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DEPARTAMENTO JURIDICO

S/K (2508)2016

7ol
- 0093
ORD.i. /

MAT.: Informa respecto al sentido y alcance de la ley


N20.940, publicada en e Diario Oficial de 08.09.2016, en lo
referido a las reglas generales y procedimiento de
negociacin colectiva reglada.

ANT.: 1) Instrucciones del Director del Trabajo, de fecha


14.11.2016.
2) Necesidades del Servicio.

FUENTES: Ley N 20.940, de 08.09.2016, que moderniza el


sistema de relaciones laborales.

SANTIAGO,
0 1 D1C2016

DE : DIRECTOR DEL TRABAJO

A : JEFA DEPARTAMENTO DE RELACIONES LABORALES

Por necesidades del Servicio se ha estimado pertinente emitir un pronunciamiento


que aborde aspectos generales con relacin a las reglas bsicas de la negociacin
colectiva, como tambin aquellos que se encuadran, especficamente, dentro del
procedimiento de negociacin colectiva reglada, as como la normativa sobre
instrumentos colectivos, contemplados en la ley N 20.940, publicada en el Diario Oficial
de 08.09.2016, que, entre otras materias, sustituye el actual Libro IV del Cdigo del
Trabajo e introduce diversas modificaciones al mismo, modernizando el sistema de
relaciones laborales en el mbito de los derechos colectivos.
Como se desprende del mensaje con que la Presidenta de la Repblica envi a
tramitacin el respectivo proyecto de ley, el propsito de tal iniciativa ha sido robustecer y
ampliar el ejercicio de los derechos colectivos del trabajo, mejorar la negociacin
colectiva, fortalecer al actor sindical y promover el dilogo y los acuerdos entre las partes.
En tal contexto, la nueva ley N 20.940 sustituye el Libro IV del Cdigo del Trabajo e
incorpora una serie de modificaciones al Ttulo Preliminar y a los Libros I y II! del referido
cuerpo legal, para conciliar sus disposiciones con el nuevo sistema de relaciones
laborales.
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Para ei anlisis de las principales modificaciones, se proceder a abordar las


normas generales contenidas en la nueva normativa y, junto con ello, realizar un detenido
estudio de aquellas referidas al procedimiento de negociacin colectiva reglada.

I. ASPECTOS GENERALES

1. Principio de buena fe

La ampliacin de la negociacin colectiva y el fortalecimiento de la actividad sindical


son los pilares sobre los que descansa la nueva ley que moderniza el sistema de
relaciones laborales, para lo cual se han diseado un conjunto de incentivos e
instituciones que contribuyen al dilogo social y al acuerdo al interior de las empresas,
como, asimismo, se consagra la buena fe como principio formador del proceso. En efecto,
el conjunto de normas del nuevo Libro IV comienza con el artculo 303, cuyo inciso 1o,
prescribe:
Partes. Las partes deben negociar de buena fe, cumpliendo con las obligaciones y
plazos previstos en las disposiciones siguientes, sin poner obstculos que limiten las
opciones de entendimiento entre ambas.

De la disposicin legal transcrita se extrae que la hiptesis inicial es que la


negociacin colectiva debe llevarse a cabo dentro del contexto general de la buena fe,
principio que inspira todo el proceso negociador. Ello, en atencin a que el Derecho del
Trabajo participa de un sistema normativo mayor y, en tal condicin, se nutre de todos
aquellos principios generales del Derecho, entre los cuales se encuentra el de buena fe.
El principio de la buena fe le otorga sentido comn y buen espritu a la forma como
se debe desarrollar el proceso de negociacin colectiva, y envuelve una serie de deberes
aplicables a la misma que exige a las partes actuar rectamente, de manera honrada y leal,
tal como resulta con el deber de participar de las instancias de la negociacin colectiva.
As, la buena fe se traducir, en este caso, en el hecho que las partes concurran a las
distintas instancias de negociacin con una perspectiva abierta, seria y razonablemente
dispuestas a alcanzar una solucin justa y consensuada. Por ello, el nuevo artculo 341,
inciso primero dispone que, a partir de la respuesta del empleador, las partes se reunirn
el nmero de veces que estimen conveniente, con el objeto de obtener directamente un
acuerdo sin sujecin a ningn tipo de formalidades.
De igual manera, la negociacin colectiva exige que los eventuales contratantes se
renan con una periodicidad razonable, sancionndose todas aquellas conductas que
dificulten o dilaten el proceso negociador, de conformidad a lo dispuesto en los artculos
403 y 404 que establecen que sern consideradas prcticas desleales las acciones que
entorpezcan la negociacin colectiva y sus procedimientos, tales como aquellas que
impliquen una vulneracin al principio de buena fe que afecte el normal desarrollo de la
misma.
Sobre el particular, cabe sostener que la nueva redaccin adoptada por el legislador
en los artculos 289 y 290, a propsito de las prcticas antisindicales -conforme a los
cuales se objetivan las conductas, excluyendo todos los elementos subjetivos de las
mismas- permite entender que el principio de buena fe ha sido concebido en su sentido
objetivo, esto es, poniendo el nfasis en e! comportamiento externo del sujeto, el cual
deber ponderarse a la luz del estndar que dicta la norma jurdica.
Asimismo, la buena fe impone a las partes el deber de contribuir a la realizacin de
las etapas del proceso negociador. As, e! artculo 349 establece que el empleador deber
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facilitar que ia votacin de la huelga se realice con normalidad, otorgando los permisos
necesarios para que los trabajadores puedan concurrir al acto de votacin. Por su parte,
el mismo artculo, en su inciso segundo, dispone que la comisin negociadora sindical
deber organizar el proceso de votacin evitando alteraciones en el normal
funcionamiento de la empresa.
La buena fe tambin recibe aplicacin en los supuestos de negociacin no reglada.
En efecto, el nuevo artculo 314 consgra la figura de la negociacin colectiva no reglada,
en virtud de la cual, en cualquier momento y sin restricciones de ninguna naturaleza,
podrn iniciarse entre uno o ms empleadores y una o ms organizaciones sindicales,
negociaciones voluntarias, directas y sin sujecin a normas de procedimiento, para
convenir condiciones comunes de trabajo y remuneraciones, por un tiempo determinado.
En este orden de ideas, sera contrario a la buena fe el intentar desconocer acuerdos
alcanzados en una negociacin colectiva no reglada.
Estrecha relacin con la buena fe guarda, adems, la obligacin de designar
representantes con facultades suficientes para llevar a cabo la negociacin y,
eventualmente, conseguir acuerdos. Desde esta perspectiva, no sera aceptable que se
procediera a la designacin de interlocutores sin facultades decisorias o bien que
desconozcan por completo las materias que son objeto de negociacin.

2. mbito de aplicacin

En lo que respecta al mbito de aplicacin, el artculo 304 seala:


mbito de aplicacin. La negociacin colectiva podr tener lugar en las empresas del
sector privado y en aquellas en las que el Estado tenga aportes, participacin y
representacin.

No existir negociacin colectiva en las empresas del Estado dependientes del Ministerio
de Defensa Nacional o que se relacionen con el Gobierno a travs de dicho Ministerio y
en aquellas en que leyes especiales la prohban.

Tampoco podr existir negociacin colectiva en las empresas o instituciones pblicas o


privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los dos ltimos aos calendario, hayan
sido financiadas en ms del 50% por el Estado, directamente o a travs de derechos o
impuestos.
Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar, sin embargo, respecto de los
establecimientos educacionales particulares subvencionados en conformidad al decreto
ley Ne3.476, de 1980, y sus modificaciones, ni a los establecimientos de educacin
tcnico-profesional administrados por corporaciones privadas conforme al decreto ley
N 03.166, de 1980.
El Ministerio de Economa, Fomento y Turismo determinar ias empresas en las que el
Estado tenga aporte, participacin o representacin mayoritarios en que se deber
negociar por establecimiento, entendindose que dichas unidades tendrn el carcter de
empresas para todos los efectos de este Cdigo.
A! respecto, resulta pertinente sealar que la oportunidad para formular la
observacin acerca del impedimento que afecta a una empresa para negociar es aquella
conferida al empleador para dar respuesta al proyecto de contrato colectivo, cuestin que
deber ser conocida y resuelta en el trmite de impugnaciones y reclamaciones del
Captulo IV, Ttulo IV, Libro IV del Cdigo del Trabajo.
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3. Ampliacin de la cobertura de la negociacin

En lo que respecta a la cobertura, se eliminan ciertas exclusiones, ampliando la


negociacin a trabajadores aprendices, quienes estn habilitados para negociar en las
grandes empresas, como tambin los trabajadores eventuales, de temporada o
contratados para una obra o faena transitoria quienes disponen de un procedimiento
especial de negociacin. As se colige del nuevo artculo 305, que precepta:
Trabajadores impedidos de ejercer el derecho a negociar colectivamente, forma y
reclamo de esta condicin. No podrn negociar colectivamente los trabajadores que
tengan facultades de representacin del empleador y que estn dotados de facultades
generales de administracin, tales como gerentes y subgerentes. En la micro y pequea
empresa esta prohibicin se aplicar tambin al personal de confianza que ejerza cargos
superiores de mando.

De la circunstancia a que se refiere el inciso anterior deber adems dejarse constancia


escrita en el contrato de trabajo y, a falta de esta estipulacin, se entender que el
trabajador est habilitado para negociar colectivamente.

El trabajador o el sindicato ai que se encuentre afiliado podrn reclamar a la inspeccin


del Trabajo de la circunstancia hecha constar en su contrato, de no poder negociar
colectivamente. La resolucin de la inspeccin dei Trabajo podr reclamarse
judicialmente a travs del procedimiento establecido en el artculo 504, dentro dei plazo
de quince das contado desde su notificacin.
Las micro, pequeas y medianas empresas podrn excusarse de negociar
colectivamente con los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje.
De la norma legal citada aparece que la nueva ley ha reducido las hiptesis de
exclusin, estableciendo una restriccin general que afecta a aquellos trabajadores que
tengan facultades de representacin del empleador y facultades generales de
administracin de la empresa, tales como gerentes y subgerentes.
Al respecto, es oportuno sealar que los requisitos precedentemente sealados son
copulativos, razn por la cual la sola circunstancia de que una persona cuente con
facultades generales de administracin, careciendo de la representacin de la misma, o
viceversa, no constituye una causal que le impida negociar colectivamente con su
empleador.
De igual modo, se colige que en a micro y pequea empresa se encuentra
inhabilitado para negociar colectivamente el personal de confianza que ejerza cargos
superiores de mando, de lo que se extrae que para hacer efectiva la citada prohibicin
deben concurrir, conjuntamente, dos circunstancias, a saber:
- Que el dependiente desempee un cargo superior de mando.
- Que el dependiente tenga el carcter de confianza.
En lo que concierne al desempeo de un cargo superior de mando, conviene
precisar que la determinacin del mismo, por tratarse de una micro y pequea empresa,
deber hacerse en funcin de las atribuciones que detente el personal de que se trate, las
cuales debern decir relacin con la direccin y fiscalizacin de las labores desarrolladas
por otros trabajadores. Ello es as, por cuanto el tamao de la empresa dificulta identificar
el cargo a nivel jerrquico, debiendo estarse, por tanto, a las labores desempeadas.
Por su parte, para configurar el carcter de confianza a que alude la disposicin en
estudio, se requiere que el personal cuente con ciertas atribuciones decisorias dentro de
la empresa para fijar polticas sobre procesos productivos o de comercializacin.
Precisado io anterior, es pertinente mencionar que el artculo 305 constituye una
norma de excepcin que inhabilita a determinados trabajadores para ejercer el derecho
consagrado en el artculo 19 N 16 de la nstitucin Poltica de la Repblica, a negociar
colectivamente, razn por la cual dicho precepto debe ser interpretado en forma
restringida, ya que, de la actual legislacin en materia de derecho colectivo, se desprende
claramente que la intencin del legislador es reducir cada vez ms el nmero de
trabajadores inhabilitados para negociar colectivamente.
Ahora bien, para hacer efectiva la prohibicin de negociar respecto de tales
trabajadores, deber existir en el contrato individual de los mismos una clusula expresa
que haga constar tai circunstancia, pues, en ausencia de aquella, se entiende que se
encuentran habilitados para negociar.
Con todo, se prev que el trabajador o el sindicato al que se encuentre afiliado
podr reclamar ante la Inspeccin del Trabajo de la clusula que le impide negociar, en
cuyo ejercicio no est sometido a plazo alguno, y de la resolucin que ella dicte podr
reclamarse judicialmente en el plazo de quince das contados desde la notificacin de la
misma, a travs del procedimiento monitorio.
Cabe sealar que la instancia de reclamo prevista precedentemente, no impide que
la Inspeccin del Trabajo, en el curso de una negociacin colectiva, pueda conocer y
resolver las reclamaciones e impugnaciones formuladas por las partes, en virtud de la
facultad establecida en el artculo 340 del Cdigo del Trabajo.
Finalmente, respecto de los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje,
corresponde sealar que podrn negociar colectivamente cuando se desempeen en
grandes empresas, o bien, tratndose de micro, pequeas y medianas empresas que no
se hayan excusado de negociar con ellos. La negociacin, a su respecto, solo podr
versar sobre las condiciones comunes de trabajo, toda vez que por disposicin del artculo
82 del Cdigo del Trabajo no resulta posible regular las remuneraciones de estos
dependientes mediante instrumentos colectivos.

4. Materias de la negociacin colectiva

Sobre el particular, el artculo 306 en lo pertinente establece;


Materias de la negociacin colectiva. Son materia de la negociacin colectiva aquellas
de inters comn de las partes que afecten las relaciones mutuas entre trabajadores y
empleadores, especialmente las que se refieran a remuneraciones u otros beneficios en
especie o en dinero y, en general, a las condiciones comunes de trabajo.
Las negociaciones podrn incluir acuerdos para la conciliacin del trabajo con las
responsabilidades familiares, el ejercicio de la corresponsabilidad parental, planes de
igualdad de oportunidades y equidad de gnero en la empresa, acciones positivas para
corregir situaciones de desigualdad, acuerdos para la capacitacin y reconversin
productiva de los trabajadores, constitucin y mantenimiento de servicios de bienestar,
mecanismos de solucin de controversias, entre otros.
Adicionalmente, se podrn negociar los acuerdos de extensin previstos en el artculo
322 y los pactos sobre condiciones especiales de trabajo de que trata el Ttulo VI de este
Libro.
No sern objeto de la negociacin colectiva aquellas materias que restrinjan o limiten la
facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a
la misma..
De la disposicin legal transcrita, aparece que la nueva ley reconoce una ampla
libertad y autonoma a las partes para negociar y establecer acuerdos sobre temas que
van ms all de la organizacin del trabaj; lo cual queda de manifiesto a la luz del tenor
del precepto anotado, el que a modo ejemplar indica ciertas materias que podrn incluirse
en la negociacin, siendo posible mencionar, entre ellas, los acuerdos de conciliacin de
trabajo y vida familiar, planes de igualdad de oportunidades y equidad de gnero en la
empresa, constitucin y mantencin de servicios de bienestar, acuerdos para la
capacitacin y reconversin productiva denlos trabajadores, mecanismos de solucin de
controversias. Esto supone un enriquecimiento importante en el dilogo entre trabajadores
y empleadores y, asimismo, posibilidades de una mejor calidad de vida en la empresa.
De igual modo, destaca la facultad de que gozan las partes para negociar pactos
sobre condiciones especiales de trabajo ;en las empresas en que exista una afiliacin
sindical relevante, lo cual se condice plenamente con el carcter abierto y competitivo del
actual escenario econmico, que requiere de empresas capaces para adaptarse a un
entorno que impone desafos crecientes en materia de productividad y competitividad.
Por expresa disposicin del artculo 374, los pactos sobre condiciones especiales de
trabajo slo podrn acordarse, entre el empleador y la o las organizaciones sindicales,
conjunta o separadamente, en forma directa y sin sujecin a las normas del procedimiento
de negociacin reglada, en empresas con una afiliacin sindical igual o superior al 30%
del total de los trabajadores de la empresa.
Estos pactos podrn estar referidos a distribucin de la jornada de trabajo semanal,
por una parte, o tener por objeto permitir a trabajadores con responsabilidades familiares
acceder a sistemas de jornada que combinen tiempos de trabajo presencial en la empresa
y fuera de ella, por otra, resultando estos ltimos tambin aplicables a trabajadores
jvenes que cursen estudios regulares, mujeres, personas con discapacidad u otras
categoras de trabajadores que definan de comn acuerdo el empleador y la organizacin
sindical.
Respecto a las materias excluidas de la negociacin, en virtud del inciso cuarto del
artculo 306 del Cdigo del Trabajo, el legislador ha sealado aquellas que restrinjan o
limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas
ajenas a la misma.
Al respecto, el inciso fina! del artculo 339 dispone:
No ser materia de reclamacin la circunstancia de estimar alguna de las partes que la otra,
en el proyecto de contrato colectivo o en la correspondiente respuesta, segn el caso, ha
infringido lo dispuesto en el inciso cuarto del artculo 306 de este Cdigo.

5. Derecho a solicitar asistencia tcnica

La ley prev un mecanismo orientado a facilitar el desarrollo de la negociacin,


informando a las partes sobre los aspectos tcnicos de la misma. As se desprende del
artculo 343, que precepta:
Derecho a solicitar reunin de asistencia tcnica. En las micro y pequeas empresas,
cualquiera de las partes podr solicitar a la Direccin del Trabajo que las convoque a la
reunin de asistencia tcnica para llevar a cabo el proceso de negociacin colectiva. La
misma regia se aplicar a las empresas medianas cuando negocien por primera vez.

En esta oportunidad la Direccin del Trabajo informar a las partes sobre el


procedimiento, los plazos, ios derechos y las obligaciones derivados de la negociacin.
La asistencia a esta reunin ser obligatoria para ambas partes.
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II. NEGOCIACIN COLECTIVA REGLADA

La iniciativa legal que se analiza introduce cambios dirigidos a perfeccionar el


procedimiento, toda vez que se percibe que el existente en la actualidad limita las
opciones de dilogo directo entre las partes, haciendo prevalecer las formas
procedimentales por sobre los actos sustantivos, situacin que la nueva normativa
procura enmendar, reconociendo para tales efectos el principio de buena fe en las etapas
de la negociacin, esto es, el deber de las partes de cumplir con las obligaciones y plazos
previstos sin poner obstculos que limiten sus opciones de entendimiento.
En cuanto al desarrollo del procedimiento de negociacin colectiva reglada, es
posible visualizar las siguientes grandes etapas que sern desarrolladas a continuacin:
Inicio y oportunidad para presentar proyecto de contrato colectivo
Respuesta al proyecto de contrato colectivo
Impugnaciones y reclamaciones
Negociaciones directas
Trmino de negociacin
Por ltimo, en lo referido a las formas de poner trmino a la negociacin, el ejercicio
del derecho a huelga y las dems instituciones vinculadas a ella dentro del procedimiento
de negociacin colectiva reglada, previsto en el Captulo VI de! Libro IV del Cdigo del
Trabajo, no sern tratadas en esta oportunidad pues se emitirn dictmenes especficos
sobre dichas materias.

1. Inicio y oportunidad para presentar proyectos de contrato colectivo

El procedimiento de negociacin colectiva reglada se inicia con la presentacin del


proyecto de contrato colectivo que hace uno o ms sindicatos al empleador, tal como da
cuenta el artculo 327, que seala:
Inicio de ia negociacin colectiva reglada. La negociacin colectiva se inicia con la
presentacin del proyecto de contrato colectivo por parte de el o los sindicatos al
empleador."

Luego, para conocer la oportunidad en que un sindicato puede presentar un


proyecto de contrato colectivo a su empleador, hay que distinguir entre sindicato sin
instrumento colectivo vigente y sindicato con instrumento colectivo vigente.

a) Oportunidad de presentacin del proyecto de contrato colectivo por el


sindicato cuando no tiene instrumento colectivo vigente

Cuando el sindicato no tiene instrumento colectivo vigente, la presentacin del


proyecto podr hacerse en cualquier tiempo. En efecto, el artculo 332 precepta:
Oportunidad de presentacin del proyecto de contrato colectivo por el sindicato cuando
no tiene instrumento colectivo vigente. La presentacin de un proyecto de contrato
colectivo realizada por un sindicato que no tiene instrumento colectivo vigente podr
hacerse en cualquier tiempo, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 308.
Las empresas en que no exista un instrumento colectivo vigente podrn fijar un perodo,
de hasta sesenta das al ao, durante el cual no ser posible iniciar un proceso de
negociacin colectiva.
La declaracin a que se refiere el inciso anterior deber comunicarse por medios idneos
a la Inspeccin del Trabajo y a los trabajadores. Su vigencia ser de doce meses.

Del precepto anotado, se infiere que si bien la oportunidad de presentar un proyecto


de contrato colectivo, por parte de un sindicato sin instrumento colectivo vigente, puede
efectuarse en cualquier momento, ello se debe hacer teniendo presente, en todo caso, el
tiempo que la ley requiere que haya transcurrido desde el inicio de actividades, el cual
vara segn el tamao de la empresa segn lo dispone el artculo 308, que establece:
Plazo mnimo para negociar colectivamente. Para negociar colectivamente en una micro
y pequea empresa, en una mediana empresa o en una gran empresa, se requerir que
hayan transcurrido, a lo menos, dieciocho, doce y seis meses, respectivamente, desde el
inicio de sus actividades.

Es importante considerar que la ley tambin prev, en los incisos 2o y 3o del artculo
332, la facultad con que cuenta una empresa donde no hay instrumento colectivo vigente,
para fijar un perodo de hasta sesenta das al ao, durante el cual no ser posible iniciar
un proceso de negociacin colectiva.
Sobre la facultad en comento, cabe sealar que del tenor de la norma se infiere que
el perodo dispuesto por el legislador es uno solo, de tal modo que no resultara
jurdicamente procedente el fraccionamiento de los das de que dispone el empleador
para completar en su conjunto el mximo de sesenta das, a diferencia de lo que
estableca la normativa anterior sobre la materia.
Por su parte, la declaracin que haga el empleador fijando e perodo en que no se
podr iniciar un proceso de negociacin colectiva, deber comunicarse por medios
idneos a la Inspeccin del Trabajo y a los trabajadores, la cual tendr una vigencia de
doce meses.
Ahora bien, atendido que ia facultad de que se trata afecta el derecho fundamental
de ios trabajadores a negociar colectivamente con su empleador, esta Direccin ha
estimado pertinente determinar el mecanismo mediante el cual deber llevarse a cabo la
comunicacin, toda vez que aun cuando la ley ha impuesto al empleador la obligacin de
comunicar el perodo en que no se podr negociar colectivamente, no ha establecido la
forma en que deber efectuarse dicha comunicacin, limitndose a disponer que deber
comunicarse por medios idneos, lo cual hace necesario delimitar el alcance de tal
expresin, debiendo recurrirse, para ello, a las reglas de interpretacin de la ley previstas
en el artculo 20 del Cdigo Civil, conforme al cual, Las palabras de la ley se entendern
en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando
el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas
su significado legal.
Al respecto, es necesario sealar que la jurisprudencia ha sostenido que el sentido
natural y obvio es aqul que da a las palabras el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola, texto lexicogrfico, segn el cual la acepcin de la expresin idneo
es "adecuado y apropiado para algo.
Luego, si se tiene presente que el objetivo que persigue la disposicin en estudio es
garantizar que tanto la Inspeccin del Trabajo como los trabajadores conozcan el perodo
que ha fijado el empleador para no negociar, se puede concluir que la comunicacin del
mismo se deber hacer por escrito y por medios pblicos y visibles, tal como podra ser la
insercin del aviso en el diario mural de la empresa, intranet, correos electrnicos, entre
otros. Adems, con el mismo objetivo, dicha comunicacin deber ser realizada en todos
los establecimientos, sucursales e instalaciones de la empresa. En consecuencia, ser
responsabilidad de la empresa utilizar los medios idneos para comunicar esta
declaracin, los que le debern permitir adems acreditarla posteriormente.
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De igual manera, cabe sealar que s.bien el legislador no ha fijado una oportunidad
para realizar la declaracin, se estima Conveniente que en conformidad al principio de
buena fe, ella sea efectuada con una anticipacin razonable al perodo fijado, permitiendo
as que los trabajadores conozcan con la sficiente antelacin e lapso durante el cual no
podrn iniciar negociaciones colectivas.
Por otro lado, la oportunidad para realizar esta declaracin tiene que ser
necesariamente antes de la presentacin; de un proyecto de contrato colectivo en la
empresa, ya que la norma del artculo 332 inciso segundo seala que durante dicho
perodo no ser posible iniciar un proceso de negociacin colectiva
De ello se sigue que si ei proyecto de contrato colectivo se ha presentado antes de
la comunicacin del perodo declarado no |apto para iniciar negociaciones, ello no podr
significar la suspensin del proceso de negociacin colectiva ya iniciado durante dicho
perodo.

b) Oportunidad de presentacin del proyecto de contrato colectivo por el


sindicato cuando tiene instrumento colectivo vigente

Cuando el sindicato tiene instrumento colectivo vigente, la oportunidad para


presentar un proyecto de contrato colectivo se encuentra regulada en el artculo 333, que
dispone:
Oportunidad de presentacin del proyecto de contrato colectivo por el sindicato cuando
tiene instrumento colectivo vigente. La presentacin de un proyecto de contrato colectivo
realizada por un sindicato que tiene instrumento colectivo vigente deber hacerse no
antes de sesenta ni despus de cuarenta y cinco das anteriores a la fecha de trmino de
la vigencia de dicho instrumento.

Si el proyecto de contrato colectivo se presenta antes del plazo sealado en el inciso


precedente, se entender, para todos los efectos legales, que fue presentado sesenta
das antes de la fecha de vencimiento del instrumento colectivo anterior..

Luego, el artculo 334 regula qu ocurre cuando no se presenta el proyecto o ste


se presenta tardamente:
"Consecuencias de la no presentacin o presentacin tarda del proyecto de contrato
colectivo. Si el sindicato no presenta el proyecto de contrato colectivo o lo presenta luego
de vencido el plazo, llegada la fecha de trmino del instrumento colectivo vigente se
extinguirn sus efectos y sus clusulas subsistirn como parte de los contratos
individuales de los trabajadores afectos a l, salvo las que se refieren a la reajustabilidad
pactada tanto de las remuneraciones como de los dems beneficios convenidos en
dinero, el incremento real pactado, as como los derechos y obligaciones que slo
pueden ejercerse o cumplirse colectivamente.
Del anlisis armnico de los preceptos antes transcritos, se aprecia que el legislador
ha fijado un perodo para presentar un proyecto de contrato colectivo por parte de un
sindicato con instrumento colectivo vigente, el cual abarca entre los sesenta y los
cuarenta y cinco das anteriores a la fecha de trmino de vigencia del mismo.
Cabe precisar que el plazo sealado en el inciso primero del artculo 333 del Cdigo
del Trabajo, corre desde las 0:00 horas del da sexagsimo hasta la medianoche del da
cuadragsimo quinto, anteriores a la fecha de trmino de vigencia del instrumento
respectivo, comprendindose en l los das feriados o festivos. Lo anterior, sin perjuicio de
aplicar a su respecto, la regla sobre plazos establecida en el artculo 312 inciso segundo
del Cdigo del Trabajo, cuando correspondiere.
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c) Efectos de la presentacin extempornea y de la no presentacin del proyecto

La ley regula la situacin que se produce cuando la presentacin del proyecto es


extempornea, esto es, antes de los senta das o despus de los cuarenta y cinco,
como tambin, cuando no se presenta proycto alguno.
As, en caso de haberse presentado el proyecto antes de ios sesenta das, deber
entenderse que fue presentado, para todos los efectos legales, el da sexagsimo previo a
la fecha de vencimiento del instrumento colectivo anterior, esto es, a modo ejemplar, para
efectos de contabilizar el plazo de respuesta del empleador {artculo 335), para el plazo
de afiliacin sindical dentro de la negociacin colectiva (artculo 331), y para el fuero de la
negociacin colectiva {artculo 309).
Por su parte, cuando el proyecto se presenta de manera tarda o cuando no se
presenta proyecto, se produce el efecto de la ultraactividad, es decir, llegada la fecha de
trmino del instrumento colectivo vigente, se extinguen sus efectos y sus clusulas pasan
a formar parte integrante de los contratos individuales de los trabajadores afectos al
instrumento extinguido, excluyendo las clusulas de reajustabilidad de las
remuneraciones y dems beneficios pactados en dinero, el incremento real pactado y los
derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o cumplirse colectivamente. Este
efecto de ultraactividad de los instrumentos colectivos se desarrolla ms adelante en el
presente dictamen.
Ahora bien, del anlisis del articulado que regula el proceso de negociacin
colectiva, en especial de la norma contenida en el artculo 334 del Cdigo del Trabajo, se
observa respecto del sindicato que ha dejado extinguir su contrato colectivo, por no
negociar en la oportunidad prevista en el artculo 333, que le corresponder iniciar un
nuevo proceso de negociacin de conformidad al artculo 332, esto es, en cualquier
tiempo, toda vez que, para determinar la oportunidad para presentar proyectos de
contrato colectivo, la ley precisamente se ha detenido a distinguir si el sindicato tiene o no
instrumento colectivo vigente. En consecuencia, se debe aplicar en este caso la regla
general prevista para el sindicato sin instrumento colectivo vigente.
Es dable precisar que para que opere el efecto de subsistencia de las clusulas del
instrumento colectivo vigente en los contratos individuales de los trabajadores -cuando el
proyecto se presenta tardamente-, se requiere que el empleador formule en su respuesta
la reclamacin respectiva. En caso contrario, vale decir, si el empleador no responde, el
sindicato podr hacer valer la sancin prevista en el artculo 337 del Cdigo del Trabajo.
Del mismo modo, si habiendo dado respuesta al proyecto, no se hubiere formulado
en ella la alegacin respectiva, la negociacin seguir su curso sobre la base de las
pretensiones formuladas por las partes, tanto en el proyecto de contrato como en la
respuesta al mismo.

d) Afiliacin sindical durante la negociacin colectiva

Los trabajadores, en virtud del principio de libre afiliacin sindical, pueden afiliarse a
una organizacin sindical en cualquier momento, incluso durante el proceso de
negociacin colectiva iniciado por sta.
En virtud de ello, y conforme a lo previsto en el artculo 331 del Cdigo del Trabajo,
iniciada una negociacin colectiva, los trabajadores no afiliados a la organizacin sindical
que negocia, podrn afiliarse o no afiliarse a ella, segn libremente lo definan. En el
primer caso, esto es, si deciden afiliarse a ella durante la negociacin colectiva, los
efectos de esa afiliacin sern distintos, dependiendo del momento en que la realicen.
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i. Afiliacin sindical que permite al trabajador incorporarse a la negociacin


colectiva en curso
Los trabajadores no afiliados a la organizacin sindical negociadora que se afilien a
la misma dentro de los cinco das siguientes a la presentacin del proyecto, quedarn
incorporados de pleno derecho en la negociacin, en la medida que no se encuentren
afectos a un instrumento colectivo suscrito por a organizacin a la que pertenecan.
Para efectos de lo sealado precedentemente, se establece que el sindicato debe
comunicar al empleador sobre a afiliacin de nuevos trabajadores en el plazo de dos das
contados desde la incorporacin.
En efecto, el mencionado artculo 331 dispone:
Afiliacin sindical durante ia negociacin colectiva. Iniciado un proceso de negociacin
colectiva reglada, ios trabajadores no afiliados al sindicato tendrn derecho a afiliarse a
l, incorporndose de pleno derecho a ia negociacin en curso, salvo lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo 323.

Con todo, slo se incorporarn a la negociacin en curso los trabajadores que se afilien
hasta el quinto da de presentado el proyecto de contrato colectivo.
El sindicato deber informar ai empleador la afiliacin de nuevos trabajadores dentro del
plazo de dos das contado desde la respectiva incorporacin. .
Por su parte, el inciso 2o del artculo 323 establece:
No obstante el cambio de afiliacin sindical o desafiliacin, el trabajador se mantendr
afecto al instrumento colectivo negociado por el sindicato al que perteneca y que
estuviere vigente, debiendo pagar el total de la cuota mensual ordinaria de ese sindicato
durante toda la vigencia de dicho instrumento colectivo. Al trmino de la vigencia del
instrumento colectivo del sindicato al que estaba afiliado, el trabajador pasar a estar
afecto al instrumento colectivo del sindicato al que se hubiere afiliado, de existir este. .

De los preceptos transcritos, se desprende que aquellos trabajadores que se


encuentran afectos a un instrumento colectivo, aun cuando hayan cambiado su afiliacin
sindical, debern permanecer sujetos al instrumento suscrito por la organizacin a la que
pertenecan, no pudiendo ser parte del proceso de negociacin del sindicato al que se
afili despus. No obstante, al trmino de ia vigencia dei instrumento colectivo del
sindicato al que estaba afiliado anteriormente, ese trabajador pasar a estar afecto al
instrumento colectivo dei nuevo sindicato al que se hubiere afiliado, en caso de existir
este.
Lo precedentemente expuesto resulta ser una manifestacin dei principio contenido
en el artculo 307, conforme ai cual:
"Relacin del trabajador con el contrato colectivo. Ningn trabajador podr estar afecto a
ms de un contrato colectivo de trabajo celebrado con el mismo empleador de
conformidad a las normas de este Cdigo

En el mismo orden de ideas, pertinente es mencionar ia regla general contenida en


el artculo 310, que dicta:
Beneficios y afiliacin sindical. Los trabajadores se regirn por el instrumento colectivo
suscrito entre su empleador y la organizacin sindical a la que se encuentren afiliados
mientras este se encuentre vigente, accediendo a los beneficios en l contemplados.

Sobre la disposicin recin anotada, cabe sealar que su interpretacin debe


efectuarse a la luz del inciso segundo del artculo 323, norma que viene a establecer una
excepcin a la regla general citada, toda vez que de ella se obtiene que un trabajador
podr estar afecto a un instrumento colectivo suscrito por una organizacin sindical a la
que ya no se encuentra afiliado.
12

Lo anterior se explica por medio de ja norma del inciso final del artculo 323, que
consagra el principio sobre la afectacin d; un trabajador a un instrumento colectivo. En
efecto, el inciso en cuestin precepta:
"Una vez iniciada la negociacin colectiva, los trabajadores involucrados permanecern
afectos a esta, as como al instrumento colectivo a que dicha negociacin diere lugar.

Ahora bien, a propsito de la afiliacin de trabajadores durante el proceso de


negociacin colectiva, el inciso segundo del artculo 309 establece que el fuero para tales
trabajadores opera desde que se comunica la afiliacin al empleador y hasta treinta das
despus de la suscripcin del contrato colectivo o de la notificacin del fallo arbitral. Sin
embargo, el mencionado inciso debe ser analizado armnicamente junto al artculo 331,
por cuanto, para que un trabajador que se afilia a una organizacin durante el proceso de
negociacin, se encuentre efectivamente aforado, se requiere que dicha afiliacin haya
tenido lugar dentro de los cinco das siguientes a la presentacin del proyecto de contrato
colectivo, pues, de acuerdo a la mencionada disposicin, slo tales trabajadores quedarn
incorporados de pleno derecho a la negociacin en curso.

ii. Afiliacin sindical que no permite al trabajador incorporarse a la


negociacin colectiva en curso
Es aquella afiliacin que no se produce dentro de los cinco das siguientes a la
presentacin del proyecto de contrato colectivo por parte de la organizacin sindical. Esta
afiliacin sindical no provoca que los trabajadores que se afilian queden incorporados en
la negociacin colectiva en curso. El mismo efecto se produce en caso que el sindicato no
informe a! empleador la afiliacin de nuevos trabajadores dentro del plazo de dos das
contado desde la respectiva incorporacin, conforme la dispone el inciso final del artculo
331.

e) Presentacin del proyecto de contrato colectivo y negativa del empleador a


recibirlo

De acuerdo al artculo 329, dentro de los cinco das siguientes a la presentacin del
proyecto de contrato colectivo, el sindicato debe entregar una copia de ste, firmada por
el empleador y con la fecha de recepcin estampada en e! mismo, ante la Inspeccin del
Trabajo respectiva.
S el empleador se negare a recibir o a certificar la recepcin del proyecto mediante
su firma, el sindicato deber requerir a la Inspeccin, dentro de los tres das siguientes a
la negativa, que sta notifique el proyecto de contrato al empleador en el ms breve plazo.
La situacin descrita precedentemente ha sido prevista por el legislador en el
artculo 329 del Cdigo en estudio, que seala:
Presentacin del proyecto de contrato colectivo y negativa del empleador a recibirlo.
Copia del proyecto de contrato colectivo presentado por el o los sindicatos, firmada por el
empleador para acreditar que ha sido recibido por este, con la fecha de recepcin
estampada en l, deber entregarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los
cinco das siguientes a su presentacin.
Si el empleador se negare a recibir o certificar la recepcin del proyecto, el sindicato
deber requerir a la Inspeccin dei Trabajo, dentro de los tres das siguientes a la
negativa, para que notifique el proyecto de contrato al empleador en el ms breve plazo. "
f) Contenido del proyecto de contrato colectivo

Precisado lo anterior, conviene detenerse ahora sobre el precepto del artculo 328
que consagra el contenido del proyecto de contrato colectivo, cuyo tenor es el siguiente:
Contenido del proyecto de contrato colectivo. En la presentacin del proyecto de contrato
colectivo se debern explicitar, a lo ttienos, las clusulas que se proponen, la vigencia
ofrecida, la comisin negociadora sindical y el domicilio fsico y electrnico de el o los
sindicatos respectivos. En esta misma oportunidad debern presentar la nmina de los
trabajadores que hasta ese momento se encuentren afiliados.

El sindicato podr explicar los fundamentos de su propuesta de contrato y acompaar los


antecedentes que sustenten su presentacin

De la disposicin anotada fluye que el legislador se ha encargado de regular e!


contenido mnimo que debe tener el proyecto de contrato al momento de su presentacin,
lo cual se obtiene a partir de la expresin En la presentacin del proyecto de contrato colectivo
se debern explicitar, a lo menos, ...

De ello se sigue, que el contenido del proyecto de contrato colectivo no se agota en


lo que seala la ley, pudendo las partes agregar otros aspectos que estimen relevantes
conforme avance el proceso de negociacin, lo cual resulta del todo concordante con el
nimo de otorgar a los involucrados la libertad y autonoma suficiente para alcanzar los
acuerdos que resulten convenientes.
En cuanto a las clusulas que se proponen, cabe remitirse a la norma ya comentada
del artculo 306 que regula las materias de la negociacin, haciendo la salvedad que,
respecto a los pactos sobre condiciones especales de trabajo, estos no podrn abordarse
en un procedimiento reglado de negociacin, segn lo dispuesto por el artculo 374 inciso
segundo del Cdigo.
Por su parte, la ley innova al permitir que las notificaciones de las actuaciones del
proceso negociador se efecten por medios electrnicos, para cuyos efectos, el sindicato
deber indicar en el proyecto de contrato una direccin de correo electrnico, cuya
administracin corresponder a la comisin negociadora, la que deber velar por
mantenerla habilitada garantizando su correcto funcionamiento.

g) Comisin negociadora sindical

Respecto a la comisin negociadora sindical, su conformacin se encuentra


establecida en el artculo 330, que al efecto precepta:
"Comisin negociadora sindical. La representacin del sindicato en la negociacin
colectiva corresponder a la comisin negociadora sindical, integrada por el directorio
sindical respectivo. Si se trata de una negociacin colectiva iniciada por ms de un
sindicato, la comisin negociadora sindical estar integrada por los directores que sean
designados en el proyecto de contrato colectivo.
Adems de los miembros de la comisin negociadora sindical, podrn asistir al desarrollo
de las negociaciones los asesores que designen la o las organizaciones sindicales, los
que no podrn exceder de tres.
En caso que el o los sindicatos que negocien tengan afiliacin femenina y la respectiva
comisin negociadora sindical no est integrada por ninguna trabajadora, se deber
integrar a una representante elegida por el o los sindicatos de conformidad a sus
estatutos. En el evento que los estatutos nada establecieran, esta trabajadora deber ser
elegida en asamblea convocada al efecto, en votacin universal.

Ki:
' \ 1--

En la micro y pequea empresa,; la trabajadora que deba integrar la comisin


negociadora de conformidad a lo dispuesto en el inciso anterior sustituir a uno de (os
miembros que deban integrarla por derecho propio.

Respecto de la trabajadora que integre la comisin negociadora sindical de conformidad


a lo dispuesto en el inciso tercero, el fuero sealado en el artculo 309 se extender hasta
noventa das, contados desde la suscripcin del contrato colectivo o, en su caso, desde la
fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se hubiere dictado.

h) Sindicatos con representacin femenina que cuenten con una trabajadora en


su comisin negociadora

En lo que respecta a los incisos tercero, cuarto y quinto del artculo 330, resulta
relevante analizar e! carcter de la misma, por cuanto, de su lectura se advierte que el
legislador ha impuesto a los sindicatos con afiliacin femenina, en cuya comisin
negociadora sindical no exista presencia de alguna mujer, la obligacin de incorporar a
una trabajadora a la misma, de modo que el estndar requerido para dar por satisfecha tal
exigencia resulta superior al previsto para la conformacin del directorio, en el que basta
con que los estatutos contemplen un mecanismo destinado a garantizar la integracin de
directoras en una proporcin no inferior a u n tercio del total de sus integrantes o por la
proporcin de directoras que corresponda al porcentaje de afiliacin de trabajadoras en el
total de afiliados, en el caso de ser menor (artculo 231 inciso tercero). Sin embargo, en el
precepto que se analiza se exige que cuando el sindicato que negocia tenga afiliacin
femenina, la comisin negociadora sindical se encuentre integrada por una mujer,
representante elegida por el o los sindicatos de conformidad a sus estatutos y, en el
evento que los estatutos nada establecieran, esta trabajadora deber ser elegida en
asamblea convocada a efecto, en votacin universal.
En el caso de las micro y pequeas empresas, esta incorporacin de una
trabajadora a la comisin negociadora se realizar sustituyendo a uno de los miembros de
la comisin negociadora que deban integrarla por derecho propio.
Respecto de la trabajadora que se integre a la comisin negociadora, en virtud del
inciso tercero del artculo 330, el fuero de a negociacin colectiva se extender hasta
noventa das, contados desde la suscripcin de! contrato colectivo o, en su caso, desde la
fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se hubiere dictado.

La Direccin del Trabajo emitir un dictamen especfico sobre la incorporacin de


representacin femenina al directorio sindical y a la comisin negociadora sindical.

2. Respuesta al proyecto de contrato colectivo

Al respecto el artculo 335, dispone:


"Respuesta del empleador y comisin negociadora de empresa. La respuesta dei
empleador al proyecto de contrato \ colectivo deber ser entregada a alguno de ios
integrantes de la comisin negociadora sindical y remitida a a direccin de correo
electrnico designada por el sindicato, dentro de los diez das siguientes a la
presentacin del proyecto. Las partes de comn acuerdo podrn prorrogar este plazo
hasta por diez das adicionales.
El empleador deber dar respuesta a todas las clusulas propuestas en el proyecto
presentado por el sindicato y sealar una direccin de correo electrnico. Asimismo,
15

podr explicar los fundamentos y contenidos de su proposicin, acompaando los


antecedentes que la sustenten.

El empleador deber designar una comisin negociadora de empresa, constituida por un


mximo de tres apoderados que formen parte de la empresa, entendindose tambin
como tales a los miembros de su respectivo directorio y a los socios con facultad de
administracin. Podr adems designar a los asesores, conforme a lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo 330 de est Cdigo. ,

Por su parte el artculo 338, establece;


"Registro de la respuesta. El empleador deber remitir a la Inspeccin del Trabajo copia
de la respuesta dentro de los cinco das siguientes a la fecha en que esta haya sido
entregada a la comisin negociadora sindical, adjuntando comprobante de su recepcin
por el sindicato. . 1
De la lectura conjunta de ambas disposiciones aparece que el empleador debe dar
respuesta al proyecto de contrato, dentro de los diez das siguientes a la fecha de
presentacin del mismo, plazo que puede ser prorrogado de comn acuerdo hasta por
diez das adicionales.
La respuesta debe ser entregada a un miembro de la comisin negociadora sindical
y remitida a la direccin de correo electrnico designado por el sindicato en su proyecto
de contrato. El empleador deber, adems, remitir copia de la respuesta a la Inspeccin
del Trabajo junto con el comprobante de su recepcin por parte del sindicato, dentro de
los cinco das siguientes a la fecha en que sta haya sido entregada a la comisin
negociadora.
Se colige, tambin, que en su respuesta el empleador deber referirse a todas las
clusulas propuestas en el proyecto de contrato e indicar una direccin de correo
electrnico. Del mismo modo, se faculta para que explique los fundamentos de su
proposicin, acompaando los antecedentes que la sustentan.
La respuesta del empleador deber contener tambin, por expresa disposicin del
artculo 361, la proposicin sobre la identidad y nmero de trabajadores afiliados al
sindicato que deba conformar los equipos de emergencia, cuando corresponda.
Adems, la respuesta debe contener la designacin de la comisin negociadora de
la empresa, la cual podr estar integrada hasta por tres apoderados que formen parte de
la misma y, al igual como ocurre con el sindicato, el empleador podr designar asesores,
que no pueden exceder de tres.
Finalmente, de conformidad al artculo 340 letra a) del Cdigo del Trabajo, el
empleador, en la respuesta ai proyecto de contrato colectivo, deber formular todas sus
impugnaciones y reclamaciones, acompaando los antecedentes en que se funden.

a) Piso de la negociacin

Especial relevancia adquiere, en la respuesta del empleador, el piso de la


negociacin, regulado en el artculo 336 que, al efecto, precepta:
Piso de la negociacin. La respuesta del empleador deber contener, a lo menos, el piso
de la negociacin. En el caso de existir instrumento colectivo vigente, se entender por
piso de la negociacin idnticas estipulaciones a las establecidas en el instrumento
colectivo vigente, con los valores que corresponda pagar a la fecha de trmino del
contrato. Se entendern excluidos del piso de la negociacin la reajustabilidad pactada,
los incrementos reales pactados, los pactos sobre condiciones especiales de trabajo y los
beneficios que se otorgan slo por motivo de la firma del instrumento colectivo. Ei
16

acuerdo de extensin de beneficios qu forme parte de un instrumento colectivo tampoco


constituye piso de la negociacin.

En el caso de no existir instrumento colectivo vigente, la respuesta del empleador


constituir el piso de la negociacin. La propuesta del empleador no podr contener
beneficios inferiores a los que de manera regular y peridica haya otorgado a los
trabajadores que represente el sindicato.

A partir de la norma preinserta, el legislador ha pretendido garantizar un estndar


mnimo mediante el ofrecimiento de un determinado piso que asegure a los trabajadores
mantener los beneficios de que gozan hasta ese momento, sea por la va de un
instrumento colectivo o de un contrato individual, incluyendo, en este ltimo, los beneficios
que -no constando por escrito- hayan sido otorgados de manera regular y peridica por
e! empleador.
De ello se sigue, entonces, que e piso de la negociacin difiere entre si hay
instrumento colectivo vigente o si no hay tal instrumento. As, cuando existe instrumento
colectivo vigente, el piso de la negociacin estar constituido por idnticas estipulaciones
a las consignadas en l, conforme al valor que representen a la fecha de trmino de!
contrato, debiendo eliminarse toda clusula que consagre un beneficio pactado en
ingresos mnimos u otras unidades reajustabes equivalentes.
Sobre la expresin "idnticas estipulaciones, es oportuno sealar que la misma ha
sido interpretada por la doctrina de esta Direccin, contenida, entre otros, en dictamen N
5413/287, de 03.09.1997, conforme al cual por idnticas estipulaciones debe entenderse
aquellas que sean "en substancia y accidentes las mismas que las contenidas en el
contrato, convenio o fallo arbitral vigente.
Con todo, se excluyen del piso de la negociacin la reajustabilidad pactada, los
incrementos reales pactados, los pactos sobre condiciones especiales de trabajo, los
beneficios que se otorgan slo por motivo de la firma del instrumento colectivo y el
acuerdo de extensin de beneficios que forme parte de un instrumento colectivo.
Con arreglo a la doctrina de este Servicio, como aquella contenida en dictamen Ord.
N 2697/216, de 04.07.2000, los beneficios que se otorgan slo por motivo de la firma del
instrumento colectivo son aquellos que se extinguen por su otorgamiento, tal como
acontece con el bono de trmino de conflicto.
Por otro lado, de conformidad a lo sealado por esta Institucin en dictamen Ord. N
2823/69, de 15.07.2003, las estipulaciones que contienen beneficios pactados en
Unidades de Fomento e Ingresos Mnimos Mensuales constituyen clusulas de
reajustabilidad, en cuanto fijan el monto del beneficio conforme al valor que represente la
unidad elegida.
Por su parte, cuando no hay instrumento colectivo vigente, el piso de la negociacin
lo constituye la respuesta del empleador, la cual no puede contener beneficios inferiores a
los otorgados de manera regular y peridica, a los trabajadores que represente el
sindicato.
Al respecto, cabe recordar que el carcter consensual del contrato individual de
trabajo determina que su conformacin no se encuentre restringida, exclusivamente, a las
estipulaciones consignadas por escrito en el mismo, sino que su contenido se extiende a
los derechos, beneficios u obligaciones que emanan del acuerdo de voluntad de las
partes contratantes. As, una relacin laboral expresada mediante un contrato de trabajo
escriturado, no slo queda enmarcada dentro de las estipulaciones de ste, sino que
tambin deben entenderse como clusulas incorporadas al mismo las que derivan de la
reiteracin de pago, como determinados beneficios que, no obstante no haberse
contemplado expresamente en las estipulaciones del contrato, han sido otorgados de
manera constante y reiterada, durante un lapso prolongado de tiempo y con anuencia
peridica de ias partes, configurando, de!^ta forma, un consentimiento tcito entre ellas,
el cual, a su vez, determina la existencia de una clusula tcita, ia que debe entenderse
como parte integrante del respectivo contrto.
Luego, en el evento que la respuestl no contenga el piso de la negociacin, ste se
entender incorporado para todos los efectos legales, tal como da cuenta el inciso final
del artculo 337, que ordena:
"En caso que la respuesta del empleador no contenga las estipulaciones del piso de la
negociacin, aquellas se entendern incorporadas para todos los efectos legales. .
De acuerdo a la definicin de partes, abordada en los aspectos generales del
presente informe, cabe sealar que cuando el sindicato que participa en la negociacin,
agrupa a trabajadores afectos a instrumento colectivo vigente y otros a sus contratos
individuales, el piso de la negociacin estar constituido, para todos ellos, por idnticas
estipulaciones a las del instrumento colectivo.

b) Efectos de ia falta de respuesta del empleador

Ahora bien, si habiendo transcurrido el plazo otorgado al empleador para responder


el proyecto, ste no ha dado respuesta al mismo, el artculo 337 prev la sancin, para
cuyos efectos dispone:
Efectos de ia falta de respuesta y de aquella que no contenga las estipulaciones del piso
de la negociacin. Si el empleador no diere respuesta oportunamente al proyecto de
contrato, ser sancionado con una multa establecida de conformidad al inciso primero del
artculo 406.
Llegado el vigsimo da de presentado el proyecto de contrato colectivo sin que el
empleador le haya dado respuesta, se entender que lo acepta, salvo que las partes
hayan acordado la prrroga del inciso primero del artculo 335, en cuyo caso la sancin
operar a partir del da siguiente al vencimiento de la prrroga.

En caso que la respuesta del empleador no contenga las estipulaciones dei piso de la
negociacin, aquellas se entendern incorporadas para todos los efectos legales. ,

De esta suerte, el empleador tiene la obligacin de responder el proyecto


oportunamente, pues, en su defecto, se expone a la multa prevista en el artculo 406 para
las prcticas desleales.
Luego, si al vigsimo da desde la presentacin del proyecto no ha sido entregada la
respuesta, se entiende que el empleador acepta el proyecto, pasando a conformar ste el
contrato colectivo de los trabajadores. Si las partes han acordado prorrogar el plazo de
respuesta, ambas sanciones se aplicarn al da siguiente al vencimiento de la prrroga.

3. Impugnaciones y reclamaciones

En el trmite de la respuesta la ley contempla el derecho de! empleador para


impugnar a uno o ms trabajadores incluidos en la nmina del proyecto de contrato, como
tambin para formular las reclamaciones que le merezca el contenido del proyecto, por no
ajustarse a las normas del Cdigo o a las normas del Libro IV, respectivamente.
Por su parte, tambin se contempla el derecho de la comisin negociadora sindical
para formular todas sus reclamaciones ante la Inspeccin del Trabajo, acompaando los
antecedentes en que se funden, dentro de los cinco das siguientes de recibida la
respuesta del empleador.
De esta forma, el artculo 339 dispone:
18

Impugnacin de la nmina, qurum y otras reclamaciones. El empleador tendr derecho


a impugnar la inclusin de uno o ms trabajadores incorporados en la nmina del
proyecto de contrato colectivo, por no ajustarse a las disposiciones de este Cdigo.
Las partes podrn, adems, formular reclamaciones respecto del proyecto de contrato
colectivo o de su respuesta, por no ajustarse a las normas del presente Libro.
No ser materia de reclamacin la circunstancia de estimar alguna de las partes que la
otra, en el proyecto de contrato colectivo o en la correspondiente respuesta, segn ei
caso, ha infringido lo dispuesto en el inciso cuarto del artculo 306 de este Cdigo..

Si el empleador, a! dar respuesta al proyecto de contrato colectivo, ha formulado


impugnaciones o reclamaciones, o bien la comisin negociadora sindical ha deducido
reclamaciones dentro de los cinco das siguientes de recibida la respuesta del empleador,
se abre un perodo destinado al trmite y resolucin de tales alegaciones, cuya regulacin
prev el artculo 340:
Reglas de procedimiento. Las impugnaciones y reclamaciones sealadas en el artculo
anterior se tramitarn ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, conforme a las siguientes
reglas:

a) El empleador deber formular todas sus impugnaciones y reclamaciones en la


respuesta al proyecto de contrato colectivo, acompaando los antecedentes en que se
funden.

b) La comisin negociadora sindical deber formular todas sus reclamaciones en una


misma presentacin ante la Inspeccin del Trabajo, acompaando los antecedentes en
que se funden, dentro de los cinco das siguientes de recibida la respuesta del
empleador.

c) Recibida la respuesta del empleador que contenga impugnaciones o reclamaciones y


recibidas las reclamaciones del sindicato, segn sea el caso, la Inspeccin del Trabajo
deber citar a las partes a una audiencia que tendr lugar dentro de los cinco das
siguientes. Dicha citacin deber ser enviada a la direccin de correo electrnico de las
partes.
d) A esta audiencia las partes debern asistir con todos los antecedentes necesarios y la
documentacin adicional que le haya sido requerida por la Inspeccin del Trabajo, la que
instar a las partes a alcanzar un acuerdo.
e) La resolucin deber dictarse por el inspector del Trabajo dentro del plazo de cinco
das de concluida la audiencia. Si las impugnaciones o reclamaciones involucran a ms
de mil trabajadores, sern resueltas por el Director del Trabajo.

f) En contra de esta resolucin slo proceder el recurso de reposicin que deber ser
interpuesto dentro de tercero da. La resolucin que resuelva el recurso de reposicin
deber dictarse en el plazo de tres das y ser reclamable judicialmente dentro del plazo
de cinco das, a travs del procedimiento establecido en el artculo 504 de este Cdigo.

g) La interposicin de las impugnaciones o reclamaciones no suspender ei curso de la


negociacin colectiva.
De la norma preinserta aparece que el trmite de las reclamaciones e
impugnaciones se har siempre ante la Inspeccin del Trabajo respectiva y, cuando stas
involucren a ms de mil trabajadores, debern ser resueltas por el Director del Trabajo,
independientemente del nmero de trabajadores comprendidos en la negociacin
colectiva.
Respecto a la audiencia a la que debe llamar la Inspeccin del Trabajo, cabe
sealar que ella tendr lugar cada vez que haya sido recibida la respuesta del empleador
conteniendo impugnaciones o reclamaciones, o que se hayan recibido reclamaciones del
sindicato.
19

En cuanto al procedimiento del artculo 504, conforme al cual se podr reclamar


judicialmente de la resolucin que resuelve el recurso de reposicin, este corresponde a
las reglas del procedimiento monitorio, contenidas en los artculos 500 y siguientes del
Cdigo del Trabajo.
Finalmente, es preciso mencionar que durante el trmite de las impugnaciones y
reclamaciones no se suspende el curso de la negociacin, sin perjuicio de lo que dispone
el artculo 401:
"Efecto de la interposicin de acciones judiciales. En los procedimientos judiciales a que
d lugar el ejercicio de las acciones previstas en este Libro, el tribunal podr, mediante
resolucin fundada, disponer la suspensin de la negociacin colectiva en curso. La
resolucin ser apelable conforme a lo dispuesto en el artculo 476".

4. Negociaciones directas

A partir de la respuesta del empleador -aun cuando en ellas hubiere formulado


reclamaciones e impugnaciones-, comienza el perodo de negociacin conforme al cual
las partes podrn reunirse la cantidad de veces que estimen conveniente con el objeto de
alcanzar un acuerdo.
Sobre el particular, el artculo 341, establece:
Perodo de negociacin. A partir de la respuesta del empleador, las partes se reunirn el
nmero de veces que estimen conveniente con el objeto de obtener directamente un
acuerdo, sin sujecin a ningn tipo de formalidades.

Las partes podrn negociar todas las materias comprendidas en el proyecto y la


respuesta, como aquellas que de comn acuerdo definan, incluyendo modificaciones al
piso de la negociacin.
Igualmente podrn convenir rebajar el piso de la negociacin a que se refiere el artculo
336, cuando las condiciones econmicas de la empresa as lo justifiquen.

5. Mediacin voluntaria

De igual modo, vencido el plazo otorgado al empleador para responder al proyecto


de contrato colectivo, las partes pueden solicitar, de comn acuerdo la mediacin de la
Direccin del Trabajo, facultad que consagra el precepto de! artculo 344:
"Mediacin voluntaria. Una vez vencido el plazo de respuesta del empleador, y durante
todo el proceso de negociacin colectiva, las partes podrn solicitar, de comn acuerdo,
la mediacin de la Direccin del Trabajo.
Lo anterior, refleja el espritu que inspira al legislador en todo el articulado de la ley,
cual es alcanzar acuerdos de recproco beneficio para las partes, combinando objetivos
de equidad, eficiencia y productividad.

6. Derecho a suscripcin del piso de la negociacin

Durante todo el perodo de negociacin, la comisin negociadora tiene derecho a


comunicar al empleador su decisin de suscribir un contrato sujeto a las estipulaciones
de piso, tal como dicta el artculo 342:
Derecho a la suscripcin del piso de la negociacin. Durante todo el perodo de
negociacin, e incluso despus de votada y hecha efectiva la huelga, la comisin
negociadora sindical podr poner trmino al proceso de negociacin comunicndole al
20

empleador; por escrito, su decisin de suscribir un contrato colectivo sujeto a las


estipulaciones del piso de la negociacin.
El empleador no podr negarse a e$ta exigencia, salvo en el caso a que se refiere el
inciso final del artculo anterior. El contrato que se celebre conforme a las disposiciones
de este artculo tendr una duracin de dieciocho meses y se entender suscrito desde la
fecha en que la comisin negociadora sindical comunique su decisin ai empleador. .
De la norma en anlisis aparece que el contrato que se celebre como consecuencia
del derecho ejercido por la comisin negociadora sindical, se entender suscrito desde la
fecha en que sta comunique por escrito a empleador su decisin de acogerse a un
contrato sujeto a las estipulaciones del piso, lo cual lleva a entender que la sola
circunstancia de informar ai empleador, produce el efecto de originar, por el solo
ministerio de la ley, un nuevo contrato colectivo, aun cuando este no hubiere sido
escriturado, haciendo inoficiosa la negativa que pueda manifestar el empleador a su
respecto.
Con todo, una vez efectuada la comunicacin por escrito al empleador sobre la
decisin de la comisin negociadora de suscribir un contrato afecto a las estipulaciones
dei piso, el empleador tiene la facultad de manifestar su negativa a tal exigencia, siempre
que las partes, previamente, hayan pactado, de comn acuerdo, rebajar el piso de la
negociacin, atendidas las condiciones econmicas de la empresa, lo que importa,
necesariamente, la existencia de un pacto en el cual conste el acuerdo sobre la rebaja
mencionada, pues, de no existir ste, mal podra el empleador negarse a suscribir un
contrato sujeto al piso.

III. NEGOCIACIN COLECTIVA NO REGLADA

El artculo 314 del Cdigo del Trabajo contempla esta modalidad de negociacin
colectiva en los siguientes trminos:
Negociacin no reglada. En cualquier momento y sin restricciones de ninguna
naturaleza, podrn iniciarse entre uno o ms empleadores y una o ms organizaciones
sindicales, negociaciones voluntarias, directas y sin sujecin a normas de procedimiento,
para convenir condiciones comunes de trabajo y remuneraciones, por un tiempo
determinado. .

Al respecto, cabe sealar que resulta plenamente aplicable la doctrina vigente de


este Servicio, contenida en dictamen Ord. 5430/260, de 18.12.2003, que concluye que la
expresin una o ms organizaciones sindicales, utilizada por el legislador en el artculo
314 del Cdigo del Trabajo, incluye tanto a los sindicatos de trabajadores de empresa,
interempresa, de trabajadores eventuales o transitorios como tambin a las federaciones
y confederaciones.
El resultado de esta negociacin colectiva no reglada ser un instrumento colectivo,
el cual, de conformidad al artculo 320 inciso final, deber constar por escrito y registrarse
en la Inspeccin del Trabajo dentro de los cinco das siguientes a su suscripcin.
Asimismo, segn prescribe el inciso final del artculo 324, el instrumento colectivo a
que de lugar la negociacin colectiva no reglada tendr la duracin que las partes definan,
pero en ningn caso podr ser superior a tres aos.
21

IV. INSTRUMENTO COLECTIVO

El artculo 320 define instrumento colectivo en los trminos que se exponen a


continuacin:
"Instrumento colectivo. Instrumento colectivo es la convencin celebrada entre
empleadores y trabajadores con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo
y remuneraciones u otros beneficios en especie o en dinero, por un tiempo determinado,
de conformidad a las regias previstas en este Libro.

El laudo o fallo arbitral dictado segn las normas de los artculos 385 y siguientes de este
Cdigo tambin constituye un instrumento colectivo.

Los instrumentos colectivos debern constar por escrito y registrarse en la Inspeccin del
Trabajo dentro de ios cinco das siguientes a su suscripcin.

Como se puede observar, la definicin de instrumento colectivo est estrechamente


vinculada a las materias de la negociacin colectiva sealadas en el artculo 306 del
Cdigo del Trabajo, particularmente en su inciso primero.
Por otro lado, en cuanto a la celebracin del instrumento colectivo o a!
procedimiento utilizado para su conclusin, el artculo 320 especfica que debe realizarse
conforme a las reglas previstas en este Libro, esto es, conforme a las disposiciones
establecidas en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, De la negociacin colectiva, que ha
sido sustituido en su totalidad en virtud del numeral 36} del Artculo 1o de la ley 20.940.

En lo referido al contenido del instrumento colectivo, el artculo 321 dispone:


"Instrumentos colectivos y su contenido. Todo instrumento colectivo deber contener, a lo
menos, las siguientes menciones:
1. La determinacin precisa de las partes a quienes afecte.
2. Las normas sobre remuneraciones, beneficios, condiciones de trabajo y dems
estipulaciones que se hayan acordado, especificndolas detalladamente.
3. El perodo de vigencia.

4. El acuerdo de extensin de beneficios o la referencia de no haberse alcanzado dicho


acuerdo.
Adicionalmente, podr contener la constitucin de una comisin bipartita para la
implementacin y seguimiento del cumplimiento del instrumento colectivo o mecanismos
de resolucin de las controversias..

Por otro lado, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 324 inciso primero de


Cdigo del Trabajo, la duracin de los instrumentos colectivos, suscritos en e! marco de
una negociacin colectiva reglada, no podr ser inferior a dos aos ni superior a tres.

Resulta pertinente apuntar que la duracin y vigencia de los contratos suele


coincidir, toda vez que, existiendo contrato colectivo anterior, la vigencia se contar a
partir del da siguiente a la fecha de trmino de ste y, en caso de no existir instrumento
anterior, la vigencia se contar a partir del da siguiente al de la suscripcin.
22

No obstante lo anterior, la ley prev una excepcin a la situacin expuesta


precedentemente, en la cual la vigencia y duracin comienzan en fechas diversas, tal
como ocurre con el contrato colectivo que se celebra con posterioridad a la huelga, caso
en que su vigencia se cuenta a partir de la fecha de suscripcin del mismo y su duracin
ser a partir del da siguiente a la fecha de vencimiento del contrato colectivo anterior.

1. Ultraactividad

El efecto de ultraactividad del instrumento colectivo se encuentra establecido en el


artculo 325 del Cdigo del Trabajo, que prescribe:
Ultraactividad de un instrumento colectivo. Extinguido el instrumento colectivo, sus
clusulas subsistirn como integrantes de los contratos individuales de tos respectivos
trabajadores afectos, salvo las que se refieren a la reajustabaidad pactada tanto de las
remuneraciones como de los dems beneficios convenidos en dinero, los incrementos
reales pactados, as como los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o
cumplirse colectivamente y los pactos sobre condiciones especiales de trabajo. .

De este modo, la ultraactividad del instrumento colectivo consiste en que, una vez
llegada la fecha de trmino del instrumento colectivo vigente, se extinguen sus efectos y
sus clusulas pasan a formar parte integrante de los contratos individuales de los
trabajadores afectos al instrumento extinguido, excluyendo las clusulas de
reajustabildad de las remuneraciones y dems beneficios pactados en dinero; el
incremento rea! pactado y los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o
cumplirse colectivamente.

En cuanto a las clusulas de reajustabildad, como a los derechos y obligaciones de


ejercicio o cumplimiento colectivo, cabe mencionar que se mantiene la doctrina de este
Servicio, contenida, entre otros, en dictmenes Ns. 2823/69 y 4869/280, de 15.07.2003 y
21.09.1999, respectivamente, conforme a los cuales se entiende por clusulas de
reajustabildad aquellas cuyo objetivo es aumentar o incrementar las remuneraciones y
beneficios en dinero a fin de mantener el poder adquisitivo de las mismas y por derecho
de ejercicio colectivo aquel beneficio que es disfrutado y exigido por todos los
dependientes a un mismo tiempo, sin que sea viable a ninguno de ellos demandar
separadamente su cumplimiento, en un lugar y tiempo diverso del resto.

2. Mrito ejecutivo y sanciones en caso de incumplimiento

Sobre estas materias, el artculo 326 dispone:


Mrito ejecutivo de los instrumentos colectivos y sanciones en caso de incumplimiento.
Las copias originales de los instrumentos colectivos, as como las copias autnticas de
dichos instrumentos, autorizadas por la Inspeccin del Trabajo, respecto de aquellas
clusulas que contengan obligaciones lquidas y actualmente exigidles, tendrn mrito
ejecutivo y los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsin al conocern de estas
ejecuciones conforme al procedimiento sealado en los artculos 463 y siguientes.

No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, el incumplimiento de las estipulaciones


contenidas en los instrumentos colectivos ser sancionado por la Inspeccin del Trabajo
.' 23

de conformidad al artculo 506. La aplicacin, cobro y reclamo de esta multa se efectuar


con arreglo a las disposiciones de ios artculos 503 y siguientes de este Cdigo.

En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas, jurisprudencia


administrativa invocada y consideraciones formuladas, cmpleme informar a Ud. que el
sentido y alcance de la Ley N 20.940, de 08.09.2016, en lo referido a reglas generales,

Distribucin.'
- Jurdico.
- Partes.
- Control.
- Boletn.
- Deptos. D.T.
- Subdirector.
- U. Asistencia Tcnica.
- XV Regiones.
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social.
- Sr. Subsecretario de! Trabajo.