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III.

ANALISIS JURIDICO

DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO CON UTILIZACION DE MEDIOS INFORMATICOS EN


EL PERU

3.1 LA CRIMINALIDAD INFORMTICA EN LA "SOCIEDAD DE RIESGOS"

El conocido socilogo Ulrich BECK ha puesto de manifiesto, que las sociedades modernas
aparecen actualmente como verdaderas "sociedades del riesgo", en las cuales los efectos
adversos del desarrollo de la tecnologa, la produccin y el consumo adquieren nuevas
dimensiones y provocan riesgos masivos a los ciudadanos, los ejemplos ms caractersticos
los ubicamos en el trfico vehicular, la comercializacin de productos peligrosos o la
contaminacin ambiental.
En este contexto aparece la informtica que si bien tiene innegables efectos positivos en el
desarrollo social actual, tiene tambin un cariz negativo que puede identificarse con los
"nuevos riesgos" que supone la actual configuracin social.
La criminalizacin de los delitos informticos aparece as dentro del proceso de "expansin del
Derecho penal", caracterizado por la inflacin de sta rama del ordenamiento jurdico. Esta
afirmacin, a manera de aclaracin, no supone nuestra coincidencia con las pretensiones
reduccionistas de las posturas personalistas, destinadas a excluir la proteccin de los bienes
jurdicos colectivos del denominado "Derecho penal nuclear" (Kernstrafrecht). Esta intencin
reduccionista propone el traslado de los delitos econmicos hacia el mbito del Derecho
administrativo sancionatorio, al que debe dotrsele de las garantas propias del Derecho
penal. Esta pretensin, tal como denuncian MARINUCCI/ DOLCINI, tiene una faz oculta, que
viene dada por la bagatelizacin de los atentados contra los bienes jurdicos de orden
colectivo.
Es que el intento de excluir del denominado "Derecho penal nuclear" a los atentados contra
bienes jurdicos colectivos y que, por cierto, parte de datos - como la ausencia de vctimas -
fcilmente desvirtuables , tiene como objetivo bagatelizar las conductas realizadas por los
delincuentes de white collar con la finalidad de evitarse: "cualquier traumtico impacto con la
justicia penal" a travs de la impunidad.

Los procesos de neo-criminalizacin no implican necesariamente colisin con los principios de


fragmentariedad e intervencin mnima que iluminan al moderno Derecho penal, sino que se
sustentan en un input-output, en una entrada-salida, en la criminalizacin- descriminalizacin.

Nuestra precedente afirmacin tampoco debe significar un recurso indiscriminado al Derecho


penal con objetivos, siguiendo a CANCIO MELI: meramente simblicos. Los intereses
sociales vitales deben superar esas barreras que los conviertan validamente en bienes
jurdico- penales: suficiente importancia social y necesidad de proteccin por el Derecho
penal, de lo contrario la intervencin punitiva estatal podra extenderse a lmites
irreconciliables con el carcter de ltima ratio del Derecho punitivo. La idea es pues, conforme
SILVA SNCHEZ ha dejado en claro, que la expansin del Derecho penal se mantenga dentro
de lo razonable.

3.2 ALGUNAS DISTINCIONES TERICAS ENTRE LOS "DELITOS COMPUTACIONALES" Y


LOS "DELITOS INFORMTICOS"

Hacer algunas precisiones conceptuales respecto a lo que constituye un delito


"computacional" y lo que viene a ser un delito "informtico" servir no slo para dilucidar uno
de los aspectos que mayor confusin ha provocado en la doctrina penal, sino que ser til
tambin para fijar los lmites y pretensiones de la presente exposicin.

El delito computacional viene a ser aquella conducta en que los medios informticos, utilizados
en su propia funcin, constituyen una nueva forma de atacar bienes jurdicos cuya proteccin
ya ha sido reconocida por el Derecho penal, el ejemplo ms caracterstico lo ubicamos en el
delito de Hurto cometido mediante sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la
telemtica en general o violacin del empleo de claves secretas.

El delito informtico propiamente dicho es aquel que afecta un nuevo inters social, un nuevo
bien jurdico- penal protegido que identificamos como: la informacin (debidamente
almacenada, tratada y transmitida mediante los sistemas de tratamiento automatizado de
datos-la informtica).

Aunque para algunos autores como MAGLIONA MARKOVICTH/ LPEZ MEDEL, dicha
distincin carece de trascendencia, las consecuencias metodolgicas que su utilizacin
conlleva son, sin duda, importantes, en la medida que nos permite utilizarla como criterio
diferenciador del bien jurdico y, ulteriormente, como opcin de poltica criminal para el
combate de la denominada criminalidad mediante computadoras.

Para no limitar la presente ponencia a los delitos informticos en sentido estricto,

previstos en los arts. 207-A, 207-B y 207-C del Cdigo penal peruano, estudiaremos adems
la figura computacional de mayor incidencia en el ordenamiento penal interno, nos referimos a
la sustraccin mediante "sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la telemtica en
general o violacin del empleo de claves secretas".

3.3 EL DELITO DE HURTO MEDIANTE LA UTILIZACIN DE SISTEMA DE


TRANSFERENCIA ELECTRNICA DE FONDOS, DE LA TELEMTICA EN GENERAL O
VIOLACIN DEL EMPLEO DE CLAVES SECRETAS (ART. 186)

Uno de los supuestos en los que la informtica ha sido empleada como medio para cometer
delitos es la figura de Hurto, que establece como modalidad agravada el uso de "sistemas de
transferencia electrnica de fondos, de la telemtica en general o violacin del empleo de
claves secretas".

En el caso del Hurto Agravado, la configuracin de tal agravante en nuestro actual Cdigo
Penal responde al avance observado por estas formas modernas de criminalidad y se
encuentra justificada en relacin al medio empleado.
El uso de las redes de interconexin se ha generalizado principalmente por los requerimientos
de eficiencia y celeridad en las instituciones bancarias y financieras de nuestro pas, as como
por la aparicin del denominado "comercio electrnico", situacin que se viene observando
desde hace slo unos pocos aos, constituyendo por lo tanto un objeto atractivo de
vulneracin, aunque consideramos que en este caso el agente deber encontrarse
sumamente calificado en esta tecnologa o estrechamente ligado a la entidad bancaria que se
pretenda agraviar, para acceder a estas redes (redes de interconexin bancaria) de carcter
sumamente reservado a fin de configurar el ilcito.
3.3.1. Descripcin del bien jurdico protegido

La identificacin del bien jurdico especficamente protegido en el delito de Hurto Agravado ha


sido una cuestin arduamente debatida en nuestra doctrina, algunos autores sealan que la
proteccin se dirige a la posesin en tanto que otros se inclinan a favor de la propiedad.
Entre quienes afirman que es la posesin el valor penalmente tutelado tenemos a PEA
CABRERA, BRAMONT-ARIAS TORRES/ GARCA CANTIZANO, ROY FREYRE y PAREDES
INFANZN, aunque su posicin cuenta con algunos matices, en la medida que admiten la
existencia de una afectacin indirecta de la propiedad.

De distinta posicin son ANGELES/ FRISANCHO/ ROSAS y ROJAS VARGAS, quienes


aunndose a la doctrina dominante en Espaa y en la que se alinean autores como QUERALT
JIMENEZ, GONZLEZ RUS, VIVES, BAJO FERNNDEZ y PREZ MANZANO , estiman que
el bien jurdico penalmente tutelado es la propiedad. Esta ltima postura es, a mi entender, la
que cuenta con mayor solidez terica y, como ROJAS VARGAS seala, resulta "ms afn al
principio de fragmentariedad y mnima intervencin".

3.3.2. Tipo de lo injusto

Descripcin Tpica
"Art. 186.- El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de seis aos si el hurto es cometido (...):
La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido:
3. Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la telemtica
en general, o la violacin del empleo de claves secretas.
(Texto segn modificatoria efectuada por el artculo 1 de la Ley N 26319)
Texto original:
"Art. 186.- El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de cuatro aos, si el hurto es cometido (...):
Si el agente usa sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la telemtica en general,
o viola el empleo de claves secretas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de seis aos y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco das- multa".

3.3.3. Tipo Objetivo

Sujeto activo:
Cualquier persona natural que realice el comportamiento tpico.

Sujeto pasivo:
La persona, natural o jurdica, cuyo patrimonio es afectado, entre ellos tambin tenemos a las
entidades crediticias, instituciones el gobierno etc. .
Actos Materiales:
Para la configuracin de la agravante ser necesario que el hurto haya sido ejecutado
mediante el uso de sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la telemtica en
general, o viola el empleo de claves secretas.

La transferencia electrnica de fondos, debe ser entendida, siguiendo a BRAMONT-ARIAS


TORRES/ GARCA CANTIZANO, como: el movimiento de informacin con respaldo dinerario
por mediacin del cual tiene lugar una transferencia de dinero de una cuenta a otra. Esto
supone, segn precisan MAGLIONA MARKOVICTH/ LPEZ MEDEL, en primer lugar, la
intervencin de una entidad bancaria o financiera con gestin interna informatizada y, en
segundo lugar, el traslado de un crdito de una cuenta bancaria a otra que se lleve a cabo
mediante procesamiento electrnico, sin desplazamiento de dinero en efectivo.

En relacin a la violacin de claves, tenemos que no importa la forma en que stas hayan sido
obtenidas, si es a travs de medios informticos o no, lo trascendente es que sean empleadas
sobre los sistemas informticos o de telemtica, de esto se desprende, por ejemplo, que no
ingresen en la agravante la utilizacin de claves sobre cajas fuertes o bvedas.
El objeto material del delito ha planteado muchas dudas en los supuestos relacionados a la
transferencia electrnica de fondos, vinculadas la mayora de ellas a la ausencia de
tangibilidad del bien, sin embargo, si partimos de la idea que el bien mueble es todo objeto
del mundo exterior con valor econmico, que sea susceptible de apoderamiento y
desplazamiento, resulta evidente que a pesar de no existir una tangibilidad inmediata del
dinero sustrado a travs de los sistemas de transferencia electrnica o telemtica, existe un
apoderamiento material constatable ex post, es decir, cuando el sujeto activo pretenda retirar
el dinero sustrado.
No obstante, algunos autores como POULLET y NUEZ PONCE mantienen sus dudas, pues
en este tipo de conductas la sustraccin no se produce mediante el desplazamiento del bien
mueble, sino a travs de la alteracin de los datos, de la informacin o del software empleado.

3.3.4. Tipo Subjetivo


Es una conducta dolosa, exigindose como elemento subjetivo adicional el nimo de lucro del
agente que emplea la conducta tpica.

3.3.5. Consumacin
El tipo encuentra su punto de consumacin en el momento del apoderamiento. Se admite la
tentativa.

3.3.6. Penalidad
La penalidad es no menor de cuatro ni mayor de ocho aos de privacin de libertad, procede
la suspensin de la ejecucin de la pena, siempre que se cumplan los requisitos contenidos en
el artculo 57 C.P.

DELITOS INFORMATICOS EN EL PERU

3.4. EL INTRUSISMO O ESPIONAJE INFORMTICO (ART. 207-A DEL C.P.)


Es mediante la Ley n 27309, publicada en el Diario Oficial El Peruano (17 de Julio de 2000),
que se incorpora al Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo Penal nacional, un nuevo captulo
(Captulo X) que comprende tres artculos (207-A, 207-B y 207-C), lo que surge
evidentemente como un intento de poner al da nuestra legislacin interna en relacin a los
nuevos avances de la tecnologa, hecho que guarda concordancia con las tambin recientes
normas relacionadas al fenmeno informtico.

La incorporacin del delito informtico en el Per tiene como antecedente ms cercano el


Proyecto de Ley n 5071/99, presentado por el congresista Jorge Muiz, y que propona
incorporar dentro del Ttulo V (delitos contra el Patrimonio) el Captulo XI - en similar lnea del
texto vigente - el cual contendra los art. 208-A30 y 208-B31, sin embargo, ante observaciones
derivadas del ejecutivo, se hicieron algunas variaciones que se plasmaron en el actual texto
de los arts. 208-A, B y C del C.P.32.
La nocividad social del llamado espionaje informtico ha sido puesta de manifiesto por
MHRENSCHLAGER, quien seala: Actualmente, en una alta proporcin, los secretos
empresariales y el valioso know- how son almacenados mediante equipos de proceso
electrnico de datos. Junto a las tradicionales formas de espionaje econmico, ha aparecido,
como una nueva variante, el llamado espionaje informtico33.

3.4.1 El Bien Jurdico-Penal Tutelado

La doctrina an no se ha puesto de acuerdo sobre la existencia de un bien jurdico penal en


los delitos informticos ni menos an respecto a su contenido, sin embargo, el anlisis que a
continuacin realizar se har en atencin al Derecho penal vigente en nuestro pas, es decir,
identificaremos el bien jurdico tutelado en los arts. 207-A, 207-B y 207-C del Cdigo Penal
peruano.
Analizando la problemtica del bien jurdico desde la sistemtica empleada en nuestro
ordenamiento punitivo, resulta confuso determinar lo protegido penalmente en el delito
informtico si consideramos que la descripcin del delito se encuentra prevista en el Ttulo V
(Delitos contra el Patrimonio), Captulo X. En dicho ttulo de nuestro Cdigo se considera de
manera predominante que el bien jurdico es el Patrimonio, en consecuencia, si realizamos
una interpretacin sistemtica de nuestra norma penal, el bien jurdico protegido en el delito
informtico sera el Patrimonio34.

No obstante, si bien el Patrimonio resulta ser el valor genricamente tutelado, el inters social
resguardado de manera especfica parece ser la informacin contenida en los sistemas de
tratamiento automatizado de datos, siendo esto as, parece innegable que se otorga a la
informacin (almacenada, tratada y transmitida a travs de sistemas informticos) un valor
econmico, con lo que la regulacin de lege lata guardara cercana relacin con la concepcin
del suscrito sobre el valor social digno de tutela35, sin embargo, existen diferencias saltantes
en la ubicacin del bien jurdico penal, lo que tiene a su vez importantes consecuencias
prcticas. Segn entiendo, la informacin, como valor econmico de empresa, debera ser
resguardada en un ttulo autnomo, que dejara en evidencia la especial naturaleza del bien
jurdico penal tutelado y permitira remarcar su carcter supraindividual, lo que no es posible
hacer a partir de la concepcin patrimonial acogida de lege lata36.
3.4.2. Tipo de lo Injusto

Descripcin Tpica
Art. 207-A .- El que utiliza o ingresa indebidamente a una base de datos, sistema o red de
computadoras o cualquier parte de la misma, para disear, ejecutar o alterar un esquema u
otro similar, o para interferir, interceptar, acceder o copiar informacin en trnsito o contenida
en una base de datos, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o
con prestacin de servicios comunitarios de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
Si el agente actu con el fin de obtener un beneficio econmico, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres aos o con prestacin de servicios comunitarios no
menor de ciento cuatro jornadas.

3.4.3 Aspecto Objetivo

Sujeto activo:
La descripcin del delito de espionaje informtico permite considerar como sujeto activo a
cualquier persona natural que realice la conducta tpica, no se exige la existencia de algn tipo
de relacin o vnculo entre el sujeto y el sistema informtico afectado, as resultan punibles
tanto las conductas del intraneus como la de extraneus.

Sujeto pasivo:
En este caso, tratndose de delitos que afectan bienes jurdicos individuales, debe
considerarse como sujeto pasivo a la persona natural o jurdica titular de la informacin
afectada.

Actos Materiales:
El acto material que configura el tipo es la utilizacin o ingreso subrepticio a una base de
datos, sistema o red de computadoras.
No basta, para la configuracin del tipo de injusto, que se utilice o ingrese a una base de
datos, sistema o red de computadoras, es necesario que ello se haga para disear, ejecutar o
alterar un esquema u otro similar, o para interferir, interceptar, acceder o copiar informacin en
trnsito o contenida en una base de datos. Siendo esto as, el denominado hacking blanco no
resulta punible37.

A diferencia de la opcin legislativa seguida en otros pases, como Alemania38, el legislador


peruano no ha exigido que la informacin accesada por el sujeto activo posea algn especial
nivel de seguridad, esto es, que se encuentre protegida, lo que evidentemente supone una
aplicacin ms restrictiva del Derecho penal.

3.4.4 Aspecto Subjetivo


Se requiere que el comportamiento sea realizado con dolo, es decir, conciencia y voluntad de
cometer algunas de los actos constitutivos del delito, adems, en el caso del supuesto propio
del segundo prrafo se exige en el sujeto activo un elemento subjetivo adicional como es el
nimo de lucro, destinado a la obtencin de beneficio econmico.

3.4.5 Consumacin
El delito descrito en el artculo 207-A del C.P. se consuma cuando el sujeto activo utiliza o
ingresa indebidamente al sistema informtico, no se requiere la produccin de algn especial
resultado lesivo.
Si el agente es descubierto mientras realiza la conducta ilcita estaremos ante un caso de
tentativa inacabada, si por el contrario el individuo a ejecutado todos los actos precisos para la
consecucin del delito y este no se ha perfeccionado, estaremos ante un supuesto de tentativa
acabada inidnea o imposible, segn sea el caso.

3.4.6 Penalidad
En el caso del tipo base establecido en el primer prrafo del artculo 207-A del Cdigo Penal,
la pena aplicable ser no mayor de dos aos de pena privativa de libertad o alternativamente
se podr aplicar prestacin de servicios comunitarios de cincuentids a ciento cuatro jornadas.
La figura agravada prev alternativamente como sancin la pena privativa de libertad, la
misma que en dicho caso ser no mayor de tres aos, o prestacin de servicios comunitarios
no menor de ciento cuatro jornadas, siendo aplicable la reserva del fallo condenatorio o la
suspensin de la ejecucin de la pena, siempre que se den los requisitos previstos en el art.
62 y 57 del Cdigo Penal, respectivamente.
Asimismo, resultan aplicables, si el hecho punible fuera cometido en el ejercicio de la actividad
de una persona jurdica o se use su organizacin para favorecerlo o encubrirlo, las
consecuencias accesorias previstas en el art. 105 del Cdigo Penal.
La eficacia de la intervencin punitiva se ve limitada en extremo con las consecuencias
jurdicas previstas por el legislador peruano al regular el delito de intrusismo, pues nicamente
se ha considerado la pena privativa de libertad y la prestacin de servicios comunitarios, la
aplicacin de otro tipo de sancin es negada por el artculo 207-A del Cdigo Penal lo que nos
parece cuestionable, la pena de multa es la que mayores garantas de eficacia produce en
supuestos de criminalidad econmica, por lo que su empleo en este caso hubiera sido
recomendable.
El legislador niega tambin la posibilidad de aplicar la inhabilitacin como pena principal, sin
embargo, el Juez Penal puede aplicarla accesoriamente, de conformidad a lo establecido en el
art. 39 del Cdigo Penal, en caso el comportamiento sea realizado con abuso de autoridad, de
cargo, de profesin, oficio, poder o violacin de un deber inherente a la funcin pblica,
comercio, industria, patria potestad, tutela, curatela o actividad regulada por ley.

3.5. EL SABOTAJE INFORMTICO (ART. 207- B DEL C.P.)

3.5.1. El Bien Jurdico


El bien jurdico tutelado en esta conducta resulta ser el mismo que el protegido en el delito de
espionaje informtico o intrusismo, es decir, la "informacin" como valor econmico.

3.5.2. Tipo de lo Injusto


Descripcin Tpica
Art. 207-B.- El que utiliza, ingresa o interfiere indebidamente una base de datos, sistema, red
o programa de computadoras o cualquier parte de la misma con el fin de alterarlos, daarlos o
destruirlos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco
aos y con setenta a noventa das-multa.
3.5.3. Aspecto Objetivo

Sujeto activo:
La descripcin del delito de sabotaje informtico permite considerar como sujeto activo a
cualquier persona natural que realice la conducta tpica, no se exige al igual que en el delito
de espionaje informtico la existencia de algn tipo de relacin o vnculo entre el sujeto y el
sistema informtico afectado, as resultan punibles tanto las conductas del intraneus como la
del extraneus.

Sujeto pasivo:
En este caso, al igual que en el artculo anteriormente analizado, debe considerarse como
sujeto pasivo a la persona natural o jurdica ttular de la base de datos, sistema, red, programa
u ordenador afectado.

Actos Materiales:
El acto material que configura el tipo, es la utilizacin, ingreso o interferencia a una base de
datos, sistema, red o programas de ordenador con la finalidad de alterarlos, daarlos o
destruirlos.
Ahora bien, resulta claro que existe una incorrecta tipificacin, pues los actos materiales
comprendidos en el art. 207-A y 207-B se tratan en realidad de actos materiales idnticos,
salvo por la incorporacin de los programas de ordenador como objeto material, la nica
diferencia entre ambos supuestos es que en el art. 207-B los actos materiales se realizan con
la finalidad de alterar, daar o destruir una base de datos, sistema, red o programas de
ordenador.
Esta situacin resulta a todas luces problemtica, esencialmente en el mbito de la probanza,
lo adecuado hubiese sido que el tipo hubiese sido nstruido contando como actos materiales la
alteracin, el dao o la destruccin de los objetos materiales y no slo el ingreso o
interceptacin con dicho nimo.
En esta lnea de ideas, si no ha sido probado durante el proceso penal que el sujeto activo
utiliz, ingres o interfiri el sistema informtico con el nimo de alterarlo, daarlo o destruirlo,
no quedar sino considerar su conducta como delito de intrusismo y aplicar la pena prevista
para ese supuesto, la cual es evidentemente ms leve39.

3.5.4. Aspecto Subjetivo


Se requiere que el comportamiento sea realizado con dolo, es decir, conciencia y voluntad de
cometer los actos constitutivos del delito, adems, se requiere en el sujeto activo un elemento
subjetivo adicional como es el nimo de alterar, daar o destruir una base de datos, sistema,
red o programas de ordenador.

3.5.5. Consumacin
El delito descrito en el art. 207-B del C.P. se consuma cuando el sujeto activo utiliza o ingresa
indebidamente al sistema informtico con el nimo de alterarlo, daarlo o destruirlo, no se
requiere que el sistema informtico resulte daado o se produzca algn especial resultado
lesivo.
Si el agente es descubierto mientras realiza la conducta ilcita estaremos ante un caso de
tentativa inacabada, si por el contrario el individuo a ejecutado todos los actos precisos para la
consecucin del delito y ste no se ha perfeccionado estaremos ante un supuesto de tentativa
acabada inidnea o imposible.

3.5.6. Penalidad
Se aplicar conjuntamente pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos
y setenta a noventa das- multa, procede la suspensin de la ejecucin de la pena, en la
medida que se cumpla con los requisitos de ley (art. 57 del C.P.).
Asimismo, resultan aplicables, si el hecho punible fuera cometido en el ejercicio de la actividad
de una persona jurdica o se use su organizacin para favorecerlo o encubrirlo, las
consecuencias accesorias previstas en el art. 105 del Cdigo Penal.
El legislador ha obviado consignar la inhabilitacin como pena principal, sin embargo, al igual
que en supuesto propio del art. 207-A del Cdigo Penal, el Juez Penal puede aplicarla
accesoriamente, de conformidad a lo establecido en el art. 39 del Cdigo Penal.

3.6 TIPO AGRAVADO (ART. 207-C DEL C.P.)

3.6.1. El Bien Jurdico Penal


El inters penalmente tutelado se identifica con el referido en los tipos bsicos, la
"informacin" como valor econmico.

3.6.2 Tipo de lo Injusto


Art. 207-C .- En los casos de los Artculos 207-A y 207-B, la pena ser privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de siete aos, cuando:
1. El agente accede a una base de datos, sistema o red de computadora, haciendo uso de
informacin privilegiada, obtenida en funcin de su cargo.
2. El agente pone en peligro la seguridad nacional..

3.6.3 Aspecto Objetivo

Sujeto activo:
La descripcin de la modalidad agravada permite distinguir entre la condicin del sujeto activo
en el primer numeral y en el segundo numeral.
En cuanto al primer numeral, resulta evidente que el sujeto activo ser el intraneus o insider,
es decir, aquel que tenga una vinculacin con el sistema informtico afectado y con
informacin reservada vinculada a ste en virtud al cargo que ostenta. El sujeto activo del
segundo numeral en cambio puede ser cualquier persona.

Sujeto pasivo:
En este caso, el sujeto pasivo del tipo de injusto viene a ser el mismo que en los numerales
antes estudiados, esto es, el titular del sistema o elemento informtico afectado con el
comportamiento delictivo.

Actos Materiales:
En cuanto a los actos materiales tenemos que las circunstancias agravantes contenidas en
este precepto deben complementarse con los supuestos previstos en los art. 207-A y 207-B.
En ese entendimiento, en el primer supuesto, se requiere que el sujeto activo, para cometer el
delito, haga uso de informacin privilegiada obtenida en virtud a su cargo. La informacin
privilegiada debe ser entendida como aquella que tiene una carcter sumamente reservado y
que slo se encuentra al alcance de quienes tengan una estrecha relacin con quien la emita,
aunque resulta evidente que la utilizacin de los trminos informacin privilegiada pueden
llevar a confusin al extraneus, en la medida que guarda similitud con el nomen juris del delito
contenido en el art. 251-A del C.P. peruano40.
En el segundo numeral del art. 207-C se exige que la seguridad nacional haya sido puesta en
peligro, sin embargo, dicho elemento normativo (seguridad nacional) resulta bastante difcil
de delimitar, por lo que debe ser entendida en sentido restrictivo a fin de evitar que este tipo
sea como una herramienta de coercin contra los opositores polticos.

3.6.4 Aspecto Subjetivo


Se requiere que el comportamiento sea realizado con dolo, es decir, conciencia y voluntad de
cometer los actos constitutivos del delito.

3.6.5 Consumacin
Las modalidades agravadas tienen su momento consumativo en distintas ocasiones.
En el primer supuesto, la modalidad agravada se consuma cuando el sujeto activo utiliza o
ingresa indebidamente al sistema informtico, no se requiere la produccin de algn especial
resultado lesivo.
En el segundo prrafo se exige que el sujeto activo haya puesto en peligro la seguridad
nacional.

3.6.6 Penalidad
La penalidad establecida para las modalidades agravadas es la de privacin de libertad no
menor de cinco ni mayor de siete aos. Se podr aplicar la suspensin de la ejecucin de la
pena, siempre que se den los requisitos previstos en el art. 57 del Cdigo Penal y en tanto
concurra alguna circunstancia que permita imponer una pena por debajo del mnimo legal.
En este punto reproducimos las crticas relacionadas a las insuficiencias en el mbito de las
consecuencias jurdicas del delito a aplicar en tal supuesto.

CONCLUSIONES
Como hemos podido observar a lo largo de sta exposicin, si bien resulta plausible la
intencin de poner al da nuestra legislacin penal frente al avance de las nuevas tecnologas
de la informacin, la incorrecta identificacin del bien jurdico y las inconsistencias en la
tipificacin de las conductas pueden llevar a mostrar una imagen simblica de la intervencin
penal en sta materia.

Es necesario, en consecuencia, sugerir sendas modificaciones en el texto vigente que no slo


sean coherentes tericamente sino que sean adems y principalmente eficaces en la
proteccin de la informacin, slo de sta forma encontrar justificacin la intervencin del
Derecho penal que, como bien sabemos, es la rama del ordenamiento jurdico cuyas
consecuencias resultan ms drsticas para el ciudadano.
--------------------------------------------
[ 2 ]. JAEN VALLEJO, Manuel. La Justicia penal ante los nuevos retos de la actualidad,
Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 2001, p. 85.
[ 3 ]. SILVA SNCHEZ, Jess Mara. La Expansin del Derecho penal. Aspectos de la poltica
criminal en las sociedades postindustriales, 2 ed., Civitas Ediciones, Madrid, 2001, p. 20.
[ 4 ]. CANCIO MELI, Manuel. Dogmtica y poltica criminal en una teora funcional del delito,
en: Jakobs, Gnther y Cancio Meli, Manuel. El Sistema Funcionalista del Derecho penal,
Instituto Peruano de Ciencias Penales/ Grijley, Lima, 2000, p. 22.
[ 5 ]. MARINUCCI, Giorgio y DOLCINI, Emilio. Derecho penal 'mnimo' y nuevas formas de
criminalidad, trad. Ral Carnevali Rodrguez, en: Revista Peruana de Doctrina y
Jurisprudencia Penales, n 2, Grijley/ Instituto Peruano de Ciencias Penales, Lima, 2001, pp.
136-137.
[ 6 ]. En el mbito de los intereses macrosociales, se produce, por contra a lo afirmado por los
reduccionistas, una victimizacin de masas, pues estamos antes bienes jurdicos cuyas
disfunciones afectan, directa o indirectamente, a grupos extensos de personas; as:
MARINUCCI, Giorgio y DOLCINI, Emilio. art. cit., p. 135.
[ 7 ]. MARINUCCI, Giorgio y DOLCINI, Emilio. art. cit., p. 137.
[ 8 ]. CARO CORIA, Dino Carlos. Derecho penal del ambiente. Delitos y tcnicas de
tipificacin, Grfica Horizonte, Lima, 1999, p. 303; REYNA ALFARO, Luis Miguel. Reflexiones
sobre el contenido material del bien jurdico-penal y la proteccin de los bienes jurdicos
colectivos, en: Revista Jurdica del Per, ao LI, n 18, Normas Legales, Lima, 2001, p. 196;
Idem. en: RUIZ RODRGUEZ, Luis Ramn y REYNA ALFARO, Luis Miguel. La Regulacin
Penal del Mercado de Valores (Estudio de Derecho peruano y espaol), Portocarrero, Lima,
2001, p. 36.
[ 9 ]. CANCIO MELI, Manuel. Dogmtica y poltica criminal en una teora funcional del delito,
p. 23.
[ 10 ]. MIR PUIG, Santiago. Bien Jurdico y Bien Jurdico Penal como lmites del ius puniendi,
en: el mismo. El Derecho Penal en el Estado Social y Democrtico de Derecho, Ariel,
Barcelona, p. 162.
[ 11 ]. En nuestra legislacin penal un ejemplo bastante claro de la utilizacin del Derecho
penal con fines simblicos es el delito de abuso de informacin privilegiada (art. 251-A C.P.),
[ 12 ]. SILVA SNCHEZ, Jess Mara. ob. cit., p. 26.
[ 13 ]. Con mayor detalle: REYNA ALFARO, Luis Miguel. Aproximacin al estudio de la
criminalidad mediante computadoras, en: Ciencias Penales. Revista de la Asociacin de
Ciencias Penales de Costa Rica, ao 13, n 19, San Jos, 2001, pp. 25-29.
[ 14 ]. REYNA ALFARO, Luis Miguel. El Bien Jurdico en el delito informtico, en: Actualidad
Jurdica, tomo 89, Gaceta Jurdica, Lima, 2001, pp. 37 y ss [ 15 ]. MAGLIONA MARKOVICTH,
Claudio Pal y LPEZ MEDEL, Macarena. Delincuencia y Fraude Informtico. Derecho
comparado y Ley n 19.223, Jurdica de Chile, Santiago, 1999, p. 45.
[ 16 ]. Este trmino engloba tanto a los delitos computacionales como a los delitos informticos
propiamente dichos.
[ 17 ]. BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis. El Delito Informtico en el Cdigo Penal peruano,
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, p. 62
[ 18 ]. PEA CABRERA, Ral. Derecho Penal Peruano. Parte Especial, Servicio de Prensa y
Publicaciones PIP, Lima, 1977, p. 382.
[ 19 ]. 18 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis y GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen. ob.
cit., p. 290.
[ 20 ]. PAREDES INFANZN, Jelio. ob. cit., p. 35.
[ 21 ]. ROJAS VARGAS, Fidel. ob. cit., pp. 126- 127.
[ 22 ]. ROJAS VARGAS, Fidel. ob. cit., p. 126.
[ 23 ]. BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis y GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen. Manual
de Derecho Penal. Parte Especial, 4 ed., San Marcos, Lima, 1998, pp. 301-302.
[ 24 ]. MAGLIONA MARKOVICTH, Claudio Pal y LPEZ MEDEL, Macarena. Delincuencia y
Fraude Informtico. Derecho comparado y Ley n 19.223, pp. 196- 197.
[ 25 ]. GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen. art. cit., p. 70.
[ 26 ]. Siguiendo a MUOZ CONDE: BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis y GARCA
CANTIZANO, Mara del Carmen. ob. cit., p. 293; BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis. ob. cit.,
pp. 63-64.
[ 27 ]. POULLET, Ives. Derecho y Nuevas Tecnologas de la Informacin. Un enfoque
comparativo del Derecho Europeo Continental, en: Revista de Derecho Industrial, n 33,
Depalma, Buenos Aires, 1999.
[ 28 ]. NUEZ PONCE, Julio. Derecho Informtico. Nueva disciplina jurdica para una sociedad
moderna, Marsol, Lima, p. 255.