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UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS (Universidad del Perú, DECANA DE AMÉRICA)

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA

UNIDAD DE POST GRADO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA UNIDAD DE POST GRADO PROYECTO DE TESIS MAESTRIA EN DERECHO:

PROYECTO DE TESIS

MAESTRIA EN DERECHO: MENCIÓN EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

FORMAS CONCILIATORIAS REGULADAS EN DIVERSAS NORMASCATEDRA: ALTERNATIVAS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS CATEDRÁTICO: DR. CARLOS CASTILLO RIOS.

ALUMNO: JORGE STALIN RIVADENEYRA PRADO.

Lima Perú

2016

1
1

ÍNDICE

INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………… 4

CAPÍTULO I

TEORÍA GENERAL DEL CONFLICTOS

1.1. El CONFLICTO………………………………………………………………6

1.2. FUENTES DEL CONFLICTO………………………………………………6

1.3. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO………………………………….…… 8

1.4. ELEMENTOS DEL CONFLICTO……………………………………….….9

1.4.1. SITUACIÓN CONFLICTIVA……………………………….……… 9

1.4.1.1. ACTITUDES CONFLICTIVAS…………………………10

1.4.1.2. EMOCIONES…………………………………………….10

1.4.1.3. PERCEPCIONES……………………………………….11

1.4.2. COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVOS…………………………13

1.5. TRES FORMAS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS…………………….15

CAPITULO II

MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS (MARCs)

2.1.

2.2.

2.3.

2.4.

ALGUNAS NOCIONES GENERALES DE LOS MARCS……………….17

CUADRO COMPARATIVO TOMANDO COMO REFERENTE AL PROCESO JUDICIAL……………………………………………………….17

TIPOS DE MARCS………………………………………………………….18

DIFERENCIAS ENTRE LA LÓGICA DEL PROCESO JUDICIAL Y LA

CONCILIACIÓN………………………………………………………………19

CAPITULO III

LA CONCILIACIÓN DESDE UN ENFOQUE DOCTRINAL

3.1.

3.2.

PREMISAS QUE SUSTENTAN A LA CONCILIACIÓN…………………20

PRINCIPIOS RECTORES DE LA CONCILIACIÓN………………… …22

3.2.1. EQUIDAD…………………………………………………………… 22

3.2.2. NEUTRALIDAD…………………………………………………… 23

3.2.3.

IMPARCIALIDAD……………………………………………

…… 23

3.2.4. BUENA FE………………………………………………….……… 23

3.2.5. CONFIDENCIALIDAD………………………………………… … 24

3.2.6. EMPODERAMIENTO……………………………………………… 24

3.2.7. VOLUNTARIEDAD………………………………………………….25

3.2.8. CELERIDAD Y ECONOMÍA……………………………………… 25

3.3. CARACTERÍSTICAS DE LA CONCILIACIÓN………………………… 26

3.4. DIFERENCIAS ENTRE LA LÓGICA DEL PROCESO JUDICIAL Y LA CONCILIACIÓN…………………………………………………………… 28

3.5. LA CONCILIACIÓN EN EL ORDENAMIENTO LEGAL PERUANO….30

3.6. SISTEMAS DE CONCILIACIÓN JUDICIAL………………………………31

3.7. FASES DE LA CONCILIACIÓN……………………………… ………….34

3.7.1. ACTOS PREVIOS A LA AUDIENCIA……………………………35

3.7.2. INTRODUCCIÓN (EL MONÓLOGO INICIAL)……………………37

3.7.3. DISCUSIÓN DE LOS HECHOS (ESCUCHAR A LAS PARTES)…………………………………………………………… 37

3.7.4. IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA…………………………… 38

3.7.5. BÚSQUEDA DE SOLUCIONES……………………………………39

3.7.6. CRITERIOS DE SOLUCIÓN……………………………………… 42

3.7.7. EL ACUERDO……………………………………………………… 46

CAPITULO IV

FORMAS CONCILIATORIAS REGULADAS EN DIVERSAS NORMAS DESDE UN ENFOQUE JURISPRUDENCIAL

4.1. MATERIAS CONCILIABLES…………………………………………… 47

4.1.1. NORMATIVA CONCILIACIATORIA PREPROCESAL.……….47

4.1.2. NORMATIVA CONCILIACIATORIA PROCESAL………………49

4.1.3. LA CONCILIACIÓN COMO FORMA GENÉRICA DE CONCLUIR

EL PROCESO POR OTRO MEDIO……………………………….82

CONCLUSION……………………………………………………………………….83

BIBLIOGRAFIA………………………………………………………………………85

ANEXO: JURIPRUDENCIA……………………………………………………… 88

INTRODUCCIÓN

Cuando hablamos de figuras o instituciones que son parte de un cambio institucional producto de la acción humana en conjunto de nuevas manifestaciones sociales normativas, las instituciones incluyen todo tipo de limitación que los humanos crean para dar forma a la interacción de los mismos, como es de mención por Douglass G.North 1 “Las instituciones son las reglas del juego en una sociedad o, más formalmente, son las limitaciones ideadas por el hombre que dan forma a la interacción humana. Por consiguiente, estructuran incentivos en el intercambio humano, sea político, social o económico”.

El cambio institucional conforma el modo en que las sociedades evolucionan a lo largo del tiempo, ya que es la clave para entender el cambio histórico; el cual no es ajeno a los mecanismos de solución de controversias y más aún la conciliación, que a lo largo del tiempo ha ido evolucionando periódicamente en conjunto con las necesidades sociales interpersonales, buscando la tan anhelada paz social la cual en su momento Hans Kelsen 2 manifestase como:

"La Paz es una situación que se caracteriza por la ausencia de la Fuerza. Dentro de una Sociedad organizada, sin embargo, la ausencia absoluta de Fuerza la idea del anarquismo no es posible. El empleo de la Fuerza en las relaciones entre los individuos se evita reservándolo para la Comunidad…". De esta manera esa necesidad de paz estimula la confianza y Desarrollo en una Nación, para así llegar hacer un estado sostenible.

La joven normativa conciliatoria está jugando un rol muy importante dentro nuestra normativa contemporánea, avanzando a pasos agigantados tanto así, que su participación u desarrollo no solo es exclusivo en la conciliación extrajudicial sino que está siendo aplicada dentro de los procesos judiciales en distintas materias haciendo que la conciliación sea regulada en diversas normas.

1 G.NORTH Douglass. (1993). "Instituciones, Cambio Institucional y Desempeño Económico”. México:

Fondo Cultura Económica.

2 KELSEN, Hans (2003), “La Paz por Medio del Derecho” (Traducido por Luis Echavarría), editorial Trota Buenos Aires, primera edición.

El Presente Trabajo a desarrollar es de carácter descriptivito pudiendo así desglosar el tema con referente a la diversidad normativa en materias conciliatorias, logrando desglosar como capitulo primigenio la teoría del conflicto hasta su acápite final en cual abordaremos en conjunto con la jurisprudencia las formas conciliatorias reguladas en diversas normas el cual es el tema principal a tratar.

CAPÍTULO I

TEORÍA GENERAL DEL CONFLICTOS 3

1.1. El CONFLICTO Situación en la cual dos o más actores perciben tener objetivos mutuamente incompatibles (Mi-tchell, 1981). Algunas preguntas para la discusión

- ¿Con qué ideas asociamos cotidianamente la palabra conflicto?

- ¿Cuáles son los efectos del conflicto en la vida humana?

- ¿Por qué el conflicto produce a veces un efecto negativo en las relaciones?

- ¿Qué factores se requieren para que el conflicto produzca efectos positivos en las relaciones?

- ¿cuáles son los requisitos necesarios para que estemos ante un conflicto?

1.2. FUENTES DEL CONFLICTO Los conflictos pueden surgir de diversas fuentes conflictivas, generalmente éstas se combinan dando pie a la formación de un conflicto latente, el cuál saldrá a la superficie gracias a algún evento precipitante que haga que el fenómeno se convierta en un conflicto manifiesto. Es importante determinar cual es la fuente del conflicto en tanto que este factor influirá en la forma como debamos conducir la audiencia de conciliación y exigirá ciertas estrategias del conciliador para buscar una eventual solución. Los hechos: el conflicto surge por un desacuerdo sobre lo que es. Es decir, las partes tienen una percepción distinta de la realidad (lo que es). Las fuentes principales del conflicto se encuentran en la parte cognitiva de los actores en conflicto, vale decir, en el juicio y las percepciones. 1.Los recursos escasos: los conflictos basados en intereses provienen del desacuerdo sobre la distribución de ciertos recursos escasos. Es decir, la discusión se centra en quién obtendrá qué cosa o cuál beneficio

3 ORMACHEA CHOQUE (2000), Ivan. Manual de Conciliación Procesal y Pre Procesal. Lima. ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA revista.

cuando implícita o explícitamente se deba realizar la distribución de

estos recursos escasos. La escasez no se da exclusivamente sobre bienes tangibles como el dinero, territorio, objetos o alimentos, sino también sobre recursos intangibles como el poder, status, imagen, etc. 2.Las necesidades humanas básicas: los desacuerdos sobre necesidades son desencuentros relacionados con qué debe satisfacerse

o respetarse para que cualquier persona o grupo social pueda

desarrollarse plenamente. Nos referimos a necesidades tan vitales como

el vestido, alimento, vivienda y a aquellas que sin ser tan obvias

representan una necesidad de todo ser humano: respeto, seguridad, reconocimiento, autoestima, etc. 3.Los valores: estos conflictos se basan en las diferencias en cuanto a lo que debería ser como factor determinante de una decisión, de una relación o de alguna otra fuente de conflicto. Es decir; la fuente del conflicto proviene de aquellas creencias que determinan la posición de uno de los actores en conflicto; un principio o criterio rector que desea introducirse pero que no es tomado en cuenta o es rechazado por la contraparte. 4.La relación: la situación conflictiva proviene del estilo de interacción

reinante entre los actores en conflicto, la calidad de comunicación que mantienen, las emociones o percepciones que poseen el uno del otro.

5.La estructura: el conflicto surge por el modo cómo se ha conformado la estructura dentro de la cual interactúan los actores en conflicto, lo cual fomenta desigualdad, asimetría de poderes, falta de equidad y eventualmente opresión. Por ejemplo: la estructura de una familia fomenta conflictos por el mayor poder que tiene uno de los cónyuges sobre el otro, la conformación de una sociedad determinada promueve la concentración de la riqueza (dinero, tierra, medios de producción, etc.)

en pocas manos, la forma como se han diseñado las relaciones entre los

poderes del Estado facilita la mayor presencia de uno de ellos sobre los

demás, o la forma como se negocian las materias primas en el mercado internacional favorece más a compradores que a vendedores o viceversa.

Algunas preguntas para la discusión:

- ¿Podría dar algunos ejemplos de conflictos basadas en cada una de estas fuentes?

- ¿Por qué es importante conocer las fuentes del conflicto?

- ¿Tiene alguna utilidad práctica conocer cuál es la fuente del conflicto a la hora de realizar una negociación o conciliación?

1.3. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO

negociación o conciliación? 1.3. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO Las disputas surgen como agravios. El agravio es la

Las disputas surgen como agravios. El agravio es la creencia individual que una persona (o un grupo u organización) tiene el derecho a un recurso el cual es negado u otorgado por un tercero. Las personas responden a tales creencias de diferente manera. Por ejemplo, uno puede optar por no hacer nada o redefinir el problema culpando a otro. La otra opción es presentar un reclamo exigiendo al responsable el respeto de su derecho. Los reclamos pueden ser rechazados, aceptados

o pueden resultar en una oferta de transacción (arreglo parcial). Si la

otra parte acepta el reclamo totalmente, no habrá conflicto. El rechazo inmediato de un reclamo ("El carro no estaba malogrado; se malogró por

el mal uso que le clic:Y.) establece un conflicto evidente; ahora hay dos

(o más) partes con reclamos conflictivos por el mismo recurso. Una oferta de transacción ("Nosotros proporcionaremos los repuestos si ustedes pagan por la mano de obra".) es el rechazo parcial al reclamo, el

cual inicia la negociación, aunque en forma breve, debido al surgimiento de un conflicto. Por lo tanto, existe un conflicto cuando un reclamo basado en un agravio es rechazado parcial o totalmente (Sarat y Miller,

1980-81).

Algunas preguntas para la discusión:

- ¿Cuál es el punto de partida del conflicto?

- ¿En qué momento, entonces, surge el conflicto?

1.4. ELEMENTOS DEL CONFLICTO (A)SITUACIÓN CONFLICTIVA Objetivos mutuamente incompatibles. Otros elementos: partes, asuntos, intereses, necesidades, valores, etc. (B)ACTITUDES CONFLICTIVAS Condiciones o estados psicológicos que acompañan o exacerban a (A) o (C). Elemento emocional o afectivo. Elemento cognitivo o perceptivo. (C) COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVOS Acciones llevadas a cabo por una parte con el fin de que su contraparte modifique o abandone sus objetivos. Estos tres elementos se afectan mutuamente y están en constante evolución. Conflicto manifiesto: A y B, generalmente acompañado de C. Conflicto latente: A.

1.4.1. SITUACIÓN CONFLICTIVA En una situación de conflicto tenemos:

Partes primarias: aquellas que se perciben como adores con objetivos mutuamente incompatibles. Partes secundarias: aquellos que sin estar directamente interesados en el resultado del conflicto apoyan a una de las partes primarias con algún tipo de recursos (económicos, militares, psicológicos, etc.). Son los aliados de las partes primarias.

Terceros o intermediarios: aquellos ajenos al conflicto pero que apelan a su autoridad o legitimidad para propiciar un arreglo. Objetivos: resultados futuros conscientemente deseados por las partes. Posiciones: posturas o exigencias rechazadas por la contraparte. Asuntos, problemas o temas conflictivos: aquello que es materia de discusión a lo largo del conflicto. Intereses: porción deseada o esperada de recursos escasos. Necesidades: condiciones mínimas que debe tener toda persona

para asegurar su bienestar Valores: creencias o principios redores de vida. Pregunta para la discusión ¿Podría describir alguna situación conflictiva describiendo estos elementos?

1.4.1.1. ACTITUDES CONFLICTIVAS

1.4.1.1.1. EMOCIONES Como el primer elemento de las actitudes conflictivas, las emociones son una variable constante en una situación de conflicto. Las partes vienen con una carga emotiva o afectiva producto de una historia conflictiva intrincada. Las partes generalmente experimentan miedo, enojo, desconfianza, envidia, suspicacia, deseos de venganza o resentimiento entre otros sentimientos. La mayoría de estas emociones son negativas y a menos que el conciliador las tome en cuenta, las partes se verán impedidas de comunicarse efectivamente y llegar a un acuerdo. Un elemento fundamental en la comunicación interpersonal es la noción de

que las emociones deben de ser manejadas primero antes que cualquier otro asunto. Cuando una persona experimenta sentimientos muy fuertes su prioridad no recae en buscar soluciones a los problemas sino en ser escuchado. Las emociones fuertes evitan que uno

piense racionalmente, la situación ideal para realizar la conciliación se encuentra cuando las emociones están al mismo nivel que el raciocinio. Una técnica crucial para el manejo de emociones intensas es la paráfrasis, otra posibilidad es la reunión por separado. Algunas preguntas para la discusión:

- ¿Podría decirnos qué sentimientos

experimentó en una situación de conflicto?

- ¿Cómo hace para lidiar con sus

emociones fuertes (enojo, rabia, etc.)?

- ¿Cómo hace para lidiar con las

emociones fuertes de otras personas?

1.4.1.1.2. PERCEPCIONES El segundo elemento de las actitudes conflictivas son los procesos cognitivos o perceptivos producidos por nuestros filtros sensoriales. Los estudios en psicología social sobre la percepción demuestran que cada persona aprecia la realidad de modos distintos lo cual genera a menudo problemas y que en una situación conflictiva las partes desarrollan

una serie de procesos que distorsionan la imagen de su contraparte o la realidad. En una situación conflictiva, nuestras apreciaciones de la realidad se ven distorsionadas por la relación que hemos tenido con la contraparte anteriormente. Percibimos la realidad guiada por la forma como nos hemos relacionado con nuestra contraparte. Por esta razón empezamos a asumir, por ejemplo, una posición de víctima frente a la otra parte, de racional frente al

irracional, del que tiene la razón frente al que está equivocado. En el desarrollo de la audiencia conciliatoria las partes traen consigo un conjunto de percepciones, prejuicios y premisas. Cada una de las partes a menudo piensa:

- Que tiene la razón (reforzamiento).

- Que la otra parte es su enemiga (imagen de enemigo).

- Que sus actos son razonables

(racionalización).

- Que está siendo víctima de la otra parte (victimización).

- Que la otra parte no vale nada

(deshumanización). Que la otra parte es siempre así (generalizaciones). Algunas preguntas para la discusión:

- ¿Cómo percibía usted a su contraparte en una situación de conflicto?

- ¿Cómo la trataba tomando en cuenta esa percepción?

- ¿Qué se puede hacer para evitar las malas percepciones?

1.4.2. COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVOS La siguiente lectura (basada en el texto de Pruitt y Rubin, 1983) grafica claramente cuales son algunos de los comportamientos que pueden llevar a cabo las partes en una eventual situación de conflicto.

Estrategias y tácticas ante los conflictos La sociología ha demostrado que existen principalmente dos elementos que influyen en el comportamiento humano.

El primero es el deseo de satisfacer los intereses o las necesidades propias y el segundo es el deseo de satisfacer los intereses o necesidades de la otra parte.

Siendo más ilustrativos a continuación podrán ver un plano cartesiano llamado Modelo de Importancia Dual, en el cual la línea vertical representa el deseo de satisfacer MIS intereses mientras que la horizontal representa el deseo de satisfacer los intereses del OTRO. Tenga presente que este es un análisis individual que va a afectar la toma de decisiones de cada actor. La contraparte también elaborará su propio análisis para saber cómo actuar en la misma situación conflictiva.

Alto Competir Resolver Satisfacer MIS Transigir necesidades Bajo Inacción Acceder Huida Bajo Satisfacer los
Alto
Competir
Resolver
Satisfacer
MIS
Transigir
necesidades
Bajo
Inacción
Acceder
Huida
Bajo
Satisfacer los
Alto

intereses del

otro

13

Si A únicamente desea satisfacer sus intereses sin tener en cuenta los intereses de B, optará por competir, la primera estrategia. Es decir, puede persuadir al otro para que acepte su solución, amenazarlo, imponerle sanciones, comprometerse a seguir una posición determinada o valerse de un tercero para satisfacer sus intereses individualmente.

Sin embargo, A también podría optar por ser condescendiente con B, y satisfacer los intereses de B sin tener en cuenta los suyos. ¿En qué situaciones se da esta renuncia a satisfacer los intereses propios? Puede darse por razones genuinas, es decir, uno desea que el otro obtenga un beneficio de esta situación, como aquel acto desinteresado de una madre en favor de un hijo. O por razones instrumentales. En este último caso, se prefiere acceder ahora para obtener un beneficio posterior, lo cual es común en las relaciones públicas cuando existe una relación de subordinación, como aquella entre jefe y empleado o profesor y alumno. Otra estrategia es la inacción. A decide no hacer nada y esperar ya que no tiene deseo de satisfacer sus intereses ni desea que B satisfaga los suyos. Esto se produce generalmente cuando no hay ninguna presión de tiempo o no hay necesidad de resolver el conflicto. Una cuarta estrategia es la huida de la escena conflictiva. A opta por evitar todo contado con B y el conflicto para evitar los costos que esto implicaría.

Pero existe una quinta estrategia: resolver. Esta estrategia permite que A opte por tratar de satisfacer al máximo sus intereses y los de B. El comportamiento será cooperativo entre las partes en aras de arribar a una solución que maximice la satisfacción de los intereses de ambas.

Transigir puede ser llamada una sexta estrategia, aunque en general es el resultado de un proceso resolutivo ocioso o ineficiente, o producto de un acceder o competir a un nivel

intermedio. Esto se debe a que las partes satisfacen medianamente sus intereses perdiendo la oportunidad de maximizar sus beneficios.

Trasladándonos al contexto jurídico, encontramos que la forma de solucionar los conflictos por la vía legal se basa en la estrategia competitiva sustentada en la argumentación jurídica. Los litigantes optarán, haciendo todos los esfuerzos necesarios, por convencer a un tercero, el juez, de la legalidad de su posición produciendo, por tanto, un resultado ganador-perdedor y afectando las relaciones entre las partes litigantes (Ormachea, 1994).

Algunas preguntas para la discusión:

¿Podría pensar en ejemplos en los cuáles utilizó algunas de estas estrategias o tácticas en el manejo de alguna situación de conflicto?

¿Existe la estrategia más optima para lidiar con el conflicto social?

¿En qué momento resulta conveniente utilizar cada una de estas estrategias?

1.5. TRES FORMAS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS

 

Ventajas

Desventajas

 

Poder

Se toman decisiones rápidas.

Proclividad a la reacción. Escalada del conflicto.

   

Son

criterios

que

requieren

Normas

Son criterios objetivos

interpretación.

 

Intereses

Satisfacen a las partes.

Requiere trabajo para identificarlos y articularlos.

La relación entre intereses, normas y poder puede ilustrarse en tres circunferencias concéntricas.

La circunferencia interior representa a los intereses, la de la parte media

a las normas y la externa al poder. La articulación de intereses se

desarrolla dentro del contexto de las normas y el poder de las partes. El

resultado probable de un conflicto si llega a los juzgados o a una huelga, por decir, ayuda a precisar el rango de negociación dentro del cual se puede obtener una solución. Similarmente, la solución basada en el uso de normas se suscita dentro del contexto del poder. Una parte, por ejemplo, puede ganar un litigio judicial pero, a no ser que la sentencia sea materia de ejecución, la disputa continuará. Por tanto, en el proceso de solución de un conflicto

el enfoque puede cambiar de normas a intereses y de intereses a poder

y viceversa (Ury, et. Al 1993).

Interés Normas Poder
Interés
Normas
Poder

CAPITULO II

MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS (MARCs)

2.1. ALGUNAS NOCIONES GENERALES DE LOS MARCS Los MARCs tienen por finalidad facilitar el tratamiento apropiado de los conflictos respetando sus diferentes características y las necesidades de las partes en conflicto. Los MARCs necesitan de la existencia de un Poder Judicial eficiente. El Poder Judicial requiere del funcionamiento eficiente de los MARCs. Los MARCs NO intentan competir con el Poder Judicial. Los MARCs NO quieren desplazar al Poder Judicial. Los MARCs NO desean desprestigiar al Poder Judicial. Los MARCs NO son la panacea. A lo que debería tenderse en el largo plazo es a ver los medios alternativos como Medios Apropiados para la Resolución de Conflictos, a través de los cuales el tercero identifique cuál es el procedimiento o medio más idóneo a las características que posee cada conflicto. Es decir, el especialista, una vez que se haya recibido un caso, deberá determinar si éste guarda las características necesarias para que sea canalizado a través de una conciliación, mediación, arbitraje, negociación, proceso judicial u otro proceso híbrido de resolución de conflictos (Ormachea, 1999).

2.2. CUADRO

COMPARATIVO

PROCESO JUDICIAL

TOMANDO

COMO

REFERENTE

AL

Características

Negociación

Mediación

 

Conciliación

Arbitraje

Proceso Judicial

Vinculación

Sólo

si

hay

Sólo

si

hay

Sólo

si

hay

Vinculante,

Vinculante

y

(resultado

acuerdo.

acuerdo.

acuerdo.

generalmente

sujeto

a

obligatorio)

     

inapelable

apelación

Voluntario/

Voluntario.

 

Voluntario.

 

Voluntario.

 

Voluntario.

Involuntario.

involuntario

     

Terceros

Inexistente.

 

Elegido

por

Impuesto Elegido por las partes o por el proceso. Decisiones. Si

Elegido

por

las

Tercero

neutral

Conocimiento

 

las

partes

o

partes.

 

que toma

 

del

fenómeno

por

el

No

Generalmente

conflictivo por

proceso. Sí.

necesariamente

no

parte

del

 

tercero

Formalidad

Generalmente informal y sin mayor estructura.

Generalmente informal y sin mayor estructura.

Procesalmente

Las

partes

Formal

y

menos formal.

pueden

 

usar

altamente

normas

 

estructurado por

sustantivas

o

normas

 
   

adjetivas.

predeterminadas

 

y

rígidas.

Naturaleza del

Libre

 

Libre

Libre

 

Se

regula el

Se

regula

el

procedimiento

presentación

presentación

presentación

momento en el

momento

en

el

de

pruebas,

de

pruebas,

de

pruebas,

que

se

que

se

argumentos e

argumentos e

argumentos

e

presentan

presentan

intereses.

 

intereses.

 

intereses.

pruebas

 

y

pruebas

y

     

argumentos.

argumentos.

Resultado

Se

puede

El

mediador

Se

busca

un

El Conciliador SI propone

A

veces se busca

buscar

un

NO

propone

acuerdo

una

soluciór

a

acuerdo

fórmulas

de

mutuamente

fórmulas

 

de

medias

mutuamente

solución.

satisfactorio.

 

solución.

Se

(equidad).

Se

satisfactorio.

   

busca

a

veces

busca

una

Se

busca

un

decisiones

de

decisión

acuerdo

principios

normativa

mutuamente

basadas

 

en

basadas

en

satisfactorio.

opiniones

opiniones

fundamentadas.

fundamentadas.

Privado/

Privado.

 

Privado, salvo que se realice dentro de un proceso.

Privado, salvo que se realice dentro de un proceso.

Privado, salvo se pida nulidad del fallo.

Público

 

público

   

Control

del

Por las partes

Partes

y

Partes

y

Tercero más que las partes.

Tercero.

 

proceso

tercero.

tercero

 

2.3. TIPOS DE MARCS Negociación: forma de interrelación o medio de solución de conflictos entre partes con el fin de llegar a un acuerdo o solución a un conflicto. Mediación: medio de solución de conflictos por el cual las partes llegan a un acuerdo consensual con la ayuda de un tercero.

Conciliación: medio de solución consensual similar a la mediación, aunque el rol del tercero es más activo en tanto que puede proponer soluciones. Sin embargo, las propuestas del tercero no son vinculantes. Arbitraje: mecanismo de adjudicación por el cual las partes acuerdan que un tercero particular resuelva basándose en los méritos de los argumentos de las partes. La interrelación de los medios primarios dan lugar a MARCs secundarios como la mediación-arbitraje, la evaluación neutral, el ombudsman o defensor del pueblo, el mini-juicio, etc.

2.4. DIFERENCIAS ENTRE LA LÓGICA DEL PROCESO JUDICIAL Y LA CONCILIACIÓN

1.Nivel de solución: El proceso se basa en dar solución a las pretensiones o exigencias planteadas en la demanda, contestación de la demanda y la reconvención. La conciliación apunta a resolver los problemas presentes o no en estos documentos para satisfacer los intereses y necesidades de las partes. 2.Criterio de solución: Mientras que el proceso judicial interpreta y aplica primordialmente el derecho para solucionar conflictos, la conciliación es flexible como para aplicar cualquier otro criterio elegido imaginativamente por las partes y el tercero. 3.Atmósfera: En tanto que el proceso maneja una racionalidad y discurso confrontacional, la conciliación fomenta un clima lo suficientemente cooperativo para solucionar los problemas. 4.Orientación del conflicto: El proceso enfatiza su labor en la discusión de los hechos pasados. Éstos se encuadran dentro de un supuesto de hecho para obtener una consecuencia jurídica. La conciliación reconoce la importancia de la discusión del pasado pero encamina la discusión hacia situaciones ideales a futuro (soluciones). 5. Control del proceso: A diferencia del gran control que posee el juez en el proceso, la conciliación plantea una relación horizontal entre el conciliador y las partes.

Factor

Proceso judicial

 

La conciliación

Nivel de solución

Pretensiones/posiciones

Problemas

(contenidas

en

la

(contenidos dentro o

demanda, contestación y reconvención).

fuera

del

expediente).

Criterio de solución

La ley aplicable.

 

Criterios flexibles

Atmósfera

Adversaria.

 

Cooperativa

Orientación hacia el conflicto

Hacia

la

discusión

del

Hacia la búsqueda de soluciones a futuro

pasado

Control del proceso

Vertical.

 

Horizontal

CAPITULO III LA CONCILIACIÓN DESDE UN ENFOQUE DOCTRINAL

La conciliación es un proceso de negociación conducida, impulsada y regulada

por un tercero. Este tercero puede ser un juez o un conciliador.

3.1. PREMISAS QUE SUSTENTAN A LA CONCILIACIÓN

La conciliación es el resultado de un conjunto de premisas y

presupuestos que son la base de su contenido esencial (Ormachea,

1999).

1.

El conflicto, como aspecto natural de la vida, se percibe como un

reto y una posibilidad de cambio positivo.

A diferencia de lo comúnmente pensado, el conflicto no es concebido

como un fenómeno nocivo o intolerable sino como una posibilidad de

creación, cambio positivo, unión grupal y desarrollo (Pruitt & RubinI986).

2. Las mejores soluciones son aquellas que son pragmáticas,

imaginativas, equitativas, duraderas y satisfactorias para las partes.

La resolución de conflictos no se aboca a la liquidación del conflicto sino

a una resolución o transformación caracterizada por una solución

cualitativamente aceptable para las partes (Kriesberg 1996).

3.

La comunicación adecuada favorece la eficiente resolución de

conflictos. Generalmente en una situación de conflicto la comunicación es defectuosa en su calidad, cantidad o forma. Según señala Moore (1995), si la calidad de la información intercambiada puede mejorar, podrá alcanzar la cantidad apropiada de comunicación, y si estos datos adoptan la forma apropiada, será posible abordar las causas de la disputa y los participantes avanzarán hacia la resolución.

4. La participación del conciliador y las partes en la búsqueda de las

soluciones es necesaria. Por definición, las partes con la asistencia del tercero conciliador deben buscar alternativas de solución. El tercero debe instar a que todos conjuntamente busquen soluciones por más que las partes quieran someterse a su consejo (Lederach 1992)

5. El conciliador goza de las condiciones adecuadas para realizar su

gestión. El conciliador no necesita tener conocimiento formal para constituirse en

un buen conciliador, un buen conciliador puede ser producto de la experiencia conciliatoria debida al reconocimiento social que goza en su comunidad. La sapiencia del conciliador empírico esta personalizada en la figura del juez de paz.

6. La cooperación o confianza se puede crear con la pertinente

acción del tercero. Los diversos textos sobre conciliación y mediación señalan que los procesos de resolución de conflictos requieren el desarrollo de un mínimo de confianza (Moore 1995, Lederach 1992). Por tanto, es misión del conciliador desplegar un conjunto de estrategias que fomenten la confianza.

7.

El balance de poder fomento un mejor manejo y una eventual

resolución del conflicto. Con el fin de asegurar una solución satisfactoria del conflicto, el conciliador debe crear las condiciones para que las partes en conflicto sientan que: participan en iguales términos en la discusión, pueden expresar sus intereses y necesidades, influyen realmente en la toma de decisiones, pueden presentar alternativas, tienen que evaluar activamente las consecuencias de las posibles soluciones y participan en el logro de la solución (Kelly 1995).

8. La conciliación requiere la buena fe de todos los que participan en

ella para que pueda funcionar eficientemente. Tanto las partes como los conciliadores al igual que todas aquellas personas e instituciones vinculadas a la conciliación capacitadores, centros de capacitación y centros de conciliación, entidades supervisoras, etc. deben de actuar de buena fe para que la conciliación logre fomentar una cultura de paz y evitar su desprestigio.

3.2. PRINCIPIOS RECTORES DE LA CONCILIACIÓN Los siguientes principios rectores de la conciliación están basados en el artículo 2° de la Ley 26872 de Conciliación (Ormachea, 1999), y en el Título Preliminar del Código Procesal Civil:

3.2.1. EQUIDAD El objetivo de la conciliación es arribar, eventualmente, a un acuerdo que sea percibido como justo, equitativo y duradero por las partes y que no afecte a terceros ni a la legalidad. La legalidad es una de las dimensiones del principio de equidad en virtud del cual los acuerdos conciliatorios deben respetar el amplio orden jurídico existente. Este principio se encuentra contenido implícitamente en el artículo 111 del Título Preliminar del CPC sobre los fines del proceso e integración de la norma procesal

3.2.2. NEUTRALIDAD la neutralidad se refiere a la no existencia de vínculo alguno entre el conciliador y una de las partes que solicita sus servicios. En Latinoamérica, sin embargo, este principio se ve sustituido a menudo por la confianza en tanto que las partes en conflicto buscan a un tercero con quien tengan algún grado de vinculación o confianza padrinos, compadres, padres, sacerdotes, dirigentes, jueces de paz, etc., y no a un desconocido ajeno a ellas (Lederach, 1993).

3.2.3. IMPARCIALIDAD A diferencia de la neutralidad, la imparcialidad es un estado mental que exige que el conciliador, durante el desarrollo de su gestión, mantenga una postura libre de prejuicios o favoritismos a través de acciones o palabras.

3.2.4. BUENA FE Debe entenderse como la obligación de las partes, representantes, asesores y todos los que participen en una audiencia de conciliación, a conducirse de forma tal que no se utilice este mecanismo como un instrumento de beneficio personal La buena fe incluye a la veracidad, entendiéndose aquella como la necesidad de contar con información fidedigna durante la audiencia conciliatoria y por lo tanto, es una de las dimensiones del principio de buena fe. A nivel procesal, la buena fe está contenida en el artículo IV del Título Preliminar que señala que las partes, sus representantes, sus abogados y en general todos los partícipes en el proceso, adecuen su conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe, El juez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta ilícita o dilatoria.

3.2.5. CONFIDENCIALIDAD La información revelada antes y durante la audiencia de conciliación incluyendo las reuniones por separado es confidencial, y no podrá ser divulgada ni por las partes ni por el conciliador. El conciliador no podrá ser llamado a un proceso adjudicatorio juicio, arbitraje, etc. porque goza de esta protección. Sin embargo, la confidencialidad no es un principio absoluto, en tanto que pudiera haber situaciones límite que exigirán que el conciliador rompa su deber de confidencialidad y acuda a las autoridades competentes a denunciar casos, por ejemplo, de

violencia sexual contra menores, ancianos o terceros en general, o si el conciliador descubriera en el proceso que se va a producir un atentado a la integridad física o psicológica de una persona.

A nivel de la conciliación intraprocesal, resulta muy difícil que un

juez mantenga confidencialidad luego de haber escuchado los argumentos de las partes cuando de no haberse llegado a un acuerdo tenga que utilizar todos los elementos necesarios que posee para emitir una sentencia. Si bien el Dr. Jorge Peyrano así

lo cree, la jurisprudencia de la Corte Superior de Lima, manifiesta

todo lo contrario (ver la sección confidencialidad y conciliación

procesal).

3.2.6. EMPODERAMIENTO El conciliador debe intervenir creando las condiciones para que las partes en conflicto sientan que participan en iguales términos en la discusión, expresan sus intereses y necesidades, influyen en la toma de decisiones, presentan alternativas, evalúan las consecuencias de las posibles soluciones y participan en el logro de la solución. Esto, debido a que frecuentemente las partes no cuentan con la misma cantidad de recursos. Estas intervenciones tienen como límites éticos los principios de neutralidad e imparcialidad.

Si bien este principio no ha sido reconocido dentro de la Ley 26872, es imprescindible tomarlo en cuenta para promover un procedimiento y solución equitativa para las partes. El principio se encuentra reconocido en el artículo VI el Título Preliminar del Código Procesal Civil denominado Principio de Socialización del Proceso.

3.2.7. VOLUNTARIEDAD Voluntariedad: la voluntariedad o consensualidad implica que los conciliadores reconozcan en todo momento que las partes son las únicas que tienen la potestad de tomar una decisión final en favor de alguna alternativa de solución.

3.2.8. CELERIDAD Y ECONOMÍA En sí no son principios de la conciliación sino principios de corte procesal. A pesar de esta realidad, estos principios son pertinentes únicamente a la parte procesal del procedimiento conciliatorio señalado por la Ley de Conciliación arts. 10° al 15° y su Reglamento, no a la audiencia de conciliación propiamente dicha. Estos principios se encuentran reconocidos en el artículo V del Título Preliminar del CPC.

principio

Conciliación

Conciliación procesal

pre-procesal

Equidad

Ley 26260, art. 2°.

Art.III

del

Tít.

Prel.

CPC.

Neutralidad

Ley 26260, art. 2°.

 

Imparcialidad

Ley 26260, art. 2°.

 

Buena fe

Ley 26260, art. 2°.

Art. IV del Tít. Prei.CPC

Confidencialidad

Ley 26260, art. 2° y

 

8°, y 8° reglamento.

Empoderamiento

Ley 26260, art. 3°.

Art.IV del Tít. Prel.

Voluntariedad o

   

consensualidad

3.3. CARACTERÍSTICAS DE LA CONCILIACIÓN La conciliación como toda institución posee ciertas características que definen su lógica operacional (Ormachea, 1999). Entre las características principales tenemos:

Vinculación consensual.- La conciliación es un proceso

consensual por el cual las partes adoptan libremente un acuerdo (compromiso) determinado. El acuerdo es vinculante obligatoriosólo si las partes lo han aceptado libremente.

Voluntariedad.- La conciliación es un mecanismo voluntario por el

cual las partes libremente participan de un proceso de conciliación y exploran diversas alternativas de solución a su conflicto. La voluntariedad sufre variaciones dependiendo del tipo de modelo conciliatorio por el que haya optado el legislador. El Código Procesal Civil ha legislado en favor de la realización de la Audiencia de Conciliación como fase obligatoria del proceso. La Ley de Conciliación [Extrajudicial] 26872 ha establecido que la conciliación extrajudicial deberá agotarse necesariamente porque será requisito de procedibilidad desde el 14 de enero del año 2,000.

Terceros.- El tercero conciliador es elegido libremente por

aquellos que necesitan la intervención del mismo, salvo en el caso de la conciliación procesal donde las partes no eligen a los magistrados del proceso encargados de cumplir funciones conciliatorias.

Conocimiento del fenómeno conflictivo por parte del tercero.- A

nivel institucionalizado el conciliador es una persona especializada en técnicas de conciliación y resolución de conflictos. Esta característica no está presente necesariamente cuando se asigna esta función a personas que forman parte de una categoría profesional. Por ejemplo, abogados, asistentes sociales, fiscales, jueces, psicólogos, etc.

Informalidad.- La conciliación es un procedimiento informal y

práctico que no requiere de mayor formalidad para el logro de un acuerdo. La conciliación quiere justamente evitar que el procedimiento sea alambicado y lento.

Naturaleza del procedimiento.- El procedimiento conciliatorio es

muy libre en cuanto a la presentación de pruebas, argumentos e intereses. No hay fases ni momentos definidos que impidan usar cualquier tipo de información. En algunos casos las pruebas no son necesarias. A nivel procesal la audiencia de conciliación se realiza antes de la actuación de pruebas.

Resultado.- Las partes con la gestión del tercero conciliador

buscan un acuerdo mutuamente satisfactorio. Para facilitar esta gestión el conciliador tiene la facultad de proponer fórmulas de solución. El CPC señala que el juez luego de escuchar a las partes pondrá la formula conciliatoria que su prudente arbitrio le aconseje (art. 326º CPC)

Privado.- La conciliación es un acto esencialmente privado donde

se encuentran los directamente implicados en el conflicto. La privacidad promueve que las partes se expresen solamente ante aquellos directamente aludidos por la situación conflictiva. A su vez, la privacidad se encuentra complementada por el principio de confidencialidad que es requisito vital para promover el intercambio abierto y franco de

información entre las partes. Por la privacidad y confidencialidad, todos los partícipes de la audiencia conciliatoria están obligados a no compartir la información producida durante el acto conciliatorio (art. 2° y art. 8° de la Ley 26872).A nivel procesal este principio colisiona con la publicidad de las audiencias procesales (arts. 472° y 206° CPC y art. 10° LOP).

Control del proceso.- El proceso queda a cargo del conciliador

quien fomenta una relación cooperativa y horizontal entre las partes. Las partes, por otro lado, son las únicas que tienen el poder de solucionar definitivamente el conflicto a través de un acuerdo. Por lo tanto, las partes y el conciliador comparten el control de la conciliación.

Diferencias entre la lógica del proceso judicial y la conciliación

En cuanto a la forma como administran los conflictos lo que entendemos como lógica la conciliación y el proceso judicial se diferencian por el nivel de solución, el criterio de solución a emplearse, la atmósfera particular de cada mecanismo, la orientación hacia el conflicto y el tipo de control

del tercero.

3.4. DIFERENCIAS ENTRE LA LÓGICA DEL PROCESO JUDICIAL Y LA CONCILIACIÓN

Nivel de solución: el proceso judicial se basa en dar solución a las

pretensiones o exigencias planteadas en la demanda, contestación de la demanda y la reconvención, es decir, en el petitorio. La conciliación

apunta a resolver los problemas presentes o no presentes en estos documentos con el fin de explorar posibles soluciones que satisfagan los intereses y necesidades de las partes.

Criterio de solución: mientras que el proceso judicial interpreta y

aplica la norma correspondiente para solucionar conflictos, la conciliación es lo suficientemente flexible para utilizar cualquier otro criterio elegido imaginativamente por las partes y el tercero. Estos

criterios se aplican dentro del marco amplio que nos brinda la legalidad*

y no a través de la norma aplicable.

Atmósfera: en tanto que el proceso judicial maneja una

racionalidad y discurso adversarial-confrontacional, la conciliación

fomenta un clima cooperativo para solucionar los problemas.

Orientación hacia el conflicto: el proceso judicial enfatiza su labor

en la discusión de los hechos pasados.

Estos se encuadran dentro de un supuesto de hecho para obtener una

consecuencia jurídica. La conciliación reconoce la importancia de la

discusión del pasado pero moviliza el conflicto a la identificación de los

problemas que actualmente separan a las personas (presente) y,

posteriormente, encamina la discusión hacia soluciones ideales (a

futuro)**.

Control del proceso: a diferencia del gran control que posee el

juez en el proceso judicial, la conciliación plantea una relación horizontal

entre el conciliador y las partes.

 

Proceso judicial

 

La conciliación

 

Nivel de solución

 

Pretensiones/posiciones

Problemas (contenidos

 

(contenidas

en

la

dentro

o

fuera

de

la

demanda, contestación

solicitud).

 

y reconvención).

   

Criterio de solución

 

La ley aplicable.

 

Criterios flexibles.

 

Atmósfera

Adversarial.

 

Cooperativa.

 

Orientación

hacia

el

Hacia

la

discusión

del

Hacia la búsqueda de soluciones a futuro.

conflicto

pasado.

Control del proceso

 

Vertical.

Horizontal.

 

3.5. LA CONCILIACIÓN EN EL ORDENAMIENTO LEGAL PERUANO Una primera clasificación de la conciliación parte del ente que la conduce. La conciliación judicial está a cargo de un magistrado, la administrativa la realiza un funcionario de la administración pública, la privada la ejecuta un tercero particular, la del Ministerio Público queda a cargo el fiscal respectivo, la comunitaria está bajo la dirección de las autoridades de las comunidades nativas o campesinas y la arbitral a cargo de árbitros o terceros dentro del procedimiento arbitral.

las comunidades nativas o campesinas y la arbitral a cargo de árbitros o terceros dentro del

3.6.

SISTEMAS DE CONCILIACIÓN JUDICIAL

3.6. SISTEMAS DE CONCILIACIÓN JUDICIAL − Vía previa La conciliación puede ser exigida como un requisito

Vía previa La conciliación puede ser exigida como un requisito de admisibilidad. Es decir, previa y obligatoriamente a la interposición de la demanda las partes tienen que asistir obligatoriamente a una sesión de conciliación. La vía previa conciliatoria fue un requisito a la interposición de la demanda desde el surgimiento de la Justicia de Paz. La Constitución de Cádiz de I 8 I 2, que rigió en las colonias americanas, ya exigía este requisito al igual que las siguientes constituciones republicanas del Perú.

Conciliación en la audiencia preliminar

Inmediatamente

reconvención, se convoca a las partes a la audiencia preliminar para:

La ratificación de la demanda y la reconvención.

Contestación de las excepciones y recepción de prueba.

Tentativa de conciliación.

Dictado de sentencia interlocutoria de saneamiento del proceso.

la

después

de

contestada

la

demanda

o

Fijación del objeto del proceso y de la prueba y recepción de los medios probatorios. Este sistema ha sido puesto en vigencia por el Código General del Proceso del Uruguay de 1989.

Audiencia exclusivamente facultativa La conciliación se lleva a cabo siempre y cuando así lo considere el juez del proceso. La resolución que convoque a las partes a una audiencia de conciliación tenía su origen al pedido de par-te o a una actuación de oficio. A partir de la LOPJ de 1911 y el Código de Procedimientos Civiles de 1912 hasta la entrada en vigencia del Código Procesal Civil de 1992 se contaba con este sistema. La LOPJ de 191 1 y 1963 facultaban a los magistrados civiles a convocar a diligencias de conciliación.

Audiencia obligatoria y facultativa de las partes En este sistema tenemos una fase obligatoria de conciliación a partir de la cual las partes se encuentran facultadas para solicitar al juez una nueva audiencia de conciliación. Este sistema existe en materia civil (artículo 324° CPC). Según la LOPJ, los justiciables tienen la posibilidad de solicitar al juez de su proceso la audiencia de conciliación en cualquier momento (artículo 188°).

Audiencia obligatoria y facultativa del juez Al igual que en el anterior sistema, existe una fase obligatoria de conciliación a partir de la cual el juez se encuentra facultado para convocar a las partes a una nueva audiencia de conciliación. La conciliación se realiza siempre y cuando el juez lo crea apropiado. El Código Procesal Civil y la Ley Procesal del Trabajo faculta al juez a convocar de oficio a las partes a una nueva audiencia si lo estimare necesario (art. 324° CPC y artículo 45° LPT). En general, es facultad de todo magistrado convocar en cualquier momento a

las partes, de oficio o a pedido de ellas, para la realización de una audiencia de conciliación (artículo 188° LOPJ).

Conciliación por remisión o delegación:

El juez tiene la potestad de remitir a las partes a un tercero a que conduzca la audiencia de conciliación. La implementación de este sistema exige necesariamente la modificatoria del Código Procesal Civil. El CPC y la LPT precisa que el encargado en realizar la audiencia de conciliación es el juez (Título Preliminar, artículo V CPC y art.1 LPT). Se ha realizado una experiencia piloto (1995-1997) de este tipo de conciliación promovido por la Asociación Peruana de Negociación, Arbitraje y Conciliación (APENAC) que tuvo por fin demostrar los beneficios de la delegación de la función conciliatoria en terceros conciliadores en cuatro cortes de justicia. El único caso existente en nuestra legislación sobre conciliación delegada se presenta en la conciliación administrativa del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI)*. La Comisión de Protección al Consumidor establecerá mediante convenios con instituciones públicas o privadas mecanismos alternativos de resolución de disputas del tipo de arbitraje, mediación, conciliación o mecanismos mixtos que atiendan y resuelvan con carácter vinculante y definitivo las reclamaciones de los consumidores de oficio o a pedido de ellas, para la realización de una audiencia de conciliación (artículo 188° LOPJ).

3.7.

FASES DE LA CONCILIACIÓN

3.7. FASES DE LA CONCILIACIÓN − Los actos previos o fase pre-conciliatoria. − La introducción o

Los actos previos o fase pre-conciliatoria.

La introducción o fase de explicación del proceso a través de un monólogo por parte del juez.

La discusión de los hechos o fase para escuchar la versión de las partes. Aquí la discusión se centra en el pasado.

La identificación de los problemas señalados en la demanda, reconvención o contestación de la demanda. A menudo el conciliador descubre problemas distintos a la demanda (agenda oculta). El conflicto se desplaza a la situación actual o presente.

La búsqueda de soluciones requiere mucha creatividad entre las partes y el conciliador. El conciliador moviliza el conflicto del pasado a una situación resolutiva o futuro ideal.

El acuerdo es el resultado que pone fin al conflicto entre las partes. La mejor solución es aquella que articula los intereses y necesidades de las partes. En el gráfico se puede observar un proceso lineal. Sin embargo, este proceso a menudo se torna circular, en tanto que un conciliador puede retornar a una fase anterior para posteriormente seguir con el proceso.

3.7.1.

ACTOS PREVIOS A LA AUDIENCIA

-

Hallazgos Del estudio Retos y Posibilidades de la Conciliación en el Perú (Ormachea y Solís, 1 9 9982:- 107), hemos identificado algunas características de esta fase en audiencias de conciliación procesal.

Lectura del expediente Generalmente, el juez aprovecha el tiempo en que el secretario minutos antes de iniciarse la audiencia toma las generales de ley de las partes para dar una lectura al expediente.

Ambientación del local En principio no se realizan mayores cambios físicos en la forma cómo están ubicadas las sillas o el escritorio del juez antes o después de la audiencia de conciliación.

Ambientación del local

En principio no se realizan mayores cambios físicos en la forma cómo están ubicadas las sillas o el escritorio del juez antes o después de la audiencia de conciliación.

Lectura del expediente o solicitud

Dar una lectura rápida al expediente o solicitud de conciliación teniendo claro qué es aquello que está en discusión. Una

buena lectura dependiendo del caso y de la riqueza del expediente no debería tomar más de quince minutos. (No olvide que los hechos e interpretaciones que realizan las partes no se ajustan necesariamente a la realidad ya que las contradicciones son producto de una situación conflictiva.)

Automotivación

El magistrado debe despejarse de sus preocupaciones y prepararse a cumplir su rol autocompositivo.

Ambientación del local

Hacer que el despacho o la sala de audiencias esté acondicionada para recibir a las partes. Recuerde que el aspecto físico del local influirá en el comportamiento de los litigantes. Se sugiere arreglar las sillas para que las partes y sus abogados estén frente a usted sentados a modo de una conversación de importancia.

Evitar interrupciones y personas ajenas a la audiencia.

Si las partes asisten con radios, teléfonos celulares o beepers

pedirles que los desconecten. Igualmente si el teléfono del juzgado está en el despacho lo mejor será inhabilitarlo. Es mejor evitar que esté presente personal que no tiene nada que ver con la realización de la audiencia, para fomentar un clima de confidencialidad y evitar también que los auxiliares judiciales estén transitando por la sala de audiencias o el despacho judicial.

Actos de distensión con las partes y los abogados

A veces un gesto o una frase del juez puede marcar la diferencia de ánimos entre las partes. El magistrado puede dirigirse a las partes y abogados muy informalmente mientras esperan el inicio de la audiencia. Esta acción es muy importante porque propicia la creación de la confianza y tiende a permear toda la audiencia conciliatoria con un clima favorable para la solución de problemas. No sólo diga algo, acompáñelo de algún gesto cordial que asegure su mensaje verbal.

Identificación de las partes

Asegurarse que las personas presentes en la audiencia sean las convocadas a la misma o tengan poder para representar a las partes y suscribir un acta de conciliación.

3.7.2. INTRODUCCIÓN (EL MONÓLOGO INICIAL)

Felicitación y bienvenida "para romper el hielo".

Explicación sobre la conciliación.

Explicación sobre la confidencialidad (sólo en el caso de la conciliación pre-procesal, Ley 26872).

Invocación a las partes a que lleguen a un acuerdo

Señalar a los abogados cuál debe ser la forma de su participación en la audiencia de conciliación:

Ayudar a solucionar el pleito.

No interferir en las decisiones ya que estas corresponden a las partes.

Brindar información jurídica.

Invocarles que colaboren con el juez y la conciliación.

Beneficios de la conciliación y consecuencia jurídica del acuerdo:

Solución rápida.

La solución la crean ustedes (las partes).

Ustedes pueden salir de este despacho con un acta que

equivale a una sentencia (artículo 328°

CPC y artículo I 8°, Ley 26872).

El juicio se acabará (Artículo 327° CPC) o se evitará (Ley

26872).

Pueden lograr una solución satisfactoria.

El acta de conciliación tiene calidad de cosa juzgada

3.7.3. DISCUSIÓN DE LOS HECHOS (ESCUCHAR A LAS PARTES)

Parafrasear para entender los nudos problemáticos, reducir emociones negativas y dar confianza a las partes.

Hacer preguntas para precisar la información u obtener mayor información.

Evitar que las partes se interrumpan Presentamos algunas formas interesantes de responder a las interrupciones de las partes:

Recuérdele a la parte que interrumpe que una de las reglas acordadas era la de no interrumpirse. Por ejemplo:

"Sr Castro, le recuerdo que Uds. dos llegaron al acuerdo de no interrumpirse cuando el otro esté tomando lo palabra. En todo caso lo invito a escribir en su hoja de notas aquello que le gustaría decir".

Escuche y parafrasee lo que señaló la parte que interrumpió. Esta alternativa permite que las emociones de aquella parte que interrumpe sean validadas. Por ejemplo: "Me doy cuenta que Ud. Sr López está enfadado por lo que está escuchando, le pediría que haga un esfuerzo para que diga lo piensa cuando acabe la Sra. López (la otra persona)".

Pide a la parte interrumpida que se de cuenta de la causa de la interrupción. Esta estrategia es más compleja ya que la part interrumpida seguramente reconoce que la interrupción tiene una razón válida de existir Por ejemplo:

" Sr López, seguramente Ud. se ho dado cuenta que resulta muy difícil para la Sra. López escuchar lo que Ud. ha manifestado. Podría Ud. decirlo de una forma más apropiada para entender cuál: es su verdadera preocupación".

Interrumpir a las partes si hablan demasiado

3.7.4. IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA Del estudio Retos y Posibilidades de la Conciliación en el Perú (Ormachea y Solís, 1998: I 39- 145), hemos identificado algunas características de esta fase en audiencias de conciliación procesal.

Parafrasear para identificar los problemas que separan a las

partes.

b. Redefinir los problemas: hacer que los problemas suenen neutrales que evitar culpar a una de las partes y más bien, fomentar así la búsqueda de soluciones.

c. Hacer una lista de los problemas (generalmente hay problemas

que no aparecen sino hasta cuando las partes dan su versión durante la audiencia de conciliación).

d. Preguntar a las partes si su listado de problemas es exacto.

e. Trabajar con cada problema para identificar los intereses o

necesidades que subyacen a estos problemas.

f. Identifique los intereses comunes o complementarios entre las

partes.

3.7.5. BÚSQUEDA DE SOLUCIONES El juez antes de dar la fórmula conciliatoria establece una conversación con las partes y desarrolla una serie de estrategias para generar conjuntamente alternativas de solución. No se propuso la fórmula conciliatoria en un porcentaje de audiencias de

conciliación que osciló entre un 15% y un 53% de las audiencias de conciliación observadas. En un caso resultaba innecesario hacerlo porque las partes arribaron a un acuerdo, y en el otro el juez se abstuvo simplemente de dar fórmula conciliatoria. Un 20% de los magistrados entrevistados cree que no siempre se puede cumplir con la obligación de proponer fórmula conciliatoria en todos los casos. Proposición obligatoria de la fórmula conciliatoria El juez antes de dar la fórmula conciliatoria establece una conversación con las partes y desarrolla una serie de estrategias para generar conjuntamente alternativas de solución. No se propuso la fórmula conciliatoria en un porcentaje de audiencias de conciliación que osciló entre un 15% y un 53% de las audiencias de conciliación observadas. En un caso resultaba

innecesario hacerlo porque las partes arribaron a un acuerdo, y en el otro el juez se abstuvo simplemente de dar fórmula conciliatoria. Un 20% de los magistrados entrevistados cree que no siempre se puede cumplir con la obligación de proponer fórmula conciliatoria en todos los casos. C.2.Aceptación de la fórmula conciliatoria En aquellas audiencias donde se dio la fórmula conciliatoria, ésta fue rechazada por, al menos una de las partes en un rango de audiencias que osciló entre el 43% y el 71% de las audiencias de conciliación. C.3.Rechazo de la fórmula conciliatoria El rechazo de la fórmula conciliatoria se produce porque la fórmula se convierte en un fallo anticipado con modificatorias mínimas. Por lo tanto, la fórmula no suena atractiva para todas las partes ya que define un ganador y un perdedor. Examinando el tipo de fórmulas conciliatorias podemos decir que por lo general éstas no son imaginativas entendiendo por soluciones imaginativas aquellas soluciones ad hoc que satisfagan las necesidades e intereses de las partes. En realidad, podría considerarse a las fórmulas como plantillas generales usadas con mayores o menores variantes en todos aquellos casos donde se discute la misma materia (ver la fase de la conciliación El acuerdo). C.4.La imposición de una multa La mayoría de los magistrados opinaron que la multa es una medida coercitiva que se utiliza para lograr el avenimiento de las partes, pero que finalmente afecta negativamente el desarrollo de la audiencia de conciliación. Un poco más de la mitad de los magistrados señalaron que SÍ informaban a los litigantes sobre la inminencia de la multa en el caso que se rechace la fórmula conciliatoria que de igual o mejor

derecho que la sentencia, tal cual lo prescribe el artículo 326° del

CPC.

Esta información la hacen sabe: -a las partes en el momento en que aquellas deben decidir sobre la aceptación o rechazo de la fórmula conciliatoria o se encuentren dubitativas sobre las bondades de la misma.

Los magistrados que respondieron que NO informaban a las partes sobre la existencia de la multa se justificaron señalando que no lo hacían puesto que produce un efecto contraproducente en los litigantes a la hora de la audiencia.

Los magistrados creen que la multa propicia la inasistencia de las partes, sobre todo por el lado de los demandados.

d. Factores que coadyuvaron al logro de un acuerdo conciliatorio

Los factores más comunes que coadyuvaron a llegar a una solución conciliada fueron el llamado ánimo conciliatorio de las partes, la actuación del juez y el tipo de actuación del abogado.

e. Factores que obstaculizaron el logro de un acuerdo

En la instancia civil, el factor principal que impidió el logro de un

acuerdo fue la complejidad de la materia sub-litis y, en general, el tipo de conducción de la audiencia por el juez, el nivel de hostilidad entre las partes y la poca voluntad de éstas para

conciliar.

.Acciones a tomar

a. Tener el panorama conflictivo claro.

b. Articular los intereses comunes y complementarios de las

partes.

c. Buscar la satisfacción de las necesidades de las partes y la

tolerancia de sus valores.

d. Estimular la creatividad de las partes.

e. Aplicar los métodos de solución apropiados.

3.7.6. CRITERIOS DE SOLUCIÓN En algunos casos la satisfacción depende de qué criterio fue usado para elegir una solución. Los mejores criterios son: • Aquellos que no dependen de la voluntad exclusiva de una de las partes sino del consenso general. • Las soluciones basadas en criterios objetivos criterios que son ajenos a la voluntad de una parte o a la arbitrariedad: precedente, normas, costumbres, principios, etc.

a. Soluciones de principio

`Tenemos ánimo conciliatorio". "Queremos proteger el bienestar de nuestros hijos". "Queremos de una vez por todas acabar con este juicio". Estas soluciones requieren, sin embargo, mayor precisión, pero el hecho de identificarlas continuamente permite impulsar la conciliación hacia una solución final. b. Soluciones que dependen de un tercero Por ejemplo, ponerse de acuerdo en la realización de un peritaje o en el sometimiento de cierto punto a arbitraje. Sin embargo, es preferible que las partes lleguen a una solución sin intermediarios para que la solución no exija mucho tiempo o gastos innecesarios. Esta solución es aceptable sólo cuando las circunstancias así lo exijan. El conciliador debe ser muy detallista al redactar este acuerdo con el fin de evitar problemas al momento de la implementación del acuerdo.

c. Soluciones parciales Las partes por ejemplo pueden ponerse de acuerdo sobre ciertos hechos pero dejar otros hechos para continuar bajo el trámite judicial. En los asuntos de tenencia y visita las partes pueden acordar una serie de soluciones parciales. Por ejemplo, la forma cómo se

desarrollará la visita del padre que quede sujeto al régimen de visitas. Posteriormente, el asunto de la tenencia se somete al juez para que determine quién, sea el padre o la madre, residirá con el niño o adolescente.

d. Soluciones totales Las partes llegan a resolver la integridad de los problemas o asuntos en conflicto.

a. Redacción de las cláusulas

En algunas actas de conciliación se utilizaron términos ambiguos como: "se pagará mensualmente", "hará todo lo posible", "llevará [algunos víveres] de acuerdo a sus posibilidades" o "pagará aproximadamente la suma ( No existe un formato único para la redacción de las actas de conciliación. Los estilos de elaboración son diversos (Ver la sección Modelos sugeridos de actas de conciliación procesal ¿Qué le parece esos modelos?).

b. Lectura y suscripción del acta de conciliación

Una vez que el acta ha sido redactada, se somete a consideración de las partes para que ésta sea suscrita como señal de conformidad con lo establecido en el acuerdo. La mitad de los intervinientes en la audiencia no

dan lectura al acta de conciliación una vez que ésta ha sido

redactada.

C. Estructura del acta de conciliación c.1. Parte general La parte general o introductoria del acta precisa el lugar, hora y fecha en la que se lleva a cabo la audiencia, las generales de ley de los litigantes, abogados, terceros, el nombre del juez y los detalles

relacionados a la materia sub litis*.También el auto de saneamiento y eventualmente, pueden incluirse asuntos referidos a cuestiones previas y saneamiento procesal. Un grupo importante de actas de conciliación no señalaban la materia resuelta en conciliación. C.2. Acuerdos Las materias conciliadas más frecuentemente en el ámbito civil han sido desalojo y obligación de dar suma de dinero o pago de dólares y pago de soles. En los juzgados de familia han sido las de tenencia, alimentos y régimen de visitas. Las materias con mayor incidencia en la justicia de paz letrada fueron desalojo, alimentos y obligación de dar suma de dinero.

C.2.1.Desalojo

En las actas conciliatorias sobre los casos de desalojo, se han encontrado algunos acuerdos que estatuyen la desocupación del inmueble, o el pago de alquileres y/o la prórroga del contrato, mas NO la salida del ocupante. c.2.2.0bligación de dar suma de dinero Generalmente los acuerdos recaen en la suscripción de dos acuerdos reales: el establecimiento del monto a pagar y la forma de pogo.

c.2.3.Alimentos

Aparte del acuerdo sobre la dación de una pensión alimenticia, en algunas actas se incluyó el reconocimiento de paternidad. Finalmente, el asunto del pago de las pensiones devengadas de alimentos está contemplado excepcionalmente dentro de los términos de las conciliaciones por alimentos. Curiosamente, existen

algunos acuerdos sobre la exoneración de pensiones devengadas.

c.2.4.Tenencia

Generalmente las actas de conciliación se relacionan con acuerdos sobre tenencia y eventualmente, el régimen de visitas o el establecimiento de la pensión alimenticia. c.2.5.Régimen de visitas En su mayoría las audiencias de conciliación reportan un solo acuerdo referido al régimen de visitas. Del mismo modo, hemos notado que el régimen de visitas se centra generalmente en regular la visita semanal, no siendo tan frecuente incluir acuerdos sobre otras festividades u ocasiones importantes para la familia a lo largo del año. C.3. Cláusulas de aseguramiento del acta Para asegurar o"garantizar" el cumplimiento de los acuerdos conciliatorios se incluyen con poca frecuencia diversas cláusulas (ver la parte de sugerencias en esta fase). Estas cláusulas surgen a partir del manejo imaginativo de algunas instituciones jurídicas para servir a los fines de la conciliación. Algunas de estas cláusulas implican una sanción o carga contra el que pudiera incumplir el acuerdo, mientras que otras son meras declaraciones que podrían tener algún impacto psicológico que condicione a los litigantes en favor del cumplimiento de los acuerdos. C.4. Auto que declara la conclusión del proceso Excepcionalmente se expiden autos utilizando la formalidad AUTOS Y VISTOSpara concluir el proceso por la vía conciliatoria tal cual lo exige el artículo I 2 I ° del CPC.

c.5. Pago de costas y costos

Las actas de conciliación en algunos casos no se manifiestan sobre el pago de costos y costas. d. Tipos de acuerdo según las actas de conciliación d.l. Acuerdos totales Las partes prefieren suscribir un acta de conciliación con acuerdo total. d.2.Acuerdos parciales Las actas de conciliación con acuerdos parciales son prácticamente inexistentes. d.3.Actas que incorporan acuerdos que exceden la demanda Algunos acuerdos de las actas de conciliación fueron más allá del petitorio. El caso típico es el de las actas de conciliación en tenencia o régimen de visitas que incluyen acuerdos sobre alimentos. Esto está permitido según la sexta disposición transitoria del Código de los Niños y Adolescentes. Excepcionalmente, algunas actas sobre alimentos incluyeron temas como régimen de visitas o reconocimiento de paternidad por una situación de equidad, o porque primó el respeto al interés superior del niño. 3.7.7. EL ACUERDO Tipos de acuerdo a. Parcial y Total La observación de actas de conciliación judicial demuestra que en poquísimos casos las partes llegan a un acuerdo parcial en la audiencia de conciliación. Es muy importante rescatar esta posibilidad ya que al reducirse el petitorio, la administración de justicia ahorra tiempo y las partes restringen el ámbito litigioso. b. Acuerdo que va más allá de las pretensiones presentadas en la demanda Una situación frecuente en algunas audiencias de conciliación corresponde a la posibilidad de incluir como parte de los acuerdos

a asuntos o puntos nuevo, no señalados en la demanda. Esto genera dilemas para los jueces ya que por un lado entienden el deseo de llegar a un acuerdo integral y por otro se enfrentan al artículo VII del Título Preliminar que señala que el juez no puede ir más allá de su petitorio. Una posibilidad de dar solución a los puntos ocultos/nuevos que surgen durante las discusiones que promueve la conciliación se da a través de la suscripción de un convenio de transacción extrajudicial. Eventualmente, este convenio también podría obtener el título de ejecución si se le da el formato de acta de conciliación dentro del marco de la Ley de Conciliación 26872. En la Audiencia de Conciliación se identifican problemas no plasmados en la demanda o la contestación (agenda oculta). Generalmente, la solución integral a estos problemas es un requisito sine qua non para lograr el avenimiento de las partes en la audiencia. El Juez tendrá que afrontar estas situaciones con mucha imaginación. Existe una norma que permite resolver cuestiones no previstas en la demanda. En los procesos de Patria Potestad,Tenencia y Régimen de Visitas, el Juez está facultado para fijar la pensión de alimentos, dentro del mismo procedimiento (Sexta Disposición Transitoria del Código de los Niños y Adolescentes). La situación inversa no ha sido contemplada en el CNA.

CAPITULO IV

FORMAS CONCILIATORIAS REGULADAS EN DIVERSAS NORMAS DESDE UN ENFOQUE JURISPRUDENCIAL

4.1. MATERIAS CONCILIABLES 4.1.1. NORMATIVA CONCILIACIATORIA PREPROCESAL La Ley 26872 y su Reglamento señalan cuáles son las materias susceptibles de conciliación

En Familia:

•Alimentos a favor de los hijos •Alimentos a favor del conviviente

•Reducción o aumento de pensión de alimentos

• Exoneración de alimentos de mayor de edad

• Prorrateo de alimentos

• Tenencia de hijos

• Se puede conciliar alimentos, tenencia y régimen de visitas a favor de un menor extranjero domiciliado en el Perú.

En Civil:

•Resolución de Contrato •Incumplimiento de contrato •Otorgamiento de escritura pública •Rectificación de áreas y linderos •Ofrecimiento de pago •Desalojo •División y partición •Indemnización •Retracto

• Petición de Herencia

•Interdicto de retener y recobrar •Obligación de dar suma de dinero •Obligación de dar, hacer y no hacer

Materias facultativas (artículo 6°, Ley y artículo 7°, I ,b del Reglamento)

• Aquellos conflictos en los que el emplazado domicilie fuera del país.

• Procesos cautelares.

• Procesos de ejecución.

• Garantías constitucionales.

En estos casos debe de tomarse en cuenta el caso particular y se podría intentar la conciliación solamente en aquellos asuntos en los que se discuta derechos de libre disposición. Materias prohibidas de conciliar Cuestiones penales (artículo 9°, Ley), salvo en la cuantía de la reparación civil si no hubiere sido fijada por resolución judicial firme.

4.1.2. NORMATIVA CONCILIACIATORIA PROCESAL Según el CPC:

Cuando el conflicto de intereses comprenda derechos disponibles:

Artículo 325°.- El Juez aprobará la conciliación que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se adecue a la naturaleza jurídica del derecho en litigio.

Según el Código de los Niños y Adolescentes (CNA):

Artículo I 95°.- Actuación.- Iniciada la audiencia, se recibirá la contestación oral de la demanda ( Contestada la demanda el Juez declarará saneado el proceso y seguidamente invocará a las partes a resolver la situación del niño conciliatoriamente. Si hay conciliación y esta no lesiona los intereses del niño, se dejará constancia en acta. Esta tendrá el mismo efecto que la sentencia. EL CNA reconoce que es factible la conciliación en temas de tenencia (artículo 89), régimen de visitas (artículo 96°) y alimentos (artículo I 00°).

Según la Ley Procesal del Trabajo:

Artículo 66°.- CONCILIACIÓN.- Saneado el proceso en la misma audiencia, el Juez invitará a las partes a conciliar el conflicto.

Se puede conciliar en forma total o parcial el petitorio contenido en la demanda. El Juez dejará constancia en el acta de invitación a conciliar y de la falta de acuerdo si fuera el caso. Al aprobar la fórmula conciliatoria el Juez deberá observar el principio de irrenunciabilidad respecto de los derechos que tengan ese carácter.

Constitución Política del Perú 1993 TÍTULO I DE LA PERSONAY LA SOCIEDAD Capítulo I Derechos Fundamentales de la Persona Artículo 2.- Toda persona tiene derecho:

.A su identidad étnica y cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad étnica y cultural de la Nación. Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intérprete.

Capítulo II De los Derechos Sociales y Económicos Artículo 28.- El Estado reconoce los derechos de sindicación, negociación colectiva y huelga. Cautela su Ejercicio democrático:

2. Fomenta la negociación colectiva y promueve formas de solución pacífica de los conflictos laborales.

TÍTULO IV DE LA ESTRUCTURA DEL ESTADO Capítulo VIII Poder Judicial Artículo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes.

En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma inferior.

Artículo 149: Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de las Rondas campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona. La ley establece las formas de coordinación de dicha jurisdicción especial con los Juzgados de Paz y con las demás instancias del Poder Judicial.

En el mismo sentido, la conciliación puede promover una reunión privada que dé como resultado una transacción (artículos 334°- 339° CPC) en el que las partes se realizan concesiones recíprocas en asuntos patrimoniales. Así también, la conciliación procesal puede promover un desestimiento (artículos 340°-345° CPC) poniéndose fin al proceso; por ejemplo, el desestimiento de una demanda por separación o divorcio. Esta gestión también es frecuente en los procesos penales por faltas (artículo 324° al 328° CPP). Del mismo modo, la conciliación puede promover una reconciliación entre los cónyuges en los procesos de separación con lo cual el Juez manda cortar con el proceso (artículo 346° CC).

Capítulo VII Juzgados de Paz Artículo 64.- El Juez de Paz, esencialmente es Juez de Conciliación. Consecuentemente está facultado para proponer alternativas de solución a las partes a fin de facilitar la conciliación pero le está prohibido imponer un acuerdo.

Artículo 65.- Los Jueces de Paz conocen, de no lograrse la conciliación, en tanto se encuentren dentro de la cuantía que establece el Consejo Ejecutivo, de los procesos siguientes:

I De alimentos, siempre que el vínculo de entroncamiento esté acreditado de manera indubitable;

2. De desahucio y aviso de despedida;

3. De pago de dinero;

4. De interdictos de retener y de recobrar respecto de bienes muebles; 5. Sumarias intervenciones respecto de menores que han cometido acto antisocial y con el solo objeto de dictar órdenes provisionales y urgentes, sobre tenencia o guarda del menor en

situación de abandono o peligro moral. Concluída su intervención remite de inmediato lo actuado al Juez de Menores o al Juez que corresponda; y

6. Los demás que correspondan conforme a ley.

Artículo 66.- Los Jueces de Paz levantan acta de la conciliación propuesta y de los acuerdos adoptados, firmando los

concurrentes después del Juez. En la sustentación y resolución de procesos se sujetan a las normas establecidas en el reglamento correspondiente. La sentencia la pronuncia según su leal saber y entender, debidamente motivada, no siendo obligatorio fundamentarla jurídicamente.

Los Jueces de Paz, preservando los valores que la Constitución consagra, respetan la cultura y las costumbres del lugar.

Artículo 67.- Los jueces de Paz están prohibidos de conciliar y fallar asuntos relativos al vínculo matrimonial, nulidad y anulabilidad de actos jurídicos o contratos, declaratoria de

herederos, derechos sucesorios, testamentos, derechos constitucionales y aquellos que expresamente señala la ley. Artículo 68.- Los Jueces de Paz tienen las mismas funciones notariales que los Jueces de Paz letrado, dentro del ámbito de su competencia.

Artículo 188.- Son facultades de los magistrados:

I.- Propiciar la conciliación de las partes mediante un comparendo en cualquier estado del juicio. Si la conciliación se realiza en forma total se sienta acta indicando con precisión el acuerdo a que lleguen las partes. Si es solo parcial, se indica en el acta los puntos en los que las partes están de acuerdo y aquellos otros en que no están conformes y que quedan pendientes para la resolución judicial. Ratificadas las partes en el texto del acta, con asistencia de su respectivo Abogado, proceden a firmarla, en cuyo caso los acuerdos que se hayan concertado son exigibles en vía de ejecución de sentencia, formando cuaderno separado cuando la conciliación es solo parcial. No es de aplicación esta facultad, cuando la naturaleza del proceso no lo permita.

C. Código Civil TÍTULO VII TRANSACCIÓN Artículo 1302°.- Por la transacción, las partes, haciéndose concesiones recíprocas, deciden sobre algún asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podría promoverse o finalizando el que está iniciado. Con las concesiones recíprocas, también se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes. La transacción tiene valor de cosa juzgada.

Artículo I303°.- La transacción debe contener la renuncia de las partes a cualquier acción que tenga una contra otra sobre el objeto de dicha transacción. Artículo 1304°.- La transacción debe hacerse por escrito, bajo la sanción de nulidad, o por petición al Juez que conoce el litigio. Artículo 1305°.- Sólo los derechos patrimoniales pueden ser objeto de transacción. Artículo 1306°.- Se puede transigir sobre la responsabilidad civil que provenga de delito. Artículo 1307°.- Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con aprobación del Juez, quien para este efecto oirá al Ministerio Público y al consejo de familia cuando lo haya y lo estime conveniente. Artículo 1308°.- Si la obligación dudosa o litigiosa fuera nula, la transacción adolecerá de nulidad. Si fuera anulable, y las partes, conociendo el vicio, la celebran, tiene validez la transacción. Artículo 1309°.- Si la cuestión dudosa o litigiosa versara sobre la nulidad o anulabilidad de la obligación, y las partes así lo manifestaran expresamente, la transacción será válida. Artículo I310°.- La transacción es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula o se anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario. En tal caso, se restablecen las garantías otorgadas por las partes, pero no las prestadas por terceros. Artículo 13 I I °.- Cuando las partes se sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello produce los efectos de la transacción y le son aplicables las reglas de este título. Artículo I 3 I 2°.- La transacción judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia y la extrajudicial, en la vía ejecutiva.

D. Código Procesal Civil TÍTULO PRELIMINAR

1. Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva

Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso. II. Principios de Dirección e Impulso del Proceso La dirección del proceso está a cargo del Juez, quien la ejerce de acuerdo a lo dispuesto en este Código. El Juez debe impulsar el proceso por sí mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada por su negligencia. Están exceptuados del impulso de oficio los casos expresamente señalados en este Código.

III. Fines del proceso e integración de la norma procesal

El Juez deberá atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurídica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia. En caso de vacío o defecto en las disposiciones de este Código, se deberá recurrir a los principios generales del derecho procesal

y a la doctrina de la jurisprudencia correspondientes, en atención a las circunstancias del caso.

IV. Principio de Iniciativa de parte y de Conducta Procesal

El proceso se promueve sólo a inicitiva de parte, la que invoca interés y legitimidad para obrar No requieren invocarlos el Ministerio Público, el procurador oficioso ni quien defiende intereses difusos. Las partes, sus representantes, sus Abogados y, en general, todos los partícipes en el proceso, adecuan su conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe. El Juez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta ilícita o dilatoria. V. Principios de Inmediación, Concentración, Economía y Celeridad Procesales

Las audiencias y la actuación de medios probatorios se realizan ante el Juez, siendo indelegables bajo sanción de nulidad. Se exceptúan las actuaciones procesales por comisión. El proceso se realiza procurando que su desarrollo ocurra en el menor número de actos procesales. El Juez dirije el proceso tendiendo a una reducción de los actos procesales, sin fectar el carácter imperativo de las actuaciones que lo requieran. La actividad procesal se realiza diligentemente y dentro de los plazos establecidos, debiendo el Juez, a través de los auxiliares bajo su dirección, tomar las medidas necesarias para lograr una

pronta y eficaz solución del conflicto de intereses o incertidumbre

jurídica.

VI. Principio de Socialización del proceso

El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religión, idioma o condición social, política

o económica, afecte al desarrollo o resultado del proceso. VII. Juez y derecho El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no puede ir más alla del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes. VIII. Principio de Gratuidad en el Acceso a la Justicia

El acceso al servicio de justicia es gratuito, sin perjuicio del pago por costas, costos y multas en los casos que establece este Código.

IX. Principios de Vinculación y de Formalidad

Las normas procesales contenidas en este Código son decarácter

imperativo, salvo regulación permisiva en contrario.

Las formalidades previstas en este Código son imperativas. Sin embargo, el Juez adecuará su exigencia al logro de los fines del proceso. Cuando no se señale una formalidad específica para la

realización de un acto procesal, éste se reputará válido culquiera sea la empleada. X. Principio de Doble Instancia

El proceso tiene doble instancia, salvo disposición legal distinta.

Título I Forma de los actos procesales Capítulo I

Actos procesales del Juez Art.121°.- Decretos, autos y sentencias.- Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos procesales

de simple trámite.

Mediante los autos el Juez resuelve la admisibilidad o el rechazo

de la demanda o de la reconvención, el saneamiento, interrupción,

conclusión y las formas de conclusión especial del proceso; el concesorio o denegatorio de los medios impugnatorios, la

admisión, improcedencia o modificación de medidas cautelares

y las demás decisiones que requieran motivación para su pronunciamiento (…)

TÍTULO XI FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO Capítulo I Conciliación Artículo 323°.- Oportunidad de la conciliación. Las partes pueden conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no se haya expedido sentencia en segunda instancia.

Artículo 324°.- Formalidad de la conciliación. La conciliación

puede ocurrir ante el Juez del proceso en la audiencia respectiva,

o en la que éste convoque de oficio o cuando lo soliciten las

partes para tal efecto. El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia. Artículo 325°.- Requisito de fondo de la conciliación. El Juez aprobará la conciliación que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se adecue a la naturaleza jurídica del derecho en litigio. Artículo 326°.- Audiencia de conciliación. Presentes las partes, o sus apoderados o representantes con capacidad para ello, el Juez escuchará por su orden las razones que expongan. De inmediato propondrá la fórmula de conciliación que su prudente arbitrio le aconseje. También puede disponer la suspensión de la audiencia y su posterior reanudación dentro de un plazo no mayor de diez días. Si la fórmula conciliatoria fuese aceptada, se anotará en el Libro de Conciliaciones que cada órgano jurisdiccional llevará al efecto,

dejándose constancia en el expediente. Si la propuesta no es aceptada, se extenderá acta describiéndose la fórmula planteada mencionándose además la parte que no prestó su conformidad a

la misma.

Si la sentencia otorga igual o menor derecho que el que se propuso en la conciliación y fue rechazado, se le impone al que lo rechazó una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, salvo que se trate de proceso de alimentos, en cuyo caso el Juez puede reducir la multa en atención al monto demandado y al que se ordena pagar en sentencia. Artículo 327°.- Conciliación y proceso. Aceptada por las partes la propuesta conciliadora del Juez, si versa sobre todas las pretensiones propuestas, éste declarará concluido el proceso.

Si la conciliación recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a alguno de los litigantes, el proceso continuará respecto de las pretensiones o de las personas no afectadas. En este último caso, se tendrá en cuenta lo normado sobre intervención de terceros. Artículo 328°.- Efecto de la conciliación. La conciliación surte el mismo efecto que la sentencia que tiene la autoridad de la cosa juzgada. Artículo 329°.- Protocolo de la conciliación. La copia del acta del Libro de Conciliaciones, certificada por el Juez y expedida a solicitud del interesado, es instrumento pleno para el ejercicio de los derechos allí contenidos, así como para su inscripción en el registro que corresponda.

Capítulo II Allanamiento y Reconocimiento Artículo 330°.- Allanamiento y Reconocimiento. El demandado puede expresamente allanarse o reconocer la demanda, legalizando su firma ante el Auxiliar jurisdiccional. En el primer caso acepta la pretensión dirigida contra él; en el segundo, además de aceptar la pretensión, admite la veracidad de los hechos expuestos en la demanda y los fundamentos jurídicos de ésta. El reconocimiento se regula por lo dispuesto para el allanamiento. Artículo 33 I °.- Oportunidad del allanamiento. El demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del proceso previo a la sentencia. Procede el allanamiento respecto de alguna de las pretensiones demandadas. Artículo 332°.- Improcedencia del allanamiento. El Juez declara improcedente el allanamiento y ordena la continuación del proceso cuando:

I . El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en conflicto; 2. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para allanarse;

3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios,

además de la declaración de parte;

4. El conflicto de intereses afecta el orden público o las buenas

costumbres;

5. El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles;

6. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento no proviene

de todos los demandados;

7. Presume la existencia de fraude o dolo procesal;

8. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a

tercero no emplazado; o,

9. El demandado es el Estado u otra persona de derecho público,

salvo que su representante tenga autorización expresa. Artículo 333°.- Efecto del allanamiento. Declarado el allanamiento,

el Juez debe expedir sentencia inmediata, salvo que éste no se refiera a todas las pretensiones demandadas.

Capítulo III Transacción Judicial Artículo 334°.- Oportunidad de la Transacción. En cualquier estado del proceso, las partes pueden transigir su conflicto de intereses, incluso durante el trámite del recurso de casación y aún cuando la causa esté al voto o en discordia. Artículo 335°.- Requisitos de la transacción. La transacción judicial debe ser realizada únicamente por las partes o quienes en su nombre tengan facultad expresa para hacerlo. Se presenta por escrito, precisando su contenido y legalizando sus firmas ante el Secretario respectivo.

Si habiendo proceso abierto las partes transigen fuera de éste, presentarán el documento que contiene la transacción legalizando sus firmas ante el secretario respectivo en el escrito en que la acompañan; requisito que no será necesario cuando la transacción conste en escritura pública o documento con firma legalizada. Artículo 336°.- Transacción del Estado y otras personas de derecho público. Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, los órganos constitucionales autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las universidades, sólo pueden transigir previa aprobación expresa de la autoridad o funcionario competente. Esta exigencia es aplicable también a la conciliación, al desistimiento de la pretensión y al del proceso Artículo 337°.- Homologación de la transacción. El Juez aprueba la transacción siempre que contenga concesiones recíprocas, verse sobre derechos patrimoniales y no afecte el orden público o las buenas costumbres, y declara concluido el proceso si alcanza a la totalidad de las pretensiones propuestas. Queda sin efecto toda decisión sobre el fondo que no se encuentre firme. La transacción que pone fin al proceso tiene la autoridad de la cosa juzgada. El incumplimiento de la transacción no autoriza al perjudicado a solicitar la resolución de ésta. Si la transacción recae sobre alguna de las pretensiones propuestas o se relaciona con alguna de las personas, el proceso continuará respecto de las pretensiones o personas no comprendidas en ella. En este último caso, se tendrá en cuenta lo normado sobre intervención de terceros. Con la transacción judicial no se puede crean regulan modificar o extinguir relaciones materiales ajenas al proceso.

Artículo 338°.- Normatividad supletoria. En todo lo no previsto en este Capítulo, se aplican las normas pertinentes del Código Civil. Artículo 339°.-Acto jurídico posterior a la sentencia. Aunque hubiera sentencia consentida o ejecutoriada, las partes pueden acordar condonar la obligación que ésta contiene, novarla, prorrogar el plazo para su cumplimiento, convenir una dación en pago y, en general, celebrar cualquier acto jurídico destinado a regular o modificar el cumplimiento de la sentencia. Sin embargo, dicho acto jurídico no tiene la calidad de transacción ni produce los efectos de ésta.

Capítulo IV

Desistimiento

Artículo 340°.- Clases de desistimiento. El desistimiento puede ser:

1. Del proceso o de algún acto procesal; y,

2. De la pretensión.

Artículo 341°.- Aspectos generales del desistimiento. El desistimiento no se presume. El escrito que lo contiene debe precisar su contenido y alcance, legalizando su firma el proponente ante el Secretario respectivo. El desistimiento es incondicional y sólo perjudica a quien lo hace. Artículo 342°.- Oportunidad. El desistimiento del proceso o del acto procesal se interpone antes que la situación procesal que se renuncia haya producido efecto. El desistimiento de la pretensión procede antes de que se expida sentencia en primera instancia, salvo que sea convencional. Artículo 343°.- Desistimiento del proceso o del acto procesal. El desistimiento del proceso lo da por concluido sin afectar la pretensión. Cuando se formula después de notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado expresada dentro de tercer día de notificado, o en su rebeldía. Si hubiera oposición, el desistimiento carecerá de eficacia, debiendo continuar el proceso.

El desistimiento de algún acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de defensa u otro, deja sin efecto la situación procesal favorable a su titular. Si el desistimiento es de un medio impugnatorio, su efecto es dejar firme el acto impugnado, salvo que se hubiera interpuesto adhesión. Artículo 344°.- Desistimiento de la pretensión. La resolución que aprueba el desistimiento de la pretensión, produce los efectos de una demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada. Este desistimiento no requerirá la conformidad del demandado, debiendo el Juez revisar únicamente la capacidad de quien lo realiza y la naturaleza del derecho que sustenta la pretensión, teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la improcedencia del allanamiento en lo que corresponda. Si el desistimiento no se refiere a todas las pretensiones o si sólo es deducido por uno de las demandantes, el proceso continuará respecto de las pretensiones y personas no comprendidas en él. En este último caso, debe tenerse presente lo dispuesto sobre litisconsorcio necesario. El desistimiento de la pretensión no obsta el trámite de la reconvención, que continuará ante el mismo Juez, cualquiera que fuese su cuantía. Artículo 345°.- Desistimiento de pretensión no resuelta. El titular de una pretensión no resuelta en primera instancia, puede desistirse de la misma antes que el proceso sea decidido por el superior

Capítulo V Abandono Artículo 346°.- Abandono del proceso. Cuando el proceso permanezca en primera instancia durante cuatro meses sin que se realice acto que lo impulse, el Juez declarará su abandono a solicitud de parte o de tercero legitimado.

Para el cómputo del plazo de abandono se entiende iniciado el proceso con la presentación de la demanda. Para el mismo cómputo no se toma en cuenta el período durante el cual el proceso hubiera estado paralizado por acuerdo de partes aprobado por el Juez. Artículo 347°.- Medidas cautelares. Consentida o ejecutoriada la resolución que declara el abandono del proceso, quedan sin efecto las medidas cautelares, y se archiva el expediente. Artículo 348°.- Naturaleza del abandono. El abandono opera por el solo transcurso del plazo desde la última actuación procesal o desde notificada la última resolución. No hay abandono si luego de transcurrido el plazo el beneficiado con él realiza un acto de impulso procesal. No se consideran actos de impulso procesal aquellos que no tienen por propósito activar el proceso, tales como la designación de nuevo domicilio, pedido de copias, apersonamiento de nuevo apoderado y otros análogos. Artículo 349°.- Paralización que no produce abandono. No opera el abandono cuando la paralización del proceso se debe a causas de fuerza mayor y que los litigantes no hubieran podido superar con los medios procesales a su alcance. Artículo 350°.- Improcedencia del abandono. No hay abandono:

I. En los procesos que se encuentran en ejecución de sentencia; 2. En los procesos no contenciosos; 3. En los procesos en que se contiendan pretensiones imprescriptibles; 4 En los procesos que se encuentran para sentencia, salvo que estuviera pendiente actuación cuya realización dependiera de parte. En este caso, el plazo se cuenta desde notificada la resolución que la dispuso; 5. En los procesos que se encuentran pendientes de una resolución y la demora en dictarla fuera imputable al Juez, o la continuación del trámite dependiera de una actividad que la ley le

impone a los Auxiliares jurisdiccionales o al Ministerio Público o a otra autoridad o funcionario público que deba cumplir un acto procesal requerido por el Juez; y,

6. En los procesos que la ley señale.

Capítulo IV

Desistimiento

Artículo 340°.- Clases de desistimiento. El desistimiento puede ser:

1. Del proceso o de algún acto procesal; y,

2. De la pretensión.

Artículo 341°.- Aspectos generales del desistimiento. El desistimiento no se presume. El escrito que lo contiene debe precisar su contenido y alcance, legalizando su firma el proponente ante el Secretario respectivo. El desistimiento es incondicional y sólo perjudica a quien lo hace. Artículo 342°.- Oportunidad. El desistimiento del proceso o del acto procesal se interpone antes que la situación procesal que se renuncia haya producido efecto. El desistimiento de la pretensión procede antes de que se expida sentencia en primera instancia, salvo que sea convencional. Artículo 343°.- Desistimiento del proceso o del acto procesal. El desistimiento del proceso lo da por concluido sin afectar la pretensión. Cuando se formula después de notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado expresada dentro de tercer día de notificado, o en su rebeldía. Si hubiera oposición, el desistimiento carecerá de eficacia, debiendo continuar el proceso. El desistimiento de algún acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de defensa u otro, deja sin efecto la situación procesal favorable a su titular. Si el desistimiento es de un medio

impugnatorio, su efecto es dejar firme el acto impugnado, salvo que se hubiera interpuesto adhesión. Artículo 344°.- Desistimiento de la pretensión. La resolución que aprueba el desistimiento de la pretensión, produce los efectos de una demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada. Este desistimiento no requerirá la conformidad del demandado, debiendo el Juez revisar únicamente la capacidad de quien lo realiza y la naturaleza del derecho que sustenta la pretensión, teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la improcedencia del allanamiento en lo que corresponda. Si el desistimiento no se refiere a todas las pretensiones o si sólo es deducido por uno de las demandantes, el proceso continuará respecto de las pretensiones y personas no comprendidas en él. En este último caso, debe tenerse presente lo dispuesto sobre litisconsorcio necesario. El desistimiento de la pretensión no obsta el trámite de la reconvención, que continuará ante el mismo Juez, cualquiera que fuese su cuantía. Artículo 345°.- Desistimiento de pretensión no resuelta. El titular de una pretensión no resuelta en primera instancia, puede desistirse de la misma antes que el proceso sea decidido por el superior

Capítulo V Abandono Artículo 346°.- Abandono del proceso. Cuando el proceso permanezca en primera instancia durante cuatro meses sin que se realice acto que lo impulse, el Juez declarará su abandono a solicitud de parte o de tercero legitimado.

Para el cómputo del plazo de abandono se entiende iniciado el proceso con la presentación de la demanda. Para el mismo cómputo no se toma en cuenta el período durante el cual el proceso hubiera estado paralizado por acuerdo de partes aprobado por el Juez. Artículo 347°.- Medidas cautelares. Consentida o ejecutoriada la resolución que declara el abandono del proceso, quedan sin efecto las medidas cautelares, y se archiva el expediente. Artículo 348°.- Naturaleza del abandono. El abandono opera por el solo transcurso del plazo desde la última actuación procesal o desde notificada la última resolución. No hay abandono si luego de transcurrido el plazo el beneficiado con él realiza un acto de impulso procesal. No se consideran actos de impulso procesal aquellos que no tienen por propósito activar el proceso, tales como la designación de nuevo domicilio, pedido de copias, apersonamiento de nuevo apoderado y otros análogos. Artículo 349°.- Paralización que no produce abandono. No opera el abandono cuando la paralización del proceso se debe a causas de fuerza mayor y que los litigantes no hubieran podido superar con los medios procesales a su alcance. Artículo 350°.- Improcedencia del abandono. No hay abandono:

I. En los procesos que se encuentran en ejecución de sentencia; 2. En los procesos no contenciosos; 3. En los procesos en que se contiendan pretensiones imprescriptibles; 4 En los procesos que se encuentran para sentencia, salvo que estuviera pendiente actuación cuya realización dependiera de parte. En este caso, el plazo se cuenta desde notificada la resolución que la dispuso; 5. En los procesos que se encuentran pendientes de una resolución y la demora en dictarla fuera imputable al Juez, o la continuación del trámite dependiera de una actividad que la ley le

impone a los Auxiliares jurisdiccionales o al Ministerio Público o a otra autoridad o funcionario público que deba cumplir un acto procesal requerido por el Juez; y, 6. En los procesos que la ley señale. Artículo 35 I °.- Efectos del abandono del proceso. El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensión. Sin embargo, su declaración impide al demandante iniciar otro proceso con la misma pretensión durante un año, contado a partir de la notificación del auto que lo declare. Asimismo, restituye las cosas al estado que tenían antes de la demanda. Si por segunda vez, entre las mismas partes y en ejercicio de la misma pretensión, se declara el abandono, se extingue el derecho pretendido y se ordena la cancelación de los títulos del demandante si a ello hubiera lugar. Artículo 352°.- Las pruebas en el proceso abandonado. Las pruebas actuadas en un proceso extinguido por abandono son válidas y pueden ser ofrecidas en otro proceso. Artículo 353°.- Recursos. La resolución que declara el abandono es apelable con efecto suspensivo. El recurso sólo puede estar fundamentado en la existencia de un error de cómputo o en causas de fuerza mayor. La resolución que desestima un pedido de abandono es apelable sin efecto suspensivo. Artículo 354°.- Abandono y prescripción extintiva. Declarado el abandono, la prescripción interrumpida por el emplazamiento sigue transcurriendo, tal como si la interrupción no se hubiese producido.

TÍTULO XV COSTAS Y COSTOS Artículo 415°.- Acuerdo sobre costas y costos. Las partes deben convenir sobre las costas y costos cuando el proceso concluye

por transacción o conciliación, salvo los que no participaron del acuerdo, quienes se someten a las reglas generales. TÍTULO III EXCEPCIONESY DEFENSAS PREVIAS Artículo 446°.- Excepciones proponibles. El demandado sólo puede proponer las siguientes excepciones:

10. Conclusión del proceso por conciliación o transacción; Artículo 453°. - Amparo de las excepciones de litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensión o conclusión del proceso por conciliación o transacción. Son fundadas las excepciones de litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensión o conclusión del proceso por conciliación o transacción, respectivamente, cuando se inicia un proceso idéntico a otro:

I . Que se encuentra en curso;

2. Que ya fue resuelto y cuenta con sentencia o laudo firme;

3. En que el demandante se desistió de la pretensión; o,

4. En que las partes conciliaron o transigieron.

TÍTULO VI AUDIENCIA CONCILIATORIA O DE FIJACIÓN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS Y SANEAMIENTO PROBATORIO Artículo 468°.- Oportunidad de la audiencia conciliatoria. Expedido el auto que declara saneado el proceso o subsanados los defectos advertidos, el Juez fija día y hora para la realización de la audiencia conciliatoria. Artículo 469°.- Finalidad de la audiencia. Esta audiencia tiene por finalidad principal propiciar la conciliación entre las partes. Para tal efecto, el Juez sujetará su intervención a lo dispuesto en este Código sobre conciliación. Artículo 470°.-Audiencia con conciliación. Si se produjera conciliación, el Juez especificará cuidadosamente

el contenido del acuerdo. El acta debidamente firmada por los intervinientes y el Juez equivale a una sentencia con la autoridad de cosa juzgada. Los derechos que de allí emanen pueden ser ejecutados, protocolizados o inscritos con el solo mérito de la copia certificada del acta. Artículo 471°.- Audiencia sin conciliación. De no haber conciliación, el Juez, con lo expuesto por las partes, procederá a enumerar los puntos convertidos y, en especial, los que van a ser materia de prueba.A continuación decidirá la admisión de los medios probatorios ofrecidos, si los hubieran. Luego ordenará la actuación de los medios probatorios ofrecidos referentes a las cuestiones probatorias, de haberlas. Al final de la audiencia, el Juez comunicará a las partes el día, la hora y el lugar para la realización de la audiencia de pruebas, que será en un plazo no mayor de cincuenta días, contado desde la audiencia conciliatoria. Artículo 472°.- Regulación supletoria. Para todos los efectos de su actuación, ésta audiencia se regulará por lo establecido para la audiencia de pruebas, en lo que fuese aplicable. No procede el archivamiento por ausencia de las partes a la audiencia de conciliación. (Modif. Ley

26635).

TÍTULO II PROCESO ABREVIADO Capítulo I Disposiciones Generales Artículo 491°. - Plazos. Los plazos máximos aplicables a este proceso son:

8. Quince días para la realización de la audiencia de saneamiento procesal y conciliado referido en el artículo 493, contado desde el vencimiento del plazo para contestar la demanda o reconvenir. Artículo 493°. - Abreviación del procedimiento. El saneamiento procesal y la conciliación se realizarán en una sola audiencia de la siguiente manera:

I. Inicialmente el Juez actuará los medios probatorios ofrecidos que considere necesarios para el saneamiento del proceso, si se hubieran formulado excepciones o defensas previas; luego procederá a pronunciarse

sobre la validez de la relación procesal, atendiendo a lo dispuesto en el artículo 465. 2 A continuación, procederá a propiciar la conciliació entre las partes, salvo que hubiera concedido apelación con efecto suspensivo. 3. Si la conciliación no se produjera, procederá de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 471. Capítulo II Disposiciones Especiales Subcapítulo 4 Expropiación Artículo 526°.- Audiencia de conciliación. La conciliación sólo puede tener por objeto el acuerdo sobre el valor del bien expropiado y, en su caso, sobre las pretensiones objeto de reconvención. La conciliación sólo produce efectos si es ratificada dentro de los treinta días siguientes por diposición expresa expedida por el sujeto activo de la expropiación. En defecto de conciliación y cuando el demandado hubiera ofrecido como medio probatorio la pericia de valor del bien, la audiencia de pruebas no se realizará antes de las veinte ni

después

de

los

cuarenta

días

contados

desde

la

audiencia

anterior.

TITULO III PROCESO SUMARÍSIMO Capítulo l Disposiciones Generales Artículo 554°. -Audiencia única. Al admitir la demanda, el Juez concederá al demandado cinco días para que la conteste. Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijará fecha para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y sentencia, la que deberá realizarse dentro de los diez días siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad. En esta audiencia las partes pueden hacerse representar por apoderado, sin restricción alguna Artículo 555°. -Actuación. Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el Juez ordenará al demandante que la absuelva, luego de lo cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas. Concluída su actuación, si encuentran infundadas las excepciones o defensas previas propuestas, declarará saneado el proceso y propiciará la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse ésta, será de aplicación lo dispuesto en el artículo 470°.

A falta de conciliación, el Juez, con la intervención de las partes,

fijará los puntos controvertidos y determinará los que van a ser materia de prueba.

A continuación, rechazará los medios probatorios que considere

inadmisibles o improcedentes y dispondrá la actuación de los referidos a las cuestiones probatorias que se susciten,

resolviéndolas de inmediato. Actuados los medios probatorios referentes a la cuestión de fondo, el Juez concedera la palabra a los

Abogados que así lo soliciten. Luego, expedirá sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no excedera de diez días contados desde la conclusión de la audiencia.

TÍTULO V PROCESOS DE EJECUCIÓN Capítulo I Disposiciones Generales Artículo 701°. - Trámite. Si hay contradicción se concede traslado al ejecutante, quien deberá absolverla dentro de tres días proponiendo los medios probatorios respectivos. El Juez citará a audiencia para dentro de diez días de relizada la absolución o sin ella, la que se sujetará a lo dispuesto en el artículo 555°, en lo que fuese aplicable. Si no se formula contradicción, el Juez expedirá sentencia sin más trámite ordenando llevar adelante la ejecución.

E. Ley de Conciliación 26872 CAPÍTULO I Principios Generales Artículo 1°.- Interés Nacional .- Declárese de interés nacional la institucionalización y desarrollo de la Conciliación como mecanismo alternativo de solución de conflictos. Artículo 2°.- Principios .- La Conciliación propicia una cultura de paz y se realiza siguiendo los principios éticos de equidad, veracidad, buena fe, confidencialidad, imparcialidad, neutralidad, legalidad, celeridad y economía. Artículo 3°.- Autonomía de la Voluntad .- La Conciliación es una institución consensual, en tal sentido los acuerdos adoptados obedecen única y exclusivamente a la voluntad de las partes. Artículo 4°.- Función no Jurisdiccional .- La Conciliación no constituye acto jurisdiccional.

CAPÍTULO II De la Conciliación Artículo 5°.- Definición .- La Conciliación Extrajudicial es una institución que se constituye como un mecanismo alternativo para la solución de conflictos, por el cual las partes acuden ante un Centro de Conciliación o al Juzgado de Paz Letrado a fin que se les asista en la búsqueda de una solución consensual al conflicto. Artículo 6°.- Carácter Obligatorio .- La Conciliación es un requisito de procedibilidad necesariamente previo a los procesos a que se refiere el Artículo 9°. La Conciliación Extrajudicial no es obligatoria cuando la parte emplazada domicilia en el extranjero y en los procesos cautelares, de ejecución y de garantías constitucionales. Artículo 7°.- VíasAlternativas .- En la Conciliación Extrajudicial las partes pueden optar de manera excluyente por los Centros de Conciliación o recurrir ante los Jueces de Paz Letrados. Artículo 8°.- Con fidencialidad .- Los que participan en la Conciliación deben mantener reserva de lo actuado. Nada de lo que se diga o proponga tendrá valor probatorio. Artículo 9°.- Materias Conciliables .- Son materia de Conciliación las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes. En asuntos relacionados al derecho de familia se someten al procedimiento establecido en la presente ley las pretensiones que versen sobre alimentos, régimen de visitas y violencia familiar. No se someten a Conciliación Extrajudicial las controversias sobre hechos que se refieran a la comisión de delitos o faltas, con excepción de las controversias relativas a la cuantía de la reparación civil derivada de la comisión de delitos, en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolución judicial firme.

Artículo 10°.- Audiencia Única .- La Audiencia de Conciliación es una y comprende la sesión o sesiones

necesarias para el cumplimiento de los fines previstos en la presente ley. Artículo 1 I°.- Plazo .- El plazo de la Audiencia de Conciliación es de treinta (30) días calendario contados a partir de la primera citación a las partes, el plazo previsto puede ser prorrogado por acuerdo de las partes. Artículo 12°.- Fecha de Audiencia .- Recibida la solicitud el Centro de Conciliación designa al conciliador y este a su vez notifica a las partes dentro de los cinco (5) días útiles siguientes. La Audiencia de Conciliación se realiza dentro de los diez (1 O) días útiles siguientes contados a partir de la primera notificación. Artículo 13°.- Petición .- Las partes pueden solicitar la Conciliación Extrajudicial en forma conjunta o individual, con arreglo a las reglas generales de competencia establecidas en el artículo 14° del Código Procesal Civil. Artículo 14°.- Concurrencia .- La concurrencia a la Audiencia de Conciliación es personal; salvo las personas que conforme a ley deban actuar a través de representantes legales. En el caso de personas domiciliadas en el extranjero se admitirá el apersonamiento a la Audiencia de Conciliación a través de apoderado o tratándose de personas jurídicas, sus representantes legales en el país. Artículo 15°.- Conclusión de la Conciliación .- Se da por concluida la Conciliación por:

I. Acuerdo total de las partes

2. Acuerdo parcial de las partes

3. Falta de acuerdo entre las partes

4. Inasistencia de una parte a dos (2) sesiones

5.

Inasistencia de las partes a una (I) sesión

Artículo 16°.- Acta .- El Acta es el documento que expresa la manifestación de voluntad de las partes en la

Conciliación Extrajudicial. Su validez está condicionada a la observancia de las formalidades establecidas en la presente ley, bajo sanción de nulidad. El Acta de Conciliación debe contener lo siguiente:

I. Lugar y fecha en la que se suscribe el acta

2. Nombres, identificación y domicilio de las partes

3. Nombre e identificación del conciliador

4. Descripción de las controversias

5. El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de

manera precisa los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles; o en su caso la falta de acuerdo o la inasistencia de las partes a la audiencia. 6. Firma y huella digital del conciliador de las partes o de sus representantes legales, cuando asistan a la audiencia.

En caso de las personas que no saben firmar bastaría la huella digital.

7. Nombre y firma del abogado del Centro de Conciliación, quien

verificará la legalidad de los acuerdos adoptados. El acta en ningún caso debe contener las propuestas o la posición de una de las partes respecto de estas. Artículo I 7°.- Conciliación Parcial .- Si la Conciliación concluye con acuerdo parcial, solo puede solicitarse tutela jurisdiccional efectiva por las diferencias no resueltas. Artículo I8°.- Mérito y Ejecución delActa de Conciliación .- El acta con acuerdo conciliatorio constituye título de ejecución.

Los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten en dicha acta son exigibles

a través del proceso de ejecución de resoluciones judiciales.

Artículo 19°.- Prescripción y Caducidad.- Los plazos de prescripción y caducidad establecidos en el Código Civil se suspenden a partir de la fecha de presentación de la solicitud de Conciliación Extrajudicial. CAPÍTULO III Del Conciliador

Artículo 20°.- Funciones .- El conciliador es la persona, capacitada

y acreditada que cumple labores en un

Centro de Conciliación, propicia el proceso de comunicación entre las partes y eventualmente propone fórmulas conciliatorias no obligatorias. Artículo 2I °.- Libertad de Acción .- El conciliador conduce la Audiencia de Conciliación con libertad de acción, siguiendo los principios establecidos en la presente ley. Artículo 22°.- Requisitos de los Conciliadores.- Para ser conciliador se requiere estar acreditado en un Centro de Conciliación y capacitado en técnicas de negociación y en medios aftemativos de solución de conflictos. Artículo 23°.- Impedimento, Recusación y Abstención de Conciliadores .- Son aplicables a los conciliadores las causales de impedimento, recusación y abstención establecidas en el Código Procesal Civil.

CAPÍTULO IV De los Centros de Conciliación Artículo 24°.- De los Centros de Conciliación .- Los Centros de Conciliación son entidades que tienen por objeto ejercer función conciliadora de conformidad con la presente ley.

Pueden constituir Centros de Conciliación las personas jurídicas de derecho público o privado sin fines de lucro, que tengan entre sus finalidades el ejercicio de la función conciliador. En caso que los servicios del Centro de Conciliación sean onerosos, la retribución será pagada por quien solicita la conciliación, salvo pacto en contrario, que deberá constar en el acta correspondiente. Artículo 25°.- Capacitación de los Conciliadores .- Los Centros de Conciliación son responsables por la capacitación de los conciliadores y de que éstos cumplan con los principios establecidos en el artículo 2° de la presente ley. Artículo 26°.- Autorización y Supervisión .- El Ministerio de Justicia tiene a su cargo la autorización de funcionamiento, registro y supervisión de los Centros de Conciliación pudiendo suspender o privar de su facultad conciliadora, cuando estos no cumplan con los principios u objetivos legales previstos en la presente ley, o incurran en faltas éticas. Artículo 27°.- Requisitos .- Las instituciones que soliciten la aprobación de centros deben adjudicar a su solicitud debidamente suscrita por su representante legal, lo siguiente:

I. Documentos que acrediten la existencia de la institución

2. Documentos que acrediten la representación

3. Reglamento del centro

4. Relación de conciliadores

Artículo 28°.- Del Registro de Actas de Conciliación .- Cada centro

de Conciliación llevará un registro de actas, del cual se expedirán copias certificadas a pedido de parte. En caso de destrucción, deterioro, pérdida o sustracción parcial o total del Acta de Conciliación, debe comunicarse inmediatamente al Ministerio de Justicia quien procederá conforme a lo dispuesto en el Artículo

26° de la presente ley, sin perjuicio de las acciones civiles o penales que correspondan. Artículo 29°.- Legalidad de los Acuerdos .- El Centro de Conciliación contará por lo menos con un abogado quien supervisará la legalidad de los acuerdos conciliatorios. Artículo 30°.- Información Estadística .- Los Centros de Conciliación deben elaborar semestralmente los resultados estadísticos de su institución, los mismos que deben ser remitidos al Ministerio de Justicia, exhibidos y difundidos para conocimiento del público. CAPÍTULO V De la Junta Nacional de Centros de Conciliación Artículo 3 l°.- Junta Nacional de Conciliación.- la Junta Nacional de Centros de Conciliación se constituye como una persona jurídica de derecho privado que integra a los Centros de Conciliación. La Asamblea elige a su primera directiva y aprueba sus estatutos. Artículo 32°.- Funciones .- Son funciones de la Junta Nacional de Centros de Conciliación las siguientes:

I. Coordinar sus acciones a nivel nacional,

2. Promover la eficiencia de los centros,

3. Difundir la institución de la conciliación como mecanismo alternativo de solución de conflictos.

5. Coordinar con el Ministerio de Justicia los asuntos derivados de

la aplicación de la presente ley. CAPÍTULO VI De la Conciliación ante los Jueces de Paz Artículo 33°.- Jueces de Paz .- La Conciliación se lleva a cabo ante el juez de Paz Letrado y a falta de éstos ante el Juez de Paz. Artículo 34°.- Procedimiento .- El procedimiento de Conciliación que se sigue ante los Juzgados de Paz es el que establece la presente ley

Artículo 35°.- Responsabilidad Disciplinaria .- Los Jueces que actúan como conciliadores se sujetan a las responsabilidades disciplinarias establecidas en la Ley Orgánica del Poder judicial. Artículo 36°.- Tasa por Servicios Administrativos .- Los gastos administrativos derivados de la Conciliación ante los juzgados generan el pago de una tasa por servicios administrativos. Artículo 37°.- Mérito y Ejecución del Acta .- El mérito y el proceso de ejecución del acta con acuerdo conciliatorio adoptado ante los jueces, es el mismo establecido en el artículo 18° de la presente ley. Artículo 38°.- Registro de Actas de Conciliación .- Los Juzgados de Paz crearán el Libro de Registros de Actas de Conciliación, de donde se expedirán las copias certificadas que soliciten las partes.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS, TRANSITORIAS Y FINALES Primera .- Vigencia .- La presente ley entra en vigencia a partir de los sesenta días siguientes a su publicación. Segunda .- Reglamentación .- La presente ley será reglamentada en el plazo establecido en la disposición anterior. Tercera .- Suspensión de la Obligatoriedad .- La obligatoriedad a que se refiere el Artículo 6° rige a partir de los veinticuatro (24) meses siguientes a la entrada en vigencia de la presente Ley. Durante el período intermedio el procedimiento de Conciliación regulado en la presente ley será facultativo.

Cuarta .- Centros Preexistentes

las entidades que hayan

realizado conciliaciones antes de la vigencia de la presente ley pueden adecuarse a esta dentro de los doce (12) meses contados a partir de su vigencia.

-

Las entidades que dentro del plazo establecido en el párrafo precedente no se hayan adecuado a la presente ley, continuarán funcionando de conformidad con las normas legales e institucionales que las regulan, las actas derivadas de las conciliaciones que realicen no tienen mérito de título de ejecución. Quinta .- Requisito de Admisibilidad Incorporarse el Inciso 7 al Artículo 425° del Código Procesal Civil:

7 Copia certificada del Acta de Conciliación Extrajudicial, en los procesos judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo. Sexta .- Vigencia del Requisito de Admisibilidad .- El requisito establecido en la disposición precedente será exigible una vez se encuentre en vigencia la obligatoriedad a que se refiere el artículo 6° de la presente ley. Séptima .- Conciliación Extrajudicial .- El procedimiento de Conciliación creado en la presente Ley se realiza de modo independiente de aquel que regula el Código Procesal Civil. Ley publicada en el Diario Oficial El Peruano el jueves 13 de noviembre de 1997.

Ley 272 18 Ley que prorroga la obligatoriedad de la Ley 26872 Ley de Conciliación Extrajudicial Artículo único.- Prórroga de la obligatoriedad Prorrógase el carácter obligatorio de la conciliación extrajudicial a que se refiere el Artículo 6° de la Ley 26872, hasta el 14 de enero del 2,001. El Poder Ejecutivo, por decreto Supremo, podrá disponer la conciliación extrajudicial obligatoria antes del 14 de enero del año 2,00 I , en determinados distritos judiciales. Publicado el 12 de diciembre de 1,999 en el diario oficial El Peruano.

4.1.3. LA CONCILIACIÓN COMO FORMA GENÉRICA DE CONCLUIR EL PROCESO POR OTRO MEDIO

Dentro de la audiencia de conciliación procesal puede producirse un acuerdo conciliatorio producto de alguna otra forma anticipada de conclusión del proceso a pesar que la materia a conciliar no sea un derecho disponible. Es decir, producto de la gestión conciliatoria del Juez las partes podran concluir el proceso vía el allanamiento y reconocimiento (artículos 330°-333° CPC). Por ejemplo, en un proceso de liquidación, el demandado reconoce como hijo suyo a un niño.

CONCLUSION

- De lo expuestos en acápites anteriores podemos concluir con las siguientes premisas en cuanto a:

Libertad de acceso: La conciliación es una figura que se fundamenta en la autonomía de la voluntad de las partes, por ello, cualquier ciudadano puede acudir a la conciliación como una alternativa para solucionar sus conflictos. Las personas pueden acudir libremente a un centro de conciliación, ante un funcionario público habilitado por la Ley para conciliar o ante un notario para solicitar una conciliación.

Satisfacción: la gran mayoría de las personas que acuden a la conciliación quedan satisfechas con el acuerdo toda vez que el mismo es fruto de su propia voluntad. La mejor solución a un conflicto es aquella que las mismas partes han acordado.

Efectividad: Una conciliación tiene plenos efectos legales para las partes. El acta de conciliación se asimila a una sentencia judicial porque el acuerdo hace tránsito a cosa juzgada y el acta presta mérito ejecutivo. Ahorro de tiempo: mediante la conciliación las personas solucionan sus conflictos de una forma más rápida en comparación con la duración de los procesos judiciales en Colombia. La conciliación tiene la duración que las partes establezcan de común acuerdo con el conciliador, por lo general las conciliaciones se desarrollan en una sola audiencia lo que se traduce en una justicia celera.

Ahorro de dinero: teniendo en cuenta que la conciliación es un procedimiento rápido, las partes se ahorran los costos que implica un largo proceso judicial. En la conciliación las partes pueden o no utilizar los servicios de un abogado. Dependiendo de la persona o institución que las partes acudan se puede o no cobrar una tarifa para la conciliación que es significativamente menos costosa que un juicio.

Control del procedimiento y sus resultados: en la conciliación las partes deben colaborar para construir la solución del conflicto y, por esa razón, las partes controlan el tiempo del procedimiento y sus resultados. La conciliación es una figura eminentemente voluntaria donde las partes son las protagonistas del manejo de la audiencia de conciliación y el acuerdo logrado es resultado de una negociación facilitada por el conciliador.

Mejora las relaciones entre las partes: la conciliación no produce ganadores ni perdedores, ya que todas las partes deben ser favorecidas por el acuerdo que se logre, por ello la conciliación facilita la protección y mejora las relaciones entre las personas porque la solución a su conflicto fue construido entre todos. En la conciliación las partes fortalecen sus lazos sentimentales, de amistad o laborales.

Confidencialidad: en la conciliación la información que las partes revelan en la audiencia de conciliación es confidencial o reservada, así, ni el conciliador ni las partes podrán revelar o utilizar dicha información en otros espacios

- Como ya se hizo mención en la parte introductoria del presente trabajo en cuanto a las instituciones la cuales son cambiantes debido al estado de necesidad del constante cambio del accionar humano es por eso que nuestra normativa ha ido incorporando la conciliación en sus distintos órganos normativos para así los proceso en sus distintos órganos sean breves y eficaces encontrando la tan añorada paz social.

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