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con miedo al medio

Reflexiones sobre la reciente Ley de


Rectificacin
Victorhugo Montoya Chvez(*) y Alejandro Neyra Snchez (**)
Alumnos del octavo ciclo de la Facultad de Derecho en la Pontificia
Universidad Catlica del Per.

El periodismo, segn como se ejerza, trabajo de investigacin formidable presentando al


pblico un argumento bastante convincente pero que
puede ser la ms noble de las molest al magnate William Randolph Hearst,
profesiones o el ms vil de los oficios protagonista "en la vida real" de la historia.
Lamentablemente, Welles se vio atrapado en su propio
o. Miro Quesada juego; fue tal el ataque de los diarios de propiedad de
Hearst contra los mritos artsticos de la pelcula que
sta no necesit de ninguna censura. El clima hostil y
las psimas crticas al debut cinematogrfico del
1. INTRODUCCIN. director, determinaron el fracaso econmico de esta
Es seguramente El ciudadano Kane, cinta presentada produccin, que felizmente an perdura y es
por el actor y director norteamericano Orson Welles considerada por muchos como la mejor creacin
en 1941, la que mejor demuestra la capacidad de artstica en la corta historia del cine.
manipulacin y el poder de los medios de prensa en la Este singular y an vigente retrato de la vida de los
sociedad contempornea. En la pelcula, Kan e -magnate hombres de prensa y del poder de los mass media
neoyorquino- utiliza su diario The Inquirerpara llevar muestra claramente cmo la sociedad vive al tanto de
adelante denuncias contra las autoridades corruptas, las noticias. En ese entonces, claro est, slo se conocan
convirtindose en un verdadero juez capaz de decidir los medios escritos y la comunicacin radiofnica,
sobre lo que se deba o no hacer en su ciudad, adems del cine. Si nos trasladamos a la actualidad,
influyendo inclusive en las decisiones adoptadas por el nos daremos cuenta que el mundo se ha
gobierno de su propio pas. Sin embargo, cuando Kan e empequeecido, y ello se debe principalmente a que la
intenta incursionar en la siempre difcil vida poltica, informacin nos desborda. Desde la televisin al
se ve derrotado en las elecciones a gobernador debido Internet, pasando por la radio y los medios escritos,
a la publicacin en el diario de la competencia de la son muchas las noticias y opiniones que nos llegan
crnica de su infidelidad y su relacin amorosa con desde casi todos los lugares del planeta, ayudndonos
una joven y poco talentosa artista. a formar argumentaciones y juicios. Es tal la
Aunque resulte curioso, esta cinta no fue realmente importancia de los medios, que muchos los consideran e
(/)
valorada sino muchos aos despus de su primera como parte de un nuevo poder, slo equiparable al del ro
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presentacin. El director, sin duda, haba hecho un Estado (por eso no es casual que una de las primeras
(
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Q)
(/)
(*) Miembro de la Asociacin Civil Ius et Veritas. El autor dedica este artculo a Dios, por ser el motor de mi vida, y a mi familia;
en especial a Fidel, mi padre, por transmitirme sus altos valores personales y jurdicos; a Lucy, mi madre, por su sapiencia y
apoyo constante; y a mi to Benjamn, por ser el propulsor de que escriba este trabajo.
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(**) A mi familia.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

medidas que todos los gobiernos autoritarios adoptan, preguntarse hasta dnde pueden llegar los medios a la
al llegar al poder sea asegurarse el control -cuando no hora de efectuar sus investigaciones o propalar sus
el servilismo- de los responsables de los medios de informaciones. En los Estados Unidos de Norteamrica,
comunicacin). la Primera Enmienda a la Constitucin de 1791, seala
El Per no es ajeno a esta nueva era de la que "el Congreso no aprobar ninguna ley para
informacin y, lamentablemente, tampoco se ha restringir la libertad de palabra o prensa" Eso significa
librado de los abusos que algunos medios cometen en que una sociedad tan cuidadosa de las libertades
aras de lo que ellos errneamente consideran su personales cede ante la prensa, y que sta pende cual
libertad de expresin. espada de Damocles sobre la cabeza del gobernante y
En los ltimos aos, el nmero de medios de de todos los ciudadanos? Si nos pusiramos en este
comunicacin ha aumentado considerablemente en el supuesto, deberamos aceptar que los medios de
pas, sin que ello haya significado un avance en nuestra comunicacin son quienes finalmente rigen los
"cultura comunicativa': Descubrimos en los titulares destinos del mundo, y que los periodistas son los
de los peridicos, fotografas y frases que atropellan grandes dictadores que se esconden en cada pas. Est
impunemente la dignidad de las personas a pesar de claro que esto no es as, aun cuando muchas veces es
que actualmente existen numerosas normas legales que cierto que la prensa puede guiar la razn de la opinin
claramente defienden el derecho a la intimidad y el pblica hasta convencerla de la conveniencia o no de
honor. stas, como es evidente, no se cumplen. Las una norma, de un cargo, o hasta de una guerra.
causas no las sabemos con exactitud, pero podemos En este trabajo, centraremos nuestro anlisis en lo
percibir algunas con meridiana claridad. Los medios relativo a las diversas libertades y derechos reconocidos
de comunicacin han dejado de lado su fin principal en relacin a la actividad periodstica y la informacin.
que es informar, van tras las ventas y el sensacionalismo Slo precisando claramente los conceptos de los
que el propio pblico demanda debido a su morbo y derechos a la libre expresin, a la opinin y a la difusin
curiosidad. De otro lado, los jueces muchas veces se de las informaciones, tendremos una cabal idea de los
sienten atemorizados por la prensa y les asusta la idea lmites que stas presentan en relacin a aquellas otras
de ser ellos los prximos en aparecer en las pginas de libertades propias de la persona humana con las que a
aquellos diarios. Y cuando se pregunta por las razones menudo se encuentra en colisin, como son el derecho
de esta actitud de cierta parte del periodismo, no tardan al honor y a la intimidad.
en aparecer los defensores de la "libertad de prensa': De otro lado, y en vista de las numerosas crticas
Este problema se puede resumir en una sola pero que ha merecido nuestro actual gobierno en relacin a
muy compleja interrogante: podemos ignorar la la promulgacin de normas que limitan la labor
defensa de la intimidad y el honor de las personas por periodstica y la libertad de expresin, analizaremos
constituir un lmite al derecho de los medios de las virtudes y defectos que presenta la actual Ley de
comunicacin y toda la poblacin a informar y ser Rectificacin, que desarrolla el derecho consagrado en
informados? La respuesta no es tan sencilla. En este el artculo 2 inciso 7 de nuestra Constitucin vigente,
especial y delicado conflicto de intereses colectivos, se y que parece constituirse en uno de los mejores medios
debe ponderar cada derecho mediante un anlisis serio de defensa del que disponen los individuos frente a los
de los mismos, tomando en cuenta la afectacin excesos que pueda cometer la prensa.
psicosociolgica producida en las personas
involucradas en cada uno de ellos. No obstante, debe
2. UNA LUCHA POR LA PREVALENCIA.
primar sobretodo el respeto por el ser humano en su

-
lf)
esencia y bsicamente por su dignidad, entendida sta
como valor supremo protegido por la sociedad y el 2.1. Definiendo los trminos.
Estado. Dentro de lo que consideramos como una
En este marco, resulta importante verificar los necesidad para la realizacin de este trabajo est la
lmites que los medios de comunicacin manejan para explicacin de cada uno de los derechos involucrados
difundir sus noticias u opiniones. En todo caso, cabe en este singular conflicto entre el derecho a la libre

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expresin y los derechos al honor y a la intimidad, lo confirmarlo.


cual pasaremos a hacer a continuacin. Tanto el derecho al honor y el derecho a la
intimidad se relacionan con la condicin misma de la
2.1.1. El derecho al honor y a la intimidad. persona humana y existe un preponderante inters
Bien sabemos que el Derecho regula la vida en social para su defensa y tutela(! l. Nuestra actual Carta
relacin de los seres humanos, existe por su naturaleza Magna es la base de esta proteccin: "Artculo 2.- Toda
social. Sin embargo, as como toda persona requiere persona tiene derecho: 4. Al honor y a la buena
de la convivencia con los dems, tambin necesita de reputacin, a la intimidad personal y familiar as como
una faceta en su existencia que pueda reservar para s y a la voz y a la imagen propias( ... )". El Derecho
su familia, de modo que pueda lograr un mejor Internacional, a su vez, complementa lo dispuesto por
equilibrio y desarrollo de su personalidad. Mientras la Constitucinl 2l.
ms intenso sea este aspecto, mejor ser su proteccin El honor es uno de los bienes jurdicos ms
social. El respeto a esta doble condicin humana es difciles de abarcar por los suaves guantes del Derecho.
esencial; ya Ortega y Gasset afirmaba: "yo soy, yo y mi Muchos consideran que la discusin sobre este tema
circunstancia". debe centrarse en el mbito social ms que en el
Lo personal no encuentra nicamente su lmite jurdico. Sin embargo, es una necesidad insoslayable
en la propia individualidad ni en las modalidades en conceptualizarlo.
que sta se presenta (el nombre, la imagen, la voz, los Segn la concepcin fctica surgida de una
pensamientos, los secretos, todo ello protegido por metodologa positivista, el honor es aquella
nuestro Derecho) sino que ella sirve de plataforma para representacin que "de las diversas cualidades de un
la integracin del ser humano con el crculo de ciertos individuo efecta l mismo o los restantes miembros
allegados (especialmente a travs de los lazos de la comunidad"; su proteccin se basa en un examen
familiares), con un ambiente fsico (el domicilio) y con de la realidad. Se busca tutelar el "honor aparente': A
el ambiente inmaterial de sus manifestaciones partir de esta idea se suele rescatar una doble faceta
espirituales (la correspondencia, las comunicaciones que logra abarcar el honor: una subjetiva y otra
de todo tipo o los papeles privados). En este sentido, el objetiva. As, el honor subjetivo se encuentra referido
derecho comparado protege plenamente el respeto de a la valoracin que la propia persona hace de s misma,
la personalidad. Una revisin del vigente Cdigo Penal independientemente de la opinin de los dems. Se est
alemn (en su artculo 2 apartado 1), del Cdigo Civil equiparando al honor con la autoestima y con su
suizo (en su artculo 28), del Avant Project francs y consecuente autoimagenl 3l. El honor objetivo est ms
de la jurisprudencia norteamericana nos permiten bien, referido a la valoracin de toda persona a ser

(l) El sustento jurdico de la proteccin del derechos al honor y la intimidad es explicado ampliamente por FERNNDEZ
SESSAREGO, Carlos. El Derecho de las personas. Exposicin de Motivos y Comentarios al Libro Primero del Cdigo civil peruano.
Lima: Studium, 1987. p.46.
(2) El derecho internacional ser el que delimite de forma ms clara el contenido de estos derechos, gracias a la fuerza vinculante
de los pactos y convenciones, y al valor tico y doctrinario de las declaraciones.
Iniciaremos diciendo que en la primera declaracin mundial, la de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, el reconocimiento
de estos derechos no estuvo presente. Recin con la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (1948) se
protege de manera directa el honor y la intimidad en el artculo V. Posteriormente, en la Declaracin Universal de Derechos
Humanos (tambin de 1948) en el artculo 12 se resguardan, de manera ms amplia estos derechos.
Conjuntamente, con estas declaraciones, aparecen los pactos que comprometen al cumplimiento a pases como el nuestro.
Entre ellos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ( 1966) en su artculo 17 y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos -o mejor conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica- (1969) en sus artculos 11 y 14 protegen de
manera efectiva estos derechos de la personalidad, incluyendo el derecho de rectificacin.
Pese a no tener injerencia en las decisiones nacionales, se debe rescatar algunos instrumentos de otras latitudes. As estn la
Convencin Europea de proteccin de las personas en orden a la elaboracin automtica de datos de carcter personal ( 1981),
la cual protege a los derechos analizados en los artculos 6, 8 y 14. La Convencin de Salvaguarda de los Derechos del Hombre
y de las Libertades Fundamentales -conocida como Convencin Europea- ( 1950) tambin cumple este objetivo en su artculo
8, en el que se rescata la no injerencia de autoridades pblicas en el ejercicio de estos derechos. ......
Vl
(3) En este sentido expresa su opinin RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como persona natural. Biblioteca para leer el
Cdigo civil. Vol. XXII. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1992. p.36, al igual que FERNNDEZ 131
SESSAREGO, Carlos. Op.cit.; p.47.
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respetada ante s, por los dems. Es as que como parte fluye de dos "relaciones de reconocimiento"
del aspecto objetivo del honor, se aprecia la honra o funcionalmente contempladas; tanto la dignidad
buena fama, relacionados con el reconocimiento social humana como el libre desarrollo de la personalidad
de la autoestima y expresado en el respeto que son presupuestos de la participacin en un sistema
corresponde a cada persona como consecuencia de su social(6 J. Es importante sealar que para esta postura
dignidad< 4 l. Defensores de esta postura son Liepman, el derecho al honor no puede ser visto de manera
Engelhard, Frank, Maurach, Antolisei, Cuello Caln, casustica, sino deber ser apreciado en la totalidad
Daz Palos y Castn Vasquez. de los miembros de cada comunidad, con
La jurisprudencia nacional se ha referido a este independencia de sus condiciones personales y de
tema. Este es el caso de la sentencia 358-88/1/TC. En su comportamiento social. Esto salva el problema
ella se ha preferido el honor objetivo sobre el subjetivo. de observar en cada una de las personas el grado
Por su parte, la Corte de Apelaciones de California, de estima que se tenga o qu tan susceptible puede
hacia 1931 (proceso Melvin vs. Reid) al ventilar el caso ser de lo que los dems piensen de ella. Se busca
de la exhibicin de una pelcula que utilizaba el nombre encontrar un standard, no de carcter universal,
de una ex-prostituta acusada de asesinato, luego sino con una ubicacin tmporal-espacial. Debe ser
rehabilitado y que haba formado un hogar, dictamin distinta la apreciacin del honor al comparase a dos
lo siguiente: "El derecho al honor est garantizado. Este, personas de los 90: una de Caaris (en la sierra
por su propia naturaleza, incluye el derecho a vivir lambayecana) frente a otra de Miraflores (en Lima);
libres de ataques de otros en el disfrute de nuestra sin embargo, para cada uno de los habitantes de
libertad, propiedad y reputacin. Cualquier persona estas dos ciudades, el honor debe ser equilibrado y
viviendo una vida recta tiene el derecho a la felicidad, medido de igual manera. Nosotros adoptamos esta
lo cual incluye estar libre de ataques innecesarios al postura.
carcter, el status social o reputacin': El honor, suma de aquellas cualidades que se
Frente a esta concepcin fctica, surge una atribuyen a la persona y que son necesarias para el
normativa, nacida del neokantismo y de la fuerte cumplimiento de los roles que se les encomienda,
relacin derecho-tica. sta considera que el honor cumple un nico fin: la reputacin sociaJPl. Si bien
parte de la dignidad de la persona, y su contenido representa un valor al que se concede proteccin ante
aparece vinculado al efectivo cumplimiento de los los ataques de otras personas, es cierto tambin que
deberes ticos. Aqu el fundamento de la proteccin es "el juicio de reproche" ha de realizarse atendiendo a
el "honor merecido"<sJ. Defienden esta vertiente, entre las circunstancias en que se produce el presunto
otros, Binding, Hirsch, Welzel, Tennckhoff y Rodrguez ataque, debiendo apreciarse un nimo claro y
Devesa. manifiesto de lesionar el patrimonio moral de otra
Actualmente se estn propugnando posturas persona, sin que tal intencin especfica pueda ser
intermedias entre componentes fcticos y normativos. presumida por prohibirlo la presuncin de inocencia
En ellas no existe una negacin de la realidad emprica consagrada en nuestro ordenamiento<8l.
del honor ni tampoco se afirma la corporeidad de ste, Por su parte, la proteccin del derecho a la
sino solamente la posibilidad de su constatacin social. intimidad, right ofprivacy, diritto alZa riservatezza,
Apoyan esta tendencia Lenckner, Von Listz, Rudolphi, secret a la vie prive o droit a la intimit est
Roxin y Berdugo. El contenido del bien jurdico honor destinado a mantener reserva de hechos

ll)
......
(/)
(4) Visin expresada por la Comisin Andina de Juristas en su libro Proteccin de los Derechos Humanos: Definiciones operativas.
(\)
4-1
Lima : CAJ, 1997. pp.l79-180.
::
Q)
(S) Para una mejor comprensin, leer BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio. Revisin del Contenido del Bien jurdico
>
4-1
Honor. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Madrid. 1984.
Q) (6) MIR PUIG. Introduccin a las bases del Derecho Penal. Barcelona, 1976. p.l38.
(/)
:::J (7) Esta visin del honor es expresada por la espaola ROMERO COLOMA, Aurelia. Los derechos al honor y a la libertad de
expresin e informacin. Barcelona: Selipost, 1991. p.1 09
(8) Esto es confirmado de manera clara por la jurisprudencia espaola de la Sentencia del Tribunal Constitucional del 25 de
132
febrero de 1985.
con miedo al medio

relacionados con el actuar de su vida individual como intimidad. Uno positivo, relacionado con el arbitrio
ser humano o de su entorno familiar( 9 l. A travs de este de realizar uno libremente lo que desee y de guardar
derecho de la personalidad se permite al individuo reserva sobre aquellos aspectos que procura no sean
desarrollar su propia vida privada, con el grado mnimo conocidos por los dems. Otro negativo, que implica
de interferencia, libre de perturbaciones que le no ser molestado y mantener una vida privada sin
ocasionen las autoridades pblicas u otros sujetos, en interferencias de ningn particular ni el Estado; esto
el ejercicio o no del poder 00 l. A travs de ella, se busca conlleva inviolabilidad del escenario ntimo (domicilio
preservar la identidad personal, considerada como la u oficina), de los medios relacionales (correspondencia
autoconciencia que cada individuo posee de s mismo, o cualquier otra forma de comunicacin) y de la
resguardndose su unidad psicosomtica (mezcla de conducta personal.
los aspectos fsico, psicolgico, espiritual, cultural, El derecho a la intimidad no debe ser
ideolgico, religioso y poltico) que configura el ser confundido con el del honor; ambos son prximos mas
"uno mismo", diferente de los dems 0 1). no coincidentes 04 l. De un lado, el honor est respetando
La jurisprudencia italiana ha reconocido la la participacin del individuo en la sociedad; mientras
importancia de este derecho, el cual "sume un concepto que de otro, la intimidad, se encuentra garantizando
jurdico que engloba una manera dinmica de ver los un mbito de no intervencin activa de la comunidad
ms variados aspectos de la vida personal y que apunta en la vida privada de la persona, bien asegurando la
en lo esencial a proteger la verdad y la autenticidad falta de informacin sobre ella, bien mediante el control
personal 02 l". La Corte Constitucional de Colombia, sobre dicha informacin.
complentando esto, reconoce el ncleo central de la La razn del reconocimiento de estos derechos
intimidad como un espacio intangible, inmune a es la bsqueda de una tutela efectiva a las condiciones
intromisiones externas, del que se deduce "un derecho y los instrumentos inmediatos de que dispone el
a no ser forzado a escuchar o a ver lo que no se desea, hombre para realizarse plenamente como ser libre.
as como un derecho a no ser escuchado o visto cuando La persona carecera del equilibrio psquico necesario
no se desea0 3l". para hacer su vida, en dimensin comunitaria, si no
Se ha reconocido un doble sentido a la se contase con quietud y sosiego psicolgicos, con una

(9) BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio. Honor y libertad de expresin. Madrid: Tecnos, 1987. p.57
( 1O) El tratadista mexicano Eduardo Novo a Monreal (en su libro Derecho a la vida privada y libertad de informacin. Mxico: Siglo
XXI, 1979. pp.45-46) enumera distintas situaciones, actividades y fenmenos que pueden considerarse como vida privada:
ideas, creencias religiosas , filosficas, mgicas y polticas que el individuo desee sustraer de los otros ; aspectos concernientes
a la vida amorosa y sexual ; aspectos no conocidos por extraos (situaciones embarazosas para l y su familia) ; defectos o
anomalas fsicos o psquicos; comportamiento del individuo por los extraos y que de ser conocido por los dems desmejorara
la apreciacin de los dems acerca del sujeto ; afecciones a la salud que menoscabe el juicio de los dems ; contenido de
comunicaciones escritas u orales de ndole personal ; vida pasada que puede ser motivo de bochorno para ste ; orgenes
familiares que lastimen la posicin social (al igual que la filiacin o actos de estado civil) ;cumplimiento de funciones fisiolgicas
que son concebidas como repugnantes (sacarse mocos); momento penosos o de extremo abatimiento; en general todo hecho
o actividad personal no conocidos por otros, cuyo conocimiento por terceros produzca turbacin moral o psquica al afectado
(desnudez, embarazo prematrimonial).
(11) As se puede notar en FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Nuevas tendencias en el derecho de las personas. Lima: Universidad
de Lima, 1990. p.148.
(12) Es importante sealar que esta es primera consagracin jurisprudencia! sobre el tema. Esta sentencia de la Corte de Casacin
de Italia del22 de junio de 1985 adems agrega: "(El sujeto de derecho) tiene inters en que en el exterior no se altere, desnaturalice,
ofusque, conteste, su propio patrimonio intelectual, poltico, social, religioso, ideolgico, profesional, etc .. , tal como se haba
exteriorizado o apareca, en base a circunstancias concretas y unvocas en el ambiente social':
(13) Esto es afirmado por sentencia sobre la accin de tutela No.T-530, del23 de setiembre de 1993 . Adems la Corte Constitucional
de Colombia en la sentencia sobre la accin de tutela No.T-222, del 17 de junio de 1992 reconoce dos dimensiones a la
intimidad: como secreto a la vida privada y como libertad. Contra el secreto atentan todas las divulgaciones ilegtimas de
hechos relacionados con la vida familiar, o las investigaciones tambin ilegtimas de acontecimientos propios de dicha vida.
Por la libertad, la intimidad trasciende el derecho de la persona a tomar por s sola decisiones que conciernen a la esfera de la
vida privada.
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(14) En nuestro medio, Marcial Rubio deja en claro la distincin entre honor e intimidad. Opc. it.; p.91.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

elemental tranquilidad espiritual y con la seguridad respeto al ser humano a la luz de estos derechos, se
de que los actos de su vida ntima no son ni mantiene aun cuando la persona haya fallecido. Un caso
escudriados ni divulgados. Estas mnimas muy significativo fue el ocurrido con Mnica Santa
condiciones de existencia se veran profundamente Mara, una de las dalinas del programa Nubeluz.
perturbadas si el respeto al honor no se diera y si la Cuando ella se suicid y conmocion al pas entero,
intimidad de la vida privada se pusiese de manifiesto un peridico que se consigui el atestado policial,
y fuera objeto de intrusin y publicidad. Este ltimo empez a hacer una serie diaria. Todos los das ramos
derecho no slo protege a la persona contra la testigos de cmo se reduca al mnimo el honor de este
intromisin en la vida privada sino que tambin personaje pblico, afectando primordialmente a los
impide su divulgacin, por cualquier medio de alguna nios, sus principales seguidores, quienes iban viendo
de sus manifestaciones. cmo su dolo se iba derritiendo ante sus ojos. El
De acuerdo al grado de participacin social del mbito de proteccin sigue aqu vigente y son los
ser humano, se podra deducir que la proteccin del familiares los llamados a poner en movimiento el
honor e intimidad de los personajes pblicos se reduce sistema judicial para hacer respetar estos derechos.
significativamente sin que tampoco puede afirmarse Tanto la intimidad como el honor no son
que ste se anula, ya que ello conllevara a afirmar la ilimitados (al igual que los dems derechos de la
negacin a su dignidad y libre desarrollo, lo cual es personalidad) y es que es necesario propender al
inaceptable 05 l. En el Per vemos a diario cmo los equilibrio entre los intereses individuales y los intereses
personajes pblicos sufren mella de su honor e de los dems para la proteccin de los derechos
intimidad. As, recordamos con claridad cmo el humanos y libertades fundamentales. Estos lmites
semanario El Confidencial en una poca bastante deben ser precisados y aclarados. Uno de los
prolongada atac sin piedad a una serie de personajes propuestos por la doctrina0 6 l, es el derecho de
pblicos tachndolos con los apelativos que quisieron, expresin y de informacin. Y es justamente este lmite
como a la animadora de televisin Gisela Valcrcel, la el que estudiaremos a continuacin.
ahora congresista Susana Daz, entre otros. Y no slo
son este tipo de peridicos los que lanzan estas 2.1.2. La libertad de expresin.
afirmaciones, sino son los considerados serios los que Pero a qu nos referimos con libertad de
se han copiado de esta moda denigrante (para muestra expresin?. La libertad de expresin, que incluye
un botn: Quin no ha ledo en el suplemento de los en s dos derechos (el de expresin y el de
lunes de El Comercio, TV+, al Correveidile!), incluso informacin), es tambin llamada libertad de
radioemisoras y canales de televisin, cometen estos prensa cuando quien lo ejerce es un medio de
actos sin que hasta ahora exista una medida eficaz para comunicacin social, aunque muchas veces se
controlarlos. Es importante sealar tambin que el distorsiona su significado. Esta libertad se

(15) Un respeto a esos principios de la persona humana se puede mostrar a travs de un caso de la Corte de Pars. A Marlene
Dietrich le publicaron en un semanario de esa ciudad una serie de artculos denominados Mi vida como si ella los hubiera
escrito. La Corte declar al respecto: "que los recuerdos de la vida privada de cada individuo pertenecen a su patrimonio moral
y nadie tiene derecho a publicarlos sin la autorizacin expresa". Continu afirmando, y esto es lo importante para este tema,
que "las vedettesestn protegidas por los mismos principios (generales) y no corresponde hacer una excepcin en lo que a ellas
concierne, bajo el pretexto especioso de que ellas buscan publicidad indispensables a su celebridad". La defensa de los derechos
de los personajes pblicos por ms que se recortan no se pueden dejar de lado porque afectara los principios mnimos de toda
Constitucin, reafirmndose la fuerza real de esta confidencialidad.
(16) Se deben sealar los lmites para los derechos del honor y la intimidad. Al respecto GONZLEZ SEPLVEDA, Jorge. El
derecho a la intimidad y a la informtica. Santiago de Chile: Andrs Bello, 1972. p.22., seala los siguientes: seguridad nacional,
caso de guerra u otra emergencia pblica, caso de desastre natural, bienestar econmico del pas, prevencin de desrdenes o
crmenes, proteccin de la salud, administracin de la justicia civil, libertad de expresin e informacin y debate, asuntos de
inters pblico. Sobre el lmite de la libertad de expresin, tal como lo explican WARREN, Samuel y BRAND ElS, Louis.
The right of privacy. En: Harvard Law ReviewVoi.IV. No.S, Massachussets, 1890. p.124, no podemos dejar de mencionar el
permanente conflicto que se presenta entre ambos derechos, como consecuencia del irresponsable ejercicio por parte del
periodismo y de los medios de comunicacin masiva. Esta situacin es preocupante cuando existen peridicos y revistas. Que
a diario afrentan los derechos fundamentales de la persona, entre ellos la vida privada. Su negocio es el escndalo, el atropello
134 a la vida privada, la imagen o el honor de las personas inclusive hasta el chantaje.
Con miedo al medio

encuentra relacionada con la facultad que tiene estatales08 l.


toda persona de adoptar y mantener sus La prensa dentro de la sociedad moderna, y
convicciones o creencias sobre aspectos de en especial de la peruana, debe ser revisada en toda
cualquier ndole, sean polticas, filosficas, su magnitud. El respeto a la libertad de expresin,
religiosas. Si est dentro de cada uno, el derecho es free speech o free expression est plenamente recogido
absoluto e ilimitado (tal como lo ha manifestado en la legislacin nacional, tal como lo estamos
el Comit de Derechos Humanos a raz de artculo observando. Su importancia ha sido reciente y
19 del PIDCP en su Observacin General No.1 O nuevamente reconocida. En un sondeo de opinin
prrafo 1, dada en el 19 periodo de sesiones, de pblica presentado por Analistas & Consultores el
1983). Pero, cuando sale del interior de la persona 24 de agosto de 1997 en el programa Contrapunto
entonces podr acarrear una serie de seala que las personas sienten que la principal
responsabilidades si es que conlleva un uso institucin que protege los derechos ciudadanos es
indebido de la actividad. la prensa con un 43,8% seguido por otras
Su sentido es mostrado, de manera inicial, por instituciones como la Defensora del Pueblo, el Poder
la Constitucin Poltica del Per en su artculo 2, inciso Judicial o el Ministerio Pblico con menos de la
4: "Toda persona tiene derecho a las libertades de mitad de su porcentaje. Es as como la poblacin
informacin, opinin, expresin y difusin de reconoce la importancia cada vez mayor que cumple
pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la la prensa nacional dentro de la vida social y poltica
imagen, por cualquier medio de comunicacin social, del pas, pese a verse muchas veces afectados con
sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunas de las informaciones que suelen emitir los
algunos, bajo las responsabilidades de ley". La libertad medios de comunicacin social al saberse
de expresin ha sido reconocida como derecho reconocidos con este apoyo popular.
humano gracias a diversos instrumentos del derecho El ejercicio de libertad de expresin se observa
internacionaFI7). Asimismo, el rol que representa dentro como la libertad de buscar, recibir y difundir
de la sociedad est plenamente recogido en una serie informaciones e ideas de toda ndole, sin
de declaraciones que reafirman la conviccin de su consideracin de fronteras, en forma oral, escrita o
importancia dentro del marco del fortalecimiento de por cualquier otro procedimiento de su eleccin0 9 l.
la democracia y el estado de derecho de cada pas como Se debe tomar en consideracin que esta libertad no
un contrapeso necesario en toda nacin de los poderes debe estar sujeta a una censura previa, pues esta es

(17) Son muchos los instrumentos internacionales que explican este tema, ya sean declaraciones o pactos. Ac s la Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789) habla sobre este tema en su artculo 11. En ese mismo sentido estn la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (1948) en su artculo IV y la Declaracin Universal de Derechos
Humanos de 1948 en su artculo 19.
Adems, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966) en sus artculos 19 y 20, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (1969) en su artculo 13, as como, la Convencin Europea de Proteccin de las personas en orden al a
elaboracin automtica de datos de carcter personal (1981) en su artculo 9 y la Convencin de Salvaguarda de los Derechos
del hombre y de las Libertades Fundamentales -Convencin Europea- (1950) en su artculo 10, han explicado cono detenimiento
la libertad de expresin al igual que los lmites que esta pueda tener en el momento de su aplicacin.
(18) Son una serie de documentos, en donde las Naciones Unidas ha reconocido la importancia de los medios de comunicacin
social en el mundo de hoy, haciendo algunos pedidos para materializar su actuacin. As la Nueva Estrategia de Comunicacin
(adoptada por la Conferencia General en su 25 reunin, 1989) expres que se en todo pas se debe "crear todos los medios
apropiados para fortalecer la capacidad de comunicacin en los pases en desarrollo a fin de que aumente su participacin en
el proceso de la comunicacin". La Declaracin de Santiago, en el texto sobre El desarrollo de los medios de comunicacin y la e:
democracia en Amrica Latina y el Caribe (adoptada por la Conferencia General en su 28 reunin, 199 5) se expresa que debemos ()

estar "conscientes de que la paz, el desarrollo y la democracia estn estrechamente ligados y reconociendo que los medios de (!)
.-t-
comunicacin de Amrica Latina y el Caribe, que se cuentan entre los ms dinmicos del mundo han desempeado un papel
principal en favor de la democracia y el desarrollo econmico y social del mundo". La Resolucin 104 (aprobada por la (5
......
Conferencia General en su 25 reunin, 1989) referida a La comunicacin al servicio de la humanidad- Plan a Plazo Medio ;::::
Q)
para 1990-1995 ha considerado "que no debe escatimarse esfuerzo alguno para una difusin ms amplia y mejor equilibrada ()
de la informacin". Por ltimo, la Resolucin 43 (aprobada por la Conferencia General en su 26 reunin, 1991), documento .......
\)1
denominado el Fomento de la libertad de prensa en el mundo, reconoce "que una prensa libre, pluralista e independiente es un
componente esencial de toda sociedad democrtica':
135
(19) Comisin Andina de Juristas. Op.cit.; p.212.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

vista como una medida limitativa no aceptada ni por de expresin. Ella se reconoce como la potestad de toda
nuestra Constitucin, por la legislacin comparada persona de emitir opiniones, cosas que fluyen de uno,
(como la brasilera) ni por los instrumentos para expresarlas al exterior; un vehculo para ejecutar
internacionales. Lo que debe precisarse es que si bien estas intenciones y que el resto conozca la posicin de
no existe responsabilidad antes del uso del derecho, alguien sobre un tema o perciba un comentario sobre
s lo hay de manera posterior, y no slo de ndole penal otros en cualquier medio de comunicacin social. En
como suele creerse, sino acarrea todo tipo de este derecho se incluye el expresar libremente el
consecuencia jurdica que pueda fluir de su pensamiento.
utilizacin. La concepcin moderna de la libertad de
Es esencial diferenciar las dos partes que la expresin reconoce limitaciones internas y externas.
libertad de expresin, como ya se ha afirmado, Como internas se seala la actitud del informador
presenta. Incluye dos derechos de ndole hacia la verdad (lo subjetivo) y como externas la
poltica< 20 l: el de expresin y el de informacin, verdad de los hechos (lo objetivo). Lo que se
ambos derechos humanos diferenciados. El sanciona en general es la falsedad de la informacin,
derecho de informacin es la facultad que se tiene pero tambin debe sancionarse aquella veraz pero
de mostrar y recibir noticias, algo sumamente que es lesiva de un bien jurdico, como por ejemplo
importante y esencial en este mundo en que la vida privada. En este ltimo caso, si bien se ha
conocer lo que pasa en el resto del mundo y en cumplido con la limitacin externa, no se cumple
cada una de las sociedades es vital para nuestro con la interna, en cuanto colisiona con otro bien
desarrollo personal. Esto derecho muestra dos jurdico. Pese a tener limitaciones propias de su
caras de una misma moneda. Por un lado, se naturaleza, la actividad de los medios de
respeta el derecho de todos los medios de informar comunicacin requiere tener lmites claros en su
y a la vez, se concretiza el derecho de todo actuacin<22l. Dos de los principales son los del honor
individuo de estar informado. y la intimidad. Entre estos y la libertad de expresin
Tambin debemos percatarnos que es una existe una mutua limitacin.
necesidad existencial de cada hombre mostrar nuestra Uno de los recursos en que los periodistas se
propia realidad a quien le interese y su objetivo final es basan para reconocer la verdad o no de los hechos
el mensaje personal destinado al enriquecimiento imputados a alguien o mostrados como informacin
espiritual emanado de la realizacin humana tanto de est relacionado con la confidencialidad de las
quien se comunica como del receptor del mensaje de fuentes informativas. Nuestro ordenamiento
manera que al establecerse un dilogo jurdico lo protege; pese a ello, creemos que deben
intercomunitante se crea un nexo de mutuo proponerse algunos parmetros a este derecho, tal
enriquecimiento< 2 Il. Este es la razn de ser del derecho como la jurisprudencia internacional ha

(20) Sobre la afirmacin que consideran como derechos de ndole poltica los incluidos en la libertad de expresin, es importante
revisar BALLESTER, Eliel. Teora y cuestiones de la libertad de informacin. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1959. p.42.
(21) OSORIO MELNDEZ, Hugo. Polticas de Informacin y Derecho: Estudio Comparativo (Argentina, Brasil, Colombia, Chile,
Nicaragua, Per). Santiago de Chile: Universidad Metropolitana de Ciencias de la Educacinde Chile, 1997. p.69.
(22) En el Reino Unido se ha utilizado una lista de limitaciones de la libertad de expresin: mantenimiento de la paz y orden
pblico, prevencin de induccin al racismo, control de la pornografa e indecencia, prevencin del libelo sedicioso,
1.{")
....... prevencin del libelo blasfemo, prevencin del libelo ordinario (y de calumnia), salvaguardia de la informacin oficial
sobre la defensa y seguridad nacional, proteccin de datos confidenciales (privados y pblicos), proteccin a la intimidad
(en sentido amplio), rehabilitacin de los condenados (supresin de los antecedentes sobre antiguos delitos), proteccin
de los procesos judiciales contra el desacato, proteccin de los privilegios parlamentarios, proteccin de propiedad literaria
y derechos de autor, prevencin de fraude y equivocaciones forzadas, mantenimiento de la imparcialidad de los servicios
pblicos, proteccin del medio ambiente, prevencin de la informacin que puede generar obstruccin de la justicia,
mantenimiento del orden del procedimiento y decoro de reuniones y asambleas pblicas, mantenimiento de limpieza en
elecciones, restriccin de distribucin de informacin fsicamente peligrosa y restricciones de las comunicaciones
maliciosas o angustiosas. (MARSHALL, Geoffrey. Declaraciones de Derechos: Problemas bsicos (III): Libertad de expresin.
136 En: Revista del Centro de Estudios Constitucionales. Buenos Aires: Plaza de la Marina Espaola, 1989. No.3, mayo-agosto,
89. pp.234-235).
Con miedo al medio

sancionadoml. minsculas se explicaba que toda esta afirmacin


divorciada de la realidad era producto de la
2.2. El conflicto. imaginacin publicitaria. As podemos ver cmo en
A travs de lo expuesto, hemos podido este caso se estn enfrentando la libertad de expresin
reconocer lo que cada uno de estos grupos de derechos de Flint y el derecho al honor de Falwell. La Corte
significa. De manera, an tmida, nos damos cuenta Suprema de Estados Unidos dictamin, en este caso, a
de la existencia de una aparente confrontacin entre favor del primero.
ellos al momento de su aplicacin. Esta idea ser Si la convivencia de las personas fuese fluida,
analizada a continuacin. donde cada quien conociendo sus derechos los ejerciera
con sentido de responsabilidad y conciencia, toda
persona aprendera a respetar los lmites que cada uno
de ellos nos muestran. Pero, sus fronteras no las
El ejercicio de libertad de distinguimos con facilidad en la realidad y deberan
expresin se observa como la ser precisadas doctrinaria y legislativamente. La vida
libertad de buscar, recibir y difundir diaria nos plantea as un conflicto permanente entre el
informaciones e ideas de toda honor e intimidad y la libertad de expresin,
producindose de esta manera una colisin de
ndole, sin consideracin de
derechos( 24 l, debido a que ante su concurrencia, el
fronteras, en forma oral, escrita o ejercicio de uno de ellos pretende excluir al otro o
por cualquier otro procedimiento perjudicarlo.
de su eleccin La "Plataforma de Accin de Toronto", adoptada
por la Conferencia General en su 28 reunin, el 03 de
marzo de 1995, en su Prembulo seala que "en los
Una clara muestra de este conflicto es el caso ltimos aos, el mundo ha asistido a una verdadera
de la vida real, mostrado en la pelcula Larry Flint: El explosin en el sector de las comunicaciones; sin
nombre del escndalo, en el que este prspero embargo, todos estos adelantos plantean nuevas
empresario, dueo de la revista pornogrfica Hustler, amenazas. Estos pueden afectar negativamente a las
a travs de una especie de anuncio publicitario de la culturas y valores existentes en los pases receptores".
bebida alcohlica Campari, presenta a un reconocido De esta manera tanto avance comunicativo abre las
hombre de fe, el Reverendo Falwell, "confesando" que puertas a los medios para poder afectar muchos de los
haba fornicado con su madre en una letrina; se debe derechos de la personalidad, con cierta facilidad, como
agregar que en la parte inferior del anuncio en letras el honor e intimidad, perjudicando as a la sociedad en

(23) Pese al reconocimiento constitucional en el Per de la confidencialidad de las fuentes de informacin, esta debe estar sujetas a
lmites como la seguridad, las relaciones exteriores, la defensa nacional o los derechos de la personalidad. Estos lmites se
aprecian porque prensa y gobierno son, de algn modo, adversarios naturales. Por estar frente al Estado y encontrarse en
yuxtaposicin de ideas se ha hecho tan fuerte. Entonces esto es el porqu de la indefensin del ciudadano frente al poder de los
medios de comunicacin . Es por ello que debe protegerse al individuo frente al Estado como frente a los medios de comunicacin.
Si se quiere profundizar algo ms sobre el tema se le recomienda revisar CRDENAS, Emilio. Libertad de prensa acerca de las
"fuentes" informativas. En: La Ley. Buenos Aires, 1984-B. Para ejemplificar este tema es recomendable revisar dos casos de
jurisprudencia. La Suprema Corte de EEUU en el caso "Branzburg vs. Hayes" (1972), en la que se analiza la actuacin de tres
periodistas respecto a este tema. Por su parte, en el caso britnico: "British Steel Corp. vs. Granada Television", se sentenci que
la televisara, que haba revelado en uno de sus programa documentos confidenciales por lo que el gobierno obligaba a los
directivos de una empresa estatal a resistir los pedidos de la huelga que era objeto, haba de decir quin era su informante, no
respetndose su principio de confidencialidad ; en este caso un voto singular, de Lord Denning, deca que: "el pblico tiene
e()
derecho a acceder a la informacin que es de contenido pblico. La prensa acta como una suerte de agente del pblico en la (!)
r+
obtencin y difusin de la informacin. Los casos "Watergate" en EEUU y "Poulson" en Inglaterra lo prueban".
(24) De acuerdo a lo afirmado por MORALES GODO, Juan. El derecho a la vida privada (y el conflicto con la libertad de informacin).
(i5
......
;:::::.
Lima: Grijley, 1995. p.150, la realidad nos plantea diariamente el conflicto permanente entre ambos derechos; ste se produce: Q)
no en la intrusin en la vida privada, sino en la divulgacin de dichos hechos que pertenecen a la intimidad de la persona, ()

cuando analizamos el derecho a la vida privada desde una dimensin positiva, es decir, como garanta de la libertad personal.
(se atenta a la autonoma como parte del derecho a al vida privada) y cuando niega informacin a alguien total o parcial o
cuando se manipula informacin: se limita la informacin para que tenga el individuo la capacidad de tomar decisiones en la 137
esfera de su reserva personal.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

su conjunto. del hombre y del individuo. La diferencia se hace en razn


La injerencia de los medios de comunicacin en de que los secundarios estaran sometidos en su aplicacin
la vida privada de las personas puede llegar a lmites a restricciones y limitaciones. Se suele considerar a la
insospechados (como lo recientemente ocurrido con la libertad de expresin como secundario, aspecto con el
Princesa de Gales, Diana Spencer, quien tras un acoso cual coincidimos; pero lo que no aceptamos es estimar al
incesante de los paparazzis, falleci trgicamente en la honor como uno primarid 26 l. Esta crtica se basa en el
ciudad de Pars este 31 de agosto, lo que ha abierto siguiente supuesto: los derechos humanos primarios son
nuevamente el debate a nivel mundial sobre la funcin inalienables y genricos, por lo que no sera posible desistir
esencial y la responsabilidad de los medios de de ellos; sin embargo, el honor y la intimidad pueden
comunicacin social a la hora de informar) o tambin dejarse de lado y renunciarse, pasando de esta manera a
nos invita a mirar con cierta impotencia cmo muchos considerrseles como secundarios y no habra argumento
de los "pasquines" publicados en el pas daan cuando para considerar su primaca sobre la informacin y
gustan y como quieren la dignidad y honor de las personas. expresin. Esto puede verse claramente demostrado
Los medios de comunicacin, como dejamos claro en la cuando, en un hecho recientemente ocurrido, un
Introduccin, se escudan en su "libertad de prensa': congresista de la Repblica invit a un periodista a su
usando impunemente a las personas como un medio y casa y se mostr pblicamente en paos menores dentro
no como un fin. Se debe buscar una solucin a esta de su dormitorio; aqu definitivamente se est ingresando
problemtica. Ella debe encontrarse al momento de al campo de la intimidad personal pero no podra
reconocer los intereses que se enfrentan, evaluar su fuerza afirmarse de ninguna forma que se est violando este
respectiva, pesarlos de alguna manera con las balanzas de derecho, ya que la autorizacin de la persona es ms que
la justicia, todo ello para asegurar la preponderancia del evidente.
ms importante conforme a un criterio social, para Pero creemos que el principal sustento de esta
finalmente establecer entre ellos el equilibrio deseable< 25 l. postura no va por el lado de las categorizaciones de los
A lo largo de la breve historia de este conflicto derechos humanos. Se basa, ms bien, en que la vida, la
hemos podido encontrar diversas posturas en la que ha cual es considerada como el derecho mximo de la
podido moverse el problema. La primera de ellas est humanidad, no slo significa no matar a los dems sino
referida a la primaca del honor y la intimidad sobre la adems se reviste de una bsqueda constante para que la
libertad de expresin. Los juristas suelen privilegiar existencia de las personas sea digna, originando ello una
distintos aspectos de la vida: la inviolabilidad de la proteccin especial a los derechos que crean el marco
personalidad, la soledad, una proteccin contra la propicio para lograr esto: la libertad, la dignidad, el honor
explotacin o invasin de lo privado, una vida ntima y la intimidad de las personas<m. Estos derechos prevalecen
"amurallada" y la faceta de libertad espiritual del hombre. de modo absoluto sobre otros, como el de informacin,
Uno de los argumentos de la primaca de lo que si bien son importantes no reviste la caracterstica
privado es la categorizacin de los derechos. Se separan especial de los ya mencionados: fortalecimiento del
dos estratos distintos entre ellos; los primarios son crecimiento interior del ser humano. La primaca del
universales, inalienables y de s mismos fluye su honor sobre la expresin ha sido reconocida
cumplimiento; los secundarios son relativos, renunciables jurisprudencialmente en el pas. La querella 08-91-q
y pueden ser reglamentados. No significa que lo interpuesta por Vladimiro Montesinos contra Enrique
secundario sea de menor importancia: todos son derechos Zileri, como director de Caretas, puede confirmarlo< 28 J.

(25) NOVOA MONTREAL, Eduardo. Derecho a la vida privada y libertad de informacin. Mxico: Siglo XXI, 1979. p.183.
-
1.1)
(26) Se puede leer este argumento en OSORIO MELENDEZ, Hugo. Op.cit.; p.47 y en QUIROGA LAVIE, Humberto. Curso de
Derecho Constitucional. Buenos Aires: Depalma, 1985. p.87.
(27) Esto se puede deducir de lo expuesto por DESANTES, Jos Mara. La identidad del informador frente a la informacin. Santiago:
Actualidad e Informacin, 1990. p.29.
(28) En la querella No. 08-91-q, la Primera Sala Penal de la Corte Suprema del Per expres "que el ejercicio de libertad de opinin
y expresin, no est consagrado como tal en forma irrestricta en nuestra Constitucin, primando sobre ese derecho el respeto
a la persona humana, de conformidad con los artculos 1 y 2 inciso 5 de nuestra Carta Magna; que la funcin periodstica no
puede estar exenta de responsabilidades que la ley prev cuando sobrepasa los lmites de la sana crtica y que los fallos judiciales
138 no pueden ser considerados como un recorte de la libertad de expresin, sino como el medio empleado por la justicia para
restablecer el equilibrio de los derechos conculcados, en este caso del agraviado".
Con miedo al medio

Una segunda postura es la relacionada con la libertad de expresin y su "objeto limitador": la


ponderacin de intereses y la solucin del conflicto a ponderacin de bienes carece de un criterio orientador
travs de la casustica (posicin tambin conocida de este tipo en lo que se refiere a sus valoraciones; no
como balancing test). Se postula que no se trata de es slo que le hace falta una base de apoyo sino que se
encontrar la prevalencia ente ambos derechos, ni por encuentra siempre en peligro de sacrificar la unidad
la consideracin que deben primar los intereses de la Constitucin. Para complementar el uso de los
generales sobre particulares. Ambos se limitan entre dos primeros, es preciso continuar con los siguientes
s. La solucin se ver en el caso prctico, no se puede principios: el de correccin funcional, la eficacia
dar una solucin a priori. integradora y observancia de la fuerza normativa de la
La base de esta postulacin se basa, sin lugar a Constitucin. Al final de este anlisis, se puede concluir
dudas, en los principios de la interpretacin que si tomamos dos normas en pie de igualdad, como
constitucional. La primera regla a seguir es la de la en el caso del honor e intimidad y la libertad de
Unidad de la Constitucin, es decir aquella relacin e expresin, y apreciamos que los valores que ellas
interdependencia existentes entre los distintos encierran se encuentran en aparente contradiccin no
elementos que toda Carta Magna tiene. A partir de ella hay ms alternativa que, conjuntamente con la
se observar el principio de Concordancia Prctica, el ponderacin de valores, salvemos el principio formal
ms importante para nosotros. A travs de l los bienes de la unidad de la Constitucin y de la coherencia
jurdicos constitucionales protegidos deben ser consigo misma. En pocas palabras, debe observase el
coordinados en la solucin del problema, de tal modo conflicto en el caso concreto, basndose en una
que todos ellos conserven su entidad: all donde se interpretacin valorativa de acuerdo al marco
produzcan colisiones no se debe, a travs de una constitucionaF 29 l. La dificultad a salvar es la diversidad
precipitada "ponderacin de bienes" o incluso abstracta de sentidos que podran tener los administradores de
"ponderacin de valores': realizar el uno a costa de otro. justicia nacional que no se caracteriza por tener una
Por el contrario, el principio de la Unidad de la linea jurisprudencia! clara por lo que debera
Constitucin exige una labor de "optimacin": se hace proponerse un planteamiento previo muy serio.
preciso establecer los lmites de ambos bienes a fin de En consecuencia, la promocin, el respeto y el
que estos alcancen una efectividad ptima. La fijacin disfrute de ciertos derechos humanos y libertades
de lmites debe responder en cada caso concreto al fundamentales no pueden justificar la denegacin de
principio de proporcionalidad; no debe ir ms all de otros. Si partimos de la definicin de integralidad como
lo exigido por la realizacin de la concordancia entre "partes integrantes de un todo", queda claro que en el
ambos bienes jurdicos. "Proporcionalidad" significa caso de los derechos humanos significa que estos son
en este contexto una relacin entre dos magnitudes indivisibles e interdependientes, mas an si son parte
variables, concretamente aquella que mejor responda de una norma constitucional. El Relator Especial de
a dicha tarea de "optimacin", no pues una relacin las Naciones Unidas, en su informe sobre la realizacin
entre un objetivo constante y uno o ms medios de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de
variables. Esta queda clara, por ejemplo, en el 1992, aprecia que "todos los derechos humanos y
(equvocamente as llamado) "efecto recproco" entre libertades son indivisibles e interdependientes; debe

(29)Una amplia explicacin sobre este tema se puede revisar en HESSE, Honrad. Escritos de Derecho Constitucional. Madrid:
Centro de Constitucionales, 1983. p.41 y QUIROGA, Anbal. La Interpretacin Constitucional. En: Derecho. Lima, Pontificia
Universidad Catlica del Per, 1985. No.39. p.330, quien retoma estas ideas. En concordancia con lo afirmado, se expresa
adems que existen ciertos criterios orientadores que deben coadyuvar una interpretacin de este tipo. Se debe tomar en e:
(/)
consideracin primero la presuncin de constitucionalidad de la norma. Es esencial detenerse adems en la observacin
del serio problema de ponderacin de valores en el mundo jurdico. Se retoma el tema de la falta e igualdad entre las normas; ro
r-+
as hay normas generales, otras son ms precisas, otras que necesitan reglamentacin , otras, en fin, que son transitorias o
reflejan tan sol o declaraciones de largo alcance (como los prembulos). Se debe tomar en cuenta es que si tomamos dos
(
-.
;::::.:
normas en igualdad, se debe hacer una ponderacin de intereses de acuerdo a la coherencia de la Constitucin. La interpretacin Q)
debe basarse en la razonabilidad (trmino distinto a lo racional, referido mas bien a que esta es sensata y flexible), previsin de (/)

consecuencias (ver consecuencias que tendr un fallo) y recatarse la frmula poltica adoptada por la Constitucin. Para tener
una mejor idea sobre esto ltimo, se puede revisar, tanto a GARCfA BELANDE, Domingo. La Interpretacin Constitucional
como problema. En: Pensamiento Constitucional. Ao 1, No.1, 1994. pp.30-35. Como a EGUIGUREN PRAELI. Tienen todos 139
los Derechos Humanos igual jerarqua? En Ius et veritas. Ao III. No.4, 1992. pp. 3-6.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

darse igual atencin y urgente consideracin a la cuanto sta es el fin supremo de la sociedad y del Estado
aplicacin, promocin y proteccin de los derechos". segn lo declara en su primer artculo la Constitucin
Existe an una ltima postura referida a este Poltica que nos rige; que dicho marco obligacional
singular conflicto de derechos. Es aquel en el que se constituye una garanta fundamental en favor de la
brinda una posicin preferencial a la libertad de persona humana y dentro de l se inscribe
expresin frente a los derechos al honor y la intimidad. necesariamente el derecho a las libertades de
Y esto es as por la importancia que hoy le informacin, opinin, expresin y difusin del
reconocemos a esta libertad en el mundo entero, pensamiento mediante la palabra, el escrito o la imagen,
jugando un doble papel en nuestras vidas: es, de un por cualquier medio de comunicacin social, sin previa
lado, una libertad individual fundamental y, de otro, autorizacin, censura ni impedimento alguno de que
una libertad social, garanta de la opinin pblica y trata el numeral cuarto del artculo segundo de nuestra
la democracia 00 l. Un primer acercamiento a esta Constitucin Poltica, estando regulado su ejercicio por
postulacin surge debido a la correspondencia de la las normas que establece la ley de la materia, con
libertad de expresin con los intereses generales, sujecin adems a las responsabilidades que seala el
frente a una del honor y la intimidad con los intereses Cdigo Penal en su parte pertinente, que de lo
particularesl31l. Segn este argumento, en este anteriormente glosado queda claro que el derecho a
conflicto, lo social prima sobre lo particular. Ello aun estas libertades, no son concesiones gratuitas e
no es muy convincente. irrestrictas que brinda el Estado puesto que no es
Lo que logra finalmente que inclinemos la balanza permisible mediante su ejercicio, agraviar el honor, la
a favor de esta postura es la aceptacin de una buena reputacin, la intimidad personal y familiar y la
limitacin predeterminada de la expresin ante los buena imagen que tiene derecho toda persona segn
derechos de la personalidad, pese a que los primeros lo reconoce el numeral quinto del mismo artculo de
priman en el conflictol32l. Se proponen diversas la carta fundamentall 34l".
maneras en que la libertad debe estar restringida en su Se reconoce as la libertad de expresin como medio
actuar, sea por seguridad, relaciones exteriores o de control poltico y baluarte del Estado, sobretodo en
defensa nacional, sea por el honor o la intimidadl 33 l. sociedades de dbil contenido democrtico y con una
Con respecto a estos ltimos, los lmites se han aclarado falta de conciencia ciudadana, como la nuestra. Como
con el paso del tiempo y podemos hoy en da hemos afirmado, la principal base de esta postura es la
identificarlos con facilidad. La jurisprudencia nacional referida a los "lmites predeterminados". Tomando en
concuerda con ello, afirmando "que es obligacin de cuenta las diferencias ya explicadas entre el derecho de
todos respetar y proteger a la persona humana, en expresin y el de informacin, diremos que para cada

(30) Segn la Conferencia Hemisfrica sobre Libertad de Expresin, realizada en Mxico D.F. el11 de marzo de 1994, contempla
que "una prensa libre es condicin fundamental para que las sociedades resuelvan sus conflictos , promuevan el bienestar y
protejan su libertad". En esta misma lnea, la UNESCO en una Nota Informativa acerca del Foro Iberoamericano "Comunicacin
e informacin para la Democracia : hacia la VII Cumbre Iberoamericana de Jefes de Estado y de Gobierno", realizada en
Caracas del 30 de junio al 01 de julio de 1997 confirm la real dimensin de ella al afirmar que "la libertad de expresin y
prensa son base para el desarrollo y la consolidacin de una cultura de paz por cuanto aquellas coadyuvan a sostener la moral
y la solidaridad intelectual de los individuos y de los pueblos".
(31) Segn Thomas Griffith, todo periodista al hacer uso de su profesin no debe caer en: inexactitud (innacurity), arrogancia
(arrogance), injusticia ( unfairness), falta de respeto de la privacidad (disregard ofprivacy), menosprecio por su regin (contemp
for local areas) o mala escritura o redaccin (bad writing). Este artculo denominado Why readers mistrust newspapers, apareci
en The Time el 09 de mayo de 1983 p.36.
(32) Esto lo afirman VAN BOVEN. Criterios Distintivos de los Derechos humanos. Ensayos sobre Derechos humanos. Lima: CAJ, 1982. p.l53.
y CRDENAS, Emilio. Op. cit.; p.999.
(33) En esta lnea est lo establecido por la legislacin espaola y alemana. Ley Fundamental de Bonn artculo 5.2. y el artculo 20.4
de la Constitucin espaola. Estas afirman con respeto al derecho de expresin e informacin, estas libertades tienen su
lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este ttulo, en los preceptos de las leyes que los desarrollan y especialmente al
derecho de honor, a la intimidad , a la propia imagen y a la proteccin de la juventud y de la infancia.
(34) Este el argumento esgrimido por la Corte Superior de Lima en el caso de Genaro, Manuel y Hctor Delgado Parker frente al
140 diario El Confidencial, al verse involucrados sentimentalmente con la famosa Gisella Valcrcel (en la publicacin del 20 de
setiembre de 1992, dentro de la primera pgina y ampliacin en las pginas 13 y 14).
con miedo al medio

uno de ellos, los lmites son distintos( 35 l. El derecho de El derecho de informacin tiene mayores lmites.
expresin tiene una fundamental y nica limitacin, El primero es el ya estudiado, insulto innecesario y
cual es la injuria grave e innecesaria (v.gr. el acto grave. Otro es la no observancia del "principio de
insultante), en donde se deben reconocer los valores veracidad", esto no quiere decir que los hechos
que se asignan a los conceptos, tomndose nicamente presentados como noticia deben ser realmente ciertos,
en cuenta el medio social de la comunidad. El "juicio sino que el informador no deber menospreciar la
de proporcionalidad" deber ser siempre realizado de bsqueda de la verdad, habiendo agotado todos los
manera consciente. Una manera clara de explicar es a medios diligentes para llegar a ella; verbigracia: el caso
travs de ejemplos. Tito Navarro, conocido de Lcar contra Zevallos. En l, el conductor del
comentarista radial deportivo, siempre consider como programa La Revista Dominical, luego de hacer
deficiente y desastrosa la actuacin de la Comisin de investigacin exhaustiva, logrando declaracin de
Ftbol de las Eliminatorias para USA 94, considerando muchos conocidos del presidente de Aero Continente,
a Francisco Lombardi y Nicols Delfino por un buen consiguiendo pruebas policiales e indicios
tiempo como "bestias" y "torpes" en el manejo comprometedores y teniendo dos entrevistas con el
dirigencial (calificativos hasta cierto punto aceptables mismo Zevallos, pudo llegar a la conclusn que este
como manera de expresar una opinin); sin embargo, personaje era parte del narcotrfico. Sin que se haya
lleg un momento en que empez a tildarlos de demostrado judicialmente la culpabilidad o no de ste,
"cojudazos", palabras totalmente innecesarias dentro de esta investigacin periodstica seria fluye la
de este contexto, ya que bastaba calificarlos como ya lo mencionada deduccin. El mismo razonamiento
haba hecho para entender su opinin en el caso y su podra argumentarse en el caso del reportaje elaborado
postura respecto del tema. Los afectados presentaron por Cecilia Valenzuela sobre el posible origen japons
una demanda por difamacin y le ganaron el proceso: del Presidente de la Repblica. En ambos ejemplos, no
el insulto era innecesario y grave. Otro caso ilustrativo se afectara, pues, el derecho al honor e intimidad. El
es el referido a Vargas Llosa frente a Hernando De Soto; tercer lmite de este derecho es el referido a que el hecho
el famoso escritor nacional en su libro El pez en el agua o la persona del que se est informando sea de inters
realiza fuertes afirmaciones acerca de su ex-asesor (lo pblico. Un ejemplo, derivado de la jurisprudencia
considera afeminado y ridculo, tanto por haberse espaola es el referido a una publicacin acerca de que
aumentado el "De" en su apellido para ser considerado el piloto de una aerolnea, en esos momentos
un hombre de alcurnia, como por hablar muchos recientemente accidentada, tena una amante: el hecho
anglicismos, como dando una impresin de ser no revesta de ninguna importancia a nivel colectivo;
forneo); frente a estos calificativos, De Soto, en una si la noticia hubiese sido que el piloto era drogradicto
entrevista en el programa Panorama, al preguntrsele o alcohlico, pese a violar su intimidad, era importante
sobre ellos, explic cada uno de los calificativos y por la coyuntura del accidente, mas no lo publicado
concluy tajantemente diciendo "Vargas Llosa es un en esta oportunidad.
hijo de puta"; examinemos esta afirmacin: quien Creemos que la primaca de la libertad de expresin
primero insult fue el escritor, la injuria de De Soto con la consecuente limitacin predeterminada, hace
fue como un medio de defensa ante la injuria y el posible una defensa ptima del orden constitucional y
trmino "hijo de puta" no tiene un significado literal de los derechos individuales, ya que la intimidad y el
sino peyorativo del accionar de una persona; podemos honor estarn lo suficientemente protegidos cuando
considerar, en conclusin, este insulto como necesario su tutela es imprescindible, esto es en los supuestos
y leve, porque lo que la proteccin del honor se vera anteriormente mencionados. Sin embargo, cuando la
opacada por la libertad de expresin. colisin no est enmarcada dentro de ellos, entonces

(35) Toda esta tarea doctrinaria la podemos encontrar en BERDUGO G6MEZ DE LA TORRE. Tratado de Derecho Penal. Lima,
1989. pp.281-305, quien recolecta en su estudio el pensamiento de Muoz Machado, Cuerda, Solozabal, Garca Herrera, Herzog,
Bacigalupo, Gimbernat y Rudolphi. En el mbito nacional, es inevitable y muy importante recalcar la preferencia por esta
postura del maestro Jos Ugaz, quien ha sabido ejemplificar, dentro de la ctedra del Seminario de Intergracin de Derecho
-
Vl

Penal y Derecho Procesal Penal, en la Facultad de derecho de la pontificia Universidad Cattilca del Per, su postura con casos 141
sumamente claros de estos lmites, los cuales mostraremos a continuacin.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

los derechos de informacin y expresin tendrn el afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio
camino abierto para que su actuar, imprescindible en de comunicacin social tiene derecho a que ste se
nuestra sociedad, est presente. rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional,
sin perjuicio de las responsabilidades de ley."
En este punto, cabe mencionar que la Constitucin
3. EL DERECHO DE RECTIFICACIN.
de 1979 fue la primera que consagr este derecho de
Luego de haber reconocido el conflicto que puede rectificacin dndole el rango constitucional que
presentarse entre la libertad de expresin y los derechos merece. El texto de ese artculo 2 inciso 5 ha sido
relativos al honor y a la intimidad, cabe ver si existe prcticamente reproducido en la actual Constitucin,
alguna alternativa posible para limitar la invasin de con la inclusin o la salvedad de que la rectificacin
la privacidad y plantear la defensa de nuestras no slo debe ser gratuita, sino adems, inmediata y
libertades. proporcional. Antes de entrar en detalle a ver qu
Est claro que en nuestro ordenamiento existen significa cada uno de estos aspectos y cul es la real
algunas figuras que nos permiten ejercer una defensa importancia de este derecho -puesto ya en tela de juicio
frente a las informaciones injuriosas o maledicientes principalmente debido a la promulgacin reciente de
que, muchas veces sin meditar, son propaladas o la Ley de Rectificacin- creemos que es necesario ver
publicadas por los medios de comunicacin. De esta cul ha sido la evolucin del mismo, tanto a nivel
manera, en el mbito del derecho penal existe la nacional como internacional.
posibilidad de plantear una querella por delito de
difamacin -contenido en el Ttulo correspondiente a 3.1. Un poco de historia.
los delitos contra el honor (artculo 132 del Cdigo Se ha llegado a la conclusin que el derecho de
Penal)- para castigar a los responsables de dichas rectificacin tiene origen en una enmienda
infracciones con penas que pueden ir desde uno hasta constitucional propuesta por el asamblesta Duluare
tres aos de privacin de la libertad, al igual que las en la Francia de fines del siglo XVJII( 36l. Y es que en los
correspondientes normas del Cdigo de convulsionados aos posteriores a la Revolucin
Procedimientos Penales. De otro lado, en el derecho Francesa surgieron infinidad de publicaciones de
civil son tambin comunes las solicitudes de reparacin distinto corte, pero que haciendo suyo el recientemente
civil o indemnizacin por daos y perjuicios causados reconocido principio de la libertad de expresin se
por noticias que afectan la buena reputacin de los despacharon en crticas no slo de ndole poltica sino
sujetos accionantes, todo ello enmarcado en el mbito tambin personal contra muchos de los gestores de la
de la responsabilidad civil extracontractual (Seccin Revolucin. La propuesta -que qued nicamente en
Sexta del Libro VII correspondiente a la Fuente de las eso pues no fue aceptada entonces- propona un
Obligaciones) o buscar el amparo a razn de un abuso derecho de respuesta ante las publicaciones agraviantes,
del derecho (contemplado en el Ttulo Preliminar). la misma que deba darse en un plazo mximo de 5
Asimismo, no debemos dejar de mencionar la das luego de solicitada por el agraviado bajo pena de
posibilidad que nos plantea el Cdigo Procesal Civil cierre del medio de prensa. Pese a que dicho proyecto
en su artculo 686, con respecto a la solicitud de una no prosper, la idea no desapareci y es as como fue
medida cautelar innovativa. resucitada en las discusiones parlamentarias de 1820,
Sin embargo, existe una solucin distinta para los ya pasados los convulsionados aos del terror y del
problemas que surgen de esta posible colisin de Imperio Napolenico. El 25 de mayo de 1822 se
derechos en desmedro de la personalidad, y ella consigue sancionar por fin la ley en materia de
ll)
....... proviene del derecho constitucional, aqul que rectificacin, aunque con algunas deficiencias que
proporciona las normas bsicas a respetarse en el luego van a verse subsanadas con el correr de los aos
sistema jurdico-legal de cada pas. Se trata del poco -principalmente con la Ley de 1881-, lo que nos habla
conocido derecho de rectificacin. La Constitucin de de una interesante e importante evolucin del derecho.
1993 nos brinda este posible camino a travs de su Luego de este primer reconocimiento, fueron
artculo 2 inciso 7: "Toda persona afectada por numerosos los pases influenciados por dicha norma,

142
(36) Todo ello es explicado por BALLESTER, Eliel. Derecho de respuesta: rectificacin y rplica. Buenos Aires: Astrea, 1987.
con miedo al medio

los mismos que a la larga adoptaron en sus propias reconocimiento del derecho; es as, que la Ley No.1 0309
legislaciones nacionales esta nueva figura. As, hacia del ao 1945 considera que la va judicial propia es la
1850 el derecho estaba reconocido en Dinamarca, del proceso sumarsimo, lo cual se condice con los
Blgica, Espaa, Grecia, Prusia y algunos cantones requisitos de este derecho, que busca una tramitacin
suizo, llegando a la actualidad a ser aproximadamente pronta y una solucin diligente. Con el correr de los
casi sesenta los estados que lo reconocen y acogen(37l. aos, y en vista de los avances tecnolgicos en
En nuestro pas la historia del derecho de telecomunicaciones, la Ley No.16851 promulgada por
rectificacin(3s) tambin se inicia en el siglo pasado. Si el presidente Belande en 1968 -Ley de Radiodifusin-
bien es cierto la libertad de imprenta se consagr desde ampla el supuesto de la rectificacin para aquellas
nuestra primera Constitucin en 1822 y ha sido una informaciones propaladas por los medios de
constante en nuestro paulatino desarrollo como nacin radiodifusin y televisin. Este esquema se repiti
democrtica, el derecho de rectificacin apareci bsicamente en las siguientes normas que sobre medios
mucho despus, reconocindose por primera vez en de comunicacin dict el Gobierno Militar entre los
un decreto dictado por el entonces presidente Nicols aos 1969 y 1978, aunque con las obvias limitaciones
de Pirola, y en plena guerra con Chile. Sin duda fue que supone la no vigencia de un orden democrtico
esta crtica situacin para nuestra patria as como la en el Per.
inestabilidad en el gobierno, lo que produjo un clima Sin embargo, como ya habamos apuntado, es
parecido al desorden vivido durante la Revolucin recin en 1979 que el derecho de rectificacin adquiere
Francesa, poca en la que se gesta la concepcin del jerarqua constitucional, lo cual a despecho de darle
derecho. Distintos bandos se atrevan a poner en una mayor relevancia, llev a que la importancia del
circulacin libelos y pasquines sumamente crticos, y derecho se vea menoscabado debido a que no se ofreca
varios se autonombraban como los verdaderos una regulacin adecuada de la norma. Esta primera
salvadores del pas, ya entonces sumido en una grave regulacin sobre el derecho de rectificacin -
crisis fsica y moral. De este modo, el Decreto firmado actualmente consagrado en el artculo 2 inciso 7 de la
por Nicols de Pirola el28 de febrero de 1880 apuntaba vigente Constitucin ratificada por referndum el 31
a que se reconociera el derecho de rectificacin a todo de octubre de 1993- apareci recin en abril de este
aqul "que sea vctima de la difamacin, de la invectiva ao, y fueron tantas las objeciones que se presentaron
o del ridculo y en general a todo ciudadano cuya que pronto se tuvo que atender a las crticas y reformar
reputacin se lastime en cualquier sentido por la prensa la Ley, hecho que se dio en julio de este ao.
a reivindicarse"; esta respuesta poda abarcar incluso
hasta el doble de espacio que la informacin 3.2. Qu es el derecho de rectificacin?
cuestionada. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
Aos despus, ya bien entrado el siglo XX, ha resaltado constantemente la exigibilidad del derecho
mediante Ley No.9034 del 23 de noviembre de 1939, de rectificacin, de acuerdo a lo estipulado en los
se dicta una nueva norma sobre este particular, la artculos 1.1, 2 y 14.1 de la Convencin Americana
misma que distingue entre el derecho de respuesta - sobre Derechos Humanos. Y es esta Convencin
aplicable a cualquier ciudadano- y el derecho de tambin conocida como el Pacto de San Jos de Costa
rectificacin -nicamente aplicable al caso de los Rica (1969) afirma en su artculo 14 que "1) toda
funcionarios pblicos- aunque a decir verdad ambos persona afectada por informaciones inexactas o
abarcaban los mismos supuestos de reivindicacin agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios
frente a informaciones inexactas o difamatorias. Sin de difusin legalmente reglamentadas y que se dirijan
embargo, es necesario sealar que hasta este momento al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el
no se haba sealado en forma precisa cul era la forma mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta
de solicitar o reclamar ante el incumplimiento de las en las condiciones que establezca ley. 2) En ningn caso
obligaciones emergentes como consecuencia del la rectificacin o al respuesta eximirn de las otras

......
\Jl
(37) CIFUENTES, Santos y FERNNDEZ, Marta. Rectificacin. Respuesta. Rplica. En: La Ley. Tomo 1990-E, 1991.
(38) De acuerdo al artculo de Jos PERLA ANAYA (El Derecho de Rectificacin: Defensa Constitucional sin regulacin civm aparecido 143
en la Revista del Foro No.2, Lima. ao 1987.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

responsabilidades legales en que se hubieran incurrido. rectificacin, tratando de verlos a la luz de nuestro
3) Para la efectiva proteccin de la honra y la propio sistema jurdico.
reputacin, toda publicacin o empresa periodstica, La Convencin Americana de Derechos
cinematogrfica, de radio o televisin tendr una Humanos reconoce que se debe respetar la gratuidad,
persona responsable que no est protegida por la inmediatez y proporcionalidad. Se menciona
inmunidades ni disponga de fuero especial". La Corte tambin que es suficiente que la persona involucrada
Interamericana reafirm en este caso "la palabra ley, considere, bajo su propio criterio, que ha sido ofendida
tal como se emplea en el artculo 14.1 est relacionada no correspondiendo a nadie ms determinar la
con las obligaciones asumidas por los Estados partes calificacin de la imputacin. La negativa de un medio
en el artculo 2 y, por consiguiente, las medidas que de comunicacin a rectificarse bajo estas condiciones
debe adoptar el Estado parte, comprende todas las constituye una violacin de este derechol 4 ll.
disposiciones internas que sean adecuadas, segn el Julio Rivera, se ha propuesto' 42 l de manera muy
sistema jurdico que se trate, para garantizar el libre y acertada, algunos elementos bsicos para la
pleno ejercicio del derecho consagrado en el artculo configuracin de este derecho:
14.1 Pero en cuanto tales medidas restrinjan un derecho 1) Se trata de un medio de defensa de los
por la Convencin, ser necesario la existencia de una derechos personalsimos; de all que debe haber
ley formal", segn Opinin Consultiva OC-7/86 del29 mediado una afectacin a la personalidad. Esta
de agosto de 1986, prrafo 35. "afectacin" normalmente se reconoce confrontando
La rectificacin consiste en la correccin de la la informacin emitida con los derechos
informacin que ha afectado a una persona. Esta es menoscabados. Si bien es cierto se podra caer en la
gratuita, sin costo para el perjudicado; e, inmediata, es ambigedad de decidir qu puede afectar o no a un
decir, en la edicin siguiente al pedido, del rgano en individuo, es claro que justamente por buscarse la
la que se realiz< 39 l. De otro lado, se seala que este proteccin ms amplia a la persona se deja este espacio
derecho se trata de "la atribucin de toda persona abierto para lograr un mayor alcance. Es sumamente
nombrada o sealada en un diario, escrito o peridico, difcil encontrar exactamente el lmite en que se
que contiene respecto de esa persona la alegacin o transgrede la personalidad, pero pensamos que ya lo
informacin de un hecho injusto, objetivamente han podido apreciar en el desarrollo de artculo. As es
ofendido o errneo, inexacto, desnaturalizado, sea esencial recordar los 3 supuestas en que se se permite
desde el punto de vista externo o formal, sea desde el defender el derecho al honor e intimidad frente a la
punto de vista interno o intelectual, de hacer insertar libertad de expresin.
en la misma publicacin una respuesta rectificadora 2) Esta afectacin debe provenir de la
de ese artculol 40 l". Estas definiciones -haciendo la informacin presentada por un medio de prensa (radio,
aclaracin que la segunda se circunscribe nicamente televisin y prensa escrita). Sobre este aspecto cabe
al mbito de la prensa escrita- sin duda, se encuentran mencionar que actualmente el derecho se reconoce sin
acordes a las definiciones clsicas que la doctrina ha distincin del medio que propala la informacin, y ya
dado al respecto, y que del mismo modo ha sido no est restringido nicamente a los medios escritos.
reconocida de manera constitucional en nuestras 3) La difusin debe haberse hecho
Cartas de 1979 y 1993, Sin embargo, es de notar que presentando hechos inexactos, falsos o
existen algunas divergencias en la formulacin, y desnaturalizados. En este punto cabe hacer una breve
tambin en la utilizacin de los trminos, por lo que reflexin, pues cuando hablamos de los hechos
intentaremos precisar de manera clara los elementos inexactos o falsos debemos tener en cuenta que se estn
bsicos que estn contenidos en el derecho de dejando de lado las opiniones o comentarios vertidos

(39) Comisin Andina de Juristas. Op.cit.; p.l79.


(40) Esta es la posicin sobre el tema de la rectificacin de BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Lima:
CAJ, 1993.
(41) As lo explica BIELSA, Rafael. La funcin de la prensa y el derecho de rplica. En: Revista del Colegio de Abogados de Argentina.
Ao XII. Tomo XI, marzo-abril, 1933.
144 (42) Posicin adoptada por el argentino RIVERA, Julio. El Derecho de rplica, rectificacin o respuesta. En: La Ley. 1986. El autor,
siguiendo la doctrina de su pas, tambin iguala los significados de rectificacin y respuesta con el de rplica.
Con miedo al medio

en un medio informativo. Hay que mencionar tambin reducidos para ejercitar el derecho. As, algunos
que en este punto hemos hallado una disimilitud de ordenamientos ponen un plazo de 5 (caso de la
criterio en la doctrina para aceptar diversos sinnimos Constitucin de Costa Rica), 7 (Ley Orgnica
a este derecho, que confunden lo que son los hechos reguladora del derecho de rectificacin en Espaa), 8
con las opiniones y la rectificacin con la rplica. As, (el caso de Francia) o 15 das (nuestra actual Ley) para
para algunos autores< 43 l da lo mismo hablar de hacer la solicitud. En todo caso, es claro que el plazo
respuesta, rplica o rectificacin, mientras que debe ser breve, lo cual facilita a la persona una pronta
normalmente en nuestro pas s se entienden como salvaguarda de sus derechos afectados. El otro plazo,
distintos. Aunque actualmente no se presenta problema ms importante para el afectado, est en relacin al
alguno para distinguir entre respuesta o rectificacin tiempo que tiene el medio para publicar la rectificacin.
(como se haca en la Ley de 1939), sin embargo se Este es normalmente an ms breve, casi siempre entre
discute -como que fue uno de los argumentos los 3 (Costa Rica y Espaa) o 7 das (nuestra actual
esgrimidos por el novsimo Consejo de la Prensa Ley), de modo que se asegura una pronta actuacin de
Peruana para objetar la Ley No.26775- sobre la los medios para que no se siga afectando el derecho
diferencia que existe entre la rectificacin -que sera el del solicitante. Asimismo, hay diferencia de criterios
derecho reconocido constitucionalmente para para otorgar el espacio en que se debe propalar la
responder ante afirmaciones falsas o inexactas- y la informacin y la rectificacin. Para algunas
rplica -que ms bien sera entendida como el derecho legislaciones se debe dar un espacio proporcional,
a responder las crticas vertidas a travs de comentarios mientras que para otras se debe dar hasta el doble del
u opiniones presentados en los medios de espacio para presentar la nota rectificatoria. En todo
comunicacin-. Se puede sealar que "al otorgar al caso, debemos pensar que se impone un criterio de
individuo la facultad de reclamar al medio en cuestin razonabilidad, pues no podemos admitir notas
un espacio igual para contestar ataques a su persona u demasiado extensas, pero tampoco podemos permitir
opiniones, el derecho de rplica satisface las demandas que los medios continen con las prcticas tan
de la racionalidad< 44 l", de donde podemos desprender comunes de publicar -ocurre sobre todo en la prensa
claramente este significado amplio de lo que se conoce escrita- las rectificaciones en pginas interiores o en
como rplica. Es claro que existen divergencias ms all lugares de poca visibilidad cuando las noticias
del orden semntico, pero era interesante presentar esta difamatorias o falsas se han publicado en titulares y
aclaracin pues no hemos encontrado un consenso en con letras muy llamativas.
relacin a este tema, aunque es la doctrina argentina la 5) En caso el medio de comunicacin se
que con mayor incidencia se inclina por la amplitud niegue a presentar la rectificacin, subsiste el derecho
de la sinonimia sin distingos. del individuo a acudir al rgano jurisdiccional
4) La publicacin de la nota rectificatoria adecuado. En este aspecto son tambin varias las salidas
debe hacerse en forma gratuita e inmediata. En este que ha encontrado el legislador a nivel internacional,
sentido, hay que apuntar que las legislaciones de los pero normalmente se considera que el derecho puede
diferentes pases concuerdan plenamente con incluir ser actuado acudiendo a una norma de garanta
el requisito de "gratuidad", aunque proponen diversos constitucional como el amparo o al proceso ordinario
criterios para conciliar con la "inmediatez" de la pero en la modalidad ms abreviada del sistema -
solicitud de rectificacin. En principio, debemos comnmente la va sumarsima- de tal modo que se
sealar que se debe diferenciar entre el plazo para enviar asegure la prontitud en la rectificacin.
el pedido de rectificacin y el que tiene el medio para Creemos que todo este prembulo nos sirve de
publicar el mismo. As, en cuanto a lo primero, algunos marco referencial para entender las razones por la que
ordenamientos precisan que la solicitud de rectificacin la norma legal que regulaba el derecho de rectificacin
debe hacerse lo ms pronto posible despus de la en nuestro pas fue tan cuestionada en su momento, y
publicacin cuestionada, fijndose plazos muy asimismo, el por qu de su pronta modificacin, luego

(43) Eliel BALLESTER y Rafael BIELSA son dos de los que asumen esta posicin.
(44) Esto es explicado por BOUZAT, Gabriel. Libertad de Expresin y estructura social: El derecho de rplica. En: Revista del Centro de 145
Estudios Constitucionales. Buenos Aires, Plaza de la Marina Espaola, No.3, mayo-agosto 1989. p.99.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

de las presiones ejercidas por la prensa nacional. comunicacin, se reconoca el derecho a acudir a un
Comit de Etica formado por los medios de comunicacin
3.3. La Ley de Rectificacin. -nicamente se le mencionaba as- sin limitacin alguna
Si hay algo que reconocer a nuestro legislador, para ejercitar tambin la accin de amparo.
es que por lo menos esta vez fue lo suficientemente Algunos pensaron que por fin se haba
atrevido como para aventurarse a regular una norma reglamentado este derecho despus de tantos aos de
de rango constitucional que durante diecisiete aos espera, lo cual mejorara la actuacin de los medios de
haba existido nicamente a nivel terico pues en la comunicacin. Sin embargo, no pas ni un suspiro para
prctica jams lleg a verse reconocido. Ello debido que se oyeran las primeras crticas a dicha norma legal.
justamente a la inaccin de nuestro Poder Legislativo, De este modo, el da 25 de abril se pudo leer en los
quien por tmido o por incapaz -eso depende cmo se principales diarios del pas un pronunciamiento -el
le vea- jams se decidi por proteger al ciudadano frente primero en forma conjunta y con ese nombre- del
a los continuos y claros abusos de los medios de Consejo de la Prensa Peruana, en el cual se cuestion
comunicacin, que muchas veces no se preocupaban no slo la forma en que se procedi para dictar la
siquiera de examinar bien las pruebas para acusar a referida ley sino algunos alcances que la norma
personas inocentes de delitos tan graves como introdujo de manera irregular.
terrorismo o narcotrfico. Las principales objeciones de este consejo
En todo caso, si bien es cierto que por fin hubo una radicaban, en primer lugar, en la ambigedad de la
decisin valiente para salir de esta situacin de vaco norma, que pareca confundir peligrosamente los
normativo, creemos que no se repar en la importancia conceptos de rectificacin y de rplica, pues no aclaraba
del derecho que se deba regular, y como consecuencia si la rectificacin efectivamente no proceda contra las
de esto la Ley No.26775 tuvo algunos errores muy opiniones vertidas por los medios. En segundo lugar,
gruesos que obligaron al legislador a rectificarse se pona en tela de juicio el artculo 2, pues la
prontamente, para satisfaccin de los medios de prensa, rectificacin de acuerdo al texto original se poda
que fueron quienes ms presionaron para este cambio. solicitar al director del rgano de comunicacin o en
su defecto al propietario del medio, lo cual constitua
3.3.1. La Ley No. 26775: nuestra primera Ley de un gravsimo error ya que se confunda al propietario
Rectificacin. con el periodista que en realidad trabaja para l y bajo
En la madrugada del 23 de abril de 1997, en cuya responsabilidad est la difusin de las
circunstancias que nuestro pas se repona del drama informaciones. Finalmente, se cuestion la existencia
que signific la recaptura de manos de un grupo de este Comit de Eti ca que al parecer deban constituir
armado de subversivos pertenecientes a las filas del obligatoriamente los medios de comunicacin para
MRTA de la residencia del embajador del Japn -suceso poder resolver las solicitudes de rectificacin negados
ste que curiosamente moviliz a un nunca antes visto en primera instancia.
nmero de hombres de prensa llegados desde todos Es claro que el Consejo de Prensa reaccion
los rincones del planeta- se aprob de manera pronta y justificadamente ante la promulgacin
extraamente rpida y en siete artculos, la Ley de apresurada y poco consistente de esta norma, lo cual
Rectificacin. muestra el inters que ponen los medios en cualquier
Bsicamente, ella sealaba que toda persona tipo de norma que afecte sus intereses. Lo otro que
afectada por afirmaciones inexactas o agraviada por tambin queda claro es el poder de convencimiento
cualquier medio de comunicacin tiene el derecho de que tienen para lograr correcciones prontas, como
1.()
...... solicitar la rectificacin en forma gratuita, inmediata y veremos a continuacin. En este caso pensamos que
proporcional. Para ejercer este derecho, el afectado se trat de un "pedido de rectificacin" justo y
dispona de 30 das calendario para comunicar su solicitud necesario, pues no haba que ser si no meridianamente
al Director del medio, o en todo caso a su propietario, el sutil para darse cuenta de las consecuencias que una
mismo que dispona de 7 das para publicarla. Ante una norma con estas caractersticas poda causar, y que
eventual negativa del representante del medio de era un motivo ms de disgusto para los hombres de

146
Con miedo al medio

prensa que ltimamente haban pecado de ser


demasiado inquisidores con el gobierno y sus asesores.

3.3.2. Ley No. 26847: rectificacin a la Ley de


Rectificacin.
En vista de las numerosas crticas y presiones, y
tambin en fecha bastante significativa -el 28 de julio-,
se public la Ley No.26847, sustituyendo el ntegro del
articulado de la cuestionada Ley de Rectificacin.
Hubo miedo a los medios?, No lo sabemos con
exactitud, pero slo podemos mencionar que se
aceptaron indubitablemente las "sugerencias"
propuestas por el Consejo de la Prensa, e incluso se
mejoraron otros aspectos bsicos.
En primer lugar, se redujo de 30 a 15 das el
plazo para poder solicitar la rectificacin,
mantenindose el requisito de que el pedido se efecte
por conducto notarial. De otro lado, el artculo 2
suprimi la referencia que se haca a los propietarios
de los medios, en un gran acierto, pues ellos son los legal de este derecho. Sin embargo, no queremos decir
que administran los medios mas no quienes controlan con sto que se haya llegado ya al ptimo y que no
las decisiones meramente informativas dentro de ellos. existen cosas que mejorar. Ha sido saludable tambin
Adems, el artculo 6 aclaraba esta vez que la comprobar que el legislador es capaz de corregir los
rectificacin slo se limita a las afirmaciones inexactC\S errores si se le reclama con argumentos, como los
o falsas, dejando en claro que se excluyen las opiniones, exhibidos en su momento por el Consejo de la Prensa.
ante las cuales no cabe la rectificacin como es aceptado Tampoco hay que dejar de mencionar que los medios
generalmente en la doctrina; del mismo modo, se aclar de comunicacin han tenido mucho que ver con los ,
la norma contenida en el artculo 7, que en el texto cambios efectuados, y que prcticamente han
original sealaba que "el ejercicio del derecho de intervenido en su autoregulacin en cuanto a este
rectificacin no impide ni limita la accin de amparo" y derecho. Ello ayud a desnudar errores, pero deja
actualmente precisa que ante la negativa del medio al cubiertos otros que los mismos medios son reacios a
cual se efectu la solicitud, el afectado puede interponer corregir. Nuestro propsito es dejar en claro qu se
el amparo, siendo esta la va legal natural, lo cual puede y debe mejorar en la ley, y en la relacin misma
pensamos resulta correcto toda vez que se pretende que existe entre los medios y la sociedad.
garantizar la celeridad y prontitud en el proceso. Lo primero que queremos hacer es intentar
Finalmente, el nuevo texto dej de lado ponernos en la cabeza del legislador, al momento que
cualquier referencia al Comit de Etica que en principio pens en el Comit de Etica, que se introdujo en el
se haba diseado. En realidad nunca qued claro cul texto original de la ley, y que ya se elimin en la actual
era el verdadero sentido de esta norma, de manera que norma. A la luz de la doctrina y del derecho comparado,
se opt por el camino ms sencillo: eliminarla. pensamos que se quiso introducir -aunque en forma
obligatoria- una suerte de Comit Consultivo que
3.4. Ley de Rectificacin: an se puede funcione como tamiz previo para evaluar los pedidos e(/)
mejorar? de derecho de rectificacin, a semejanza de lo que en ([)
r-r
Es claro que se ha dado un paso adelante en otros pases se conoce como el Ombudsman de la <
([)
~
materia del reconocimiento constitucional y desarrollo prensa( 45 l. Esta es una forma de autorregulacin por ;:::::;
Q)
(/)

(45) Tal como lo rescata el Defensor del Pueblo, Jorge Santistevan de Noriega, en su di~~urso Medi~s ~e Comunicacin: Li~ertad de
Expresin y propuesta de autocontrol de los medios en el Per, presentado en Bras1ha el 03 de uho de 1997 con mot1vo de la 147
"Cumbre Regional para el Desarrollo Poltico y los Principios Democrticos" organizada por la UNESCO.
Victorhugo Montoya y Alejandro Neyra

parte de los propios medios de comunicacin, Sobre el particular, parece existir un consenso en
justamente para velar por la difusin de informaciones aceptar que el nuevo plazo de 15 das para presentar
autnticas y verdaderas y proteger el derecho del las solicitudes de rectificacin es ms razonable, pues
pblico a defenderse de cualquier exceso cometido por se entiende que una afectacin a la personalidad es de
algn medio. naturaleza gravitan te, y merece una pronta correccin.
El Ombudsman -traducido normalmente como Extender el plazo para presentar las solicitudes sera
Defensor- de la prensa, puede existir a nivel de todo el desnaturalizar el procedimiento. Sin embargo, merece
conjunto de medios de comunicacin de una ciudad o hacer una atingencia no tenida en cuenta, y es que los
regin, o a nivel de cada medio de comunicacin. Esta medios de comunicacin en los ltimos aos se han
figura permite un mejor manejo de la informacin, y una visto bien reconocidos por la campaa en contra de
mejor defensa para el consumidor -lector u oyente-, pues delitos como el narcotrfico y terrorismo. Pero
permite un acercamiento entre el pblico y el medio, lamentablemente en ese afn por informar verazmente,
sin circunscribirse slo a los pedidos de rectificacin, a veces se ha cado en el exceso de propalar
sino a otros casos de proteccin en general. Es tomando informaciones no bien sustentadas, y que han llevado
estos ejemplos, que creemos el legislador intent en muchos casos a que se acuse o investigue a personas
imponer el Comit de Etica. alejadas de la comisin de estos delitos. En todo caso,
es conocido de todos tambin, que en esta lucha
muchas veces han pagado justos por pecadores, y
nuestras crceles han albergado y albergan en la
Las limitaciones al derecho de actualidad a muchos inocentes. Son precisamente ellos,
informacin se refieren a la injuria quienes han sido inculpados y adems se ha hecho
innecesaria y grave, a los actos o pblica su situacin por los medios de comunicacin,
hechos de inters pblicos y la quienes tambin tienen el derecho de rectificacin. Un
bsqueda de la veracidad; al caso para reflexionar fue el ocurrido con un taxista de
derecho de informacin se refieren religin protestante llamado Juan Mallea y que fuera
presentado como el autor de la matanza de La Cantuta.
slo al primero de los mencionados
Fue presentado, con sus correspondiente fotos en traje
lmites a rayas, en las principales pginas de diarios como El
Comercio (A6) o Expreso (en el titular) el da 23 de julio
de 1993; sin embargo cuando fue liberado, y qued
Entendemos que pudo haber sido una idea demostrada completamente su inocencia, el 19 de
interesante para introducir esta figura a nuestro pas, febrero de 1994, esta informacin no fue ms que una
pero hay que sealar que la va correcta no es la legal, muy pequea de las pginas policiales. A estos nos
pues es el propio gremio periodstico o cada medio en referimos. Quizs sera difcil brindar a todos la
particular el que debe encontrar la forma de mejorar posibilidad, pero sera necesario pensar en una salida
en cuanto a este aspecto, no debindosele imponer para que estos inocentes, que han sufrido tanto con la
-aunque s sugerir, as como el consejo sugiri las crcel y con la publicidad de sus casos y delitos
modificaciones a la ley- esta decisin, la cual a la larga inexistentes. Darles una opcin para que los medios se
redunda en beneficio de los mismos medios y de la rectifiquen de las acusaciones publicadas, sera una
comunidad en generaF 46 '. manera en que la sociedad toda pueda brindar sus
De otro lado, y ya entrando a los aspectos sentidas disculpas.
propios de la regulacin del procedimiento de Nuestra ltima apreciacin va en el sentido de
rectificacin, debemos sealar que hay algunas cosas analizar la va que se ha elegido para el caso en que se
que quizs no quedan claras o mereceran una revisin. deniega la solicitud de rectificacin por parte del medio

(46) Al momento de editar el artculo se haba constituido ya el Consejo de la Prensa Peruana, que consta de una junta Directiva-
presidida por Alejandro Mir Quesada Cisneros- y un Tribunal de tica formado por los cinco miembros de la junta directiva
148 y cinco reconocidas personalidades ajenas a la prensa: Jorge Santisteban -Defensor del Pueblo-, el Padre Julio Wicht, Beatriz
Boza, Jorge Picasso y Salomn Lerner -rector de la Pontificia Universidad Catlica del Per-.
Con miedo al medio

de comunicacin. Nuestra ley, con una redaccin mucho que cumple en el mundo de hoy en da. Ante un eventual
ms clara ahora, plantea que la va sea la del amparo, conflicto entre ambos derechos, habremos de preferir una
garanta constitucional reconocida en el artculo 200 primaca de la libertad de expresin frente a los derechos
numeral 2 de la Constitucin de 1993. A nivel de la personalidad, reconociendo lmites previamente
internacional, esta es una de las opciones por las que ha definidos de acuerdo a los derechos inmersos en esta
optado el legislador, as como tambin existe la del colisin. Las limitaciones al derecho de informacin se
proceso sumarsimo en la va civil. Creemos que, en todo refieren a la injuria innecesaria y grave, a los actos o
caso, la va aqu no reviste ninguna diferencia sustancial, hechos de inters pblicos y la bsqueda de la
pero lo que s se debe asegurar -y eso queda en veracidad; al derecho de informacin se refieren slo
responsabilidad de los administradores de la justicia en al primero de los mencionados lmite. Habindonos
nuestro pas, actualmente con mucha presin externa, imbudo lo suficiente en este tema, pasamos a ver
segn lo mencionara el Presidente de la Corte Superior una manera prctica y efectiva, recientemente
de Lima, Marcos Ibazeta, lo cual es muy peligroso y no incorporada en el Per para la solucin de este
slo para este caso- es que la forma en que se atiende conflicto, gracias al camino que nos brinda el
estos pedidos sea diligente y rauda, pues justamente lo derecho constitucional para ello. El derecho a la
que se busca cautelar son derechos fundamentales de la rectificacin permite a toda persona afectada por
persona. Una actuacin lenta, en estos casos, puede informaciones inexactas o cualquier agravio
causar terribles perjuicios al demandante, y eso es periodstico a que se le rectifique para as proteger
justamente lo que este derecho pretende evitar. sus derechos a la personalidad.
A partir de ello, se han analizado, adems todos los
problemas suscitados a partir de la promulgacin de
4. CONCLUSIN.
la primera Ley de Rectificacin en el pas, y estamos
A lo largo del trabajo, hemos asistido a un avance solicitando una revisin del plazo, proponiendo la
paulatino en el estudio de este problema tan importante creacin de un Ombudsman de la prensa y un actuar
en toda sociedad. rpido y solcito de los jueces a fin de lograr una tutela
Primero afirmamos que el honor est constituido por efectiva a los derechos vulnerados.
las relaciones de reconocimiento fundadas en los valores Queremos concluir este trabajo sealando que
sociales de dignidad y libre desarrollo de la personalidad. existe una gran responsabilidad de los medios de
La intimidad se refera a una bsqueda del respeto de la comunicacin para hacer que este derecho sea
vida privada de todo individuo y su familia. Frente a estos respetado. Es hora de que ellos respondan ala confianza
derechos, incidimos en la defensa de la libertad de casi ciega que la sociedad le brinda, y acten de modo
expresin, en su doble faceta (derecho de informacin y que -como muchos de sus lemas pregonan- "el pblico
el derecho de opinar), por la importancia cada vez mayor sea el favorecido': ~

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