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La autonoma del derecho aduanero | IUS 360 http://ius360.

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Hasta hace unos aos decir que el Derecho Aduanero era


autnomo provocaba sonrisas entre los asistentes a cualquier foro
jurdico, exista prcticamente unanimidad entre los juristas que
este no era ms que una rama del Derecho Tributario, que su
institucin tpica el aforo no era ms que un acto de
determinacin de obligaciones tributarias y que el contrabando
slo se sancionaba cuando existan tributos dejados de pagar. En
resumen, las aduanas existan slo para cobrar tributos y en
consecuencia su legislacin tena como fin, precisamente ello.

En la actualidad, con el crecimiento exponencial del comercio


exterior y junto con este el de las operaciones aduaneras, se cay
en la paradoja que simultneamente se fueron desmantelando las
barreras arancelarias y con ellas las normas aduaneras que las
protegan, esto en concordancia con el principio de
desmantelamiento arancelario propugnado por la Organizacin
Mundial de Comercio (OMC), en ese contexto decir que el fin de la
aduana era el cobro de tributos comenz a perder sentido. En
este artculo explicaremos porqu hoy nadie puede dudar que el
Derecho Aduanero es una rama jurdica autnoma.

La autonoma de una rama del Derecho

Para formular la hiptesis que el Derecho Aduanero es una


disciplina autnoma debemos partir de una premisa fundamental:
en la ciencia jurdica decir que una disciplina es autnoma no
equivale a afirmar que constituye un mundo aparte dentro del
universo del derecho[1], por cuanto el Derecho en su conjunto es
un sistema estructural, en el cual toda rama del derecho es
interdependiente de las otras, como dice Damelio, en lenguaje
comn a los varios brazos del derecho se les suelen llamar ramas,
(pero) como ramas de un mismo rbol, incluso teniendo su propia
individualidad, viven una vida comn animada por la misma linfa,
as ninguna rama del derecho puede vivir en la autonoma
absoluta, porque no puede bastarse a si misma[2].

En ese sentido, no puede exigirse al Derecho Aduanero una


autonoma absoluta, dado que teniendo todas las ramas del
derecho relacin, no existira una autonoma ni del derecho
aduanero ni del propio derecho tributario, es por ello que algunos
juristas como el argentino Barreira considera que sera mejor
hablar de ramas especficas y no autnomas[3].

A fin de no caer en posiciones maniqueas y sealar que ninguna


rama del Derecho es autnoma porque no puede analizarse de
manera aislada, corresponde efectuar el llamado test de Rocco a
fin de determinar si el Derecho Aduanero es autnomo. En base a
ello, siguiendo al uruguayo Alfredo Roccose exigen tres

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condiciones para que una disciplina jurdica tenga autonoma:


autonoma dogmtica, autonoma pedaggica y autonoma
metodolgica.

Autonoma Dogmtica

Una disciplina para tener autonoma dogmtica requiere de


doctrinas homogneas presididas por conceptos generales
comunes distintos a otras ramas del derecho, en ese sentido en
materia aduanera existen una serie de instituciones tpicas tales
como: la Teora de los Regmenes, el Valor en Aduanas, la
Clasificacin Arancelaria, el Aforo, la Vigencia de bultos, el
Legajamiento, el Control Aduanero, el Abandono Legal y la Prenda
Aduanera.

Adems las normas aduaneras cuentan con principios propios que


giran en torno al Control y la Facilitacin del Comercio. Temas que
son desarrollados por organismos internacionales como la
Organizacin Mundial de Aduanas (OMA) y la propia OMC, a
travs de sus convenios y normas, as como por la doctrina, parte
de ella reunida desde el ao 2005 en la Asociacin Internacional
de Derecho Aduanero con sede en Barcelona (Espaa), de la que
forman parte insignes juristas como: el mexicanoRodhe Ponce;
los argentinos Basalda, Barreira, Cotter, Vidal Albarracn y
Zolezzi; los colombianosPardo, Francia y Camargo; los
espaoles De la Ossa, Pelecha Zozaya e Ibaez; el francs Jean
Claude Martinez; la norteamericana Jean Restani; el
nicaraguenseThompson Arguello; el uruguayoGonzales Biancci; el
chileno Perez Cotaps, entre otros.

Antes de la creacin de dicho foro, algunos textos especializados


sentaron las bases de esta autonoma, destacando las obras del
argentino Fernandez Lalanne, el mexicano Carvajal, el
espaolHerrera Idaez y el chileno Anabaln. Y esta doctrina no
es slo desarrollada en el mbito latinoamericano sino en otras
regiones, as en Francia destaca la Escuela Collin de Saucy- Cercl
de Reflexin Aduanera, en Italia la Associazione per lo Studio del
Diritto Dogonale y en Alemania el Foro de Comercio Exterior,
Impuestos y Aduana. En el Per es de reciente creacin la
Academia Peruana de Derecho Aduanero y Comercio Internacional
(APDACI), que agrupa a los abogados aduaneros del pas.

Esta autonoma tambin puede apreciarse en las definiciones que


se manejan en esta disciplina, as para Aduanas no es
Importacin, lo mismo que se entiende para otras ramas del
Derecho, es decir el ingreso de mercancas al territorio de un
Estado, sino slo el de aquellas que se someten a los
denominados Regmenes de Importacin o en estricto a la
denominada Importacin para consumo, lo mismo el Valor en
Aduanas que difiere de lo que es el valor de una mercanca o
precio para cualquier otra rama del Derecho.

En el caso peruano los libros sobre Aduanas han desarrollado en


la ltima dcada, a la obra deTocunaga, que coment el Decreto
Legislativo 503 de 1988, se han agregado en los ltimos aos los
textos de Munive, Cornejo Alpaca, Vasquez Nieva, Sandoval y el
autor (Comentarios a la Ley general de Aduanas y Manual de
Derecho Aduanero, tres ediciones). A ello se suma una
importante jurisprudencia emanada de la Sala de Aduanas del
Tribunal Fiscal, la creacin de juzgados y salas especializadas en
materia aduanera e inclusive de Fiscalas especializadas en delitos
aduaneros.

Autonoma Pedaggica

Est referida a que el Derecho Aduanero pueda ser objeto de


estudios separados, independientes de otras disciplinas, como en
efecto sucede, as es materia de cursos propios no slo en las
Escuelas Nacionales de Aduanas[4], sino en Universidades, en
Institutos de Comercio Internacional (el Instituto Iberoamericano
de Fronteras y Aduanas en Mxico) y en gremios empresariales.

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A nivel internacional la Organizacin Mundial de Aduanas tiene un


Programa de becas para cursos de la materia que ya se encuentra
en la edicin 62 y se realiza en su sede en Bruselas, adems el
Instituto de Estudios Fiscales con sede en Madrid-Espaa organiza
anualmente el Curso Iberoamericano sobre Tcnicas Aduaneras
Internacionales con ms de cuarenta ediciones, tambin destacan
a nivel internacional los eventos organizados por el Instituto
Argentino de Estudios Aduaneros (IAEA) y las Jornadas de
Derecho Aduanero que organiza en Colombia la Defensora del
Contribuyente y Usuario Aduanero.

En el Per, los cursos de legislacin aduanera forman parte de los


estudios curriculares de las facultades de Derecho y
Administracin de Negocios Internacionales, adems de los cursos
de postgrado de las principales universidades con mencin en
Tributacin, Comercio Internacional o Administracin Pblica.

Autonoma Metodolgica

En este aspecto se exige que una rama del derecho para ser
autnoma tenga sus propios mtodos, en materia aduanera
existen mtodos independientes que no aplica ninguna otra rama
jurdica, como son los que se siguen para la clasificacin
arancelaria de las mercancas (reconocidos a nivel internacional
en el denominado Sistema Armonizado) o para la valoracin que
siguen los mtodos establecidos en el articulo VII del GATT[5], a
ello se suman los mtodos de interpretacin que sigue el derecho
aduanero, que debe efectuarse a la luz de los principios de buena
fe y facilitacin, sin menoscabo del control.

El cumplimiento de estos requisitos por parte del Derecho


Aduanero, permiten afirmar que estamos ante una rama del
Derecho distinta al Derecho Tributario.

Derecho Aduanero autnomo

Si bien el Derecho Aduanero cumpla estos requisitos de


autonoma prcticamente desde su desarrollo con el GATT de
1947, esta posicin en la segunda mitad del siglo pasado tuvo
grandes cuestionamientos, as, el maestro Anabaln hablaba de
Derecho Tributario Aduanero, para ello se basaba en las
afirmaciones de Garca Moulln para quien el Derecho Aduanero
no tiene autonoma estructural ni dogmtica (identidad en cuanto
a fuentes del derecho, principios constitucionales, vigencia de la
ley, interpretacin tributaria, obligacin tributario aduanera,
sujetos pasivos, base imponible, extincin) solo podramos
reconocerle al aspecto aduanero del Derecho Tributario, un
evidente particularismo, el que nos autoriza a abordar su
investigacin y estudio separadamente de su tronco principal en
base a su autonoma didctica.

Sin embargo, la posicin de Anabaln como acertadamente seala


el argentino Barreira responda a una visin tradicional de la
aduana, entendida como una oficina estatal cuya finalidad
principal consista en cobrar tributos a las mercaderas que eran
importadas o exportadas. Esta ptica, tenda a ver a la Aduana
como un Estado acreedor y al importador o al exportador como
un deudor, lo que se traduca incluso en la legislacin represiva
aduanera. Este punto de vista sostena que el derecho aduanero
era una disciplina integrante del derecho tributario[6]. Sin
embargo, como seala Barreiradicha posicin fue cambiando y
con el tiempo, se fue afianzando una distinta concepcin de las
funciones del servicio aduanero. Esta concepcin se sustenta en
que el cometido principal de la aduana radica en el control de la
importacin y la exportacin de las mercaderas como un modo
de ejecutar la poltica establecida por el Estado en lo referente al
comercio exterior. Esta concepcin ve al arancel como una
herramienta ms, entre otras, utilizada para alentar o desalentar
a determinada actividad econmica, sobre todo productiva,
pasando la actividad recaudatoria a un segundo plano[7].

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As, tomando al maestro Basalda los derechos aduaneros


constituyen en la actualidad primordialmente instrumentos de la
poltica econmica y no meros recursos tributarios[8].

Al respecto, como mayor prueba de la escisin entre estas ramas


del Derecho, resulta interesante lo afirmado por Muoz
Garca slo en la medida que podemos aislar una relacin tipo
podemos hablar de un disciplina autnoma, as sin relacin
laboral no hay Derecho Laboral, sin relacin administrativa no hay
Derecho Administrativo y sin relacin aduanera, no hay Derecho
Aduanero[9]. Esto lo podemos comprobar identificando en la
legislacin aduanera relaciones jurdicas independientes del
nacimiento de una relacin tributaria y a ellas las regula el
Derecho Aduanero y no el Derecho tributario, como es el caso de
la relacin emergida de la numeracin de una Declaracin de
Trnsito, donde no ha nacido obligacin tributaria alguna o el
control a una mercanca de origen animal exonerada de Aranceles
e Impuesto General a las Ventas (IGV) pero que se somete a
control aduanero.

Por otro lado, el desarrollo del Derecho Aduanero como disciplina


autnoma ha ido en aumento por cuanto la consagracin de la
facilitacin del comercio y el desmantelamiento de las medidas
arancelarias han trado consigo una legislacin aduanera con una
temtica cada vez mas diferenciada de la tributaria y con ello se
ha configurado el famoso residuo de Maximiliano Lettre que
afirma: cuando una ciencia deja un grupo de fenmenos o un
fenmeno por analizar surge otra ciencia que toma ese residuo no
analizado y lo hace suyo como campo para su estudio[10].

Esta imposibilidad del Derecho Tributario de abarcar al Derecho


Aduanero fue reconocida por el propio jurista Villegas en su
famoso Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario donde
da una advertencia antes de abordar el capitulo de impuestos
aduaneros de una manera que l considera una visin muy
superficial, ello se debe a que la materia aduanera ha adquirido
notable amplitud y requiere gran especializacin de quienes la
tratan. Se trata de una autonoma de tipo didctico que se
extiende al campo profesional, jurisdiccional y legislativo. Esta
autonoma se refleja en su frondosa legislacin de fondo, en su
procedimiento propio, infracciones y sanciones propias as como
autoridades de aplicacin[11].

Finalmente, la independizacin del Derecho Aduanero del Derecho


Tributario es puesta de manifiesto cuando el contrabando, el
delito aduanero por autonomasia, puede configurarse
prescindiendo de cualquier incidencia tributaria, como sera el
caso de camiones que pagando sus tributos son inmovilizados
por antigedad y luego son retirados del almacn aduanero
violentando el control[12]. De donde puede apreciarse que lo que
define a las Aduanas es su actividad de control[13] y no de
recaudacin de tributos dado que si bien la administracin debe
aplicar todas las restricciones existentes al comercio exterior,
estas pueden ser arancelarias o no arancelarias[14].

A modo de conclusin, podemos decir que el Derecho Aduanero al


contar con autonoma dogmtica, pedaggica y metodolgica
puede entenderse como una rama autnoma del derecho,
vinculada a las otras ramas pero con sus propias instituciones,
normas y principios.

La definicin del derecho aduanero como parte del derecho


tributario no es admitida por la doctrina porque la actividad
esencial de las aduanas es el control y ese control no
necesariamente es tributario.

[1] COSIO JARA, Edgar. Una aproximacin a la autonoma del


Derecho Aduanero en base a los principios rectores de la
Legislacin Aduanera. En: Memorias del Primer Encuentro
Iberoamericano de Derecho Aduanero. Mxico: Ediciones Fiscales

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ISEF, 2006.

[2] Citado por VIDAL CARDENAS, Enrique. Desenvolvimiento del


Derecho Tributario y de su autonoma en el Per. En: Revista del
Instituto Peruano de Derecho Tributario, p. 67.

[3] No creemos en la autonoma del derecho tributario ni


tampoco en la autonoma del derecho aduanero. Ninguna de ellas
tiene una originalidad propia de tal naturaleza que permita
concebirlas como construcciones jurdicas sistemticas, completas
y cerradas que haga innecesaria la recurrencia a otra rama del
derecho. Cuando los principios de la rama de derecho en cuestin
aparecen como excepciones o especificaciones de los de otra u
otras disciplinas a las cuales, adems, recurren para aplicarlas
supletoriamente a fin de solucionar los casos no previstos, no
cabe considerarla como una rama autnoma sino como una rama
especializada o especfica del derecho. Esto sucede con el derecho
tributario y el derecho aduanero, que aplican supletoriamente las
normas del derecho civil y de las obligaciones,del derecho
administrativo, del derecho penal y del derecho procesal, segn el
mbito de su disciplina de que se trate (BARREIRA, Enrique. La
Relacin Jurdica Tributaria Y La Relacin Jurdico Aduanera. En:
Revista del Instituto de de Derecho Aduanero Argentino N 18 P.
64).

[4] En el Per dicha labor de formacin la cumple el INDESTA


(Instituto de Desarrollo Tributario y Aduanero) de la SUNAT, que
en su currcula para acceder a los ttulos de Agente de Aduanas y
Auxiliar de Despacho Aduanero incluye los cursos de Legislacin
Aduanera.

[5] La Resolucin del Tribunal Fiscal 187-A-2000, declar


Nulo un cargo por ajuste de valor practicado por la Aduana
peruana, pese a que se acredit con las facturas de exportacin
en la Aduana de Origen (Colombia) que la mercanca haba sido
subvaluada, debido a que no se cumpli con el Mtodo de
Valoracin del Precio usual de Competencia, el ajuste de valor
obedeci a una sustitucin de valores y no a la aplicacin del
mtodo comparativo con mercancas idnticas o similares.

[6] BARREIRA. La relacin jurdica tributaria y la relacin jurdica


aduanera, p. 66.

[7] Ibid.

[8] BASALDUA, Derecho Aduanero, p. 227.

[9] Citado por Carvajal, p. 12.

[10] CARVAJAL. Op. cit. p. 13.

[11] VILLEGAS, Hctor. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y


Tributario. Buenos Aires: Ediciones De Palma, 1994, p. 712.

[12] Vidal Albarracn seala que en el contrabando lo tutelado


no es la recaudacin fiscal, ni la regulacin de la poltica de
Estado, en relacin con las operaciones de importacin o
exportacin, sino el adecuado, normal y eficaz ejercicio de la
funcin principal, encomendada a las aduanas, tal es, el control
sobre la introduccin, extraccin y circulacin de
mercaderas (Delitos Aduaneros, p. 91).

[13] Basalda seala que ha de tenerse presente que es un


deber fundamental de los gobernantes preservar el bien comn
de los pueblos que gobiernan, y la entrada y salida irrestricta
(descontrolada) de mercaderas afectara seriamente el bien
comn nacional. Por consiguiente, ningn Estado puede prescindir
de ejercer, en forma permanente, el control del trfico
internacional que le atae y dicho control est atribuido desde
antao a las instituciones denominadas aduanas. Por tal razn,
reiteramos, consideramos que la funcin esencial de las aduanas

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es la de ejercer el control sobre las mercaderas que se importan


o se exportan, es decir un control que se realiza
fundamentalmente en las fronteras nacionales sobre el trfico
internacional de mercaderas (En: La Aduana: Concepto y
funciones esenciales y contingentes. En: Revista de estudios
aduaneros N 18. Buenos Aires: Instituto Argentino de Estudios
aduaneros, 2007, p. 42).

[14] El mismo Basalda nos enumera las funciones propias de


las aduanas: la vigilancia de las fronteras nacionales y de las
aduaneras; la individualizacin, clasificacin y valoracin de las
mercaderas; la determinacin de su origen y procedencia; la
aplicacin de las prohibiciones, econmicas y no econmicas, a
las importaciones y a las exportaciones; la aplicacin del arancel;
la aplicacin de los derechos antidumping, de los derechos
compensatorios y de las salvaguardias; la aplicacin de las
exenciones al pago de los tributos aduaneros; la devolucin de
tributos en el marco de los regmenes de drawback, reintegros y
reembolsos (op. cit, p. 54).

Abogado PUCP, egresado de la maestra de Poltica


Tributaria de la UNMSM, Especialista por la Escuela
Nacional de Aduanas. Docente del World Trade Center de
la USIL, la Academia de la Magistratura y la Universidad
del Rosario (Bogot) es Miembro Fundador de la Academia
Internacional de Derecho Aduanero y autor de los libros
Comentarios a la Ley General de Aduanas: Decreto
Legislativo 1053 (2012)y Tratado de Derecho Aduanero
(2014).

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