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PROCESSO CIVIL III - RECURSO

ORDINRIO CONSTITUCIONAL
RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

O recurso ordinrio constitucional como o prprio nome diz um


recurso ordinrio, porm dirigido ao STF e ao STJ. O fato de ser um
recurso ordinrio quer dizer que admite-se a reanalise dos fatos e das
provas , ou seja, questes de fato e de direito que embasaram a
deciso e no apenas questo de interpretao legislativa alm
disso no exige prequestionamento. Este recurso serve para reformar
ou anular acordo com deciso denegatria.

Recurso: uma forma de impugnao.


Ordinrio: Haver reanlise dos fatos e das provas e no exige
prequestionamento quanto a matria.
Constitucional: Est fundamentado na Constituio.
Deciso denegatria: Que nega o provimento do pedido do autor com
ou sem anlise do mrito.

Prazo:
15 dias a contar da publicao da deciso.

Requisitos:
- A interposio do recurso deve ser endereada ao presidente do
tribunal (depende do regimento interno) que proferiu o acordo,
contendo as razes pela qual deseja recorrer da deciso, nesta fase
ser feito o primeiro juzo de admissibilidade do recurso.

- Decises denegatrias (secundum eventum litis): O recurso ordinrio


constitucional ser utilizado contra acordo com deciso denegatria
com ou sem anlise do mrito,ou seja, que julgam improcedente o pedido ou
que extingue o processo sem apreciao do mrito.

Cabimento:

Recurso Ordinrio Constitucional para o STF

Sero decididos em nica instancia pelo STF. Este recurso serve para
ajudar as pessoas em relao a atos arbitrrios de autoridades.

As hipteses de cabimento esto previstas ... Art. 102, II, CF e art.


539, I, CPC.

- Decises denegatrias proferidas pelos tribunais superiores STJ, TST, TSE e STM.

Compete ao STF... Julgar, em recurso ordinrio:

a) o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o


mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais
Superiores, se denegatria a deciso;

Recurso Ordinrio Constitucional para o STJ

Sero decididos em nica instancia pelo STJ. Este recurso serve para
ajudar as pessoas em relao a atos arbitrrios de autoridades.

As hipteses de cabimento esto previstas ... Art. 105, II, b,CF e art.
539,II, CPC.

- Decises denegatrias com relao a mandado de segurana proferidas pelos


Tribunais regionais Federais ou Estaduais, do Distrito Federal e Territrio.

Compete ao STJ ... Julgar em recurso ordinrio:

a) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos


tribunais regionais Federais ou pelos Tribunais Estaduais e do Distrito
Federal e Territrios, quando denegatria a deciso.

Causas Internacionais;

b) as causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou


organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa domiciliada
no Pas.

Neste caso caber contra qualquer deciso, no contra acordo,


interposto contra deciso de juiz de primeira instncia. Caber
tambm contra deciso interlocutria. Por isso diz-se que o recurso
ordinrio constitucional se far as vezes de agravo ou de apelao.
Porm o recurso ordinrio constitucional ter 5 julgadores
diferentemente do agravo e da apelao que tero 3.

Agravo; quando se fizer de agravo ter o prazo de 10 dias e todos os


requisitos do agravo.
Apelao :quando se fizer de apelao dever seguir as regras da
apelao.

Efeitos:
Devolutivo: Trata-se da devoluo da matria impugnada para reanlise. Se tratando
de recurso ordinrio constitucional o efeito devolutivo ser mais amplo, pois no haver
limitaes a anlise do STJ e do STF. Como dito acima: o fato de ser um recurso
ordinrio quer dizer que admite-se a reanalise dos fatos e das
provas ,ou seja, questes de fato e de direito que embasaram a
deciso e no apenas questo de interpretao legislativa alm
disso no exige prequestionamento.

Suspensivo: Suspende a execuo, impedindo que a deciso produza


efeitos imediatos. Se tratando de recurso ordinrio constitucional via de regra no
haver efeito suspensivo.

Fontes:
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10735
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10678933/artigo-539-da-lei-n-5869-
de-11-de-janeiro-de-1973
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil- VOLUME 3

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Prequestionamento -
Aspectos fundamentais
04/out/2004

Aspectos fundamentais do prequestionamento, requisito


imprescindvel interposio de Recurso Especial, junto
ao STJ, e Recurso Extraordinrio, junto ao STF.

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105, III, "c", da Constituio Federal

A ao rescisria e o Enunciado 298 do TST - Breves consideraes

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Por Gilson Roberto Nobrega

CONCEITO

Matria controvertida e indispensvel para a interposio de recursos nos


tribunais superiores, o PREQUESTIONAMENTO, nada mais que um requisito
que se tornou essencial interposio dos recursos especial e
extraordinrio.

Desta forma, encontramos diversas definies para o prequestionamento ,


no havendo, segundo SAMUEL MONTEIRO, uniformidade sobre o conceito
do que se deva entender por prequestionamento .

A definio mais objetiva, a meu ver, aquela atribuda a NELSON NERY


JUNIOR: diz se prequestionada determinada matria quando o rgo
julgador haja adotado entendimento explicito a respeito

Porm, existem outras duas correntes: uma defendendo que o


prequestionamento decorre da parte haver sustentado, previamente, uma
questo, ou seja, informando, noticiando, declinando expressamente na
inicial, em contestao, ou em grau recursal, o dispositivo legal ou
constitucional, que poder, eventualmente ser violando, na deciso final.

Outra corrente defende, no s a suscitao da matria, previamente, como


tambm que tenha sido decidido pelo aresto recorrido.

Em face das trs correntes, prevalece a orientao da primeira corrente, ou


seja, que exista deciso sobre aquela questo, independente da suscitao
da matria..

Tal posio defendida pelo Superior Tribunal de Justia, que considera


prequestionada apenas as questes apreciadas pela deciso recorrida,
independente da parte t-las suscitado

Nesta esteira, ATHOS GUSMAO CARNEIRO, que assim define: no


suficiente para que a questo federal tenha sido prequestionada, que tenha
sido ela suscitada pela parte, no curso do contraditrio, mas essencial que
a matria tenha sido explicitamente decidida no aresto recorrido, embora
no se faa necessria a expressa meno a texto de lei.

Assim, em sntese, prequestionamento est presente quando h efetiva


apreciao de uma questo por parte do julgador, embora seja aconselhvel
a suscitao da questo controvertida e o primeiro passo na caminhada
rumo ao STJ e STJ, j que sem ele a marcha do recurso fica interrompida
nas palavras de MONTEIRO.

ORIGEM

O prequestionamento tem sua origem no direito norte americano, em


especial, no Judiciary Act editado em 24 de setembro de 1789, onde foi
exigido o requisito do prequestionamento prvio ao tribunal local que vai
julgar o recurso contra a deciso de um juiz monocrtico ou singular.

No Brasil, segundo MARQUES, o Decreto 848/1890 foi o primeiro diploma a


prever o prequestionamento, sendo em seguida incorporado Constituio
de 1891,como requisito essencial interposio de recurso perante o
Supremo Tribunal Federal.

A Constituio de 1934, repetiu a exigncia, em seu artigo 76, qualificado


como questionamento ( Art.76, 2, III, a), na seguinte hiptese: quando a
deciso for contra literal disposio de tratado ou lei federal cuja aplicao
se haja questionado .

A Constituio de 1937,repetiu a exigncia, e , por fim, a Constituio cidad


( 1988), criou o Superior Tribunal de Justia, e outorgou a este Tribunal, a
competncia para julgamento das questes envolvendo aplicao de lei
federal, ( artigo 105), mantendo o Supremo Tribunal Federal, para
julgamento das questes que envolvam normas constitucionais.

A Constituio de 1988 exige tambm, o prequestionamento, no


expressamente, como nas anteriores, mas , sim, que a questo seja
previamente decidida.

FUNDAMENTO LEGAL

Diante da ausncia de exigncia constitucional para o prequestionamento,


como acima informado, qual seria, ento, a fundamentao legal do
prequestionamento ?

Primeiro, o prequestionamento requisito essencial de admissibilidade de


recurso em instncia superior, j definido pela jurisprudncia e pela
doutrina.

Assim, nas palavras de NERY JUNIOR, para que sejam conhecidos os


recursos extraordinrio e especial, necessrio que a questo federal ou
constitucional tenha sido efetivamente decidida

Em outras palavras, a fundamentao legal do prequestionamento est no


prprio texto constitucional, quando fixa a competncia dos Tribunais
Superiores, em seus artigos 102 e 105, III, para o julgamento das questes
decididas em nica ou ultima instancia .

Assim, quando buscamos o fundamento jurdico, para o prequestionamento,


o encontramos na prpria Lei Maior, quando faz a referencia a questes
decididas em nica ou ultima instancia, posio esta defendida pelos
doutrinadores, de modo quase exclusivo.

FINALIDADE

As finalidades bsicas do prequestionamento, so as seguintes:

4. . Evitar a supresso da instancia, de tal modo que nenhum Juiz ou


Tribunal deixe de analisar a questo, at o envio dos autos ao Tribunal
Superior, conforme, alis orienta o STF, atravs da Sumula 281.

4.b. Manter a ordem constitucional, das instancias no sistema jurdico


brasileiro, segundo a ordem de juizes e Tribunais.

4.c. Evitar a surpresa da parte contraria, na medida em que poderia


desconhecer , aquele, a matria analisada em grau de Recurso Especial ou
Extraordinrio, na hiptese de ausncia do prequestionamento.

Assim, as finalidades postas acima, revelam a necessidade de


prequestionamento, durante a tramitao do processo, devendo seguir a
ordem de Juizes e Tribunais, evitando-se o elemento da parte contraria,
quando da interposio do excepcional recurso.

MOMENTO

Qual, afinal, o momento correto para o prequestionamento?

A meu ver, deve a questo ser abordada desde o inicio, ou seja, j na


petio inicial, no caso do autor, ou em contestao, no caso do ru,
argumentando eventual violao a norma constitucional ou legal.

Esta tcnica vantajosa, na medida em que permite ao Juzo de Primeira


Instancia, adotar entendimento sobre a matria controvertida.

Evidente que outras questes podero surgir, durante a tramitao do


processo. Porm, devem ser prequestionadas, ou seja, suscitada eventual
violao lei ou Constituio, logo na primeira oportunidade de
manifestao nos autos.

Entretanto, parte da doutrina entende que o momento prprio para o


prequestionamento, na elaborao do recurso, contra de deciso de 1a
Instancia. ( MONTEIRO).

Neste sentido, STJ, RTJ 53/557: o dever de prequestionar do recorrente


em primeiro lugar.

Assim, se do recorrente, o prprio STF entende que o momento oportuno


para o prequestionamento na apresentao do recurso, por parte do
recorrente, ou das contra-razes, se houver prequestionamento do
recorrido.

Na pratica, a melhor atitude levantar a questo desde o inicio, devendo o


profissional do direito vislumbrar eventual possibilidade de futura
interposio de recurso especial/extraordinrio, devendo se aprofundar na
matria para suscitar a questo no momento correto.

PREQUESTIONAMENTO EXPLCITO, IMPLCITO E NUMRICO

Denomina-se prequestionamento explicito, quando as questes do recurso


excepcional foram debatidas, e sobre elas o Tribunal tenha emitido expresso
juzo.

Segundo Nelson Nery Jnior o prequestionamento explicito quando o


aresto decide efetivamente a questo constitucional ou federal

Assim, resta claro que o prequestionamento explicito aquele presente,


latente, na R.Sentena, no caso de nica instancia, ou no V.Acordao, no
caso de ultima instancia.

Ressalta, nesta hiptese, o entendimento de que quem prequestiona o


acrdo (ou sentena) recorrido(a) , provocado, pelo recorrente, ou pelo
recorrido.
J o prequestionamento implcito, aquele cuja questo encontra-se
implicitamente apreciada, em razo, ou da abordagem previa sem que o
Tribunal tenha se pronunciado, ou porqu englobado em outro tema
abordado e julgado.

Os Tribunais Superiores tm sistematicamente rejeitado os recursos


interpostos, cujo prequestionamento se entende implcito, entendendo
estar ausente o requisito, demonstrando, assim, o rigor com que aqueles
Tribunais tratam a questo.

Por fim, o prequestionamento numrico aquele onde a parte individualiza


os artigos, pargrafos, alneas de lei federal ou norma constitucional .

Tambm este prequestionamento, feito exclusivamente pela parte, vem


sendo rejeitado pelos Tribunais, ante a ausncia da analise efetiva da
questo, pelo Julgador, de Primeira ou Segunda Instancia, conforme se
verifica do seguinte acrdo:

consoante bem assinalou o V.Aresto embargado, os dispositivos legais


apontados como malferidos ho de ser abordados no acrdo recorrido
( STJ,. Embargos de divergncia de RE 168.518/SP)

EMBARGOS DE DECLARAO

Quando a questo levantada no for expressamente analisada e decidida em


nica ou ultima instancia, a parte que pretender interpor recurso especial ou
extraordinrio, dever, antes , interpor embargos de declarao , com fulcro
no artigo 535,II do CPC, j que trata-se de verdadeira omisso do julgador.

Nesta hiptese, sem os embargos de declarao, e mantendo-se a deciso,


sem abordagem expressa da questo, a matria no ser considerada
prequestionada, e eventual recurso ser rejeitado.

Tais embargos, com o escopo de prequestionar a matria, no so


considerados protelatrios, conforme Sumula 98 do STJ.

Tambm o STF admite, em sua Sumula 356, a interposio de embargos de


declarao para fins de prequestionamento.

Aps a interposio dos embargos de declarao, se, ainda sim, o julgador


no se pronunciar sobre a questo, caber Recurso Especial, em face de
contrariar o disposto no CPC-LEI FEDERAL, artigo 535, II, sendo que, em tal
recurso, o STJ analisar a questo da existncia ou no da omisso,
anulando, se for o caso, o V.Acrdo , determinando ao Tribunal Recorrido
que aprecie a questo omitida.

CONCLUSO

Aps o estudo e a pesquisa sobre prequestionamento, conclumos haver


pontos positivos e negativos.

Quanto aos pontos positivos, resta evidente que nem todas as questes de
direito, devem ser analisadas pelas Instancias Excepcionais, na medida em
que desprestigiaria o Poder Judiciario,em suas Instancias inferiores, e, alm
disto, os Ministros dos Tribunais Superiores, encontram-se absolutamente
distantes dos fatos, podendo formar, muitas vezes, juzo de valor distante
de uma realidade no visualizada, estando, pois, qualquer questo, melhor
julgada pelos Juizes de Instancias Inferiores, mas prximas da realidade dos
fatos discutidos em juzo.

Assim, este filtro , ou seja, o requisito prequestionamento, tem o condo


de afastar do conhecimento dos Tribunais Superiores, questes que no
necessitam de julgamento por aqueles oragos, por estarem bem decididas,
pelos Juizes e Tribunais locais.

Ponto negativo , por outro lado, que a possibilidade de sucesso de Recurso


Especial e Extraordinrio, transforma-se em uma utopia, pois, ante ao rigor
imposto para o conhecimento de tais recursos, inclusive, em face da
exigncia do prequestionamento, inviabilizaria, em tese, um julgamento
mais justo, pelos Ministros daqueles Tribunais.

JURISPRUDNCIA

A seguir, esto selecionadas algumas sumulas/decises, relevantes ao tema.

Sumula 98 STJ Embargos de declarao manifestados com notrio


propsito de prequestionamento, no tm carter protelatrio.

Sumula 123- STJ.- A deciso que admite, ou no , o recurso especial, deve


ser fundamentada, com o exame de seus pressupostos gerais e
constitucionais.

Sumula 282 STF - inadmissvel o recurso extraordinrio quando no


ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada.

Sumula 356 STF - O ponto omisso da deciso sobre a qual no foram


opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso
extraordinrio, por faltar o requisito de pre-questionamento.

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PREQUESTIONAMENTO IMPLICITO.


EMBARGOS ACOLHIDOS. O prequestionamento consiste na apreciao e no
soluo pelo tribunal de origem, das questes jurdicas que envolvam a
norma tida por violada, inexistindo a exigncia de sua expressa referencia
no acrdo impugnado ( STJ, Resp 162608/SP )

Se a legislao federal indicada por contrariada no foi objeto de deciso


recorrida e o recorrente deixou de manifestar os embargos de declarao
cabveis, suscitando a analise do tema luz dos dispositivos
infraconstitucionais tidos por violados, diz-se ausente o prequestionamento
indispensvel admissibilidade do apelo ( STJ 2a Turma, Resp 59601/SP)

Os embargos de declarao so imprescindveis com vistas ao alcance do


prequestionamento, ainda que a questo federal tenha surgido no
julgamento atacado, sob pena de incidncia das sumulas 282 e 356 do STJ
( STJ, 6a Turma, RESP 275829/RN)

exige-se o prequestionamento da matria abordada no recurso especial,


ainda que se trate de vicio surgido no julgamento pela Corte do segundo
grau, hiptese em que se deve colher o pronunciamento do rgo julgador
pela via dos embargos de declarao ( STJ 4a Turma, Resp.264.181/SP. )

BIBLIOGRAFIA

LUIZ EDUARDO SIMARDI Embargos de Declarao .Editora RT

SAMUEL MONTEIRO Recurso Especial e Recurso Extraordinrio

NELSON NERY JUNIOR Teoria Geral dos Recursos- RT

BRUNO MATOS E SILVA Prequestionamento, Recurso Especial e Recurso


Extraordinrio Ed.Forense 2003.

VICENTE GRECO FILHO Direito Processual Civil Brasileiro. Ed.2002,


Saraiva.

ATHOS GUSMAO CARNEIRO Requisitos especficos de admissibilidade no


Recurso Especial.

JOS FREDERICO MARQUES Manual de Direito Processual Civil.


Ed.Saraiva.1989.

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