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1. Introduccin
Como bien se ha advertido en ms de una ocasin, uno de los grandes
temas pendientes dentro de la reforma de la Administracin Pblica, es el
referido a la reforma del empleo pblico(1). As, no cabe duda de que una
de las claves del correcto funcionamiento de la Administracin Pblica
radica en la necesidad de contar con un adecuado rgimen de carrera
administrativa y, en general, con un marco legal consistente para todos
los funcionarios pblicos, que incentive que los mejores cuadros tcnicos
y profesionales se vuelquen a ejercer funciones en la Administracin,
asegurando su estabilidad y un correcto rgimen de ascensos.
(*) Abogado por la Ponticia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Administrativo de la Universidad del Pacco.
Asociado de Estudio Echecopar Abogados.
(1) Vase: DANS ORDEZ, Jorge. El rgimen de la carrera administrativa y la necesidad urgente de su reforma. En: El
Derecho Administrativo y la modernizacin del Estado peruano, Ponencias presentadas en el Tercer Congreso Nacional de
Derecho Administrativo. Lima: Grijley, pp. 499-543.
2. Empleo Pblico y
Derecho Laboral
El Captulo IV de nuestra Constitucin
del cuerpo normativo que lo regula como por la creacin de establece las disposiciones que regulan la
regmenes especiales -de constitucionalidad cuestionable funcin pblica. As, de la revisin de los
como en el caso del Contrato Administrativo de Servicios- o artculos 39 al 42 del texto constitucional
la regulacin de buena parte de los funcionarios del sector se obtienen algunas de las reglas bsicas
pblico por el rgimen laboral de la actividad privada. que caracterizan el desarrollo de sta. Las
referidas disposiciones empiezan por sealar
La Ley Marco del Empleo Pblico, Ley 28715, tuvo por nalidad que Todos los funcionarios y trabajadores
establecer la base normativa para esta reforma, buscando pblicos estn al servicio de la Nacin,
actualizar muchos de los desfases que existen en la regulacin para luego reconocer que, en atencin a sus
vigente y, adems, tratando de construir los espacios caractersticas particulares, La Ley regula
necesarios para uniformizar y homogeneizar el tratamiento de el ingreso a la carrera administrativa, y los
los funcionarios pblicos, de modo que stos se encuentren derechos, deberes y responsabilidades de los
directamente sujetos a los principios que la Constitucin de servidores pblicos.
Ambas disposiciones podran resultar suficientes para compuesto por una extensa serie de reglas
comprender que el rgimen de los funcionarios pblicos no que permitan coadyuvar al objetivo de la
es el mismo que corresponde a los trabajadores del sector Administracin de compatibilizar, de la manera
privado. Y es que si bien uno y otro comparten puntos en ms eciente, el ejercicio de los derechos de
comn, lo cierto es que cuentan con caractersticas propias los administrados con el inters pblico.
y particulares que terminan por dibujar grandes diferencias
entre ellos, las mismas que justican la sujecin a regmenes De este modo, puede armarse que pesa en
distintos. De aqu tambin que los denominados trabajadores los hombros del funcionario pblico una mayor
de conanza del sector privado y del pblico cuenten con responsabilidad que en el caso del trabajador
caractersticas distintas que impiden otorgarles el mismo privado, en la medida que los intereses
tratamiento. involucrados en su relacin trascienden una
bilateral relacin laboral. Es entonces, a
En efecto, los funcionarios pblicos reciben, usualmente, en la partir de esta premisa, que se reconoce la
mayora de ordenamientos jurdicos, un tratamiento distinto al necesidad de establecer un rgimen especial,
establecido para los trabajadores del rgimen laboral privado. con caractersticas particulares, para los
Esta premisa puede encontrar distintas justicaciones, pero trabajadores del sector pblico.
todas ellas redundan en una sola: la diferencia del inters
que se congura en las relaciones que se establecen en uno En ese sentido, por ejemplo, el rgimen de
y otro caso. As, mientras en el caso del Derecho Laboral nos los funcionarios pblicos obliga a que stos
encontramos ante la regulacin de un contrato de trabajo que sean seleccionados a travs de un concurso
solo involucra intereses individuales, en el caso del ejercicio pblico por regla general. En ese sentido,
de la funcin pblica, como sucede siempre en el Derecho seala la doctrina que existen () en el
Administrativo, se encuentra en juego el inters pblico. Derecho de la funcin pblica, imperativos
constitucionales como el principio de igualdad
En ese sentido, no cabe duda de que la Administracin y mrito como tcnica de acceso y de
Pblica no responde a los mismos intereses que las empresas promocin en el servicio del Estado. As,
privadas. En el caso de stas, existe un natural instinto mientras el empresario privado puede escoger
comercial, vinculado a la rentabilidad y la ganancia -legtimo, a su personal en la forma que tenga por
sin duda-, mientras que en el caso de aquella, su actuacin conveniente, atendiendo a razones objetivas
est siempre guiada por el servicio a unos intereses colectivos o subjetivas, sin necesidad de garantizar en
o el ejercicio de funciones pblicas a las que no resultan la asignacin del empleo la igualdad de todos
aplicables mutatis mutandis el concepto fabril o empresarial los ciudadanos y sin la exigencia imperativa de
de la productividad(2). nombrar o promocionar al ms idneo, para la
Administracin esto no es posible; ms an, es
Consecuentemente, resulta plenamente atendible que del algo ilegtimo y antijurdico, estando siempre
reconocimiento de la asimetra entre las posiciones de obligada a seleccionar y a promocionar al
empleado y empleador, surja el Derecho Laboral pretendiendo mejor(3).
buscar un equilibrio en esta relacin, de modo que se puedan
asegurar derechos para el trabajador y, al mismo tiempo, Al mismo tiempo, se entiende que el funcionario
legitimar los objetivos empresariales. A diferencia de ello, el pblico es la persona que se vincula con
Derecho de la funcin pblica, nace con la nalidad de crear la Administracin a travs de una relacin
un cuerpo de funcionarios sujetos a un rgimen especial mucho ms duradera y exigente que la que
(2) PARADA VSQUEZ, Ramn. Derecho Administrativo. Tomo II. Madrid: Marcial Pons, 1999, p. 396.
(3) Ibid.; p. 394.
es frecuente en las relaciones privadas y que, adems, le de declaraciones juradas para los funcionarios
ofrece expectativas de ascenso o carrera, hecho que no que manejan recursos pblicos, etc.
necesariamente se encuentra en una relacin laboral privada.
Por lo dems, se advierte la necesidad de otorgarle estabilidad Pese a estas diferencias, en las ltimas
en la carrera administrativa a n de no dotar de un abierto dcadas, se puede observar como resulta cada
contenido poltico en el empleo pblico, de modo que los vez ms frecuente que en los ordenamientos
funcionarios de carrera no puedan ser despedidos o cesados jurdicos se permita que algunos funcionarios
con cada cambio de gobierno. Este hecho se sustenta en el pblicos se sujeten a las normas laborales
reconocimiento de la necesidad de que la Administracin deba del sector privado y se alejen del rgimen
contar con un slido cuerpo de funcionarios para garantizar de carrera administrativa. Este fenmeno,
que su capacidad de gestin trascienda al simple cambio de conocido como la laboralizacin de la
mandato poltico(4). funcin pblica, no ha sido ajeno a nuestro
pas en el que, actualmente, buena parte de
En relacin al rgimen de ascensos y remuneraciones, se los funcionarios pblicos se encuentra sujeto
entiende que tambin existen reglas especiales en cuanto a las normas laborales propias de la actividad
al empleo pblico. De este modo, en l se tiene un rgimen privada.
absolutamente reglado -o con aspectos discrecionales
mnimos- para denir el ascenso o incremento remunerativo En nuestro caso, el vuelco hacia el rgimen
de los funcionarios. En ese sentido, debe entenderse que laboral privado se inici con los trabajadores
las reglas de ascensos o mejoras remunerativas deben de las empresas del estado en la dcada
estar vinculadas a criterios claramente objetivos (educacin, del ochenta para luego involucrar a otros
especializacin, tiempo de prestacin de servicios), tomando organismos en la dcada del noventa en la que
en cuenta lo que la Administracin pretenda incentivar en sus se puede observar cmo un nmero creciente
funcionarios. Por lo dems, los ascensos y remuneraciones se de importantes instituciones del Estado fueron
encuentran sujetos a reglas organizativas de la Administracin autorizadas por normas con rango de ley para
tales como los lmites presupuestales(5). que las relaciones con sus trabajadores se
sujeten al rgimen laboral privado. De este
No obstante, adems de las caractersticas que podran ser modo, esta laboralizacin termin tomando
consideradas positivas o beneciosas para los funcionarios un carcter bastante amplio en la medida que
del sector pblico, lo cierto es que sobre ellos recae tambin, a se puso en prctica en entidades que fueron
modo de contrapeso, una serie de obligaciones o gravmenes consideradas prioritarias para el proceso
que se originan en la mayor responsabilidad que informa el de reformas estructurales emprendido por
desarrollo de sus labores. En esa medida, se establecen una el gobierno de entonces, especialmente en
serie de restricciones para ellos, como es el caso de su rgimen las que fueron creadas por la liberalizacin
de incompatibilidades, prohibiciones de doble percepcin de de la mayor parte de servicios y actividades
ingresos, responsabilidad disciplinaria y penal, presentacin econmicas y la consiguiente mutacin del
(4) Uno de los grandes problemas en el empleo pblico radica en la alta rotacin de funcionarios que importa muchas veces
el cambio de mandatarios polticos. Muchas veces, durante un mandato, se busca capacitar a los funcionarios contratados,
invirtindose en su educacin y especializacin, no obstante, estos terminan siendo removidos cuando concluye el mandato,
empezndose nuevamente a capacitar a nuevos funcionarios y crendose un crculo interminable que no hace ms que
atentar contra la capacidad de gestin de esto cuerpo de funcionarios y, en buena cuenta, de la Administracin.
(5) Al respecto, existen diversos lmites que vienen dados por los instrumentos de gestin de personal que son aprobados por
las entidades pblicas y, adems, por las normas presupuestales que se publican cada ao en las cuales usualmente existen
disposiciones sobre remuneraciones y contratacin de personal.
rol del Estado en la economa (organismos reguladores de Por lo dems, as lo reconoce claramente la
servicios pblicos, de la banca, de los fondos de inversin, doctrina cuando seala que: En realidad,
de la libre competencia, etctera)(6). el derecho del trabajo no se ha aplicado
nunca ni puede aplicarse en el mbito de
Este hecho si bien se fund en razones prcticas que pudieron la Administracin sin importantes matices,
tener asidero en algn momento, lo cierto es que contribuy modulaciones o excepciones, pues, dada su
a debilitar el rgimen de carrera administrativa. En esa naturaleza jurdica, una de las partes de la
medida, la idea de la sujecin de los funcionarios pblicos relacin laboral, la Administracin, no puede
al rgimen laboral privado naci con la nalidad de esquivar regirse por la autonoma de la voluntad o
los obstculos organizativos y presupuestales propios de colectiva con la misma extensin que en el
la Administracin Pblica que no permitan muchas veces mbito privado(7).
seleccionar a los mejores cuadros o incentivar su continuacin
una vez contratados. No obstante, en lugar de promoverse 3. El rgimen general
una reforma tambin respecto de estos lmites que afectan la de los trabajadores de
solidez de un rgimen de carrera administrativa, y plantearse confianza del sector
cuestionamientos y propuestas para tornarlos ms ecientes privado
sin sacricar la legalidad, se preri mirar a un costado y
tomar la puerta de escape que ofreca el rgimen laboral de En el rgimen laboral de la actividad privada,
la actividad privada. establecido en el Decreto Legislativo 728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral
Pese estas premisa, actualmente, no puede entenderse que cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por
en el caso de los funcionarios pblicos que se encuentren Decreto Supremo 003-97-TR (en adelante,
sujetos al rgimen laboral de la actividad privada corresponda LPCL) los trabajadores de conanza reciben
aplicar este rgimen sin tomar en cuenta matizaciones que un tratamiento especial por su cercana
busquen concretizar las diferencias que por naturaleza existen con el empleador y por las funciones que
entre trabajadores pblicos y privados. En otras palabras, la desempean. En este sentido, el segundo
aplicacin del rgimen laboral de la actividad privada al sector prrafo del artculo 43(8) de la referida norma,
pblico no implica ni debe entenderse como una traslacin dene la especial naturaleza del vnculo laboral
mecnica de las normas y principios que inspiran a dicho del trabajador de conanza. En atencin a la
rgimen laboral, en la medida que, al ser aplicadas en el denicin all contenida, se considera personal
mbito administrativo, dichas normas requieren ser moduladas de conanza a:
y matizadas en aras de respetar la naturaleza jurdica de la
Administracin Pblica, as como las caractersticas de su a) Aquellos que laboran en contacto personal
propia operatividad y funcionamiento. y directo con el empleador o con el personal
(9) DE BUEN, Nstor. Derecho del trabajador de confianza. Cmara de Diputados. Mxico: LVIII Legislatura-Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, 2000. pp. 14 y 15.
(10) Decreto Supremo 001-96-TR, Reglamento del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 728:
Artculo 59.- Para la calicacin de los puestos de direccin y de conanza, sealados en el Artculo 77 de la Ley [Artculo
43 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral], el empleador aplicar el siguiente procedimiento:
a) Identicar y determinar los puestos de direccin y de conanza de la empresa, de conformidad con la Ley;
b) Comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los puestos de direccin y de conanza, que sus cargos han sido
calicados como tales; y,
c) Consignar en el libro de planillas y boletas de pago la calicacin correspondiente.
(11) Cabe destacar que, de acuerdo con el artculo 60 del Decreto Supremo 001-96-TR, si bien la calicacin del cargo es una
formalidad exigida por ley, su inobservancia no enerva la condicin real del trabajador, la misma que puede ser acreditada
por otros medios
Por otro lado, respecto al procedimiento o rgimen legal este sentido, los artculos 23(13) y 24(14) de la
establecido para extinguir el vnculo laboral con trabajadores LPCL establecen aquellas situaciones que, ya
de conanza en el rgimen privado, debemos sealar que sea por capacidad o por conducta, calican
a lo largo de toda la LPCL y dems normas que regulan el como causas justas en nuestro ordenamiento
rgimen laboral de la actividad privada, no se establece un jurdico.
tratamiento distinto para la extincin del vnculo laboral de los
trabajadores de conanza, como s existe en otros aspectos, Ms an, para alegar la existencia de un
tales como: el periodo de prueba, descanso vacacional, trabajo despido arreglado a ley, el empleador debe
en sobretiempo y derechos colectivos. no slo sustentar el mismo en alguna de
las causales sealadas en los artculos
Siendo ello as, debe entenderse que la conclusin del vnculo antes mencionados, sino que adems debe
laboral con un trabajador de conanza del sector privado emplazar al trabajador con una carta de
debe sujetarse a las normas y procedimientos generales preaviso en la que indique los motivos de su
establecidos para los trabajadores ordinarios. En tal sentido, decisin, otorgndole, como mnimo, seis (6)
para extinguir vlidamente, y sin incurrir en responsabilidad das naturales para que realice sus descargos
alguna, el vnculo laboral de un trabajador de conanza a o treinta (30) das para que demuestre su
travs de un despido(12), ste deber basarse en alguna causa capacidad o corrija su deciencia (artculo 31
justa, calicada como tal por la ley. Ello ha sido reconocido de la LPCL).
expresamente en el artculo 22 de la LPCL, el mismo que
establece que: () para el despido de un trabajador sujeto As, de acuerdo a la norma referida, se
al rgimen de la actividad privada, que labore cuatro o ms congura un despido arbitrario cuando no se
horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la comunique al trabajador la causa del despido
existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente (para lo cual debe seguirse el trmite antes
comprobada. Tal causa, agrega la norma, () puede estar citado) o la misma no se pueda demostrar en
relacionada a la capacidad o la conducta del trabajador. En un proceso judicial(15).
(12) El despido es un acto unilateral y recepticio que contiene la voluntad extintiva del empleador. El despido, segn la ley peruana,
es un acto extintivo de aplicacin individual y que debe ser comunicado por escrito. Adems, como ya se dijo, el acto de
despido requiere causa justa y seguir un procedimiento tasado en la ley. ARCE, Elmer. Derecho Individual del trabajo en el
Per. Desafos y deficiencias. Lima: Palestra, 2008. p. 522.
(13) Artculo 23 del Decreto Supremo 003-97-TR
Son causas justas de despido relacionadas con la capacidad del trabajador:
a) El detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud sobrevenida, determinante para el desempeo de sus tareas;
b) El rendimiento deciente en relacin con la capacidad del trabajador y con el rendimiento promedio en labores y bajo
condiciones similares;
c) La negativa injusticada del trabajador a someterse a examen mdico previamente convenido o establecido por Ley,
determinantes de la relacin laboral, o a cumplir las medidas prolcticas o curativas prescritas por el mdico para evitar
enfermedades o accidentes.
(14) Artculo 24 del Decreto Supremo 003-97-TR:
Son causas justas de despido relacionadas con la conducta del trabajador:
a) La comisin de falta grave;
b) La condena penal por delito doloso;
c) La inhabilitacin del trabajador.
(15) Artculo 34 del Decreto Supremo 003-97-TR:
El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnizacin.
Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio, el trabajador tiene derecho
al pago de la indemnizacin establecida en el Artculo 38, como nica reparacin por el dao sufrido. Podr demandar
simultneamente el pago de cualquier otro derecho o benecio social pendiente.
Ahora bien, el artculo 27 de la Constitucin, establece que () arbitrario nicamente tienen derecho a recibir
la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido una indemnizacin econmica a cargo del
arbitrario. A partir de ello, a nivel legal, la LPCL regula un sistema empleador, salvo en el caso de aquellos que no
de proteccin reparador (resarcitorio) frente al despido arbitrario, el hubieran ingresado a laborar directamente en
mismo que consiste en el pago de una indemnizacin equivalente un cargo de conanza, en cuyo caso ante un
a una remuneracin y media por cada ao de servicios, en el despido arbitrario corresponde su reposicin
caso de los trabajadores con contrato a tiempo indenido(16), al puesto originario que ocupaban y que no
y a una remuneracin y media por cada mes restante para la era calicado como de conanza(20).
conclusin del contrato, en el caso de los trabajadores contratados
temporalmente(17). En ambos casos, la indemnizacin tiene como 4. La diferencia con los
lmite el equivalente a doce (12) remuneraciones. trabajadores de confianza
del sector pblico
Sin embargo, en este punto, es importante mencionar que
el Tribunal Constitucional ha reconocido un sistema de A diferencia del concepto del concepto de
proteccin restitutorio (a partir de la Sentencia 976-2001-AA/ cargo de conanza del rgimen laboral privado,
TC y la Sentencia 0206-2005-PA/TC), segn el cual ante un en el que se establecen normativamente las
despido incausado, fraudulento o nulo, procede la reposicin caractersticas principales que debe tener un
del trabajador, consagrando el derecho a la estabilidad laboral cargo de conanza para calicarlo como tal, en
absoluta(18) como la regla general. No obstante, dicho sistema el caso del sector pblico no se sealan estas
no es aplicable a los trabajadores de conanza, salvo que caractersticas, de modo que son cargos de
hubiesen ingresado a laborar en un puesto comn, situacin conanza aquellos que se encuentran calicados
en la cual, la reposicin ser a dicho puesto. como tal en los instrumentos de gestin de
personal de cada entidad. Por lo dems, en
En conclusin, puede armarse que los trabajadores de el caso del sector pblico, los trabajadores de
confianza del sector privado gozan de una estabilidad conanza suelen encontrarse en los altos cargos
laboral relativa (19) , en la medida que ante un despido dentro del organigrama de la entidad.
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en
ejecucin de sentencia, opte por la indemnizacin establecida en el Artculo 38.
(16) Artculo 38 del Decreto Supremo 003-97-TR
La indemnizacin por despido arbitrario es equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao completo
de servicios con un mximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan por dozavos y treintavos, segn
corresponda. Su abono procede superado el periodo de prueba.
(17) Artculo 76 del Decreto Supremo 003-97-TR
Si el empleador vencido el periodo de prueba resolviera arbitrariamente el contrato, deber abonar al trabajador una
indemnizacin equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento
del contrato, con el lmite de doce (12) remuneraciones.
(18) En este caso, ante cualquier despido producido sin la existencia de una causa justa, procede la restitucin o reposicin del
trabajador en el empleo. DOLORIER TORRES, Javier. Proteccin contra el despido arbitrario. En: La Constitucin Comentada:
Anlisis Artculo por Artculo. Obra colectiva escrita por 117 destacados juristas del pas. Gutirrez, Walter (director). Tomo
I. Lima: Gaceta Jurdica, p. 561.
(19) De acuerdo a este modelo, la decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral sin causa justa tiene efectos
extintivos, teniendo derecho el trabajador a una indemnizacin econmica a cargo del empleador. Ibid.; p. 561.
(20) Ello de conformidad con la Sentencia 03501-2006-PA/TC, en la que se estableci que: () si el trabajador realiz con
anterioridad labores comunes y luego fue promocionado, luego de retirrsele la conanza depositada, retornara a realizar
labores anteriores y no perder el empleo, salvo que se determine que cometi una falta grave que implique su separacin
de la institucin (fundamento jurdico 19).
No obstante, en este caso se entiende que la principal de la actividad privada no impide que se
caracterstica de los trabajadores de conanza del sector apliquen, en los aspectos que as lo ameriten,
pblico, radica precisamente en la confianza que sus distintas reglas y principios a los trabajadores
superiores jerrquicos imprimen sobre ellos. As, si bien, como del sector pblico. De este modo, existen
sealamos, en el empleo pblico se entiende necesario que sucientes diferencias entre los trabajadores
por regla general exista un rgimen de carrera administrativa de confianza del sector pblico y privado
para consolidar un cuerpo slido de funcionarios pblicos, lo que justican un tratamiento jurdico distinto
cierto es que por excepcin suele permitirse que exista un y, por tanto, la necesidad de establecer
grupo mnimo de funcionarios que se encuentren fuera de distintas consecuencias ante el despido de
esta carrera, priorizndose la conanza que tiene el superior trabajadores de conanza del sector pblico,
jerrquico sobre ellos. pese a estar sujetos al rgimen de la actividad
privada.
Esta premisa nace del reconocimiento de que para que
una entidad pblica pueda desarrollarse sus funciones de As pues, de una comparacin entre los
manera eciente, adems de contar con funcionarios aptos, trabajadores de conanza del sector privado
resulta tambin necesario para los funcionarios superiores y los trabajadores de conanza del sector
o titulares de la entidad contar con un entorno mnimo de pblico podemos identificar las siguientes
trabajadores que resulten de su absoluta conanza. Este diferencias:
hecho, por supuesto, no tiene por qu contradecir la idea de
que se trate de funcionarios capacitados para los puestos a) Por su denicin y funciones: El concepto de
que van a ocupar. trabajadores de conanza contenido en la
LPCL no se condice necesariamente con la
En ese sentido, debido precisamente a la caracterstica naturaleza de las funciones desempeadas
de conanza de estos trabajadores, estos son designados por los trabajadores de conanza del sector
directamente sin que exista un previo proceso de seleccin, pblico, como veremos a continuacin.
exceptundose claramente de la regla general. No obstante, b) Por la calicacin del puesto: La LPCL
por la misma razn, se entiende que si esa conanza se pierde, establece un procedimiento formal para
este ser suciente motivo para cesar al trabajador. En otras calicar a un puesto como de conanza.
palabras, as como existe una libre designacin de esta clase No obstante, la lgica empresarial, permite
de trabajadores, tambin se entiende que su remocin deba que el empleador establezca los cargos
ser tan libre como cuando la conanza ya no existe ms. de confianza que requiera para cubrir
sus necesidades econmicas, lo cual
Por lo dems, as lo reconoce la doctrina cuando explica que no sucede en el sector pblico en el
estos funcionarios: Son aquellos que desempean cargos que los puestos de confianza estn
de conanza tcnicos o polticos y gozan de la conanza predeterminados por las normas de
directa del funcionario pblico quien lo design. Precisamente administrativas de personal.
se encuentran en el entorno del funcionario pblico que los c) Por el derecho a la estabilidad relativa:
designa o remueve libremente y no deberan exceder del 5% Como ya ha sido denido por el Tribunal
del personal de la entidad (como porcentaje mximo que poda Constitucional, los trabajadores de
ser reducido por el Consejo Superior del Empleo Pblico confianza del sector privado tienen
COSEP, de acuerdo a cada entidad)(21). derecho a la estabilidad relativa, por lo
que la extincin de su relacin laboral
En ese entendido, como sealamos lneas arriba, el hecho sin causa justa da lugar al pago de una
de que los trabajadores se sujeten al rgimen laboral indemnizacin econmica. No obstante,
por la operatividad y lgica que subyace en el sector Efectivamente, los trabajadores de conanza
pblico respecto a los cargos de conanza, somos de la del sector pblico estn sujetos a un mayor nivel
opinin que dichos trabajadores no gozan del derecho a de rotacin que los trabajadores de conanza
la estabilidad laboral. privados, en la medida que su permanencia en el
cargo depende de factores fundamentalmente
En cuanto a la primera diferencia, mientras que los trabajadores polticos. As, en cada cambio de gobierno o
de conanza del sector privado son aquellos que desempean cambio en la administracin de las entidades
funciones calicadas como tales por el artculo 43 de la LPCL pblicas -pinsese cambio de gobierno en
-por tener acceso a informacin reservada, contacto directo Municipalidades, Gobiernos Regionales,
con el empleador, entre otros- en el sector pblico la denicin Ministerios, Poder Judicial- se producen
de trabajadores de conanza es ms amplia, englobando cambios de personal de confianza, pues,
de modo general a todos aquellos trabajadores que son como es lgico cada nueva administracin o
designados libremente por el empleador; es decir, que acceden gobierno requiere contar con personal de su
al puesto de trabajo sin pasar por ningn procedimiento previo entera conanza para desempear aquellos
de seleccin o concurso pblico, siendo que dicho personal no cargos que son calicados como tales, en
necesariamente cumple con las caractersticas establecidas la medida que se puede acceder a ellos en
en el artculo 43 de la LPCL, lo cual no enerva el carcter de base a la mera decisin discrecional del
conanza de sus cargos. empleador.
En cuanto al procedimiento para la calificacin de los Por lo dems, de adoptarse la tesis aqu
puestos de conanza, tenemos que en el sector privado, los negada que reconoce el derecho a una
empleadores pueden establecer libremente cuantos puestos indemnizacin por el retiro de la conanza de
de conanza sean necesarios en su empresa para satisfacer los empleados del sector pblico, se estara
sus necesidades econmicas, siempre que dicho personal infringiendo la nalidad pblica a la que estn
cumpla con las caractersticas establecidas en el artculo destinados los recursos de la Administracin,
43 de la LPCL. A diferencia de ello, en el sector pblico, no representada en este caso por el Poder
existe tal libertad para crear puestos de trabajo en general y de Judicial. Ello pues, no slo la remocin, sino la
conanza en particular; sino que stos estn predeterminados rotacin de personal -situacin muy frecuente
por las normas administrativas de gestin y organizacin de en la Administracin, debido a que muchos
personal en las que se denen los cargos de cada entidad trabajadores de conanza de una determinada
pblica. entidad pasan a ocupar cargos de conanza
en otras entidades pblicas- dara lugar a
Respecto al derecho a la estabilidad relativa, como ha sido que gran parte de los recursos del Estado
reconocido por el Tribunal Constitucional, los trabajadores se destinen al pago de indemnizaciones a
de confianza del sector privado gozan del derecho a la trabajadores que fueron designados en base
estabilidad laboral relativa, de modo que tienen derecho a criterios y factores meramente polticos, lo
a recibir una indemnizacin econmica a cargo de su cual evidentemente, no es acorde a la nalidad
empleador, como consecuencia de un despido arbitrario. de dichos recursos.
Sin embargo, no es adecuado aplicar dicha regla al caso de
los trabajadores de conanza del sector pblico debido a su Las diferencias antes descritas justican un
operatividad y funcionamiento. En efecto, como es sabido, tratamiento distinto para los trabajadores de
en la Administracin Pblica, los cargos de conanza son conanza del sector pblico con respecto a los
ocupados en base a un criterio bsicamente poltico, de modo trabajadores de conanza del sector privado, la
que los trabajadores de conanza se encuentran sujetos a misma que se maniesta en la improcedencia
un constante cambio y reemplazo que no se da con la misma de una indemnizacin por despido arbitrario
intensidad y frecuencia en el sector privado. de los primeros, en la medida que no gozan
(22) El mbito de aplicacin de dicha norma se encuentra establecido en el artculo III del Ttulo Preliminar, de acuerdo con el
cual, resulta aplicable para los trabajadores del Poder Judicial.
Artculo III.- mbito de aplicacin
La presente Ley regula la prestacin de los servicios personales, subordinada y remunerada entre una entidad de la
administracin pblica y un empleado pblico, cualquiera fuera la clasicacin que ste tenga, y la parte orgnica y funcional
de la gestin del empleo pblico.
Para efectos de la presente Ley son entidades de la administracin pblica:
()
3. El Poder Judicial, conforme a lo estipulado en su ley orgnica.
En el caso de los funcionarios pblicos y empleados de conanza, esta norma se aplicar cuando corresponda segn la
naturaleza de sus labores.
No estn comprendidos en la presente Ley los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per. Su personal
civil se rige por la presente Ley en lo que corresponda, salvo disposicin contraria de sus respectivas leyes orgnicas.