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AS UNIES POLIAFETIVAS E O POLIAMORISMO NO DIREITO DE FAMLIA


BRASILEIRO

Nome do autor1

Resumo
O presente trabalho acadmico, tem o objetivo de realizar um estudo e anlise da discusso
das unies poliafetivas e o poliamorismo dentro do contemporneo direito de famlia brasileiro.
Tratar-se- ainda da unio poliafetiva luz da Constituio Federal de 1988. Mais a frente
teceremos comentrios acerca do crime de bigamia. E por fim, analisaremos a aceitao da
famlia poliafetiva e do poliamorismo na sociedade moderna.

Palavras chave: unio poliafetiva, poliamor, direito de famlia.

Abstract
This academic work aims to conduct a study and analysis of the discussion of unions and poly-
affective union and polyamory within the contemporary Brazilian family law. Treat will still Union
poly-affective the light of the 1988 Federal Constitution. More forward will weave comments
about the crime of bigamy. Finally, we analyze the acceptance of family and poly-affective
polyamoryism in modern society.

Key-words:.Poly-affective union, polyamory, family law.

Sumrio. 1. Introduo. 2. Como fica a unio pluriafetiva luz da


Constituio Brasileira Federal de 1988? 3. A unio poliafetiva no Brasil
incorreria em crime de bigamia? 4. Como seria a famlia poliafetiva na
sociedade moderna mero concubinato ou fruto do poliamorismo? 5.
Concluso. 6. Referncias Bibliogrficas.

1. Introduo

Assim, na busca do conceito de entidade familiar, necessrio ter


uma viso pluralista, que albergue os mais diversos arranjos
vivenciais. E preciso achar o elemento que autorize reconhecer a
origem do relacionamento das pessoas. O grande desafio dos dias de
hoje descobrir o toque diferenciador das estruturas interpessoais
que permita inseri-las em um conceito mais amplo de famlia. (Maria
Berenice Dias)

Recentemente no interior do Estado de So Paulo na cidade de Tup,


ocorreu um ato jurdico (declarao de convivncia pblica) reconhecido por
um dos cartrios de registro civil dessa cidade. Tal ato jurdico chamou a
1 Guilherme Tomizawa Advogado. Bacharel em Administrao e Direito pela UTP PR. Ps-
graduado em Direito de Famlia pela PUC PR. Mestre em Direito Pblico pela UGF RJ.
Doutorando em Direito Civil pela UBA. Professor adjunto no curso de direito das faculdades
OPET e ps-graduaes em diversas instituies. Publicou livros e diversos artigos em revistas
jurdicas no Brasil, Argentina, Colmbia e na Europa.
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ateno para redigir esse ensaio acadmico. Um homem acompanhado de 2


mulheres em comunho de vontades firmaram com a anuncia do escrivo
daquele cartrio uma escritura pblica que registrou a unio plural ou melhor,
poliafetiva, de 1 (um) homem e 2 (duas) mulheres, abrindo um precedente
extra-judicial que alm de ser polmico e discutvel, pode ser entendido como
ineditamente ousado ou para alguns at como um ato irresponsvel 2. Mas tal
escritura pblica teria validade jurdica para o Poder Judicirio? Como ficariam
os direitos decorrentes dessa novel relao familiar? Como se interpretam os
princpios da isonomia (artigo 5, caput, da Constituio Federal Brasileira de
19883) e do Direito Civil (autonomia da vontade humana) e principalmente os
hodiernos princpios constitucionais da famlia (monogamia 4, dignidade da
pessoa humana5, liberdade6, igualdade e respeito diferena 7, solidariedade

2 ROSALINO, Cesar Augusto. Unio poliafetiva: ousadia ou irresponsabilidade?


Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/22501/uniao-poliafetiva-ousadia-ou-
irresponsabilidade>. Acesso em 18 set. 2012.

3 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

4 Cf. DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. Editora RT. 4 edio revista,
atualizada e ampliada, So Paulo, 2007. p. 58. No se trata de um princpio do direito estatal
de famlia, mas sim de uma regra restrita proibio de mltiplas relaes matrimonializadas,
constitudas sob a chancela do Estado (...) Mas a uniconjugalidade no passa de um sistema
de regras morais, de interesses antropolgicos, psicolgicos e jurdicos, embora disponha de
valor jurdico.

5 Cf. DIAS. Op. cit. p. 60 O princpio da dignidade da pessoa humana significa, em ltima
anlise, igual dignidade para todas as entidades familiares. Assim, indigno dar tratamento
diferenciado s vrias formas de filiao ou aos vrios tipos de constituio de famlia, com o
que se consegue visualizar a dimenso do espectro desse princpio, que tem contornos cada
vez mais amplos. A dignidade da pessoa humana encontra na famlia o solo apropriado para
florescer. A ordem constitucional d-lhe especial proteo independentemente de sua origem. A
multiplicao das entidades familiares preserva e desenvolve as qualidades mais relevantes
entre os familiares o afeto, a solidariedade, a unio, o respeito, a confiana, o amor, projeto
de vida comum - , permitindo o pleno desenvolvimento pessoal e social de cada partcipe com
base em ideais pluralistas, solidaristas, democrticos e humanistas. (grifo dela).

6 Cf. DIAS. Op. cit. p. 61 Em face do primado da liberdade, assegurado o direito de constituir
uma relao conjugal, uma unio estvel htero ou homossexual. H a liberdade de extinguir
ou dissolver o casamento e a unio estvel, bem como o direito de recompor novas estruturas
de convvio. A possibilidade de alterao do regime de bens na vigncia do casamento (CC
1639 par. 2) sinala que a liberdade, cada vez mais, vem marcando as relaes familiares.

7 Cf. DIAS. Op. cit. p. 63 A relao de igualdade nas relaes familiares deve ser pautada no
pura e simples igualdade entre iguais, mas pela solidariedade entre seus membros,
caracterizada da mesma forma pelo afeto e amor. (...) O princpio da igualdade no vincula
somente o legislador. O intrprete tambm tem de observar suas regras. Assim como a lei no
pode conter normas que arbitrariamente estabeleam privilgios, o juiz no deve aplicar a lei de
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familiar8, pluralismo das entidades familiares 9, proibio de retrocesso social 10 e


afetividade11), sob o enfoque das relaes pluriafetivas oriundas do
poliamorismo12? A repulsa a tais ncleos familiares seria um caso flagrante de
ato discriminatrio, preconceituoso ou seria totalmente lcito perante a
legislao vigente? Nos prximos captulos iremos tratar de alguns dispositivos
bsicos e de alguns conceitos que so iniciais para aprofundar qualquer outro
ponto de vista sobre a temtica escolhida.

modo a gerar desigualdades.

8 Cf. DIAS. Op. cit. p. 63 Solidariedade o que cada um deve ao outro. Esse princpio, que
tem origem nos vnculos afetivos, dispe de contedo tico, pois contm em suas entranhas o
prprio significado da expresso solidariedade, que compreende a fraternidade e a
reciprocidade. A pessoa s existe quando coexiste. O princpio da solidariedade tem assento
constitucional, tanto que seu prembulo assegura uma sociedade fraterna. (grifo dela).

9 Cf. DIAS apud ALBUQUERQUE FILHO, Carlos Cavalcanti. Op. cit. p. 64 O princpio do
pluralismo das entidades familiares encarado como o reconhecimento pelo Estado da
existncia de vrias possibilidades de arranjos familiares. (...) Excluir do mbito da juridicidade
entidades familiares que se compe a partir de um elo de afetividade e que geram
comprometimento mtuo e envolvimento pessoal e patrimonial simplesmente chancelar o
enriquecimento injustificado, e ser conivente com a injustia.

10 Cf. DIAS. Op. cit. p. 66 A consagrao constitucional da igualdade, tanto entre homens e
mulheres, como entre filhos, e entre as prprias entidades familiares, constitui simultaneamente
garantia constitucional e direito subjetivo. Assim, no podem sofrer limitaes ou restries da
legislao ordinria. o que se chama de princpio constitucional da proibio de retrocesso
social.

11 Cf. DIAS. Op. cit. p. 67 Ao serem reconhecidas como entidade familiar merecedora da
tutela jurdica as unies estveis, que se constituem sem o selo do casamento, tal significa
que o afeto, que une e enlaa duas pessoas, adquiriu reconhecimento e insero no sistema
jurdico. Houve a constitucionalizao de um modelo de famlia eudemonista e igualitrio, com
maior espao para o afeto e a realizao individual. (...) A teoria e a prtica das instituies de
famlia dependem, em ltima anlise, de nossa competncia em dar e receber amor. Talvez
nada mais seja necessrio dizer para evidenciar que o princpio norteador do direito das
famlias o principio da afetividade. (grifo dela).

12 Cf. COLAVITTI, Fernanda. Revista GALILEU. O fim da monogamia?. Outubro de 2007.


Disponvel em: <http://revistagalileu.globo.com/Revista/Galileu/0,,EDG79268-7855-195,00-
O+FIM+DA+MONOGAMIA.html>. Acesso em 30 set. 2012. A filosofia do poliamor nada mais
do que a aceitao direta e a celebrao da realidade da natureza humana. O amor um
recurso infinito. Ningum duvida de que voc possa amar mais de um filho. Isso tambm se
aplica aos amigos. O cime no inato, inevitvel e impossvel de superar. Mas possvel lidar
muito bem com o sentimento. Os poliamoristas criaram um novo termo oposto a ele:
compersion (algo como `comprazer` em portugus). Trata-se do contentamento que sentimos
ao sabermos que uma pessoa querida amada por mais algum. Segundo suas crenas, eles
representam os verdadeiros valores familiares. Tm a coragem de viver um estilo de vida
alternativo que, embora condenado por parte da sociedade, satisfatrio e recompensador.
Crianas com muitos pais e mes tm mais chances de serem bem cuidadas e menos risco de
se sentirem abandonadas se algum deixa a famlia por alguma razo.
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2. Como fica a unio pluriafetiva luz da Constituio Federal


Brasileira de 1988?

Para uma anlise e interpretao sistemtica da legislao brasileira,


no podemos ser simplrios a ponto de somente reconhecer e analisar um
diploma legal de forma isolada. Antes de qualquer discusso devemos nos ater
na mais importante norma do nosso ordenamento jurdico A Constituio
Federal Brasileira de 1988. O tema a priori deve ser analisado sob o aspecto
constitucional para que nos aprofundemos no tema das unies poliafetivas.
Quando o Estado diz13 que reconhece a unio estvel entre o homem e a
mulher como entidade familiar, como quedaria a situao das relaes
poliafetivas? Se fizermos uma interpretao literal, gramatical ou filolgica do
dispositivo constitucional retro, obviamente que no se reconheceria, de
maneira alguma, uma relao pluriafetiva entre duas mulheres e um homem ou
vice-versa (ou seria meramente um indivduo plurisexual14? que no pode ser
confundido com um pansexual15), alm do mais facilitar a sua converso em
matrimnio. Da mesma forma no podemos ser puramente simplistas e
deterministas a ponto de encerrar a presente discusso, pois sabemos que
com a evoluo dos costumes dentro de uma sociedade a anlise sociolgica,
antropolgica e histrica do respectivo tema deve estar inserido dentro de um

13 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.


(...)
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a
mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.

14 De acordo com os experts em estudos poliamorsticos (praticado tambm nos EUA,


Alemanha e Reino Unido), pode-se interpretar que os consortes possuem vrias relaes
amorosas simultneas, fincadas na tica, honestidade e transparncia das mesmas, apesar de
refutarem veementemente o princpio monogmico estabelecido pelo legislador constitucional.
Outrossim, parte-se da premissa de possurem vrias(os) parceiras(os), amorosamente, bem
como prazerosamente, indagamos: Ser que o poliamorismo se trataria de uma relao
necessariamente de cunho sexual? Veja o que diz Pablo Stolze: Uma unio paralela, fugaz,
motivada pela adrenalina ou simplesmente pela qumica sexual, no poderia, em princpio,
conduzir a nenhum tipo de tutela jurdica. Cf. GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO,
Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil direito de famlia as famlias em perspectiva
constitucional. Editora Saraiva. Volume VI, 1. Edio, So Paulo, 2011, p. 463.

15 O pansexual no se limita ao sistema binrio, masculino ou feminino, mas seu objeto de


prazer abrange homens, mulheres, transexuais, operados ou no, assexuados, drag queens ou
drag kings. Cf. ROSOSTOLATO, Breno. Professor de psicologia explica a diferena entre
bi e pansexuais. Disponvel em: <http://mixbrasil.uol.com.br/pride/professor-de-psicologia-
explica-a-diferenca-entre-bi-e-pansexuais.html#rmcl>. Acesso em: 30 set. 2012.
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especfico contexto com os mesmos moldes 16. A Constituio Federal de 1988,


apesar de ter trazido mudanas significativas para a sociedade brasileira, no
teria o condo de albergar e prever todas as situaes e evoluo dos
costumes dentro de uma coletividade. Prova disso, foi o postulado da
pluralidade das entidades familiares17 que veio para preencher tal omisso
legislativa a fim de sustentar e dar guarida as relaes matrimoniais no
tradicionais18, no reconhecidas pelo legislador constitucional naquele
momento histrico, ou seja, reconhecendo to somente a clssica concepo
monogmica, enclausurando-as em numerus clausus com bem advertiu o prof.
Paulo Luiz Netto Lobo19. Basta verificamos como no ano passado (2011), na
emblemtica e indita deciso do STF que reconheceu os casais
homoafetivos20 como entidades familiares, contrapondo o disposto na
legislao civil em vigor.21 O Professor Eduardo de Oliveira Leite tambm foi o

16 Cf. GAGLIANO, e PAMPLONA FILHO, Op. Cit. p. 428. Tal linha de raciocnio a par de
injusta seria at mesmo pretensiosa, pois partiria da falsa premissa de que o legislador
deteria o mstico poder de prever todas as multifrias formas de famlia que pululam em uma
sociedade, a fim de consagrar determinadas entidades e proibir outras, tambm merecedoras
de tutela, pela simples ausncia de meno expressa.

17 Cf. DIAS, Op. Cit. p. 39: O pluralismo das relaes familiares outro vrtice da nova
ordem jurdica ocasionou mudanas na prpria estrutura da sociedade. Rompeu-se o
aprisionamento da famlia nos moldes restritos do casamento, mudando profundamente o
conceito de famlia. A consagrao da igualdade, o reconhecimento da existncia de outras
estruturas de convvio, a liberdade de reconhecer filhos havidos fora do casamento operaram
verdadeira transformao na famlia. (grifo dela)

18 Do paradigma tradicional: casamento, sexo e procriao - bem pontuado pela profa. Maria
Berenice Dias. Cf. Dias, Op. cit. p. 40.

19 LOBO, Paulo Luiz Netto. Entidades Familiares Constitucionalizadas para alm do


numerus clausus. In: FARIAS, Cristiano Chaves de (Coord.) Temas atuais de direito e
processo de famlia. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2004.

20 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Supremo reconhece unio homoafetiva. Disponvel


em:<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=178931 >. Acesso em:
20 set. 2012.

21 Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher,
configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia.
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pioneiro acerca do tema das famlias monoparentais 22 em sua tese acadmica,


previsto tambm na Carta Magna de 198823.
Antigamente, as escrituras sagradas24 j narravam, outrora, temas como
adultrio25, infidelidade26, unio ilegal27 e casamento misto28, sendo a ltima
palavra de interesse ao presente estudo, j que as trs primeiras estariam
desenquadradas do conceito de poliafetividade. Existem passagens
monogmicas nas mesmas escrituras29

22 LEITE, Eduardo de Oliveira. Famlias Monoparentais. A situao jurdica de pais e mes


solteiros, de pais e mes separados e dos filhos na ruptura da vida conjugal. 2. Ed. rev., atual.
e ampl. Imprenta: So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003.

23 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.


(...)
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos
pais e seus descendentes.

24 NEW WORLD TRANSLATION OF THE HOLY SCRIPTURES PORTUGUESE (Brazilian


Edition) (bi12-T) ISBN 85-7392-013-0 (Traduo do Novo Mundo das Escrituras Sagradas.
Traduo da verso inglesa de 1984 mediante consulta constante ao antigo texto hebraico,
aramaico e grego Reviso de 1986).

25 xodo 20:14 No deves cometer adultrio, ou em Levtico 20:10 Ora, o homem comete
adultrio com a esposa de outro homem um que comete adultrio com a esposa de seu
prximo.

26 Tiago 4:4 Adlteras, no sabeis que a amizade com o mundo inimizade com Deus?

27 Mateus 19:9 Eu vos digo que todo aquele que se divorciar de sua esposa, exceto em razo
de fornicao, e se casar com outra, comete adultrio e Mateus 5:31 Outrossim, foi dito:
`Quem se divorciar de sua esposa, d-lhe certificado de divrcio`.

28 Provrbios 21:9 Melhor morar num canto do terrao, do que com uma esposa
contenciosa, embora numa casa em comum ou Corntios 7:8-9 Digo, porm, aos no casados
e as vivas, que bom que permaneam assim como eu. 9 Mas, se no tiverem autodomnio,
casem-se, pois melhor casar-se do que estar inflamado [de paixo]. Deuteronmio 21:15-17
Caso um homem venha a ter duas esposas, uma amada e a outra odiada, lhe tiverem
dado filhos, e o filho primognito veio a ser o da odiada 16 ento tem de suceder que, no
dia em que ele der aquilo que tiver como herana aos seus filhos, no se lhe permitira constituir
o filho da amada em primognito as custas do filho da odiada, o primognito. 17 Porque deve
reconhecer como primognito o filho da odiada, dando-lhe duas partes de tudo o que achou
possuir, visto que este o princpio da sua faculdade de procriao. O direito da primogenitura
pertence ele. e Samuel 2:2 Por conseguinte Davi subiu para l e assim tambm suas
duas esposas, Ainoa, a jezreelita, e Abigail, esposa de Nabal, o carmelita e Samuel 3:7
Ora Saul, havia tido uma concubina cujo nome era Rispa, filha de Aia. (meu grifo)

29 Gnesis 2:24 Por isso que o homem deixar seu pai e sua me, e tem de se apegar sua
esposa, e eles tm de tornar-se uma s carne.
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Mesmo assim, s para esclarecer, no Brasil o adultrio deixou de ser


crime30, e sim s foi mantido como tema para questes de infidelidade 31 oriunda
de relaes matrimoniais ou no. Ademais, no seria o caso em tela, pois as
relaes multiafetivas existem com a total anuncia de seus afetos, ou seja, se
trata de um ato de vontade, uma relao afetiva (affectio maritalis) e voluntria
entre as partes. Nem mesmo seria o caso de infidelidade, pois como dito antes,
as relaes so explcitas e concordes entre os participantes dessa modalidade
de relao afetiva. Veremos a seguir como se enquadraria tal novel espcie de
ncleo familiar com relao ao artigo 235 do Cdigo Penal 32.

3. A unio poliafetiva no Brasil incorreria em crime de bigamia?

Primeiramente, devem-se definir alguns conceitos primordiais e


essenciais para que no incorramos em contradies ou m interpretaes.
Antes de tratar do crime de bigamia 33, importante desmistificarmos e
discernimos o significado de algumas palavras relevantes ao presente estudo.
O concubinato histricamente definido pelo Prof. Paulo Luiz Netto Lbo 34 se
tratava da unio no matrimonial, que no direito romano era comum e
considerada como casamento inferior, de segundo grau, sob a denominao de

30 Com o advento da Lei 11.106/2005 revogando o crime de adultrio.

31 Cf. GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Op. Cit. p. 231: O novo Cdigo
Civil, pois, posto no considere o adultrio lcito eis que continua sendo uma quebra do dever
de fidelidade, constituindo-se, na prtica, em causa extremamente comum para a dissoluo do
casamento ou da unio estvel -, no mais impede que os adlteros, uma vez livres da relao
que os vinculava, possam contrair, entre si, matrimnio.

32 Bigamia - Art. 235 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento:


Pena - recluso, de dois a seis anos.
1 - Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com pessoa casada, conhecendo
essa circunstncia, punido com recluso ou deteno, de um a trs anos.
2 - Anulado por qualquer motivo o primeiro casamento, ou o outro por motivo que no a
bigamia, considera-se inexistente o crime. (grifo da lei).

33 Cf. GUIMARES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio Tcnico Jurdico. 1. Ed., So Paulo:


Editora Rideel Ltda, 1995. p. 130. Condio de bgamo. Crime instantneo contra a famlia
que consiste em algum, sendo casado, contrair novo casamento; estado da pessoa que se
casa duas vezes sem que o primeiro matrimnio estivesse desfeito legalmente.

34 LOBO, Paulo Luiz Netto. Direito Civil: Famlias, 2. Ed., So Paulo: Saraiva, 2009, p. 148.
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concubinato regulado tambm 35 pela lei civil, que por sua vez no pode ser
confundido com o concubinato consentido daquele cnjuge ou
companheira(o) de boa-f que descobre a relao adulterina e com o passar do
tempo se acostuma ou se adequa com aquela situao, ignorando-a, se
tornando connivente; e uma torrente de provas comea a se formar diante
dessa situao de inrcia do cnjuge ou companheira(o) inocente que a justia
j vem julgando36. Verifica-se ento, que no podemos de forma alguma
confundir os vocbulos concubinato que est mais ligado ao conceito de
direitos da(o) amante37 proposto pelo prof. Pablo Stolze no direito familiarista
brasileiro, que totalmente distinto de unio estvel (pessoas que constituem
uma relao afetiva calcada no respeito mtuo, lealdade, assistncia, guarda,
sustento e educao dos filhos) como reza a legislao civil ptria em vigor 38.
Obviamente se exclui desse raciocnio as relaes onde uma pessoa
que casada, e vive simultaneamente com outra, importando em uma relao
concubinria, como tambm de uma pessoa com o status de solteira que vive
em regime de unio estvel e possui um amante sem a anuncia do outro
convivente ou companheiro(a).
Mister tambm diferenciar os casamentos putativos 39 das unies
estveis putativas como proposto pelo prof. Pablo Stolze 40, que poderiam se
35 Art. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar,
constituem concubinato.

36 Ver nota 46 do presente estudo.

37 Tpico aprofundado (nominado de `Direitos da(o) Amante na Teoria e na Prtica dos


Tribunais`) em coautoria pelo prof. Pablo Stolze em seu site disponvel em:
<http://pablostolze.ning.com/>. Acesso em 30 set. 2012. Ver tambm o Capitulo XX
Concubinato e Direitos da(o) Amante In GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO,
Rodolfo. Op. Cit. p. 457-469.

38 Vide artigos 1723 e 1724 do Cdigo Civil Brasileiro.

39 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. Cit. p. 266-267 No casamento putativo, avulta,
sem sombra de dvidas, o aspecto subjetivo de boa-f. O cnjuge que contrai matrimnio
invlido o faz em absoluto estado psicolgico de inocncia, ausente, portanto, qualquer
desiderato ardiloso ou m-f. (...) Nesse diapaso, temos que o casamento putativo, na
hiptese em que um dos cnjuges tem cincia do vcio que o inquina, resulta em situao
desleal inesperada ao inocente, em franca violao ao conceito tico do tu quoque.

40 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. Cit. p. 462. Teramos, pois, uma situao de
unio estvel putativa, semelhante a que se d com o casamento. O jurista Rolf Madaleno
tambm pensa do mesmo modo: Desconhecendo a deslealdade do parceiro casado, instaura-
se uma ntida situao de unio estvel putativa, devendo ser reconhecidos os direitos do
companheiro inocente, o qual ignorava o estado civil de seu companheiro, e tampouco a
coexistncia ftica e jurdica do precedente matrimnio, fazendo jus, salvo contrato escrito,
9

equiparar aos mesmos preceitos de casamento putativo, pela jurisprudncia


altaneira. Logicamente que na esfera civil, nossa legislao brasileira 41
identifica automaticamente a nulidade do segundo casamento.
Em suma, fica solarmente entendido que bigamia no se trata de crime,
pois no nos referimos aos casais casados, e sim tratamos de casais em
regime de unio estvel que so institutos diversos, apesar de sensivelmente
prximos. Realizando tal distino desmitifica-se este tipo penal e cai por terra
qualquer argumento que v de encontro ao raciocnio aqui proposto no
presente estudo. Mais importante que desnaturar ou descaracterizar o crime de
bigamia nas relaes pluriafetivas, seria ainda, saber como a sociedade
contempornea reagiria aos novos conceitos de famlia que paulatinamente
emergem na ordem mundial.

4. Como seria a famlia poliafetiva na sociedade moderna mero


concubinato ou fruto do poliamorismo?

Primeiramente devemos diferenciar os vocbulos concubinato, unio


estvel, e poliamorismo a fim de no discutirmos instituies totalmente
distintas aos olhos da contemporaneidade. Concubinato que so as unies,
surgidas sem o selo do matrimnio 42 sempre foram arraigadas com um toque
cruel de preconceito, pois esto margem da tradicional sociedade. A unio
estvel vem gradativamente conquistando espao legislativo 43 e direitos dentro

meao dos bens amealhados onerosamente na constncia da unio estvel putativa em nome
do parceiro infiel, sem prejuzo de outras reivindicaes judiciais, como, uma penso
alimentcia, se provar a dependncia financeira do companheiro casado e, se porventura o seu
parceiro vier a falecer na constncia da unio estvel putativa, poder se habilitar herana do
de cujus, em relao aos bens comuns, se concorrer com filhos prprios ou toda herana, se
concorrer com outros parentes. in MADALENO, Rolf. Curso de Direito de Famlia. Rio de
Janeiro: Forense, 2008. p. 819.

41Art. 1.521. No podem casar:


(...)
VI - as pessoas casadas;

Art. 1.548. nulo o casamento contrado:


(...)
II - por infringncia de impedimento.

42 Cf. DIAS. Op. cit. p. 155.


10

dos costumes brasileiros. J no Poliamorismo ou poliamor 44 admite a


possibilidade de coexistirem duas ou mais relaes afetivas paralelas, em que
os seus partcipes conhecem-se e aceitam-se uns aos outros, em uma relao
mltipla e aberta45. Os tribunais brasileiros tm decidido de maneira incipiente
e isoladamente46 com relao ao tema47 em diversos aspectos patrimoniais
dessas relaes ou ainda de penso por morte at para evitar enriquecimento
ilcito dos infiis como bem tratou a profa. Maria Berenice Dias 48. As cortes
superiores (tais como o TRF e o STJ) tambm vm sinalizando decises
paradigmticas no que tangem relaes concubinrias que podem sutilmente
ser confundidas concomitantemente com unies estveis 49, mas o quadro para

43 Ver o projeto do Estatuto das Famlias (Projeto de Lei n 2285/2007) em trmite no


Congresso Nacional, disciplinando a unio estvel como uma entidade familiar (arts. 63 a 67)
que possui como novidade o status de convivente como novo estado civil, j que atualmente o
convivente reconhecido como estado civil de solteiro, mesmo no o sendo faticamente.

44 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. Cit. p. 459. Segundo a psicloga Noely Montes
Moraes, professora da PUC SP: `a etologia (estudo do comportamento animal), a biologia e a
gentica no confirmam a monogamia como padro dominante nas espcies, incluindo a
humana. E apesar de no ser uma realidade bem recebida por grande parte da sociedade
ocidental, as pessoas podem amar mais de uma pessoa ao mesmo tempo`.

45 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. Cit. p. 459.

46 ARPENPE - Compromisso com a cidadania. P u b l i c a d a a s e n t e n a e m q u e j u i z


admite unio estvel e casamento simultneos. D i s p o n v e l
e m : < http://arpenpe.org/?tag=poliamorismo>. Acesso em 30 set. 2012.

47 CRISTO, Alessandro. Consultor Jurdico. TRS BOM - Juiz admite unio estvel e
casamento simultneos. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2008-nov-
25/juiz_admite_uniao_estavel_casamento_simultaneos>. Acesso em 30 set. 2012.

48 Cf. DIAS, Op. Cit. p. 44: Porm, tal era a rejeio ideia de ver essas unies como famlia
que a jurisprudncia, quando ausente patrimnio a ser partilhado, as identificava como relao
de trabalho, concedendo mulher indenizao por servios domsticos prestados. No
mximo, em face da aparncia de um negcio, aplicava-se, por analogia, o direito comercial,
e as unies eram consideradas sociedades de fato. Ditos subterfgios eram utilizados para
justificar a partio patrimonial e evitar o enriquecimento injustificado de um dos
companheiros. Mas nada mais se cogitava conceder, nem alimentos, nem direitos sucessrios.
(grifos dela).
49

INSTITUTO BRASILEIRO DE DIREITO DE FAMILIA. Negada a concesso de penso por


morte a concubina. Disponvel em: <http://ibdfam.jusbrasil.com.br/noticias/2028304/negada-a-
concessao-de-pensao-por-morte-a-concubina>. Acesso em 30 set. 2012. 2 decises do STJ
contrarias as unies estveis simultneas (...) no tocante ao mrito da controvrsia, este
Tribunal Superior consagrou o entendimento de ser inadmissvel o reconhecimento de unies
estveis paralelas. Assim, se uma relao afetiva de convivncia for caracterizada como unio
estvel, as outras concomitantes, quando muito, podero ser enquadradas como concubinato
(...) (STJ. AgRg no Ag 1130816, 3 T., Rel. Min. Vasco Della Giustina, j. 27/08/2010). Cinge-se
a lide a definir, sob a perspectiva do Direito de Famlia, a respeito da viabilidade jurdica de
reconhecimento de unies estveis simultneas. (...) uma sociedade que apresenta como
11

tais relaes no o mais animador para as unies pluriafetivas, ainda mais se


tratando da nossa Suprema Corte Brasileira50 e o STJ51.
S para relembrarmos, o atual Cdigo Civil Brasileiro no captulo que
trata da unio estvel52 reconhece como famlia, a unio duradoura e contnua
entre o homem e a mulher, se fizermos o mesmo exerccio de hermenutica
praticado anteriormente, veremos que no se aplicaria de pronto as relaes
poliafetivas nesse caso. A doutrina clssica tambm vem traando alguns
contornos com relaes a confuso de tais relaes 53.

elemento estrutural a monogamia no pode atenuar o dever de fidelidade que integra o


conceito de lealdade para o fim de inserir no mbito do Direito de Famlia relaes afetivas
paralelas e, por consequncia, desleais, sem descurar que o ncleo familiar contemporneo
tem como escopo a busca da realizao de seus integrantes, vale dizer, a busca da felicidade.
(...) Ao analisar as lides que apresentam paralelismo afetivo, deve o juiz, atento s
peculiaridades multifacetadas apresentadas em cada caso, decidir com base na dignidade da
pessoa humana, na solidariedade, na afetividade, na busca da felicidade, na liberdade, na
igualdade, bem assim, com redobrada ateno ao primado da monogamia, com os ps
fincados no princpio da eticidade. Emprestar aos novos arranjos familiares, de uma forma
linear, os efeitos jurdicos inerentes unio estvel implicaria julgar contra o que dispe a lei.
Isso porque o artigo 1.727 do CC/02 regulou, em sua esfera de abrangncia, as relaes
afetivas no eventuais em que se fazem presentes impedimentos para casar, de forma que s
podem constituir concubinato os relacionamentos paralelos a casamento ou unio estvel pr e
coexistente. (...) (STJ, REsp 1.157.273/RN, 3 Turma, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 18/05/2010).
50
Companheira e concubina distino. Sendo o Direito uma verdadeira cincia, impossvel
confundir institutos, expresses e vocbulos, sob pena de prevalecer a babel. Unio estvel
proteo do Estado. A proteo do Estado unio estvel alcana apenas as situaes
legtimas e nestas no est includo o concubinato (...) Percebe-se que houve um envolvimento
forte, projetado no tempo 37 anos , dele surgindo prole numerosa nove filhos -, mas que
no surte efeitos jurdicos ante a ilegitimidade, ante o fato de haver sido mantido o casamento
com quem Valdemar contrara npcias e tivera onze filhos (...) No caso, vislumbrou-se unio
estvel, quando, na verdade, verificado simples concubinato, conforme pedagogicamente
previsto no artigo 1.727 do Cdigo Civil. (...) O concubinato no se iguala unio estvel
referida no texto constitucional, no que esta acaba fazendo as vezes, em termos de
consequncias, do casamento. Tenho como infringido pela Corte de origem o pargrafo 3 do
artigo 226 da Constituio Federal, razo pela qual conheo e provejo o recurso para
restabelecer o entendimento sufragado pelo Juzo na sentena prolatada (STF, RE
397.762/BA, 1 Turma, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 3.6.2008).

51 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Quarta Turma no reconhece proteo do direito


de famlia situao de concubina. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=105220>.
Acesso em 30 set. 2012.

52 Art.1723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher,
configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia.

53 Cf. MONTEIRO, Washington de Barros e TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de


Direito Civil, vol. 2: direito de famlia. 42 ed., So Paulo: Saraiva, 2012, p. 63/64, 68 e 71. A
unio estvel tem natureza monogmica, sendo incabvel o reconhecimento de duas unies
concomitantes como relaes de famlia, desse modo, a relao que concorre com o
casamento em que os cnjuges mantm vida em comum chama-se concubinato, nos termos
do artigo 1.727 do Cdigo Civil, e no recebe a proteo do direito de famlia (...) Essa relao
12

Mas ser que um dia o Supremo Tribunal Federal tambm no validar


as relaes poliafetivas e as converter em entidade familiar 54? Contudo,
validando tal proposta estaria a Corte legitimando a inconstitucionalidade por
ofensa ao art. 226, pargrafo 6 da Constituio Federal de 1988 ou tal
pensamento vetusto e com uma carga gentica de preconceito da sociedade
brasileira e do Poder Judicirio? E se aquele mesmo trio de vontades
requeressem em juzo o reconhecimento daquela unio pluriafetiva a fim de
legitimar tal ato praticado em cartrio, e daquela relao ftica a converso em
casamento estaria ofendendo preceito legal (civil? 55, constitucional56, etc.) Ora
uma leitura mais leiga do dispositivo retrocitado (converso da unio estvel)
fatalmente deveria de reconhecer tal unio pluriafetiva.
Analisando um dos mais importantes princpios do direito civil 57 de
forma sistemtica e ampla, se conclui que todas as pessoas tm o livre arbtrio
e escolha de tomar as decises que mais acharem coerentes com seus ideais,
j que tudo que no juridicamente proibido seria, em tese, permitido. Mas tal
autonomia estaria acima das leis de um Estado de Direito ou da obrigao de
proteo aos ncleos familiares 58 ou seria outra norma sem eficcia
constitucional?

concubinria no gera os efeitos da unio estvel, como reconhece nossa melhor


jurisprudncia (...) Em suma, as relaes adulterinas no tem as repercusses pessoais e
patrimoniais das unies estveis, pois no constituem famlia e no recebem a respectiva
proteo especial.

54 A par de alguns ministros da excelsa Corte, tais como o atual presidente do STF, ministro
Carlos Ayres de Britto se manifestou favorvel s relaes poliafetivas, apesar de vencido
numa deciso emblemtica do STF: A luz do Direito Constitucional brasileiro o que importa a
formao em si de um novo e duradouro ncleo domstico. A concreta disposio do casal
para construir um lar como um subjetivo nimo de permanncia que o tempo objetivamente
confirma. Isto famlia, pouco importando se um dos parceiros mantm uma concomitante
relao sentimental a dois.

55 Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos
companheiros ao juiz e assento no Registro Civil.

56 Art. 226 (...), pargrafo 3 da CFB de 1988.

57 Princpio da autonomia da vontade humana.

58 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. (meu grifo)
13

Todavia adentrando nos pressupostos bsicos de uma unio estvel,


como se poderia averiguar ou mensurar a lealdade59, o respeito60, a
assistncia61 e o dever de guarda62 estampados na lei civilista63 dessa nova
modalidade de relao familiar, haja vista que se tratam de no mnimo 2 (duas)
pessoas (ou mais) de um gnero sexual e 1 (uma) de outra (ou outras). J no
basta a incompatibilidade de gnios ou insuportabilidade da vida em comum 64
(que corre somente entre duas pessoas de sexos opostos, ou no65), como
procederiam tais relaes poligmicas no quesito lealdade ou respeito mtuo,
existiria essa possibilidade ou seria um ideal surreal, uma utopia platnica ou
algo quase raro, inexistente? O homem um ser confivel? 66 No poderia,
exempli gratia, haver um alto grau de cumplicidade e acordo entre consortes
do mesmo sexo (v.g.: 3 homens) versus a do sexo oposto (v.g.: 1 mulher) em
minoria ou desvantagem num suposto caso de trplice traio conjugal do sexo
masculino? Como tais aspectos, tais como fidelidade e respeito resultariam no
exemplo anterior? Ou ainda, como quedaria o patrimnio e guarda de filhos

59 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. cit. p. 440. Dever de lealdade, compreensivo do
compromisso de fidelidade sexual e afetiva, remete-nos a ideia de que sua violao, aliada a
insuportabilidade de vida em comum, poder resultar na dissoluo da relao de
companheirismo. (meu grifo).

60 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. cit. p. 440. Dever de respeito fala por si s, ,
dada a sua grandeza, e difcil de ser aprendido por meio de standards jurdicos tradicionais.

61 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, Op. cit. p. 440. Dever de assistncia, por sua vez
pode ser traduzido no apenas na mutualidade de apoio alimentar mas tambm sob o prisma
mais profundo, no auxlio espiritual e moral necessariamente existente entre os companheiros
ao longo de toda a unio.

62 Cf. GAGLIANO e PAMPLONA FILHO, p. 440. Dever de guarda, sustento e educao dos
filhos, vale relembrar, assim, como se d no casamento, decorrncia do prprio poder familiar
(...)

63 Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos deveres de


lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos. (meu grifo)

64 Motivos genericamente e amplamente utilizados nas separaes e divrcios consensuais


somente para constar, ou para no provocar embaraos na intimidade e vida privada dos
mesmos a fim de evitar maiores discusses detalhadas ou minuciosas acerca de seus
rompimentos afetivos ou amorosos.

65 Fazemos aluso s unies homoafetivas tambm.

66 Thomas Hobbes, quanto ao estado de natureza, em tom proftico afirmou a celebre e


notria frase: O homem o lobo do homem (homo homini lupus).
14

oriundos da constncia dessas relaes multiafetivas? Da mesma maneira das


relaes monogmicas? Com a mesma interpretao dos nossos tribunais?
possvel controlar ou fiscalizar a lealdade nesse tipo de relao
afetiva, j que considerado uma caracterstica sagrada das relaes
estveis?
Se os primordiais princpios constitucionais de famlia so pautados
principalmente no eudenomismo 67 e no afeto, poderia existir uma relao de
cumplicidade, respeito mtuo, tica, honestidade e transparncia entre os
vrios consortes dessa relao, j que se trataria de relaes poligmicas ou
qui poliandricas?
E os filhos oriundos de uma relao pluriafetiva entre 2 pais e 2
mulheres, poderiam sofrer algum tipo de presso de diversidade cultural
(aspectos religiosos, ou por exemplo sofrerem bullying escolar pelo fato de
terem vrios pais ou diversas mes publicamente?). Verifica-se que das partes
mais afetadas desse tipo de relao seriam nitidamente os filhos. Com quem a
criana ou adolescente se identificaria? E isso seria bom? Para quem?
A questo econmica para o Estado e para os prprios partcipes
dessas relaes seria um bice para esse novel tipo de relao que se
desponta na doutrina e jurisprudncia brasileira? Ou facilmente se dividiria o
quinho dos bens pelo nmero de pessoas que compunham tal relao, como
bem denominou o magistrado em uma deciso, usando o termo triao 68ou
ainda, talvez, multi ou poliao de bens? E como os operadores do direito
lidariam com essa nova roupagem de ncleo familiar? Como procederiam as
audincias e sesses de julgamentos contendo inmeros advogados para
representar toda sorte de interesses de seus outorgantes?
So tantas perguntas que obviamente a doutrina, a legislao e a
jurisprudncia ainda no encontraram respostas. Como se procederia ao fim

67 Cf. Dias, Op. Cit. p. 68. A famlia e o casamento adquiriram um novo perfil, voltados muito
mais a realizar os interesses afetivos e existenciais de seus integrantes. Essa a concepo
eudenomista da famlia, que progride a medida que regride o seu aspecto instrumental.

68 CONSULTOR JURDICO. Dupla relao amorosa motiva partilha dos bens em trs
partes. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2008-nov-
17/juiz_reconhece_uniao_estavel_casamento_mesmo_tempo?imprimir=1>. Acesso em: 30 set.
2012.
15

dessa unio j que o divrcio69 seria incabvel nessa situao? Uma ao de


dissoluo de unio estvel poliafetiva seria suficiente?

5. Concluso

Ser que pelo fato da sociedade brasileira ser tradicionalmente


catlica beiramos hipocrisia, j que nos diversos brasis do Oiapoque ao
Chu, sabemos que existem diversas relaes poliafetivas (leia-se poligmicas)
incgnitas ou margem da sociedade como se fossem seres invisveis aos
nossos olhares? Essa a verdadeira natureza ou condio (sine qua non), do
ser humano? Ser uma questo de tempo para que os cegos e
preconceituosos da sociedade ps-industrial, arraigados em dogmas e pr-
conceitos inquestionveis vislumbrem a essncia do direito natural?
Psiclogos e especialistas no poliamorismo dizem que possvel
vrias pessoas amarem outras... Outros acham um tema mais complexo, que
deve ser estudado mais cautelosamente70. Contudo, ser que (como os experts
ressaltam em seus estudos) o amor de familiares, parentes e amigos queridos,
indistinto do amor com seus pares afetivos? Ser que no estaramos nos
remetendo espcie de amores diferentes?
O tempo e a contextualizao histrica, sociolgica e antropolgica,
fazem com que inexoravelmente os costumes de uma sociedade rgida
realmente mudem? Os homossexuais, categoria que sempre viveu margem
da sociedade, conquistaram seu valor e seu respeito com a chancela do STF
na deciso do ano passado, algo impensvel a um tempo atrs. O princpio da
proibio do retrocesso social realmente tem demonstrado sua verdadeira
carga axiolgica.

69
Pois tal ato jurdico somente se enquadraria para casamentos ou matrimnios oficializados em
cartrios.
70 O psiclogo Eduardo Coutinho Lopes ponderou sobre tais conflitos amorosos: "O
importante numa relao como essa estabelecer limites. (...) No possvel prever os
conflitos emocionais que essas trs pessoas podem passar porque cada um cada um, mas o
cime, achar que est sendo preterida, por exemplo, apesar da poligamia, pode ser uma
vertente" Cf. LOPES, Leandro de Oliveira. YAHOO Brasil Mulher. Pode beijar as noivas -
unio poliafetiva: justia e comportamento. Disponvel em: <http://br.mulher.yahoo.com/pode-
beijar-noivas-uni-o-poliafetiva-justi-e-182200868.html>. Acesso em 01 out. 2012.
16

Por bvio, que liberdade de escolha 71 no pode ser confundida com


libertinagem e depravao. Seria a figura do poliamor realmente um
verdadeiro amor incondicional, absoluto, irrestrito, sem amarras, ou limitaes
desprovido de proibies chanceladas pelo Estado?
As opinies se divergem, vrios estudiosos no assunto tratam do
tema, alguns so favorveis72, outros contrrios73, mas o que realmente importa
para o presente estudo saber se o paradigma monogmico no Brasil est se
rendendo aos Cadinhos74 da vida real, ou se tal situao como demonstrada
pelas prprias passagens da bblia a milnios atrs, faam com que voltemos,
outrora, ao status quo ante das relaes poligmicas de nossos antepassados?
Ou seja, no amor, realmente, Vale tudo?75

Em concluso, se nos permitem um conselho, sugerimos cultivar


sempre a fidelidade a dois em nossas vidas, pois certamente assim,
teremos mais paz e tranquilidade. E que Deus nos oua ! E o nosso
corao tambm... (Pablo Stolze Gagliano)

6. Referncias Bibliogrficas

ALBUQUERQUE FILHO, Carlos Cavalcanti. Famlias simultneas e


concubinato adulterino. In: Pereira, Rodrigo da Cunha (coord.). Anais do III

71 Chamado pelos norte-americanos de free will.

72 Maria Berenice Dias, Flavio Tartuce, Paulo Luiz Netto Lobo, e Clever Jatob.

73 Washington de Barros Monteiro, Regina Beatriz Tavares da Silva, Pablo Stolze Gagliano e
Cesar Augusto Rosalino.

74 Popular novela da Rede Globo que faz referncia a um homem que convive publicamente
com trs mulheres com anuncia das mesmas, resultando numa verdadeira unio poliafetiva.
Ver matria sobre o assunto. GLOBO.COM. Cadinhos da vida real buscam reconhecimento
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CADINHOS+DA+VIDA+REAL+BUSCAM+RECONHECIMENTO+DE+RELACOES+POLIAFETI
VAS.html>. Acesso em 30 set. 2012.

75 Msica brasileira, do saudoso, compositor, Tim Maia. Letra curiosa, pois apesar do ttulo
(Vale tudo), o refro da msica diz que: Vale tudo... s no vale danar homem com homem,
nem mulher com mulher, um verdadeiro exerccio de futurologia para o drama dos casais
homoafetivos j superado (teoricamente) em tempos hodiernos.
17

Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Famlia e cidadania. O novo CCB e


a vacatio legis. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 145.

ARPENPE - Compromisso com a cidadania. Pub lic a da a se nte n a em


que juiz a dm ite un i o e s tv e l e ca s a me nt o s im ult ne os .
Di sp on vel e m:< http://arpenpe.org/?tag=poliamorismo>. Acesso em 30 set.
2012.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Quarta Turma no reconhece proteo


do direito de famlia situao de concubina. Disponvel em:
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18

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1986).

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