A bonis ad meliora.

Si lo puedes hacer bien, puedes llegar a hacerlo mejor.

 Contenido

INTRODUCCION. ......................................................................................................... 5
CAPTULO I. ................................................................................................................. 8
RESEA HISTRICA. .............................................................................................. 8
1.1 En el derecho Romano. ................................................................................... 8
1.2 Bases histricas hispanas.............................................................................. 11
1.3. El Cdigo de Comercio Peruano de 1902. .................................................... 13
1.4. Ley Procesal de Quiebras. ............................................................................ 14
1.5. Ley de Reestructuracin Empresarial. .......................................................... 14
1.6. Ley de Reestructuracin Patrimonial............................................................. 15
1.7. Ley General del Sistema Concursal. ............................................................. 16
CAPTULO II. .............................................................................................................. 18
EL SISTEMA CONCURSAL. ................................................................................... 18
2.1. Definicin del sistema concursal. .................................................................. 18
2.2. Importancia del sistema concursal. ............................................................... 19
2.3. Finalidad y objetivos del sistema Concursal. ................................................. 20
2.5. Presupuestos para el concurso procesal. ..................................................... 21
CAPTULO III. ............................................................................................................. 23
EL DERECHO CONCURSAL. ................................................................................. 23
3.1. Definicin e importancia. ............................................................................... 23
3.2. Ubicacin del Derecho Concursal. ................................................................ 24
3.3. Fuentes del Derecho Concursal. ................................................................... 25
3.4. Clasificacin del Derecho Concursal. ............................................................ 26
3.5. Relacin con otras ramas. ............................................................................ 27
CAPTULO IV. ............................................................................................................ 28
LA LEGISLACIN PERUANA EN MATERIA CONCURSAL. .................................. 28
4.1. Aspectos conceptuales. ................................................................................ 28
4.2. Antecedentes legislativos. ............................................................................. 28
4.3. La Ley General del Sistema Concursal. ....................................................... 30
4.4. Los principios que establece la Ley General del Sistema Concursal. ............ 30
4.5. Los presupuestos del concurso..................................................................... 32
CAPTULO V. ............................................................................................................. 33
EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL EN EL PER. ............................................... 33
5.1. El procedimiento concursal ordinario. ........................................................... 33
5.2. El reconocimiento de crditos. ...................................................................... 35
 5.3. Procedimiento de Restructuracin Patrimonial. ............................................. 36
5.4. Procedimiento de Disolucin y Liquidacin. .................................................. 37
5.5. Quiebra. ........................................................................................................ 39
5.6. Procedimiento Concursal Preventivo. ........................................................... 40
5.7. Impugnacin del acuerdo de la Junta de Acreedores. ................................... 42
CAPTULO VI. ............................................................................................................ 44
LOS DELITOS ECONOMICOS: LA QUIEBRA FRAUDULENTA. ............................ 44
6.1. Los delitos econmicos. ............................................................................ 44
6.2. La imputacion penal en el mbito de las personas jurdicas. ..................... 47
6.3. Insolvencia y Quiebra. ............................................................................... 47
CONCLUSIONES. ...................................................................................................... 56
Bibliografa .................................................................................................................. 57
 INTRODUCCION.

Cuando hablamos de procedimiento concursal debemos aclarar que es parte del

derecho concursal, entonces nos estamos refiriendo a una disciplina derivada del

derecho privado, especficamente del derecho empresarial, que estudia las normas e

instituciones que regulan y conducen los procedimientos referidos a las empresas en

situaciones de crisis.

En este sentido, mientras el derecho empresarial estudia el comportamiento de la

empresa en su paso por el mercado, el Derecho Concursal estudia a la empresa

cuando esta se encuentra ad portas de salir del mercado, debido al menoscabo de su

patrimonio y/o a la imposibilidad de cumplir con sus obligaciones. El derecho

concursal tiene por objetivo, dotar a las empresas (o a las personas naturales, y

dems sujetos de derecho, que de acuerdo a ley califiquen como deudores

concursales) de instrumentos legales que faciliten su reinsercin a los crculos

comerciales o de ser el caso, se salida ordenada del mercado.

Tradicionalmente el derecho de obligaciones nos presenta un escenario donde un

deudor se encuentra frente a su acreedor, regulando las condiciones de la relacin

crediticia, las situaciones de incumplimiento del contrato y, la ejecucin del de las

obligaciones; sin embargo, tal situacin en el mundo empresarial no se presenta de

manera tan simple, pues quien practica actividades econmicas sabe muy bien, que

debe enfrentar a un universo de acreedores, todos ellos vidos de cobrar con

celeridad sus crditos respectivos.

En este sentido, frente a situaciones de incumplimiento de pagos se desencadena un

sinnmero de consecuencias jurdicas y econmicas, tosas ellas vinculadas a normas

de naturaleza jurdica y procedencia, sea a nivel laboral, tributario, bancario y

financiero comercial, etc.

As por ejemplo, si una empresa es declarada insolvente por haber cesado en el pago

de sus obligaciones, tendr frente a l, a uno o ms bancos, a la SUNAT, a la

municipalidad del sector, a sus proveedores, sus trabajadores impagos, etc., todos y a

cada uno de ellos, con la racional e individual motivacin de cobrar lo mximo posible,

antes que alguno de los otros acreedores cobre y extinga los pocos activos del deudor.

Como es previsible, un deudor en crisis no se caracteriza por la abundancia de sus

recursos; de ser as, no sera necesario acudir al procedimiento concursal. El mundo

real nos muestra un deudor con recursos escasos, a partir de los cuales se servirn

todos los acreedores para el cobro.

Tal condicin nos presenta un doble problema:

PRIMERO.- La carnavalizacin de los bienes del deudor (como se suele decir en la

prctica de esta disciplina), por medio del cual el deudor se expone a una accin de

desmantelamiento de su infraestructura y recursos, que determinan la imposibilidad de

su permanencia en el mercado o la inviabilidad de su reactivacin (reestructuracin).

SEGUNDO.- Por lo general, solo los acreedores mejor dotados de instrumentos de

cobranza (bancos, SUNAT), Podrn ver satisfechas sus acreencias, mientras que los

acreedores de menor tamao y recursos (trabajadores, alimentistas, acreedores

quirografarios), se vern resignados a no cobrar ante la desaparicin del patrimonio

del deudor.

Frente a estas condiciones de ineficiencia originadas en la actuacin individual y

desesperada de cobro, el procedimiento concursal ofrece mecanismos de actuacin

colectiva, favoreciendo un escenario donde el cobro colectivo y ordenado, de lugar a

mejores resultados en trminos de eficiencia, afrontando los dos problemas antes

referidos, mediante instrumentos de carcter preventivo de crisis, normas

favorecedoras de la reestructuracin patrimonial y reglas de juego equitativas sobre

liquidacin; as como ordenes de preferencia en el cobro, que equilibren las

desigualdades del poder econmico de los acreedores, tan decisivas en el logro de

cualquier cobranza.

El presente trabajo, tiene por objetivo efectuar algunos apuntes relativos a los temas

ms importantes que el procedimiento concursal nos ofrece, para dar a conocer lo que

esta disciplina nos ofrece, cuando un deudor deja de pagar sus deudas y existe un

concurso de acreedores.
 CAPTULO I.

RESEA HISTRICA.

1.1 En el derecho Romano.

A medida que se van desarrollando las actividades econmicas y

aparece el excedente econmico y la necesidad de castigar algunos

actos delictivos, surgen en Roma las primeras obligaciones de persona a

persona, manifestndose la necesidad de que el deudor d una garanta

a su acreedor.

La normatividad de este perodo est sustentada en la costumbre

(more), que constituy el derecho consuetudinario o derecho no escrito

(ius nom scriptum). En sta poca exista la institucin del nexum1, por la

cual una persona que peda dinero prestado quedaba ligada fsicamente

si no cancelaba la deuda, y esto, debido a la estrecha relacin entre

religin y patrimonio, hizo que al comienzo el deudor respondiera con su

cuerpo de las deudas. Sus bienes estaban vinculados al culto. No poda

desprenderse de ellos.

Histricamente, el tema de la ejecucin se vincula a la necesidad de

constreir al deudor a cumplir una sentencia pronunciada y aunque con

la instauracin de un proceso declarativo desaparece la antigua

venganza privada, que consista en que la vctima de un delito poda

hacerse justicia con sus propias manos, cuya primera limitacin es la

Ley de Talin que propugnaba que la vctima no poda causar al agresor

1
Carames Ferro, Jos (1940) Curso de Derecho Romano. Buenos Aires, Editorial Emilio Perrot. Pg. 33.
 un dao mayor al que le hubieran podido causar (vida por vida, ojo por

ojo). Luego los romanos interpretaron que la sancin econmica es la

manera ms eficaz de sancionar un delito por lo que crean el sistema de

la Composicin Voluntaria, que era el derecho de la vctima limitado a

pedir un resarcimiento econmico, pero como el pago inmediato era

usualmente inviable, haba que concederle al deudor un plazo, y

ofrecerle al acreedor una garanta, llamada nexum, mediante la cual el

deudor comprometa su propia persona en garanta de la deuda

contrada.

Tenemos entonces que si el deudor no cancelaba lo adeudado el

acreedor dispona de la manus iniectio2 Ello tena lugar a travs de la

Ley de las XII Tablas (449 a.C.), y en la que podemos encontrar el

primer referente a la accin ejecutiva con la que se forzaba al deudor a

pagar una sentencia conocida como missio in bona que es el proceso

romano clsico de la ejecucin normal, y por el que se citaba al deudor

ante el magistrado, pudiendo el deudor pagar o presentar un vindex 3., Si

no haca ni lo uno ni lo otro, a los 30 das el deudor era llevado a la casa

del acreedor, quien deba asegurarle el mnimo de alimentacin, y no

cargarle con cadenas que excedieran de 15 libras de peso. El acreedor

retena al deudor durante 60 das y slo lo sacaba en das de mercado

para que alguien pagara la obligacin. Slo en el caso de nadie pagase

la obligacin el acreedor estaba autorizado a darle muerte o a vender al

deudor como esclavo, inclusive en el punto 6 de la Tabla III se habla de

2
Que debe entenderse como una ejecucin forzosa sobre la persona fsica a decir de Emilio Betti (1969)
Teora General de las Obligaciones. Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. Tomo I. Pg. 342.
3
Entindase fiador que respondiera por l, segn Errazuriz, Maximiliano.
un enigmtico partes secanto que ha sido interpretado como la divisin

del cuerpo en trozos para dar satisfaccin a todos los acreedores,

manifestndose que en caso las partes del cuerpo no sean iguales o

proporcionales a sus acreencias no estaremos frente a un fraude.

Luego la severidad de la ejecucin personal, fue dando paso a una

forma ms patrimonial de forzar el cumplimiento de las obligaciones ya

que la esclavitud se estaba convirtiendo en una traba para el desarrollo

econmico de Roma, por lo que durante el Consulado de Petelio y

Papirio se da la Lex Poetelia Papiria. Con ella se facilita al deudor a

ofrecer a sus acreedores todos sus bienes, conservando su libertad

personal, bajo el principio de que los bienes y no el cuerpo del deudor

deban responder de sus deudas.

En seguida encontramos en la poca clsica el procedimiento ejecutivo,

que comenz a tomar figura patrimonial bajo la forma de bonorum

venditio. Se designaba un magster que adjudicaba el patrimonio del

deudor a un sucesor, bonorum emptor, ste reemplazaba ficticiamente a

la persona del deudor y proceda a la venta de los bienes y al pago de

los acreedores, este procedimiento en Roma supona nota de infamia

para el deudor, para evitarla se permiti a los deudores ceder sus bienes

al acreedor (bonorum cessio).

Por ltimo surgi la bonorum distractio (originalmente slo para la clase

senatorial), que permita la venta al detalle de los bienes del deudor, la

que se encomendaba al curator bonorum que era designado por los

acreedores y deba estar autorizada por un magistrado. Tiene como

 caracterstica fundamental que se poda realizar el patrimonio del deudor

por separado (y no como universalidad como antes con la bonorum

venditio).

Hasta aqu un resumen forzado de los rasgos principales del

procedimiento de ejecucin patrimonial en el derecho romano clsico,

configurado sobre la idea del concurso.

1.2 Bases histricas hispanas

Para comprender nuestro actual procedimiento Concursal revisaremos

brevemente sus bases histricas en la tradicin jurdica hispana, de base

preponderantemente romana.

Nuestro Derecho Concursal encuentra sus bases en las Siete Partidas dictadas

durante la segunda mitad del siglo XIII por el Rey Alfonso X El Sabio y las

Ordenanzas de Bilbao (dictadas por el Rey Felipe V, en el ao 1737)4.

1.2.1. Las Siete Partidas.

Refirindonos a las Siete Partidas, debemos manifestar que en estas se

define la insolvencia como un estado patrimonial, causa de los concursos;

encontramos tambin el principio de la par condictio creditorum que es el

soporte del principio general del Derecho Concursal de igualdad o

proporcionalidad. Trata tambin de la verificacin, graduacin y prelacin de

los crditos; de la liquidacin del patrimonio del deudor y rgimen de venta

de los bienes; de la cesin de bienes; del arreglo extrajudicial, etc.

Igualmente las Partidas contienen sanciones contra los fraudes

4
Tonn, Antonio, (1988) Derecho Concursal Instituciones Generales. Buenos Aires, Ediciones Depalma.
Pg. 6.
 Concursales y otorgan accin pblica para detener al decoctos fugitivus,

para que atrapado sea puesto a merced de la justicia.

1.2.2. Las Ordenanzas de Bilbao

Las Ordenanzas de Bilbao, por su parte, cumplieron una funcin de Cdigo de

Comercio, as se lo establece el Diccionario de la Legislacin Peruana

publicado a mediados del siglo XVIII por don Francisco Garca Caldern en

donde las define como Cdigo espaol que contiene las leyes relativas al

ejercicio del comercio. Ha regido entre nosotros hasta que se promulg el

Cdigo de Comercio peruano5. Ellas se inspiraron en las Siete Partidas, y

tambin en la obra de Francisco Salgado de Somoza quien por primera vez

trata el Derecho Concursal como una disciplina autnoma en su obra

Labyrinthus creditorum concurrentium ad litem per debitorem inter illos

causatam (1646) donde distingue entre Derecho Privado Concursal y

Derecho Penal Concursal, por lo que su obra ha sido destacada en la nueva

Ley Concursal Espaola que ha entrado en vigencia ntegramente el 01 de

septiembre de 20046.

Durante el virreinato e inicios de la Repblica de nuestro pas sta era la

legislacin aplicable, inclusive en el Diccionario de la Legislacin Peruana;

previamente citado; se establece que: Los negocios mercantiles se arreglaban

entre tanto por las disposiciones de las Ordenanzas de Bilbao, y dems leyes

espaolas sobre la materia, es ms; en el ao de 1851 el Congreso declar

que se adoptaba en la Repblica el Cdigo de Comercio Espaol que

bsicamente estaba constituido por la recopilacin de las Ordenanzas de

Bilbao.

5
Garca Caldern, Francisco (1862) Diccionario de la Legislacin Peruana. Lima, Imprenta del Estado,
Tomo II, Pg. 731.
6
Quinto prrafo, Punto II, de la Exposicin de Motivos de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal (B.O.E.
de 10 de julio de 2003).
 Encontramos tambin que el 15 de Junio de 1853 se dicta el primer Cdigo de

Comercio en el Per, el cual al amparo de la disposicin tomada por el

Congreso en el ao 1851 estaba sustentado en el Cdigo de Comercio Espaol

con las modificaciones que las circunstancias de nuestro pas pudiesen

requerir.

La quiebra entonces era una institucin exclusiva de deudores comerciantes,

regida por el Cdigo de Comercio, as el termino quiebra era utilizado

bsicamente para deudores comerciantes, mientras que los deudores civiles

eran considerados insolventes a decir de Francisco Garca Caldern cuando

un individuo del fuero comn llega al estado de insolvencia, se procede con

arreglo en los artculos Cesin de Bienes y Concurso de Acreedores del

Cdigo de Enjuiciamientos en materia Civil.

1.3. El Cdigo de Comercio Peruano de 1902.

Posteriormente las Ordenanzas de Bilbao son la base del Cdigo de Comercio

Espaol de 1885, que es el sustento de nuestro vigente Cdigo de Comercio

(1902), y en el que se tratan las crisis patrimoniales del comerciante en su Libro

IV denominado De la suspensin de pagos y de las quiebras. De las

prescripciones, que tiene vigencia hasta 1932, una de las principales

caractersticas es que facultaba al acreedor a constituirse en estado de

suspensin de pagos que es un estado anterior a la quiebra del comerciante, y

que era una situacin no contemplada por el Cdigo anterior y que requiere

para su constitucin que el deudor posea bienes suficientes para cubrir todas

sus deudas, adems estableca que proceder la declaracin de quiebra

cuando la pida el quebrado o alguno de sus acreedores.

1.4. Ley Procesal de Quiebras.

Luego entra en vigencia la Ley Procesal de Quiebras (Ley N 7566) que rige

desde 1932 hasta 1993, la misma que a decir del Dr. Pinkas Flint en su

Tratado de Derecho Concursal7. se caracteriza por que el proceso est a

cargo de una autoridad judicial, y tiene como objetivo principal el realizar en

un solo proceso todos los bienes del deudor (comerciante o no), a fin de

procurar el pago de sus obligaciones, encontrando una primera

modificacin sustancial y es que el Proceso de Quiebras se apertura a

personas no comerciantes. Se privilegia al acreedor individual que por s

slo puede iniciar un proceso de quiebra. La Quiebra aparece como la

primera y nica opcin para resolver una situacin de insolvencia, tesis que

ha sido largamente superada por las tendencias modernas en el manejo de

crisis patrimoniales, ya en el ao 1988 Antonio Tonn nos hablaba de

asumir como presupuesto para apertura del concurso el estado de crisis o

estado de dificultades. El objetivo principal luego de un estado de Cesacin

de Pagos era la quiebra, es decir, la quiebra se daba cuando el deudor no

cumpla con ciertas obligaciones en un momento determinado aunque sus

activos superasen el pasivo.

1.5. Ley de Reestructuracin Empresarial.

Continuando con la evolucin de nuestra legislacin encontramos la Ley de

Reestructuracin Empresarial (Decreto Ley 26116) dictada el 30 de diciembre

de 1992 vigente hasta 1996. Esta Ley modifica y actualiza profundamente el

concepto del Derecho Concursal en el Per, tiene una orientacin de pases

europeos, busca principalmente la prevencin de las crisis y el saneamiento de

empresas que atraviesan problemas econmicos y financieros, entendemos

7
Pinkas Flint (2003) Tratado de Derecho Concursal. Lima, Editora Jurdica Grijley, Volumen I. Pg. 3.
 que; siguiendo lo expuesto por el Dr. Pinkas Flink: considera la empresa como

instrumento principal del desarrollo econmico, pues la crisis de las empresas

no slo incide en la poltica econmica de los pases, sino tambin, en sus

polticas sociales al crear desempleo e inestabilidad social con lo que tutela de

mejor manera los intereses colectivos del empresario, de los trabajadores, del

estado y de la comunidad en general, arrogados en conjunto como los actores

del desarrollo econmico del pas.

Asimismo, consideramos que una de sus principales caractersticas es que se

desjudicializa el procedimiento concursal al encomendar a una instancia

administrativa el manejo de los procedimientos. Es importante la des

judicializacin de los procedimientos concursales en tanto no tenemos un poder

judicial que funcione acorde con las necesidades de una economa activa y gil

como la que el mundo globalizado exige en la actualidad.

1.6. Ley de Reestructuracin Patrimonial.

Analicemos ahora la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Esta Ley tiene dos

etapas: Una original que surge con el Decreto Ley N 845 del 20 septiembre de

1996, el mismo que fue modificado por el TUO de sta misma norma que entr

en vigencia el 01 de noviembre de 1999. De manera general, podemos

mencionar que subsana deficiencias de la Ley de Reestructuracin Empresarial

e incluye la aplicacin del procedimiento concursal a personas naturales y

algunos patrimonios autnomos.

En general mantiene el mismo sentido de la Ley anterior basada en la

posibilidad de buscar la recuperacin econmica y financiera de las empresas

en dificultades, siendo sta una teora que permite, de manera sostenida, el

desarrollo econmico de nuestro pas en la medida en que permite que sigan

en el mercado empresas que puedan generar riqueza y en caso su situacin

 patrimonial o el mercado la hagan inviable consiente la salida ordenada de las

mismas.

El procedimiento sigue a cargo de una entidad administrativa, se privilegia la

decisin del grupo de los acreedores, la decisin sobre el destino del

patrimonio del deudor la adopta la Junta de Acreedores. La quiebra se

constituye como una ltima opcin en el manejo de las crisis patrimoniales.

1.7. Ley General del Sistema Concursal.

En general estas tendencias se mantienen hasta la dacin de la Ley General

del Sistema Concursal (Ley N 27809) que entr en vigencia en Octubre del

2002, la cual tiene como funcin principal prevenir las situaciones de crisis ya

que nos dota de un Procedimiento Concursal Preventivo que permite evitar la

canibalizacin del patrimonio de los deudores, as como la conservacin de

empresas viables o de ser el caso permite la salida ordenada de las que no lo

son. Reconoce los legtimos intereses de los acreedores en la medida en que

muchas veces estos tienen ms dinero invertido que los titulares, adems

genera un ambiente favorable para la negociacin en la medida en que obliga a

los acreedores a reunirse en Junta y de esta manera tomar decisiones sujetas

a la llamada ficcin de unanimidad8. Finalmente consideramos que es

rescatable el centrar todo el procedimiento en una autoridad administrativa, ya

que sta nos brinda certeza de que la informacin que se presenta por ante la

misma es cierta y verificable lo que minimiza los costos de transaccin que

importan obtener informacin oportuna y fidedigna de los deudores en crisis en

la bsqueda de toma de decisiones econmicas eficientes por parte de los

acreedores, as mismo permite una mayor celeridad en los procedimientos ya

que a decir de Alfredo Bullard en el Per tenemos un grave problema de

externalidades y de costos de transaccin ... Porque la administracin de

8
Los acuerdos adoptados por la mayora obligan a todos.
justicia es ineficiente e imprevisible por lo que asignar al poder judicial; como

ocurre en la mayora de pases; la labor de manejar los procedimientos

concursales hubiera generado elevar los costos de transaccin para poder

obtener informacin y manejar adecuadamente dichos procedimientos, ya que

para que se genere un efecto expansivo en la actividad empresarial de nuestro

pas tenemos que brindarle al mercado caracteres rectores de previsibilidad,

seguridad y certeza.
 CAPTULO II.

EL SISTEMA CONCURSAL.

2.1. Definicin del sistema concursal.

BISBAL MENDEZ (1996) seala que el sistema concursal resume el conjunto de

mecanismos establecidos para tratar la crisis de la empresa en un momento

determinado.

Por su parte, BULLARD GONZALES (1997) sostiene que el sistema concursal es un

sistema que permite enfrentar una situacin de crisis econmica, por lo que los

acreedores deben tomar decisiones por la empresa, y se trata de reducir los costos de

transaccin entre los acreedores para que stos tomen acuerdos sobre el mejor

destino de la empresa.

As, el sistema concursal alude a un conjunto de normas, de entidades que

intervienen, de personas (tanto deudoras como acreedores), bienes que se encuentran

de por medio, entre otros aspectos, que se hallan intervinculados.

Esa interaccin de los elementos antes sealados determina que los agentes

econmicos que intervienen en los procedimientos concursales estructurados para

enfrentar la crisis del deudor, debido a las normas transitorias y excepcionales

aplicables a tales procedimientos, as como por las autoridades administrativas y

judiciales a las que la ley y/o sus normas complementarias o modificatorias asignen

competencia en materia concursal.

En suma, el sistema concursal propone reglas y principios organizados, que pretenden

otorgar a los acreedores el derecho de evaluar la viabilidad econmica del deudor

sometido a concurso y optar por su reinsercin en el mercado o por su salida de l de

manera ordenada.
2.2. Importancia del sistema concursal.

La importancia del sistema concursal resulta significativa puesto que pretende evitar la

situacin de crisis en las personas naturales o jurdicas y, una vez constatada dicha

situacin se propone enfrentarla para conservar la viabilidad econmica del deudor y,

particularmente, trata de cautelar el derecho de los acreedores en ese proceso.

La importancia del sistema concursal, se deriva de lo siguiente:

- El hecho de que no existe en nuestro sistema legislativo un procedimiento

alternativo al que pretende el rgimen concursal.

- La significacin cualitativa y cuantitativa de personas y/o empresas que se

encuentran en una situacin de eventual crisis que debe ser materia del

proceso concursal.

- La necesidad de proteger a los acreedores como soporte de un rgimen de

funcionamiento del conjunto de las empresas, otorgndole garantas y

viabilidad del desarrollo empresarial.

- La factibilidad de resolver los problemas econmicos de las empresas,

tornndolas viables en un marco de participacin tanto de los acreedores como

del deudor con supervisin del Estado a travs de la Autoridad Administrativa

correspondiente.

- La eventualidad del logro de los objetivos del sistema concursal tratando de

propender al equilibrio de tal manera que no se afecten derechos de los

intervinientes en el procedimiento concursal.

La importancia del rgimen concursal ms claramente se podra apreciar si

consideramos, qu ocurrira si no hubiera un rgimen de derecho concursal.

Probablemente ocurrira lo siguiente:

 - Dificultad en la negociacin.

- Canibalizacin del patrimonio de empresas.

- Quiebras en cadena; y,

- Probablemente generacin de mercados monoplicos.

2.3. Finalidad y objetivos del sistema Concursal.

Podramos sintetizar la finalidad del rgimen concursal a travs de lo siguiente:

- Prevenir las situaciones de crisis.

- Evitar deudores insolventes.

- Conservar empresas viables.

- Reconocer los intereses de los acreedores, y,

- Generar un ambiente favorable de negociacin.

Ciertamente la consecucin de esos fines no es para nada sencillo, dado que en la

situacin prctica nos encontramos con una diversidad de situaciones en las que

existe un nivel complejo de empresas en el rgimen concursal.

El cumplimiento de los fines del sistema concursal depende entonces, de diversos

aspectos, entre los que cabe mencionar:

- El entendimiento de la integralidad del sistema concursal.

- Una normativa funcional y acorde los requerimientos de la dinmica

concursal.

- Una Administracin Pblica con autoridad que confiera al sistema orden,

reglas claras y competencia adecuada.

 - Un conjunto de empresas y/o personas naturales que entendiendo la

necesidad del sistema se adecen y se allanen a sus propsitos.

Pero igualmente puede hacerse referencia a los objetivos del rgimen concursal,

entendido como aspectos ms concretos a diferencia de los fines. Entre dichos

objetivos, podemos citar:

- Resolver de manera oportuna y eficaz las crisis de las empresas respecto a

sus crditos.

- Solucionar de manera ptima las crisis de los deudores insolventes.

- Propender al establecimiento y mantencin de empresas viables.

- Buscar un clima de entendimiento entre los deudores y acreedores en el

procedimiento concursal.

2.5. Presupuestos para el concurso procesal.

El concurso procesal requiere indefectiblemente como requisitos constitutivos, los

siguientes:

- Un deudor, ya sea persona natural o jurdica.

- Uno o ms acreedores, de cualquier naturaleza, frente a los cuales el deudor

tenga una obligacin econmica de pago.

- Bienes o patrimonios sobre los que recaern las obligaciones econmicas, as

como ttulos o instrumentos con los que se acrediten las obligaciones.

- La Administracin Pblica, expresada en una autoridad administrativa y/o

judicial ante la que se desarrolle el proceso concursal.

 - Una normativa de reglas y procedimientos que regulen precisamente el

procedimiento, en la que se establezcan plazos, condiciones, emisin de

resoluciones y otros aspectos vinculados.

Igualmente es importante mencionar la relacin entre el crdito y la empresa, puesto

que como son las empresas las que adquieren muchos crditos, por lo que no puede

atender las mismas y debe salir del mercado a travs de la quiebra.

Las que pueden ser declarados en concurso y quebrar son las siguientes:

- Las empresas.

- Las personas naturales.

- Las personas jurdicas.

- Los entes autnomos.

En consecuencia es claro que todas las sociedades inscritas o no inscritas pueden ser

declaradas en concurso y quebrar, al igual que todas las personas jurdicas.

El concurso de acreedores es lo que antes era la insolvencia por lo cual se registra en

las oficinas registrales, exactamente en el registro personal, registros de bienes y

registros de garantas.

Es necesario precisar que en las oficinas registrales se inscribe la quiebra, por lo cual

debemos dejar constancia que se inscriben en los registros de bienes, registros de

garantas, y el registro personal.

El concurso de acreedores y la quiebra se inscriben en otros registros como por

ejemplo en las matrculas de acciones, registros de protestos y moras, registros de

bienes de Indecopi, entre otros.

 CAPTULO III.

EL DERECHO CONCURSAL.

3.1. Definicin e importancia.

El Derecho Concursal, segn la definicin de Jorge Chessal Palau (2010), es el

conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto establecer las condiciones en que se

debe declarar el estado de incumplimiento generalizado de obligaciones del deudor,

comprendiendo en este concepto, tanto al comerciante como al no comerciante, as

como la apertura de los procedimientos necesarios, a cargo de los rganos

competentes para lograr la solucin integral de sus obligaciones pendientes de pago,

ya sea mediante un convenio o mediante la liquidacin forzada de sus activos.

El Derecho Concursal, entonces, se encarga de la regulacin de los procedimientos

aplicables a los casos de quiebra o suspensin de pagos. Es conveniente diferenciar,

sin embargo, que cuando la persona sujeto del concurso es comerciante o una

empresa o sociedad comercial, se aplica el Derecho Comercial, pero cuando la

persona no es comerciante, o se trata de una asociacin civil, entonces la aplicacin

ser del Derecho Civil.

No obstante lo indicado, generalmente se ha considerado al Derecho Concursal como

parte del Derecho Comercial en atencin a que fundamentalmente se trata del proceso

que desarrollan las empresas deudoras frente a otras de la misma naturaleza.

Consiguientemente el Derecho Concursal estudia y regula el concurso de acreedores

y la quiebra, lo que permite indicar que la insolvencia no se encuentra regulada en el

Derecho Concursal Peruano.

El Derecho Concursal resulta sumamente importante, puesto que:

- No hay otra rama del Derecho que regule el sistema concursal.

 - Constituye un campo de estudios con un objeto propio, mtodos e

instrumentos que establecen la autonoma de esta disciplina.

- Se trata de una rama del Derecho que ha venido desarrollndose

paulatinamente habida cuenta que cada vez ms son las empresas y personas

que adoptan obligaciones impagas respecto de otras empresas y/o personas.

- Se ha extendido en calidad y en nmero las empresas que atraviesan crisis

econmica y que es pertinente someterla a concurso.

3.2. Ubicacin del Derecho Concursal.

El derecho concursal se ubica en el campo del Derecho Pblico, puesto que la

participacin del Estado no es coadyuvante, dado que ejerce su potestad imperial a

travs de las instancias administrativas y/o judiciales correspondientes.

El Derecho Concursal se ubica asimismo en el mbito mercantil, dado que ejerce

principalmente su incidencia sobre personas jurdicas de naturaleza comercial, es

decir, sobre empresas, o sea, sociedades comerciales, sociedades civiles y empresas

individuales.

Existe entonces una vinculacin particular entre el Derecho Concursal y las empresas,

puesto que fundamentalmente son este tipo de organizaciones econmicas que

producto de su dinmica han venido acarreando una serie de obligaciones y deudas

que al final no necesariamente pueden ser cumplidas con la oportunidad que se han

pactado.

Finalmente el Derecho Concursal presenta igualmente una perspectiva corporativa,

dado que la situacin de las empresas no tiene una gravitacin que se reduce solo al

mbito de la misma, sino ms bien trasciende ese aspecto, puesto que el eventual

incumplimiento en el pago de sus deudas, va a general diversos problemas en otras

empresas, lo que significa probablemente implicancias en remuneraciones, en

compras, en una serie de transacciones con otras corporaciones, determinndose que

exista no slo un problema focalizado sino de verdadero inters pblico, dados los

efectos que se generan.

3.3. Fuentes del Derecho Concursal.

El Derecho Concursal tiene diversas fuentes en tantos manantiales de los que brota,

entre los que podemos consignar fuentes formales y materiales, directas o indirectas.

Tales fuentes son:

- La Ley Concursal, entendido como el conjunto de normas jurdicas que

regulan los procedimientos concursales. Se trata de una fuente formal y que,

evidentemente, es una fuente directa u obligatoria, dado que la ley tiene que

cumplirse de manera obligatoria. Aqu mismo podemos aludir a la ley civil u

otras disposiciones complementarias que pueden aplicarse de manera

supletoria a la ley concursal.

- La Costumbre, como hechos que de manera recurrente se presentan y que a

fuerza de su regularidad devienen en obligatorios. Para el Derecho Concursal

no es una fuente que revista significativa importancia merced al desarrollo del

Derecho Escrito y a la normativa moderna que prescinde en mucho de la

costumbre como una fuente anterior.

- Los principios del Derecho Concursal, entendido como principios de

naturaleza axiolgica que informan la legislacin concursal. Su importancia es

fundamental puesto que en un mbito en el que siempre hay deficiencias

normativas, permite dictar sentencia de manera libre.

- La Jurisprudencia Concursal, constituida por el conjunto de resoluciones,

fallos y sentencias emitidas, tanto por funcionarios pblicos como por

autoridades jurisdiccionales sobre aspectos vinculados al tema concursal. Se

 trata de una fuente formal e indirecta, que no es obligatoria. Es importante

destacar la jurisprudencia concursal fundamentalmente de naturaleza

administrativa, es decir, la que dicta la autoridad concursal.

- La Doctrina Concursal constituida por las opiniones, teoras, tratados y

estudios de los autores y tratadistas especialistas en esta materia. Se trata

igualmente de una fuente no vinculante as como de una de naturaleza formal.

3.4. Clasificacin del Derecho Concursal.

El Derecho Concursal presenta diversas clasificaciones, de acuerdo a la corriente de

pensamiento de los autores. Sin embargo, dentro de las clasificaciones generalmente

aceptadas, podemos citar las siguientes:

- De acuerdo al aspecto espacial, podemos distinguir el Derecho Concursal

Peruano del Derecho Concursal Comparado. Evidentemente cuando referimos

al primer aspecto, estamos aludiendo a la regulacin del rgimen concursal que

se realiza dentro de las fronteras geogrficas de nuestro pas, en tanto que si

referimos al Derecho Concursal Comparado estamos abordando la regulacin

al respecto en el resto del mundo.

- De acuerdo a la materia regulada, referimos al Derecho Concursal Material o

Sustantivo y al Derecho Concursal Procesal o Adjetivo. El primer caso alude a

las disposiciones materiales respecto a nuestro rgimen concursal, es decir, al

qu es el sistema concursal peruano, en tanto que el Sistema Concursal

Adjetivo refiere al tema de los procedimientos a partir del tema concursal, lo

cual significar el estudio de las normas de procedimiento que regulan nuestro

proceso ordinario y las otras formas de concurso.

3.5. Relacin con otras ramas.

Indudablemente el Derecho Concursal no conforma una materia desvinculada de las

otras ramas jurdicas, puesto que es enteramente posible encontrar nexos

significativos, en mayor o menor medida, con otras ramas del Derecho. Aqu,

precisamos algunos de tales vnculos:

- Con el Derecho Procesal Civil, puesto que la quiebra se tramita ante los jueces

civiles o mixtos, aplicando la Ley Orgnica del Poder Judicial y el Cdigo Procesal Civil

Peruano de 1993, por lo que debe recurrirse a la sede judicial ms no a la autoridad

administrativa.

- Con el Derecho Penal, puesto que cuando se tramitan concursos y quiebras se

pueden cometer algunos delitos regulados en el Cdigo Penal Peruano de 1991.

- Con el Derecho Procesal Penal, dado que cuando se cometen delitos relacionados

con el Derecho Concursal se debe aplicar y estudiar el Cdigo de Procedimientos

Penales y los Cdigos Procesales Penales.

- Con el Derecho Tributario, dado que este ltimo regula algunos supuestos de

privilegios de los crditos tributarios frentes a los otros crditos regulares.

- Con el Derecho Constitucional, dado que esta disciplina estudia las normas

expresadas en la Constitucin Poltica, sealando por ej. como lo hace para los

deudores, estableciendo preferencias en los crditos del deudor.

- Con el Derecho Civil, dado que ste ltimo regula a las personas, las cuales pueden

ser materia de procedimientos concursales.

- Con el Derecho Societario, dada su aplicacin a las Sociedades Comerciales y

Sociedades Civiles, entidades que con frecuencia estn sujetos al procedimiento

concursal.
 CAPTULO IV.

LA LEGISLACIN PERUANA EN MATERIA

CONCURSAL.

4.1. Aspectos conceptuales.

El tema concursal ha sido de tratamiento del Derecho desde el mundo antiguo,

primero a travs de los Estatutos en las denominadas culturas antiguas, luego los

concordatos en las Corporaciones medioevales, para ingresar a la codificacin con

Napolen y contemporneamente adquirir una vigencia inusitada.

La legislacin peruana, conforme se glosar en los siguientes temas, si bien no ha

sido prolfica al respecto, pero ha mantenido una lnea con ms o menos coherencia,

pasando del enfoque tuitivo de la Empresa hacia la defensa de los acreedores de la

empresa debido a la reciente significacin ha adquirido este aspecto, sobre todo

considerando los efectos den diversos agentes, dada la inter-vinculacin y

concatenacin del tema concursal.

Entre nosotros, no slo en lo fundamental sino tambin en toda la perspectiva de los

procedimientos, este tpico se ha redactado siempre de manera integral, deviniendo

de un enfoque orientado a salvar las unidades productivas y/o de comercializacin

hacia otro en el que de lo que se trata es ms bien de proteger a los acreedores, dado

que la finalidad principal del tema concursal es esta ltima a tenor de la reciente

doctrina internacional.

4.2. Antecedentes legislativos.

En el Per, la evolucin de legislacin en materia concursal, presenta la siguiente

dinmica:
- La Procesal de Quiebras, Ley N 7566, emitida en el ao de 1932 a 1933, que

establece que el proceso concursal est a cargo de la autoridad judicial, siendo

su objetivo realizar un proceso a cargo de una autoridad judicial, con los bienes

del deudor, para pagar su deuda; se privilegiaba al acreedor individual en

iniciar un proceso de quiebra.

- La Ley N 26116, Ley de Restructuracin Empresarial promulgada en 1992,

que tena como caracterstica fundamental la privatizacin de los acuerdos

empresariales y la des judicializacin de los procedimientos concursales. Se

consider importante la participacin de los acreedores, quienes deben tomar

las decisiones sobre el reordenamiento o salida del mercado de la empresa en

concurso, todo ello bajo la supervisin de una entidad administrativa,

INDECOPI.

- En 1996 se promulg el Decreto Legislativo N 845, Ley de Restructuracin

Patrimonial, que regul nuevas alternativas como el procedimiento simplificado

y el concurso preventivo.

- Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal, la misma que se

encuentra vigente hasta la actualidad. Desarrolla como objetivo central la

proteccin del crdito, definiendo la posicin que deben ocupar los privados y

el Estado en el procedimiento en materia concursal.

- La ltima modificacin data del 2008, en el que se dict el Decreto Legislativo

N 1050, establecindose un nuevo objetivo del sistema concursal, nuevas

relaciones entre el deudor y los acreedores, nueva forma de iniciar el

procedimiento concursal ordinario y nuevos efectos en la aprobacin del Plan

de Restructuracin.
4.3. La Ley General del Sistema Concursal.

En la actualidad se encuentra vigente la Ley General del Sistema Concursal

(Ley N 27809) que entr en vigencia en Octubre del 2002 con su respectiva

modificatoria mediante el DECRETO LEGISLATIVO N 1189 emitida el 21 de

agosto del 2015 en el cual el cambio ms notorio son los plazos para realizar

determinados actos procesales, dicha modificacin fue propuesta por la misma

institucin (INDECOPI).

4.4. Los principios que establece la Ley General del Sistema

Concursal.

En nuestro sistema concursal peruano puede distinguirse claramente tres principios:

Universalidad

Colectividad

Proporcionalidad

Veamos en que consiste cada uno de ellos, por lo dems, definido en nuestra ley

general del sistema concursal.

UNIVERSALIDAD.- De conformidad con el articulo IV del ttulo preliminar de la ley

general del sistema concursal, Los procedimientos concursales producen sus efectos

sobre la totalidad del patrimonio del deudor, con las excepciones establecidas

expresamente por la ley.

De esta manera, como premisa general tenemos que el procedimiento concursal tiene

efecto sobre todo el patrimonio del deudor, es decir lo afecta en su totalidad.

Por excepcin, la ley puede establecer que alguna parte del patrimonio quede fuera

del concurso, como sera el caso, por ejemplo de los bienes inembargables previstos

en el artculo 648 del cdigo procesal civil

COLECTIVIDAD.- De conformidad con el artculo V del ttulo preliminar de la ley

general del sistema concursal Los procedimientos concursales buscan la participacin

y beneficio de la totalidad de los acreedores involucrados en la crisis del deudor. El

inters colectivo de la masa de acreedores se superpone al inters individual de cobro

de cada acreedor.

Como ya hemos referido, un sistema concursal supone un conflicto entre el inters

individual y el inters colectivo. Pues bien, los procedimientos concursales priorizan el

inters colectivo y por ello buscan la participacin de todos los acreedores y,

eventualmente, su beneficio.

Como seala TONON , desde el momento que el juicio concursal tiene por finalidad la

recomposicin del pasivo del deudor mediante un acuerdo con sus acreedores o la

liquidacin de su patrimonio para distribuir su producido entre acreedores, son

llamados a participar de l todos los acreedores del deudor (TONON, 1992)

PROPORCIONALIDAD.- De conformidad con el articulo VI del ttulo preliminar de la

ley general del sistema concursal, Los acreedores participan proporcionalmente en el

resultado econmico de los procedimientos concursales, ante la imposibilidad del

deudor de satisfacer con su patrimonio los crditos existentes, salvo los rdenes de

preferencia establecidos expresamente establecidos en la presente ley.

Este principio es tambin conocido como principio de igualdad y supone que todos los

acreedores soporten, por igual, el resultado econmico del procedimiento. De esta

manera, las prdidas que en la mayora de los casos se van a producir, debern ser

equitativamente distribuidas o soportados por todos los acreedores, en proporcin a

sus crditos. Ello, sin perjuicio de los rdenes de preferencia en el cobro de los

crditos, establecidos por la ley ya que nos referimos posteriormente. Esta es una

diferencia fundamental con los procedimientos o procesos individuales de cobro de

obligaciones, en donde cobrara quien llegue primero a juicio.

4.5. Los presupuestos del concurso.

Desde la perspectiva de la teora concursal, para la existencia del proceso concursal

se requiere la presencia del concurso de acreencias impagas, sin el cual no

estaramos ante un proceso concursal.

El concurso es la concurrencia de acreedores mediante demanda judicial para el pago

de sus crditos. Debemos distinguir asimismo entre estado concursal y situacin

concursal. El Estado Concursal es el resultante de una declaracin formal de

insolvencia, emanada de un ente competente (INDECOPI o entidad delegada); en

tanto que la Situacin Concursal es la situacin en que se encuentra el deudor, en

crisis econmica, financiera inicial, transitoria y superable que impide el pago regular

de sus obligaciones por lo que convoca a la Junta de Acreedores, para solucionar su

situacin mediante un convenio con el plan de reestructuracin o refinanciacin.

Como sabemos la insolvencia es una causa de la quiebra, situacin en que se

encuentra una persona natural o jurdica, cuando su pasivo excede a su activo y por lo

tanto no puede pagar sus deudas. La insolvencia es la incapacidad de pagar, lo que se

debe.

El sistema concursal propone evitar la insolvencia mediante un proceso preventivo,

provoca la quiebra cuando el deudor se encuentra en una situacin patrimonial de

insolvencia definitiva.

Se puede asimismo distinguir dos tipos de insolvencia: una provisional y otra

preventiva. La insolvencia transitoria se da cuando el valor de sus bienes supera a sus

deudas. La insolvencia definitiva se produce cuando el valor total de sus bienes es

inferior a sus deudas.

 CAPTULO V.

EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL EN EL PER.

5.1. El procedimiento concursal ordinario.

En este procedimiento se busca revertir una situacin de insuficiencia patrimonial o

cesacin de pagos evidente del deudor.

Se caracteriza por ser un procedimiento administrativo. Tiene un carcter reparador y

no preventivo, presentndose alternativamente: la restructuracin del patrimonio o la

disolucin y liquidacin de la empresa.

Los acreedores asumen la direccin del negocio y la quiebra judicial se presenta como

un proceso excepcional.

El procedimiento concursal ordinario se inicia a solicitud del deudor cuando ms de un

tercio de sus obligaciones se encuentren vencidas o impagas por un perodo mayor a

30 das calendarios; o que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo

importe sea mayor al tercio del capital social pagado.

Se inicia igualmente a solicitud de los acreedores impagos, cuyos crditos exigibles se

encuentran vencidos, no hayan sido pagados dentro de los 30 das siguientes a su

vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente a 50 UIT vigentes a la fecha de

presentacin. Se puede iniciar igualmente el procedimiento como una tercera forma,

cuando al expedirse sentencia en primera instancia, el ejecutante desconoce la

existencia de bienes de propiedad del deudor, por lo que solicitando el requerimiento

para que el deudor seale bienes libres de gravamen, ste no lo hace.

Una vez que se ha verificado la existencia de los crditos invocados, la Comisin

requerir al emplazado para que dentro de los 20 das de notificado, se apersone al

procedimiento optando por cualquiera de las siguientes alternativas: pagar el ntegro

de los crditos objeto del emplazamiento, en cuyo caso la obligacin se extinguir;

ofrecer pagar el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento, debiendo el

acreedor en el plazo de 10 das dar su conformidad; oponerse a la existencia,

titularidad, exigibilidad o cuanta de los crditos objeto del emplazamiento, lo que

permitir resolver a la Comisin, previo traslado al acreedor; y, allanarse a la solicitud.

Seguidamente, la Comisin declarar la situacin de concurso, bajo los siguientes

supuestos: cuando el acreedor rechace el ofrecimiento de pago formulado por el

emplazado; cuando la oposicin presentada por el deudor resulte infundada o

improcedente; cuando el emplazado reconoce el monto de los crditos y se allana a la

solicitud presentada; y, cuando el emplazado no se pronuncia sobre ninguna de estas

alternativas, dentro de los 20 das de notificado su emplazamiento como deudor.

En el procedimiento se constituye la Junta de Acreedores, como un rgano que

representa al deudor insolvente encargndose de la toma de decisiones en el proceso

concursal. Participan en la referida Junta: los acreedores que obtuvieron el

reconocimiento de sus crditos; los acreedores con crditos declarados contingentes;

el representante de la autoridad concursal; y, el deudor, quien tiene derecho de asistir

a las reuniones de la Junta en forma personal o representado, pudiendo slo

manifestar su posicin respecto del procedimiento.

Las Juntas de Acreedores constituyen el mximo rgano del deudor concursado; son

de carcter deliberante y decisorio; y, es un mecanismo por el cual los acreedores

intervienen en el concurso manifestando su voluntad mediante la adopcin de

acuerdos. Las Juntas igualmente pueden constituir su Comit de Acreedores, como un

rgano de apoyo de la Junta, a la que se puede delegar, en todo o en parte, las

atribuciones que la ley le confiere a la Junta.

Entre las funciones del Comit de la Junta de Acreedores se pueden sealar: Informar

a la Junta los acuerdos que se adopten y las acciones que se realice; el monitoreo de
la marcha de la empresa; y, dar cumplimiento a los acuerdos de la Junta. El Comit

debe representar los intereses variados que conforman la masa concursal. Estar

integrado por 4 miembros: un Presidente (Que tambin ser presidente de la Junta),

mientras que los otros 3 debern ser acreedores reconocidos, de distinto origen.

5.2. El reconocimiento de crditos.

El crdito es el derecho del acreedor a obtener una prestacin asumida por el deudor

como consecuencia de una relacin jurdica obligatoria, siendo crditos susceptibles

de reconocimiento los que se sustenten por concepto de capital, intereses y gastos

que se hayan devengado hasta la fecha de publicacin del aviso de la situacin de

concurso, as como los crditos devengados con posterioridad de la citada fecha en

caso de que el deudor ingrese a un procedimiento de disolucin y liquidacin.

El procedimiento de reconocimiento de crditos se tramita a travs de la Secretara

Tcnica de la Comisin de Procedimientos Concursales. Dicho procedimiento se

desarrolla desde que culminada la etapa del apersonamiento de los acreedores, la

Comisin cita al deudor a fin de que se pronuncie sobre las solicitudes de

reconocimiento, resolviendo posteriormente respecto a los pedidos, pudiendo los

acreedores o terceros legitimados ejercitar su derecho a la oposicin.

El pago de los crditos tiene diferentes prelaciones o preferencias. As, como crditos

de primer orden, se refieren a las deudas provenientes de remuneracin o beneficios

sociales, pagos previsionales, entre otros aspectos. El segundo orden lo constituyen

los aportes impagos a la seguridad social, incluyendo intereses, costas y recargos que

ellos generen. Los crditos constituidos con hipoteca, prenda, anticresis, warrant,

derecho de retencin o medidas cautelares, entre otras obligaciones, constituyen la

tercera orden; los de origen tributario corresponden al cuarto orden; teniendo el quinto

el que refiere a todos los dems crditos impagos del deudor, que no hayan sido

comprendidos en los rdenes anteriores.

5.3. Procedimiento de Restructuracin Patrimonial.

Se trata de una modalidad de procedimiento concursal que busca la conservacin del

deudor como agente econmico en el mercado. Es el procedimiento concursal

destinado a revertir una crisis econmica manifiesta del deudor a travs de la

ejecucin de diversos mecanismos orientados a maximizar el valor del negocio en

crisis, entre los que se puede citar la restructuracin operativa o financiera de la

empresa; su reorganizacin operativa; la refinanciacin de sus obligaciones, aporte de

capital de trabajo, capitalizacin o condonacin de deudas, etc.

Este procedimiento puede ser solicitado por las empresas que no tengan prdidas

acumuladas y que superen la totalidad de su capital social pagado; por personas

naturales, sociedades conyugales o sucesiones indivisas que cumplan las condiciones

previstas en la Ley del Sistema Concursal.

En este procedimiento, la Junta de Acreedores podr disponer de los siguientes

regmenes: la continuacin del mismo rgimen de administracin; la administracin del

deudor por un administrado inscrito ante la Comisin de Procedimientos Concursales

del INDECOPI. Tambin puede organizarse un sistema de administracin mixta que

sostenga la administracin del deudor pero en el que tambin se involucre la

participacin de personas naturales o jurdicas designadas por la Junta. Cabe indicar

que para aprobar el rgimen de administracin que se aplicar al deudor, se requiere

mayora simple de ms del 50% de los crditos reconocidos, en primera convocatoria,

y de igual porcentaje de crditos asistentes en segunda convocatoria.

A ese respecto, es igualmente importante sealar que en los casos precedentes, debe

aprobarse un Plan de Restructuracin Patrimonial, como un marco en el que el

Administrador y los acreedores negocian las frmulas y acciones necesarias para la

continuacin de las actividades de la Empresa, as como las condiciones en que los

acreedores podrn recuperar sus crditos correspondientes.

Dicho Plan de Restructuracin Patrimonial debe contener adems del cronograma de

pagos, condiciones y plazos:

- El Balance General a la fecha de elaboracin del Plan.

- Las acciones que se propone ejecutar la administracin.

- Relacin de obligaciones.

- Propuestas para el financiamiento de la inversin requerida para la

restructuracin del deudor.

- El rgimen de intereses.

- La poltica laboral a adoptarse.

- El presupuesto que contenga los gastos y honorarios de la Administracin.

- El estado de los flujos proyectados.

- Las provisiones para los crditos contingentes, los no reconocidos o las

materias de impugnacin.

La ley vigente establece que existe un plazo de 60 das para aprobar el Plan de

Restructuracin, contados desde la aprobacin del acuerdo de restructuracin. En el

caso de que no se apruebe el Plan, la autoridad concursal deber disponer la

disolucin y liquidacin del deudor.

5.4. Procedimiento de Disolucin y Liquidacin.

Tiene como propsito la realizacin de los activos del deudor concursado, el pago de

los pasivos y, de darse el caso, la entrega del remanente del patrimonio entre los

titulares de la Empresa, ante la imposibilidad del deudor de superar sus problemas

econmicos financieros.

El procedimiento concursal de Disolucin y Liquidacin tiene dos causales:

- Cuando el deudor tiene prdidas acumuladas, deducidas sus reservas, que superen

la totalidad del capital social pagado.

- Por ejecucin del apercibimiento dictado por el Juez.

Los crditos materia del Procedimiento de Disolucin y Liquidacin, refieren a todos,

cualquiera sea la oportunidad en que se devengaron, debindose tambin incluir a los

titulares de crditos generados con posterioridad a la publicacin del aviso de difusin

del procedimiento, quienes tendrn que presentar sus respectivas solicitudes de

reconocimiento de crditos con el propsito de participar en la Junta de Acreedores y

lograr el pago de sus crditos.

En este procedimiento debe establecerse el Convenio de Liquidacin, es decir, el

documento mediante el cual el Liquidador y todos los acreedores dejan establecido el

resultado de la negociacin, as como las condiciones especiales para el pago de las

obligaciones que componen la denominada masa concursal.

Dicho Convenio debe contener:

- La identificacin del liquidador, del deudor y del Presidente de la Junta de

Acreedores, la fecha de aprobacin y las condiciones bajo los cuales se

realizarn los pagos de los crditos.

- La proyeccin de gastos estimada por el liquidador.

- Los honorarios del liquidador, as como la forma y oportunidad de pagos.

- Los mecanismos en virtud de los cuales el liquidador cumplir los

requerimientos de informacin peridica.

- La modalidad y condiciones de realizacin de los bienes del deudor.

 - El rgimen de intereses, aplicndose a los crditos tributarios a la tasa de

inters compensatorio que corresponda a la mayora de los acreedores

incluidos en el orden de preferencia.

Cabe indicar asimismo que el Convenio de Liquidacin debe ser aprobado en la Junta

de Acreedores en el momento que se acuerde el ingreso del deudor a un proceso de

disolucin o liquidacin, o dentro de los treinta das siguientes a la adopcin de dicho

acuerdo. En el caso de que la Junta no tomase ese acuerdo, la autoridad concursal

deber disponer la disolucin y liquidacin del deudor.

La aprobacin del Convenio de Liquidacin tiene como efectos, el cese definitivo del

negocio del deudor, la indivisibilidad entre el deudor y sus acreedores, el

desapoderamiento mediante el cual el deudor pierde el poder de gestin y disposicin

de su patrimonio, as como la exigibilidad de los pagos del deudor aunque no se

encuentren vencidas, descontndose los intereses correspondientes al plazo que falte

para el vencimiento.

5.5. Quiebra.

Refiere a una situacin fctica cuando el patrimonio del deudor se extingue quedando

acreedores pendiente de ser pagados, lo cual debe ser declarado judicialmente.

Verificada dicha situacin, el liquidador deber solicitar la declaracin judicial de

quiebra del deudor en un plazo no mayor de 30 das, siendo competente para dicho

pronunciamiento, el Juez Especializado en lo Civil.

Conforme lo establece la disposicin legal, dentro de los 30 das posteriores a la

presentacin de la demanda, el Juez previa verificacin de la extincin del patrimonio,

sin ms trmite, declarar la quiebra y la incobrabilidad de la deuda, debiendo dicha

resolucin ser publicada en el Diario Oficial El Peruano, por dos das consecutivos.
Cuando se declare consentida o ejecutoriada dicha resolucin, concluir el proceso y

el Juez ordenar su archivamiento y la inscripcin de la extincin del patrimonio del

deudor, debiendo emitirse tambin los certificados de incobrabilidad para todos los

acreedores impagos.

La declaracin de quiebra conlleva diversos efectos, particularmente para el quebrado,

sea una persona natural o jurdica, debiendo perdurar dicha situacin mientras se

encuentre en ese estado.

Dentro de tales efectos, se puede indicar:

- Est impedido de constituir sociedades o personas jurdicas o formar parte de

otras ya constituidas.

- No podr ejercer el cargo de director, gerente, apoderado o representante de

sociedades o personas jurdicas.

- No podr ser tutor o curador o representante legal de personas naturales.

- No podr ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos

regulados en la ley.

No obstante lo indicado, debe precisarse que la condicin de quebrado, no impide al

deudor o a sus representantes, el pleno goce de sus derechos civiles; lo cual significa

contra lo que algunos sostienen que el quebrado no es incapaz, pudiendo adems

ser rehabilitado luego de cinco aos desde la fecha del auto de expedicin de quiebra,

excepto haya sido condenando por los delitos previstos en los Arts. 209. 211, 212, y/o

213 del Cdigo Penal.

5.6. Procedimiento Concursal Preventivo.

A diferencia del procedimiento antes indicado, el Procedimiento Concursal Preventivo

se encuentra dirigido a la solucin de dificultades financieras de empresas en riesgo

de crisis. Esto significa que este procedimiento se propone evitar la crisis patrimonial

del deudor, esto es, funciona como un mecanismo de restructuracin de obligaciones.

El procedimiento Concursal Preventivo puede ser solicitado por cualquier deudor,

siempre que no estuviera incurso en una situacin de insuficiencia patrimonial ni de

cesacin de pagos.

En este procedimiento distinguimos dos etapas marcadamente diferenciadas:

- Una etapa pre concursal, que se inicia con la solicitud de acogimiento al

procedimiento. Es admitida por la Comisin, en tanto se hayan cumplido con

los requisitos de admisibilidad, disponindose la publicacin del aviso

correspondiente.

- Otra etapa concursal, que se inicia con la publicacin del aviso, contina con

la presentacin de las solicitudes de reconocimiento de crditos de los

acreedores y culmina con el Acuerdo Global de Refinanciacin.

El Acuerdo Global de Refinanciacin es un compromiso de pago formulado por el

deudor con el objeto de reprogramar sus deudas. En este acuerdo el deudor propone

a sus acreedores formas de pago diferentes de las pactadas anteriormente. Se

aprueba con el voto de acreedores que representan crditos por un importe superior

al 66.6% del monto total de crditos reconocidos, en primera convocatoria. En

segunda convocatoria, basta con el voto favorable de acreedores representantes de

un importe superior al 66.6% del total de crditos asistentes.

El Acuerdo Global debe contener el:

- Cronograma de pagos,

- La tasa de inters aplicable; y,

- Las garantas ofrecidas, de ser el caso.

Nuestra legislacin igualmente establece que la Junta de Acreedores puede prorrogar

la aprobacin del Acuerdo por nica vez hasta por un plazo mximo de 15 das

posteriores a su instalacin. Si la Junta de Acreedores desaprueba el Acuerdo

concluir el procedimiento concursal preventivo.

5.7. Impugnacin del acuerdo de la Junta de Acreedores.

Los acuerdos de Junta de Acreedores pueden ser impugnados por el deudor o los

acreedores que en conjunto representen crditos no menores al 10% del monto total

de los crditos reconocidos, dentro de los 10 das siguientes de adoptado el acuerdo.

Dicha impugnacin se puede plantear, siempre que se haya incurrido en las siguientes

causales:

- Los acuerdos que incumplan las formalidades legales.

- No observen las disposiciones contenidas en el ordenamiento jurdico.

- Manifiesten el ejercicio abusivo de un derecho o lesiones, en beneficio de uno

o varios acreedores, los intereses de la masa concursal.

Tambin nuestra legislacin permite que en cualquiera de estos supuestos, la

Comisin, actuando de oficio, puede declarar la nulidad del acuerdo adoptado en la

Junta en un plazo de 30 das.

La propia norma establece igualmente que la impugnacin debe ser presentada por el

deudor o los acreedores que estuvieron presentes en la Junta, siempre que stos

hayan dejado constancia en el acta de su oposicin al acuerdo y su intencin de

impugnarlo.

Si no hubieran estado presentes, el plazo se computara desde que tomaron

conocimiento del mismo, siempre que acrediten imposibilidad de conocer la

convocatoria. No obstante, en cualquier caso, el derecho a impugnar un acuerdo

caduca a los 15 das de adoptado.

Posteriormente, la Comisin comunica la impugnacin deducida al Presidente de la

Junta de Acreedores y al representante del deudor, a efectos de su absolucin,

traslado que debe efectuarse dentro de los 5 das de su interposicin.

Con la absolucin del traslado o sin ella, la Comisin deber resolver la impugnacin

formulada, publicando luego un extracto de dicha resolucin en el Diario Oficial El

Peruano a excepcin de que el nmero de acreedores fuese reducido, caso en el que

se notificar la resolucin al deudor, al administrador o liquidador y a cada uno de los

acreedores.

Conforme lo dispone igualmente la ley pertinente, en ese caso, debe tenerse presente,

la denominada prueba de resistencia, por tratarse de una precedente de observancia

obligatoria. Dicha prueba consiste en que, si al analizar el vicio o defecto impugnado

se llega a la conclusin que no afectar la validez del acto impugnado, la impugnacin

debe ser declarada infundada. Solo en caso de afectacin de la validez del mismo, la

Comisin emitir pronunciamiento sobre ste.

Finalmente resulta pertinente tambin indicar que no es posible acudir a la va judicial

para impugnar un acuerdo de la Junta de Acreedores ya que la Ley Concursal

establece procedimiento y vas propias para tramitar los acuerdos de impugnacin de

acuerdos.
 CAPTULO VI.

LOS DELITOS ECONOMICOS: LA QUIEBRA

FRAUDULENTA.

6.1. Los delitos econmicos.

Comencemos por definir el concepto de derecho penal econmico. Se define como tal

a la rama del derecho que regula el ilcito econmico. Es en el mbito del derecho

penal econmico donde se puede observar en la interrelacin que existe entre derecho

punitivo y otras ramas del orden jurdico as, tenemos derecho penal y derecho

tributario, derecho penal y derecho de sociedades y derecho penal con el derecho de

la propiedad intelectual.

La interrelacin de intervencin y regulacin genera conflictos entre las diferentes

ramas del orden jurdico.

El conflicto entre derecho penal econmico y derecho administrativo sancionador tiene

sus orgenes en el estado moderno. Esto sucede debido a que la intervencin del

derecho penal queda limitada represin de conductas que lesionan con gravedad o

pongan en peligro de los bienes jurdicos ms importantes. Todas aquellas conductas

ilcitas que no revistan signos de lesividad Mayor Slo son sancionadas va derecho

administrativo lo que supone menor afectacin a la libertad.

La mayora de aspectos regulados por el derecho penal econmico son tambin

abordados por el derecho administrativo sancionador. La existencia de diferentes tipos

penales que eres refieren a normas extrapenales y la constante utilizacin de

trminos jurdicos-administrativos" Como, por ejemplo, los artculos 222, 223 (sin

autorizacin) y 232 (infringiendo la ley de la materia) del Cdigo Penal subrayan la

estrecha vinculacin entre derecho penal y derecho administrativo sancionador.

En algunos sectores de la doctrina penal, especialmente del derecho penal

econmico, se afirma una accesoriedad del derecho punitivo frente al derecho

administrativo. "La norma penal se constituye en un mero instrumento de cierre del

sistema de control" (FAFFONI, 1987). (SICCHA, 1997) Tambin hace referencia a la

administrativizacin del derecho penal.

Cmo podemos observar existen problemas en la delimitacin de ambas ramas del

ordenamiento jurdico. Las prximas pginas brindaremos algunas pautas para

resolver estos problemas.

La doctrina del derecho penal econmico desecha cualquier juicio relacionado a la

personalidad del autor de la infraccin, utilizndose, por el contrario criterios objetivos,

aprecindose una constante relacin entre delito y bien jurdico tutelado.

A partir del proyecto alternativo Alemn de 1977, la disciplina penal, como ha anotado

tiedeman9, Adopt una Concepcin del derecho penal econmico. Este se caracteriza

por estar dirigido, aunque no nicamente, a la proteccin de intereses sociales de

orden colectivo. Esta posicin ha generado crticas, entre ellas la afirmacin que la

proteccin de bienes jurdicos supraindividuales supone favorecer de una tendencia

expansiva del derecho penal a travs de la creacin de tipos de peligro abstracto. Esta

idea resulta errnea pues los valores sociales supraindividuales tienen "en el

ordenamiento econmico actual, en un lugar legtimo, reconocido por el derecho

econmico desde hace mucho tiempo"10.

La mencin de bienes jurdicos de carcter colectivo constituye un importante

referente, esto no es suficiente para la delimitacin del concepto de derecho penal

econmico. La doctrina especializada a separado el concepto de dos posiciones

definidas, una de contenido extensiva y otra de carcter restringido.

9
TIEDEMANN CLAUS, Derecho penal econmico : introduccion y panorama en su derecho penal y
nuevas formas de criminalidad, trad. De Manuel abanto vasques Idemsa, lima, 2000, pp.16-17.
10
TIEDEMANN, Derecho penal economico : introduccion y panorama en su derecho penal y nuevas
formas de criminalidad pp. 21-22.
Kaiser y Tiedemann, hacen uso de criterios amplios en la determinacin del contenido

del derecho penal econmico. En consecuencia con la teora de bienes jurdicos

clasifica los delitos econmicos en cuatro sectores o reas11:

1. Los delitos contra la banca, la actividad burstil, el sistema de crditos de

libre competencia, los derechos de autor y propiedad Industrial, quiebras y

malversacin de fondos.

2. Delitos fiscales y aduaneros

3. delitos contra los trabajadores y la seguridad social, delito contra los

consumidores y delitos contra la ecologa.

4. la estaba y la usura.

(klaus, 2000). Estima que los delitos econmicos no son slo aquellos en los cuales el

derecho protege al Estado, va sancin al infractor, sino que incluye, adems, La

regulacin de la produccin fabricacin y distribucin de bienes econmicos. En suma

del derecho penal econmico comprende "todo el conjunto de elementos relacionados

con la actividad econmica y dirigidos contra las normas estatales que organizan y

protegen en la vida econmica"12 de esta manera se logra introducir dentro de los

delitos econmicos conductas como fraudes informticos, la manipulacin ilcita de

tarjetas de crdito. etc.

Otro sector de la doctrina aborda la problemtica del contenido del derecho penal

econmico de su punto de vista restringido. As bajo Fernndez considera que el

derecho penal econmico est constituido "por el conjunto de normas jurdico penales

que protegen el orden econmico"13. El objeto de proteccin de esta rama del derecho

penal tiene dos vertientes, una de corte estricto que Define el orden econmico como

11
AVANTO VASQUES MANUEL. Derecho penal economico.
12
TIEDEMANN Klaus, poder economico y delito. Barcelona, 1985,pp.20.
13
Citado por MAINI MENDEZ responsabilidad penal por las personas jurdicas, PUCP, lima, 1999,pp.57.
La regulacin de la participacin estatal en la economa y la segunda que entiende el

orden econmico en sentido amplio, esto es, como La regulacin de la produccin,

distribucin y consumo de bienes y servicios14.

6.2. La imputacin penal en el mbito de las personas

jurdicas.

La legislacin penal rechaza la responsabilidad de los entes colectivos, a tenor de lo

establecido en el artculo 11 del Cdigo Penal, que precisa que slo son delitos y

faltas las acciones u omisiones dolosas y culposas penadas por ley, por lo que no

entendiendo a stas como manifestaciones de la voluntad humana cabe concluir que

las personas jurdicas no tienen responsabilidad criminal. Son las personas naturales

que la conforman las que son pasibles de sancin pero no la persona jurdica.

Es pues inexacto concluir que la regla del actuar por otro sea la que rechaza la

punibilidad de las personas jurdicas dentro de nuestro ordenamiento criminal. La

figura referida no es sino una clusula de extensin de punibilidad destinada a cubrir

ciertas lagunas que pudieran derivar de la actuacin a nombre de otro.15

6.3. Insolvencia y Quiebra.

Si bien, las legislaciones que nos precedieron en materia penal, acuaban a estos

ilcitos delito de quiebra, actualmente ya no se puede hablar con dicha propiedad

ante el cambio estructural de los tipos penales concursales. Menos podemos

denominarlos delitos de insolvencia o insolvencias punibles, como ya la doctrina

espaola le asignaba como rbrica, esto en razn a que el tipo bsico contempla la

posibilidad de que el ilcito se consuma en el mbito de procedimiento distintos a la

insolvencia, como lo es el procedimiento simplificado, el concurso preventivo y el

14
BAJO FERNANDEZ,Miguel, manual de derecho penal, parte especial, delitos patrimoniales y
econmicos, centro de estudios areces, Madrid, 1987, pp. 562-563.
15
MEINI FENDEZ La responsabilidad penal de las personas jurdicas Cit. pp. 146
transitorio16. En nuestra doctrina se ha acostumbrado utilizar estas dos formas

denominativas; pero, a excepcin de la ltima, no son del todo perfectas. Aun as,

estimamos utilizar la denominacin de insolvencia, porque en la mayora de los ilcitos

sta se presenta como un denominador en comn, como un presupuesto de hecho17.

Hay insolvencia cuando el patrimonio del deudor resulta insuficiente para satisfacer las

obligaciones que se ha contrado con el acreedor o acreedores. Es una situacin de

hecho donde el importe de las obligaciones exigibles supera al de los bienes y

derechos realizables18. Esta situacin de hecho se presenta como un desequilibrio

patrimonial en el cual se encuentra una persona, sea fsica o jurdica, y en el que el

activo no es suficiente para hacer frente al pasivo19. La insolvencia descansa sobre un

presupuesto inicial, que es una relacin jurdica obligacional, y en ella encontramos,

por un lado, al acreedor como sujeto activo de dicha relacin, quien exige el

cumplimiento del crdito; y por otro, el deudor como sujeto pasivo, quien tiene que

satisfacer la exigencia. La quiebra es un estado jurdico en la que se da la declaracin

judicial de la situacin de insolvencia de la persona, sea fsica o jurdica. Con la

declaracin de la quiebra, se extingue el patrimonio del deudor y se produce la

incobrabilidad de las deudas (artculo 99, numeral 3, Ley 27809, Ley General del

Sistema Concursal - LGSC).

Bien Jurdico Protegido.

Legislativamente, se puede afirmar que el bien jurdico que se pretende

proteger es el sistema crediticio pero tambin cabe sealar a la buena fe o la

confianza como bienes jurdicos, esto debido a los ttulos y captulos de los

16
Caro Coria en Revista de Doctrina y Jurisprudencia 3, 2002, p. 149.
17
Vid. Surez Gonzlez en Rodrguez Mourullo, 2000, p. 728; Terradillos Basoco, 1995, p. 140; Guinarte
Cabada en Jueces, 2003, p. 374.
18
Vives Antn/Gonzlez Cussac en Vives Antn/Boix Reig/Orts Berenguer/Carbonell Mateu/Gonzlez
Cussac, 1999, p. 485.
19
Caldern Cerezo en Caldern Cerezo/Chocln Montalvo II, 2001, p. 270. Cfr. Bajo Fernndez en Bajo
Fernndez/Silvina Bacigalupo, 2001, p. 373.
delitos concursales asignados por el Cdigo Penal 20, aunque esto no implique

definir en forma concluyente la tutela penal. Por ello, en la doctrina se han dado

diferentes teoras para identificar el verdadero objeto de proteccin.

A) LA ECONOMA COMO BIEN JURDICO.- La economa pblica se protege

frente a insolvencia fraudulenta o culposa, se entiende entonces, como un objeto

jurdico colectivo a favor de la sociedad. Esta posicin es preconizada por los

mercantilistas de la poca. Destaca dentro de sus tratadistas CANDIAN, quien

sostiene que la quiebra es un delito contra la economa pblica, partiendo de la idea

de que al alterarse los compromisos contrados por el quebrado, se perturba el

calendario de compromisos de sus acreedores y todo ello repercute negativamente

dentro de la economa21.

B) LA CONFIANZA Y LA BUENA FE COMO BIENES JURDICOS.- Si bien, en el

Cdigo Penal, el Ttulo que acoge los delitos concursales y otros delitos se denomina

Delitos contra la confianza y la buena fe en los negocios, estas expresiones son

vagas y abstractas22y no especifican lo que verdaderamente reflejan los tipos penales

afines. Para CARRARA, se acoge como proteccin a la fe pblica, estableciendo que

el crdito, o sea la creencia en la honradez, se volvi el alma, sangre y vida del

comercio en los pueblos cultos; de suerte que quien privase de esa confianza al

comercio, lo convertira en una cadver, en una reminiscencia histrica. Y como la vida

del comercio est ligada a la vida de las naciones el mantener el respeto a esa

confianza no es inters tan slo de unos pocos, sino de toda una sociedad; el crdito

20
Para el Cdigo Penal de Uruguay se identifican como delitos contra la economa y la hacienda pblica
(Ttulo IX); el Cdigo Penal de El Salvador lo seala como delitos relativos al orden socioeconmico
(Ttulo IX); el Cdigo Penal de Costa Rica lo ubica en los delitos contra la buena fe en los negocios (Ttulo
VIII); el Cdigo Penal de Colombia lo identifica como delitos contra el patrimonio econmico (Ttulo VII);
los Cdigos Penales de Argentina, Bolivia y Chile los agrupan dentro de los delitos contra la propiedad en
sus ttulos VI, XII y IX respectivamente.
21
Cfr. Lamas Puccio, 1996, p. 161.
22
Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano, 1998, p. 400.
es el objeto de la fe pblica23. En la doctrina nacional, NOGUERA RAMOS considera

que el bien jurdico protegido es la confianza y la buena fe, de acuerdo a la legislacin

penal, que ha dado origen al negocio crediticio. Precisa NOGUERA que todas las

operaciones que realiza el dador crediticio se basan principalmente en la confianza de

que el deudor cumplir y si no es as se vulnera no slo la confianza, sino tambin la

buena fe del acreedor24. BRAMONT ARIAS/BRAMONT-ARIAS TORRES establecen

que el bien jurdico es el inters pblico concerniente a la inviolabilidad de la buena fe

y lealtad en las relaciones crediticias, que el Estado tutela contra las acciones que

prescinden del inters de los acreedores a una satisfaccin completa o en el ms alto

grado posible de sus pretensiones jurdico-patrimoniales25.

C) LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA COMO BIEN JURDICO.- Se presenta como

un bien jurdico colectivo. Esta tesis halla su fundamento en la naturaleza pblica de

los procesos de quiebra donde interviene el rgano jurisdiccional. A primera vista, la

crtica tiene sustento, si decimos que el Derecho Penal no se limita en la quiebra como

presupuesto inicial, ya que va ms all, hasta el supuesto de hecho: insolvencia

permanente. Uno de sus mximos defensores, NURVOLONE, sostiene que el

derecho de crdito no estara tutelado por las leyes sobre quiebra, en su expresin

individual, sino desde el punto de vista colectivo26. Se entiende a la tutela dirigida a un

inters publicstico procesal, constituido por la quiebra documental a la veracidad de la

documentacin contable y por aquellos patrimoniales conservados entre los bienes del

fallido27. Algunos partidarios establecen que la razn de la proteccin penal se ubica

en que el derecho de crdito y la quiebra deben perfilarse desde una perspectiva

23
Citado por Pea Cabrera II-B, 1995, pp. 684-685.
24
Noguera Ramos, 1998, p. 50.
25
Bramon Arias/Bramont - Arias Torres, 2001, p. 381.
26
Cfr. Lamas Puccio, 1996, p. 162.
27
Pea Cabrera II-B, 1995, p. 685.
colectiva (la masa de acreedores) con la finalidad de lograr un tratamiento igualitario

de los crditos (por conditio creditorum)28.

d) EL DERECHO CREDITICIO DE LOS ACREEDORES COMO BIEN JURDICO

(TUTELA PATRIMONIAL).- Se presenta el objeto de proteccin como un inters

individual a favor del acreedor perjudicado, conformando parte de los derechos que se

derivan del patrimonio de los acreedores, siendo as un bien jurdico patrimonial.

Doctrinarios como FONTAN PALESTRA, CREUS, QUINTERO OLIVARES,

TERRADILLOS BASOCO, SERRANO GMEZ, GONZALES RUS, GUINARTE

CABADA, VIVES ANTN/GONZLEZ CUSSAC, MUOZ CONDE, entre otros,

fundamentando la ubicacin de los tipos penales concursales en sus respectivas

legislaciones, plantean esta postura. En esta tesis, el derecho crediticio no se acoge

desde un punto de vista subjetivo, sino derivado del patrimonio de los acreedores.

Para CREUS, la proteccin reside en la incolumidad del patrimonio como prenda

comn de los acreedores, procurando que puedan ellos cobrar sus deudas,

ejecutando los bienes que lo componen, en igualdad de condiciones con los otros

acreedores29. GONZALES RUS establece que los delitos de insolvencia comparten

semejante dinmica comisiva: se integran no por el apoderamiento de cosas ajenas,

sino por la realizacin de actuacin sobre el propio patrimonio para perjudicar a los

acreedores e impedir que puedan ver realizado sobre el mismo sus derechos de

crdito30. Son, pues, delitos contra el patrimonio y no contra el orden socioeconmico,

aunque indirectamente puedan tener consecuencias para el buen funcionamiento del

sistema crediticio31. Tambin MUOZ CONDE identifica al derecho de crdito de los

acreedores como bien jurdico, y afirma que se concretan como el derecho a la

satisfaccin que tienen sobre el patrimonio del deudor en el caso de que ste incumple

con sus obligaciones, como contrapartida al deber que tiene el deudor de responder

28
Lamas Puccio, 1996, p. 162.
29
Creus I, 1990, p. 562.
30
Gonzales Rus en Cobo del Rosal, 2000, p. 468.
31
Idem.
en caso de incumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes o

futuros32. Dicho autor identifica en el derecho de crdito dos intereses diferentes y con

distintas consecuencias: por un lado, el derecho al cumplimiento de la obligacin; por

otro, el derecho a satisfacerse con el patrimonio del deudor en caso de

incumplimiento, pero ser lo ltimo lo que tiene trascendencia rescatable para la

delimitacin del bien jurdico en los delitos de insolvencia33. Al final, agrega MUOZ

CONDE, que el derecho de crdito en su propia estructura es entendido como un

derecho patrimonial, lo que posibilita una mejor delimitacin del bien jurdico protegido

y una interpretacin restrictiva de los tipos delictivos34. En nuestra doctrina, GARCA

CAVERO precisa que en los delitos concursales, no se protege otra cosa que el

patrimonio de los acreedores, pero teniendo en cuenta para ello el contexto propio de

la insolvencia y las normas especiales de participacin de los acreedores en el

concurso. La proteccin penal busca evitar que los acreedores, cuyos crditos han

vencido o an no, se ven perjudicados por actos de organizacin previos del deudor

orientados a no pagar las deudas mediante el aprovechamiento de la insolvencia35.

Tomando en cuenta la ltima modificatoria legislativa, GARCA CANTIZANO interpreta

que, si por una lado se afirma la proteccin del sistema crediticio, y por otro, en

realidad lo verdaderamente garantizado es el derecho de los acreedores36. Esta

posicin no puede ser acogida en nuestra legislacin penal, pues a primera vista el

legislador ha dado como solucin los atentados contra el sistema crediticio. Adems,

estos tipos de conductas no se encuentran dentro del Ttulo V, Delitos contra el

patrimonio. Los tipos responden ms bien a una afectacin colectiva que, en principio,

32
Muoz Conde, 2002, p. 436.
33
Idem, p. 438.
34
Idem, p. 439.
35
Garca Cavero en Ctedra Ao III N 5, 1999, p. 235.
36
Garca Cantizano en Seccin Actualidad Jurdica N 68-B, 1999, pp. 59 y 62.
evita cualquier intervencin privada (aunque esto no es lo que persigue el artculo 243

del Cdigo Penal)37.

e) El sistema crediticio como bien jurdico (tutela al orden socio econmico).- La

proteccin se da a favor de un bien jurdico colectivo con carcter dinmico, de inters

para la sociedad. Las insolvencias que cometan los agentes, de manera fraudulenta o

culposa, afectan no slo el crdito de los acreedores, sino que los efectos van ms

all, pudiendo ser punto negativo al sistema de crditos de un determinado pas. El

codificador de 1991, consciente de ello, lo acoge, no desde la perspectiva de lo

concretamente afectado, sino a favor de la colectividad. En la doctrina nacional la

opinin es unnime; incluso, a un mayor, con la segunda reforma de 1999. As lo

acogen ANGELES GONZALES/FRISANCHO APARICIO/ROSAS YATACO38,

BRAMONT-ARIAS TORRES39, CARO CORIA40 y REYNA ALFARO41. Considera

QUERALT, que no interesa tanto el dao concreto que pueda infligirse a personas o

personas concretas, en estos delitos prima ms una burla al sistema de crdito que la

de la defraudacin patrimonial concreta, siendo as, cabe sostener que el bien jurdico

penalmente protegido es la exigencia del sistema de crdito que se basa en la

fluidez de las operaciones y en la confianza en el buen xito de las mismas42.

Considera CARO CORIA, que el Derecho Penal Econmico protege un conjunto de

intereses estrictamente individuales, dotados de una dimensin colectiva porque

permiten el funcionamiento del sistema econmico43. Luego CARO seala que la

proteccin del sistema crediticio no opera como un fin en s mismo, sino por su funcin

parea el mantenimiento del orden socioeconmico como bien colectivo44. As, concluye

37
Vid. Infra. nm. 53.
38
ngeles Gonzales/Frisancho Aparicio/Rosas Yataco III, 1997, p. 1374.
39
Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano, 1998, p. 402.
40
Aunque este autor va ms all en el anlisis: Caro Coria en Revista Peruana de Doctrina y
Jurisprudencia Penales N 3, 2002, p. 132.
41
Reyna Alfaro, 2002, p. 347.
42
Queralt, 1996, p. 571.
43
Caro Coria en Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales N , 2002, p. 128.
44
Idem, p. 132.
que nico bien jurdico merecedor y necesitado de proteccin penal, al ser

complementario de bienes individuales, es el orden socioeconmico (...).

Consecuentemente, el sistema crediticio es un instrumento u objeto al servicio de este

bien jurdico colectivo y, de ese modo, al servicio de los bienes individuales

complementados que se concretan en el patrimonio de los acreedores reales y

potenciales45.

f) Bien jurdico mixto.- Aunque nos inclinamos por considerar como bien jurdico

primordial al sistema crediticio, en su aspecto funcional a favor del orden

socioeconmico que al final sera el verdadero favorecido de la tutela penal, no

desconocemos el inters de los acreedores que se han perjudicado concretamente

con los actos delictivos. No es, por ello, utpico sealar que estamos ante un bien

jurdico pluri-ofensivo, ya que la proteccin tambin recae para el patrimonio de los

acreedores. Nos adscribimos a una posicin mixta, recalcando que se tiene como

objeto jurdico primordial al sistema crediticio. Algunos en la doctrina han incidido dicho

carcter46. CALDERN CEREZO seala que en estos delitos se pone de manifiesto

una naturaleza mixta, patrimonial y socioeconmico, en cuanto que el bien jurdico

protegido sigue siendo el derecho de crdito del acreedor, conducente a la satisfaccin

de su contenido sobre el patrimonio del deudor, pero adems el delito adquiere

relevancia colectiva de infraccin contra el orden socioeconmico, en atencin a las

consecuencias sociales que estas conductas pueden producir47. Sin el rigor de

adoptar esta posicin, CARO CORIA nos dice que de un lado se tienen los intereses

de los acreedores que, ante el fraude, reclaman la satisfaccin de su crdito valorable

45
Idem.
46
Los que estiman como bien jurdico principal es el derecho de crdito y el orden socio econmico
como bien jurdico secundario estn: Bajo Fernndez en Bajo Fernndez/Silvina Bacigalupo, 2001, p.
371; Jordana de Pozas en Cdigo Penal II, 1997, p. 2849.
47
Caldern Cerezo en Caldern Cerezo/Chocln Montalvo II, 2001, p. 271. Tambin lo recalca: Gonzales
Rus en Cobo del Rosal, 2000, p. 468.
en dinero. Pero existe un inters ulterior de carcter colectivo relacionado con la

credibilidad en el sistema crediticio48.

48
Caro Coria en Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales N 3, 2002, p. 128. Esta
conjuncin entre lo individual y lo colectivo se observa en los delitos concursales (Idem, p. 128).
 CONCLUSIONES.
El proceso concursal es un proceso en el cual a un deudor con problemas para

pagar a sus acreedores se le aplica la Ley General del Sistema Concursal,

para que sus acreedores se renan en una Junta de Acreedores para decidir

qu es lo que harn con el patrimonio del deudor, con la finalidad de obtener el

mayor valor de l y tratar de pagar la mayor cantidad de crditos posible.

El derecho concursal se ubica en el campo del Derecho Pblico, puesto que la

participacin del Estado no es coadyuvante, dado que ejerce su potestad

imperial a travs de las instancias administrativas y/o judiciales

correspondientes.

El proceso concursal puede ser iniciado a por el deudor, o por uno o ms

acreedores o por mandato judicial segn el Cdigo Procesal Civil.

Para el reconocimiento de crditos se debe verificar la existencia, origen,

legitimidad y cuanta de los crditos cuyo reconocimiento ha sido solicitado, lo

cual tiene por objetivo permitir al acreedor su participacin en junta de

acreedores, ser parte del proceso, determinar el porcentaje con el que

participar en Junta de Acreedores y tener derecho a cobro.

Una vez instalada y elegida la junta de acreedores recin se puede decidir el

destino del deudor.

Los acreedores pueden decidir por reestructurar o liquidar el patrimonio del

deudor. Esta decisin depender de la evaluacin que los acreedores realicen.

 Bibliografa

FAFFONI, A. R. (1987). Boletin oficial de la republica Argentina. Argentina: Bueno

Aires .

klaus, T. (2000). derecho penal economico : introduccion y panorama. lima : IDEMSA.

SICCHA, S. (1997). "FRaude en la adiministracion de personas juridicas". lima:

palestra.

TONON, A. (1992). derecho concursal . Argentina: Ediciones de Palma.