DERECHO DE FAMILIA

CRISTIÁN BOETSCH GILLET

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Cristián Boetsch Gillet
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Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio del Derecho de Familia por
parte de los alumnos, han sido elaborados en base a extractos de diversos manuales de estudio,
a los cuales se han adicionado comentarios.

De los manuales empleados se deben destacar los siguientes:

1. ACUÑA SAN MARTÍN, Marcela, “Recepción judicial del derecho de daños en las relaciones de familia”,
publicado en El Mercurio Legal, 2 de junio de 2014.

2. BARRIENTOS GRANDON, Javier, “Derecho de Las Personas. El Derecho Matrimonial”, Editorial Legal
Publishing, 2011.

3. CORRAL TALCIANI, Hernán, “Bienes Familiares y Participación en los Gananciales. La reforma de la Ley
Nº 19.335, de 1994, a las relaciones personales y al régimen económico del matrimonio”, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 1996.

4. CORRAL TALCIANI, Hernán, Adopción y Adopción Filiativa, Editorial Jurídica, Santiago, 2002.

5. LÓPEZ DÍAZ, Carlos, “Manual de Derecho de Familia y Tribunales de Familia”, Editorial Librotecnia,
Santiago, 2002.

6. NOVALES A., Aranzazu y BARRIENTOS G., Javier, “Nuevo Derecho Matrimonial Chileno”, Editorial
LexisNexis, Santiago, 2004.

7. RAMOS PAZOS, René, “Derecho de Familia”, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2005.

8. SABIONELLO SOTO, Muriel, “La Adopción, Simple y Plena”, Ediciones La Ley, Santiago, 1993.

9. ULRIKSEN RAMOS, Germán, Derecho de menores, Editorial La Ley, Santiago, 2002.

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TEMARIO

I. INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE FAMILIA

1. CONCEPTO DE FAMILIA
2. DERECHO DE FAMILIA
3. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA.
3.1. El Derecho de Familia es de contenido eminentemente ético.
3.2. Todo el Derecho de Familia es disciplina de condiciones personales o estados.
3.3. En el Derecho de Familia hay un claro predominio del interés social sobre el individual.
3.4. Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden público, y como tales imperativas,
inderogables.
3.5. En el Derecho de Familia existen derechos de potestad.
3.6. El derecho de familia es, al mismo tiempo, un deber.
3.7. Los derechos de familia son en sí y por regla general inalienables, intransmisibles, irrenunciables e
imprescriptibles.
3.8. Los actos de Derecho de Familia no están sujetos a modalidades.
3.9. La mayor parte de los actos del Derecho de Familia son solemnes.
3.10. El principio de la autonomía de la voluntad -piedra angular del derecho patrimonial- no juega o
está muy restringida en el Derecho de Familia.
3.11. Derecho de daños en las relaciones de familia.
4. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO DE FAMILIA EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO.
4.1. Principios que informaban el derecho de familia en el Código Civil Original.
(i) Matrimonio religioso e indisoluble.
(ii) Incapacidad de la mujer casada.
(iii) Administración unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal.
(iv) Patria potestad exclusiva y de poderes absolutos del padre de familia.
(v) Filiación matrimonial fuertemente favorecida.
4.2. Principales leyes complementarias y modificatorias del Código Civil, en materia de familia.
5. PARENTESCO.
5.1. Concepto y clasificación del parentesco.
5.2. Línea y grado de parentesco.

II. DE LOS ESPONSALES

1. CONCEPTO
2. CARENCIA DE OBLIGATORIEDAD DE LOS ESPONSALES
2.1. Esta convención no es exigible.
2.2. Tampoco es posible exigir indemnización de perjuicios alguna, en caso de incumplimiento.
3. EFECTOS JURÍDICOS SECUNDARIOS DE LOS ESPONSALES
3.1. En cuanto a las multas.
3.2. En cuanto a las donaciones por causa de matrimonio.
3.3. Delito de seducción.

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III. EL MATRIMONIO

A. CONCEPTO Y REQUISITOS

1. DEFINICIÓN.
2. ELEMENTOS.
2.1. El matrimonio es un contrato.
2.2. Contrato solemne.
2.3. Vínculo entre un hombre y una mujer.
2.4. Unión actual e indisoluble y por toda la vida.
2.5. Finalidad de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.
2.6. Produce efectos personales y patrimoniales.
3. LEY DE MATRIMONIO CIVIL.
4. REQUISITOS DEL MATRIMONIO.
4.1. Requisitos de existencia.
(i) Diversidad de sexo de los contrayentes.
(ii) Consentimiento.
(iii) Presencia del oficial de Registro Civil.
4.2. Requisitos de validez del matrimonio.
(i) Consentimiento libre y espontáneo exento de vicios.
a. El error
b. La fuerza
(ii) Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes.
a. Impedimentos dirimentes.
b. Impedimentos impedientes o prohibiciones.
(iii) Formalidades legales del matrimonio.
a. Formalidades del matrimonio celebrado en Chile ante un oficial del Registro
Civil.
b. Formalidades de los matrimonios celebrados ante entidades religiosas de derecho
público.
c. Matrimonios celebrados en el extranjero.

B. SEPARACIÓN DE LOS CÓNYUGES

1. SEPARACIÓN DE HECHO.
1.1. Concepto.
1.2. Forma de regular las consecuencias derivadas de la separación.
(i) Regulación de común acuerdo.
(ii) Regulación judicial.
1.3. Casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia.
2. SEPARACIÓN JUDICIAL
2.1. Causales de separación judicial.
2.2. La acción para demandar la separación judicial es irrenunciable.
2.3. Medidas provisorias para proteger el patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los
miembros que la integran.
2.4. Contenido de la sentencia que declara la separación.
2.5. Efectos de la separación judicial.
3. RECONCILIACIÓN O REANUDACIÓN DE LA VIDA EN COMÚN

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C. EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO.

1. DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO POR MUERTE NATURAL.
2. DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO POR MUERTE PRESUNTA.
3. NULIDAD DEL MATRIMONIO
3.1. Particularidades de la nulidad matrimonial.
3.2. Causales de nulidad de matrimonio.
3.3. Eliminación de la causal de incompetencia del Oficial del Registro Civil.
3.4. Acción de nulidad de matrimonio.
3.5. La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial.
3.6. Efectos de la declaración de nulidad del matrimonio.
3.7. Matrimonio putativo.
(i) Concepto
(ii) Requisitos del matrimonio putativo.
(iii) Efectos del matrimonio putativo.
4. EL DIVORCIO
4.1. Concepto.
4.2. Causales de divorcio.
(i) Causales de divorcio-sanción o “por culpa”.
(ii) Causales de divorcio-remedio o “por cese de la convivencia”.
4.3. Características de la acción de divorcio.
4.4. Efectos del divorcio.
4.5. Divorcio obtenido en el extranjero.
5. REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIÓN, NULIDAD Y DIVORCIO.
5.1. Compensación Económica.
5.2. Conciliación.
6. TRIBUNAL COMPETENTE Y PROCEDIMIENTO PARA LOS JUICIOS QUE SE INICIEN A PARTIR DEL 1º
DE OCTUBRE DE 2005.
7. LEGISLACIÓN APLICABLE A LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS CON ANTERIORIDAD A LA
ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY 19.947.

V. EFECTOS DEL MATRIMONIO

A. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO

1. CONCEPTO.
2. NATURALEZA JURÍDICA DE ESTOS DEBERES Y SANCIÓN POR SU INCUMPLIMIENTO.
2.1. Naturaleza jurídica.
2.2. Sanción por incumplimiento de las obligaciones personales de los cónyuges.
3. ANÁLISIS PARTICULAR DE LOS DERECHOS Y DEBERES.
3.1. Obligación de guardarse fe.
3.2. Obligación de socorro.
3.3. Obligación de ayuda mutua.
3.4. Obligación de respeto recíproco.
3.5. Obligación de protección recíproca.
3.6. Obligación y derecho a vivir en el hogar común.
3.7. Obligación de suministrarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales y expensas para la litis.
4. DEROGACIÓN DE LA POTESTAD MARITAL Y PLENA CAPACIDAD DE LA MUJER CASADA.

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B. RÉGIMEN MATRIMONIAL

1. DEFINICIÓN.
2. CLASES DE REGÍMENES MATRIMONIALES.
2.1. Régimen de comunidad de bienes.
2.2. Régimen de separación de bienes.
2.3. Régimen sin comunidad.
2.4. Régimen dotal.
2.5. Régimen de participación en los gananciales.
3. RÉGIMEN MATRIMONIAL CHILENO.

V. CAPITULACIONES MATRIMONIALES

1. CONCEPTO.
2. CARACTERÍSTICAS DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES.
3. CONSENTIMIENTO Y CAPACIDAD PARA CELEBRAR CAPITULACIONES MATRIMONIALES.
4. SOLEMNIDADES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES
5. MODIFICACIONES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES. INMUTABILIDAD.
6. OBJETO DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES
6.1. Estipulaciones permitidas.
6.2. Estipulaciones prohibidas.

VI. LA SOCIEDAD CONYUGAL

A. CONCEPTOS GENERALES SOBRE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. CONCEPTO.
2. CARACTERÍSTICAS.
3. NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
3.1. La sociedad conyugal es un contrato.
3.2. La sociedad conyugal es una comunidad de bienes.
3.3. La sociedad conyugal es una persona jurídica.
3.4. La sociedad conyugal es una institución sui generis.

B. DEL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
1.1. Haber o activo absoluto de la sociedad conyugal.
1.2. Haber relativo de la sociedad conyugal.
1.3. Haber propio o personal de cada cónyuge.
1.4. Reglas para determinar cuáles bienes son sociales y cuales son propios de cada cónyuge.
(i) Presunción legal de dominio.
(ii) Presunción legal a favor de terceros respecto de los bienes muebles.
(iii) Presunción legal de dominio de bienes adquiridos a título oneroso después de la
disolución de la sociedad conyugal y antes de su liquidación.
2. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
2.1. Introducción.
2.2. Pasivo Absoluto.
2.3. Pasivo relativo o aparente o provisorio de la sociedad conyugal.
3. LAS RECOMPENSAS

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3.1. Concepto.
3.2. Objetivos de las recompensas.
3.3. Clasificación de las recompensas.
3.4. Prueba de las recompensas.
3.5. Las recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado.
3.6. Las recompensas no son de orden público.

C. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
1.1. Administración de los Bienes Sociales.
(i) Limitaciones a la administración del marido impuestas en las capitulaciones
matrimoniales.
(ii) Limitaciones a la administración del marido impuestas en el Título XXII del Libro IV.
(a) La autorización de la mujer.
(b) Características de la autorización de la mujer
(c) Actos respecto de los cuales la mujer debe dar su autorización al marido.
(d) Sanción para el caso de que se omita la autorización de la mujer.
(e) Titulares de las acciones de nulidad e inoponibilidad y plazo para interponerlas.
(f) Situación que se produce cuando la mujer al casarse es socia de una sociedad de
personas.
(g) Situación que se produce cuando la mujer después de casada celebra un contrato
de sociedad.
(iii) Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administración ordinaria de los
bienes sociales y los obliga.
(iv) Prerrogativas que corresponden a la mujer.
1.2. Administración de los Bienes Propios de la Mujer.
(i) Concepto.
(ii) Sanción para el caso que la mujer contraviniere la norma del artículo 1754 inciso final.
(iii) Fundamento de esta administración.
(iv) Discusión acerca de la constitucionalidad de esta normativa.
(v) Facultades del marido en esta administración.
(vi) Casos en que la mujer durante la sociedad conyugal puede celebrar actos sobre sus bienes
propios administrados por el marido.
2. ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
2.1. Concepto.
2.2. Casos en que tiene lugar la administración extraordinaria.
2.3. La administración extraordinaria no requiere de decreto judicial que la confiera.
2.4. Casos en que la administración extraordinaria le corresponde a la mujer.
2.5. Casos en que la administración extraordinaria corresponde a un tercero.
2.6. Derecho de la mujer que no quisiere asumir la administración extraordinaria.
2.7. Facultades con que se ejerce la administración extraordinaria de la sociedad conyugal.
2.8. Término de la administración extraordinaria.

D. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. CLASIFICACIÓN DE LAS CAUSALES.
2. ANÁLISIS PARTICULAR DE LAS CAUSALES.

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Concepto. 9. Sentencia de separación total de bienes. Decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes del cónyuge desaparecido. 3. 2.2. ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES RESERVADOS. CARACTERÍSTICAS DE LOS BIENES RESERVADOS. Aceptación de los gananciales. (iii) El trabajo tiene que desarrollarse durante la vigencia de la sociedad conyugal.4. 6. 3. La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales. CONCEPTO. 2. 2. Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre los bienes propios de cada cónyuge. PRUEBA DE LOS BIENES RESERVADOS. (i) Trabajo de la mujer. E. Término de la administración ordinaria o extraordinaria de la sociedad conyugal.1. a. (i) Bienes del marido responden de una deuda contraída por la mujer en su patrimonio reservado. puede hacerlo ahora.5. g.6. 2.2. (ii) Bienes que adquiere con el producto de su trabajo. Sentencia de separación judicial. Pacto de participación en los gananciales. 3. 3.3. f. b. PASIVO DE LOS BIENES RESERVADOS. Se genera una comunidad entre los cónyuges o. EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. CASOS EN QUE RESPONDEN BIENES AJENOS AL PATRIMONIO RESERVADO DE DEUDAS PROVENIENTES DE ESE PATRIMONIO. entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido. 2. (iii) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto. 8. Momento en que se pueden renunciar los gananciales.5. Sentencia que declara la nulidad del matrimonio. Administración de los bienes reservados hecha por el marido.2. Forma de renunciar los gananciales. EL MARIDO NO PUEDE OPONERSE A QUE LA MUJER TRABAJE. en su caso. (ii) Cuando la mujer tiene bajo su administración bienes de acuerdo a los artículos 166 y 167. 7.8. Debe procederse a la liquidación de la sociedad conyugal.1. (i) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actuó dentro del mismo. c. Regla General. Pacto de separación total de bienes celebrado en conformidad al artículo 1723.3. Sentencia de divorcio. celebrado en conformidad al Título XXII-A del Libro Cuarto. (i) Bienes provenientes del trabajo de la mujer. 2. 2.6. Muerte natural de uno de los cónyuges. 2. LOS BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA 1. Página 8 de 366 . 8. ACTIVO DE LOS BIENES RESERVADOS. Características de la renuncia de gananciales. 3. Efectos de la renuncia de los gananciales. 3. (ii) Trabajo remunerado. d. (iv) Trabajo separado de su marido.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. e.4. 4. 3. Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social. 5.1. El derecho de los herederos a renunciar los gananciales es divisible. 8.7. 3. REQUISITOS DE LOS BIENES RESERVADOS.

Patrimonio final. 11. Separación Judicial de Bienes. b. CLASES DE SEPARACIÓN DE BIENES 3. 10. 3. se puede liquidar la sociedad conyugal o determinar el crédito de participación y acordar otros pactos lícitos. Separación Convencional de Bienes. SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. b. Capacidad para demandar la separación.1. 2. MOMENTO SE PUEDE CONVENIR ESTE RÉGIMEN.5. En la misma escritura en que se pacta la separación total de bienes o participación en los gananciales. La mujer o sus herederos. SEPARACIÓN DE BIENES 1. 8. 8. 3. ALCANCE DE LA DEROGACIÓN DEL INCISO FINAL DEL ARTÍCULO 150. f. 5.1. 6.2. c. Gananciales. VARIANTES DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. 3. 9. Sanción al cónyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones. FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA A LA EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN. VII.6.2 Características del crédito de participación. CONCEPTO. (ii) Separación legal parcial. aceptan los gananciales. Causales de separación judicial. c. PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES 1.1. CÓNYUGES CASADOS EN EL EXTRANJERO PUEDEN ADOPTAR ESTE RÉGIMEN. d. Efectos de la separación convencional de bienes. Clases de separación convencional. Separación Legal de Bienes. Efectos de la separación judicial de bienes. 4. CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA CHILENO. 8. 10.1 Definición. Medidas precautorias en favor de la mujer.3. Concepto. d. 8.2. 2.802. FUNCIONAMIENTO DURANTE LA VIGENCIA DEL RÉGIMEN. (i) Separación legal total. 7. 10.3. Página 9 de 366 . e.2. DEL CRÉDITO DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. 8.4 Avaluación del activo y pasivo del patrimonio final. La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales. HECHA POR LA LEY Nº 18. a. 3. INTRODUCCIÓN.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado. 9. EFECTOS. SISTEMA ADOPTADO EN CHILE. VI. Situaciones que se siguen al existir diferencias entre el patrimonio originario y el patrimonio final. 9. a. 8. 8. Patrimonio originario. Oportunidad en que se puede pactar. Características de la separación judicial.

Limitación a la facultad de disposición: cogestión de los bienes familiares. Continuación de la separación patrimonial. 7. AMBITO DE APLICACIÓN.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 9. CLASES DE FILIACIÓN 3. 141). 10.1.1. 12.4.1. 5. 6. 6. Los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que sea residencia principal de la familia (art. Página 10 de 366 . 5. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR.5.4. Los bienes muebles que guarnecen el hogar (art. 12. 12. 3. (ii) Constitución provisoria. (i) Regla General. que sirva de residencia principal a la familia (art. Fijación de los gananciales de cada cónyuge. 7. 6.2. Comunidad sobre bienes muebles. 2. EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. El inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges. 7. FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN.3. LA FILIACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL ORIGINARIO Y SUS CAMBIOS. 9. 7. Insuficiencia de bienes del cónyuge deudor. 12. BIENES FAMILIARES Y DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO.2. Compensación del valor de los gananciales. Crédito de participación. Prescripción de la acción para demandar el pago del crédito de participación. 9.3. Constitución de bien familiar de un inmueble de propiedad de uno de los cónyuges.3. 9.1. FILIACIÓN 1. CONCEPTO. Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crédito de participación. 11. Constitución de derechos reales de goce: derechos de usufructo. CARACTERÍSTICAS. 141).6. 9. RELACIÓN ENTRE EL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES Y LOS BIENES FAMILIARES. 3. 146). 4. Limitación a la ejecución: beneficio de excusión en favor del cónyuge beneficiado con la declaración de bien familiar. DESAFECTACIÓN DE UN BIEN FAMILIAR.7. 9. 2. 8. Constitución de familiar de los bienes muebles que guarnecen el hogar. 12. uso o habitación constituidos judicialmente sobre un bien familiar. 5. FORMA DE CONSTITUIR UN BIEN COMO FAMILIAR. anteriores a la extinción del régimen. 6. 12. IX. VIII. Constitución como bien familiar de las acciones y derechos del cónyuge en la sociedad propietaria del bien raíz en que tiene la residencia principal la familia. LOS BIENES FAMILIARES 1. BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES. Liquidación del crédito. Filiación por naturaleza. CONCEPTO.2.3. Los créditos de terceros. EFECTOS DEL TÉRMINO DEL RÉGIMEN.1.5. prefieren al crédito de participación.2.3. 5.

1. ACCIONES DE FILIACIÓN. 7.1.2. 7. FILIACIÓN ADOPTIVA.4. Definición de adopción. Página 11 de 366 . SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL. 8. 8.9. 4. 6. Filiación adoptiva.1. DEFINICIÓN. Derecho de alimentos.11.5. 4. 5. (c) Filiación del hijo concebido mediante técnicas de reproducción asistida. Determinación de la filiación matrimonial. 2. (ii) Acción de nulidad del acto de reconocimiento de un hijo.1. EFECTOS DE LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN. 7. Origen. Autoridad paterna.2. 7.1. Proceso judicial de adopción propiamente tal. Evolución histórica de la adopción en Chile.3. La adopción constituida. EL ESTADO CIVIL 1.10.6.3. Acciones de Reclamación de Filiación. 4. 4. PRUEBA DEL ESTADO CIVIL. La sentencia que acoge la acción de reclamación es declarativa. 5. 5. Los adoptantes. 6. Patria potestad. Efectos y extinción. 4.4. no constitutiva de filiación. 7. EFECTOS DEL ESTADO CIVIL. Las partidas del Registro Civil. Determinación de la maternidad. EFECTOS DE LA FILIACIÓN 8.3. 3. 7.3. 5. 6.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Filiación determinada. Caracteres de la adopción en la ley chilena.4. Principios que inspiran el Régimen Adoptivo Chileno. 6. 7.7. (ii) Reconocimiento voluntario. Reglas generales.2. (i) Acción de desconocimiento de la paternidad. Retroactividad. FUENTES DEL ESTADO CIVIL. CARACTERÍSTICAS. 8. Sanción al padre o madre cuando la filiación ha sido determinada contra su oposición. (ii) Filiación no determinada. 5. 7. El adoptado. 7. Medios de prueba principales. 8.2. X. Acciones de Impugnación de Filiación.2. 7. 7.8. Otras Acciones de Filiación. (a) Filiación matrimonial. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN. 3. Derechos hereditarios. La declaración de adoptabilidad. (b) Filiación no matrimonial. Personas que pueden intervenir.1. Determinación de la filiación no matrimonial. 6. 7. (i) Reconocimiento forzado. 5.2.

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6.2. Medios de prueba supletorios.

XI. DERECHO DE ALIMENTOS

1. CONCEPTO.
2. CLASIFICACIÓN.
2.1. Alimentos legales o forzosos y alimentos voluntarios.
2.2. Alimentos provisorios y definitivos.
2.3. Alimentos futuros o devengados.
3. REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS.
3.1. Estado de necesidad en el alimentario.
3.2. Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos.
3.3. Fuente legal.
4. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS.
5. CARACTERÍSTICAS DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTICIA.
6. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LOS JUICIOS DE ALIMENTOS Y PROCEDIMIENTO
A PARTIR DEL 1 DE OCTUBRE DE 2005.
7. TRANSACCIÓN EN MATERIA DE ALIMENTOS FUTUROS.
8. MODIFICACIÓN DE LAS PENSIONES DE ALIMENTOS.
9. FORMAS DE OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIÓN QUE ORDENÓ EL PAGO DE
ALIMENTOS.
10. GARANTÍAS PARA PROTEGER LAS PENSIONES ALIMENTICIAS.
11. FORMA DE FIJACIÓN, CUANTÍA, REAJUSTABILIDAD Y FECHA DESDE LA CUAL SE DEBEN LOS
ALIMENTOS.
12. EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PAGAR ALIMENTOS.

XII. TUTELAS Y CURATELAS

1. INTRODUCCIÓN.
2. DIFERENCIAS ENTRE TUTELA Y CURATELA.
3. CARACTERES COMUNES A TUTORES Y CURADORES.
4. CLASES DE CURADURÍAS.
4.1 Curaduría general.
4.2. Curaduría de bienes.
4.3. Curadurías adjuntas.
4.4. Curadurías especiales.
5. CLASIFICACIÓN DE LAS TUTELAS Y CURATELAS ATENDIENDO A SU ORIGEN.
6. DILIGENCIAS Y FORMALIDADES QUE DEBEN PRECEDER AL EJERCICIO DE LA TUTELA O
CURADURÍA.
6.1. Discernimiento.
6.2. Fianza o caución.
6.3. Inventario solemne.
7. ADMINISTRACIÓN DE LOS TUTORES Y CURADORES.
7.1. Facultad de los guardadores, para autorizar al pupilo en los actos judiciales y extrajudiciales,
representarlo en estos actos, y administrar sus bienes.
7.2. Facultades del guardador de autorizar y representar al pupilo.
7.3. Facultades del guardador en la administración de bienes del pupilo.
8. RESPONSABILIDAD DEL GUARDADOR.
9. OBLIGACIONES DEL GUARDADOR.

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9.1. Obligaciones previas al ejercicio del cargo.
9.2. Obligaciones durante el ejercicio.
9.3. Obligaciones posteriores al término de la guarda.
10. PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES DEL PUPILO CONTRA EL GUARDADOR.
11. GUARDADOR APARENTE O DE HECHO.
12. GUARDADOR OFICIOSO.
13. INCAPACIDADES Y EXCUSAS PARA DESEMPEÑAR LAS GUARDAS.
13.1. Las Incapacidades.
13.2. Las Excusas.
14. REMUNERACIÓN DE LOS GUARDADORES.
14.1. Monto de la remuneración.
14.2. Situaciones en que el guardador no tiene derecho a remuneración.
15. REMOCIÓN DE LOS GUARDADORES.
15.1. Concepto.
15.2. Personas que pueden provocar la remoción.
15.3. Causales de remoción.
15.4. Efectos.
16. REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA TUTELA.
17. REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA CURADURÍA DEL MENOR.
18. REGLAS ESPECIALES DE LAS PERSONAS SOMETIDAS A INTERDICCIÓN.
18.1. Curaduría del disipador.
18.2. Curaduría del demente.
18.3. Curaduría del sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
19. CURADURÍAS DE BIENES.
19.1. Curador de Bienes del Ausente.
19.2. Curador de la Herencia Yacente.
19.3. Curador de los derechos eventuales del que está por nacer.
20. CURADORES ADJUNTOS.
21. CURADORES ESPECIALES.

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I.
INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE FAMILIA

1. CONCEPTO DE FAMILIA

No existe en nuestra legislación una definición de familia, salvo el referido artículo 815 inc. 3°
del Código Civil, sobre los derechos reales de uso y habitación, y en el art. 5º de la Ley Nº 20.325
sobre violencia intrafamiliar.

El artículo 815 del Código Civil indica: “La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los
que existen al momento de la constitución, como los que sobrevienen después, y esto aun
cuando el usuario o el habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitución. Comprende asimismo el número de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, además, las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y a
costa de éstos; y las personas a quienes éstos deben alimentos”.

Por su parte, el art. 5º de la Ley Nº 20.325 establece: “Será constitutivo de violencia intrafamiliar
todo maltrato que afecte la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la
calidad de cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él; o sea pariente por
consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta o en la colateral hasta el tercer grado
inclusive, del ofensor o de su cónyuge o de su actual conviviente. También habrá violencia
intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un
hijo común, o recaiga sobre persona menor de edad o discapacitada que se encuentre bajo el
cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.”

Sin embargo, tales normas no conceptualizan el real significado de la familia, pues incluyen a
una serie de personas que ajenas a la misma, tales como los sirvientes. Sin embargo, la doctrina
la ha definido como un conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio
o de parentesco (consanguinidad, afinidad o adopción) a las que la ley atribuye algún efecto
jurídico; por ejemplo, impedimento matrimonial relativo al parentesco, llamamiento a la
sucesión ab intestato, designación para la tutela etc. (José Castán Tobeñas). En términos
parecidos, la define Somarriva: "conjunto de personas unidas por el vínculo de matrimonio, del
parentesco o de la adopción".

Debe advertirse que la familia no es persona jurídica, ni tiene existencia propia como
organismo. En efecto, el Derecho Civil moderno se estructura sobre la base de la persona
individual y no de la familia, por lo tanto, los derechos y obligaciones derivados de la relación
familiar recaen sobre los miembros que la forman, particularmente sobre el jefe de familia, y no
sobre ella como individualidad independiente.

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Sin perjuicio de lo anterior, no se puede desconocer el hecho de que la familia es algo más que
un conjunto de relaciones individuales entre los miembros que la constituyen y, por ello, no
puede ser regida por criterios de interés individual ni de autonomía de la voluntad. Tanto es
así, que nuestra propia Constitución Política del Estado, en su artículo 1° inciso 2°, expresa que
“La familia es el núcleo fundamental de la sociedad”, para agregar enseguida que “es deber del
Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la población y a la familia, propender
al fortalecimiento de ésta...”. Esto es de vital importancia, puesto que de ello derivan una serie
de características propias del Derecho de Familia, a que luego nos referiremos.

Ahora bien, nuestra Constitución protege a la familia, sin embargo, de inmediato surge la duda
sobre cuál es el alcance de esta protección: ¿El Estado protege sólo a la familia matrimonial o
también a la familia no matrimonial? Los autores no han logrado zanjar la discusión, debido a
diversas interpretaciones que ha tenido nuestra Carta Fundamental. Al efecto se debe señalar
que en las actas constitucionales, al aprobarse el artículo 1º de la Constitución, se dejó
constancia de que la Comisión no había querido en forma alguna inmiscuirse en el tema de la
indisolubilidad del matrimonio o intentar resolverlo.

Con la dictación de la Nueva Ley de Matrimonio Civil buena parte de la doctrina entiende que
nuestra legislación vincula necesariamente a la familia con el matrimonio, en cuanto que es “su
base principal”, pero a la vez admitiría la posibilidad de la existencia de familias cuya “base no
principal” no sea el matrimonio. Ello en atención a lo dispuesto en el inciso primero del artículo
1º de la ley: “la familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base
principal de la familia”.

2. DERECHO DE FAMILIA

Como toda rama del Derecho, el Derecho de Familia puede ser definido en un sentido subjetivo
u objetivo. En sentido subjetivo, se habla de “derechos de familia” para referirse a las
facultades o poderes que nacen de aquellas relaciones que dentro del grupo familiar mantiene
cada uno de los miembros con los demás para el cumplimiento de los fines superiores de la
entidad familiar. Y, en sentido objetivo, el Derecho de Familia es el conjunto de normas
jurídicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la familia
entre sí y respecto de terceros.

El Derecho de Familia es una vinculación de Derecho Privado, porque ella se traba entre
individuos particularmente. El Estado no es parte de la relación jurídica, sino que su
intervención es exterior, o sea, se refiere a las condiciones en que las relaciones familiares nacen,
se ejercen y se extinguen. En consecuencia, el Estado no es sujeto de la relación familiar, pero es
su guarda y tutor.

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3. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA.

Tiene el Derecho de Familia algunas características que lo diferencian claramente del Derecho
Patrimonial:

3.1. El Derecho de Familia es de contenido eminentemente ético.

Ello explica que en él se pueden encontrar preceptos sin sanción o con sanción atenuada,
obligaciones incoercibles, porque el Derecho o es por sí mismo incapaz de provocar mediante la
coerción la observancia de dichos preceptos, o cree más conveniente confiar su observancia al
sentimiento ético, a la costumbre, a otras fuerzas que actúan en el ambiente social. Así ocurre
por ejemplo, con aquella norma de nuestro Código Civil que establece que el hijo debe respeto y
obediencia a sus padres (art. 222); con aquella otra que establece el derecho y el deber de cada
cónyuge de vivir en el hogar común (art. 133) etc. Fácil es entender que si una mujer casada, por
ejemplo, quiere dejar el hogar común, no se le va a poder obligar compulsivamente a que
permanezca en él (aunque en el pasado, en particular a mediados del Siglo XX, cierta
jurisprudencia estableció que ello era factible). Por su naturaleza no es posible obtener un
cumplimiento forzado de esa obligación, quedando su cumplimiento entregado al sentido ético
del cónyuge.

En este punto cabe preguntarse si puede existir una responsabilidad patrimonial por infracción
de los deberes propios del Derecho de Familia, cuestión que se analizará sucintamente más
adelante.

3.2. Todo el Derecho de Familia es disciplina de condiciones personales o estados.

Por “estados” nos referimos, por ejemplo, al estado de cónyuge, de padre, de hijo, de pariente,
etc., que son inherentes a la persona y se imponen, como derechos absolutos, respecto de todos.
De estos estados o posiciones personales surgen o pueden surgir relaciones económicas
patrimoniales (derechos familiares patrimoniales, les llama la doctrina). Pero estos derechos
económicos patrimoniales son consecuencia de dichos estados y por lo mismo inseparables de
ellos. Ello hace que la relación económica cuando se produce en el seno de la familia adopte
modalidades especiales. Así, por ejemplo, el padre de familia tiene un usufructo legal sobre los
bienes de su hijo, que presenta diferencias esenciales con el derecho real de usufructo. El
alimentario tiene un derecho personal o crédito para poder exigir que el alimentante le pague la
pensión, que tiene formas especiales de ser cumplido, que lo diferencian de un crédito corriente.
(v. gr. arrestos). La obligación del tutor o curador de rendir cuenta de su administración, está
sometida a reglas especiales que lo diferencian del mandatario, etc.

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3.3. En el Derecho de Familia hay un claro predominio del interés social sobre el
individual.

El interés individual es sustituido por un interés superior, que es el de la familia. Ese es el que
se aspira a tutelar.

3.4. Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden público, y como tales
imperativas, inderogables.

Es la ley únicamente, y no la voluntad de las partes, la que regula el contenido, extensión y
eficacia de las relaciones familiares. Cierto es que la voluntad de los individuos juega, pero sólo
en el inicio, pues posteriormente es la ley la que regula íntegramente esos actos. El mejor
ejemplo es el matrimonio. Si las partes no consienten no hay matrimonio. Pero lo que de allí se
deriva lo establece la ley, no las partes. Y en cualquier otro acto de familia ocurre lo mismo.
Piénsese en el reconocimiento de un hijo, en la adopción, etc.

3.5. En el Derecho de Familia existen derechos de potestad.

Es decir, existen relaciones de superioridad y recíprocamente de dependencia, lo que explicaría
institutos tan importantes como el de la patria potestad o de la autoridad paterna. Explica
también que en el régimen de sociedad conyugal, sea el marido el que administre los bienes
sociales y los bienes propios de la mujer. Sin embargo, exceptuados estos derechos de potestad,
los demás derechos familiares son recíprocos, como por ejemplo, la obligación de los cónyuges
de guardarse fe, de socorrerse y de ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida,
de respetarse y protegerse (art. 131). Así también en los derechos de alimentos y sucesorios.

3.6. El derecho de familia es, al mismo tiempo, un deber.

Salvo excepciones, el derecho y la obligación van indisolublemente unidos en un solo titular.
Así por ejemplo, la patria potestad confiere al padre o madre una serie de derechos que también
son deberes (administrar los bienes del hijo, representarlo, etc.); en el régimen de la sociedad
conyugal, la administración de los bienes sociales y de los de la mujer es un derecho y un deber
del marido.

3.7. Los derechos de familia son en sí y por regla general inalienables, intransmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles.

El derecho de familia es, ordinariamente, intuito personae, de manera que no puede cederse ni
renunciarse. Por regla general, los derechos patrimoniales no admiten adquisición derivativa
como la tradición o la sucesión por causa de muerte, sino que se radican originariamente en el
titular y desaparecen con él. Tampoco se ganan o pierden por prescripción. Sin embargo, la ley

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establece casos en que el ejercicio del derecho de familia está limitado por el tiempo; pero, por
regla general, tales casos son de caducidad y no de prescripción. Los derechos de familia
caducan, no prescriben. Los derechos de familia son irrenunciables, pues importando el
ejercicio de atribuciones que constituyen al mismo tiempo deberes, el titular no puede por su
sola voluntad no ejercitarlas o delegarlas en terceros.

3.8. Los actos de Derecho de Familia no están sujetos a modalidades.

En algunos casos la ley lo dice claramente, como ocurre en el artículo 102 al definir el
matrimonio, en el artículo 189 al tratar del reconocimiento de un hijo, o en el pacto del artículo
1723.

3.9. La mayor parte de los actos del Derecho de Familia son solemnes.

Así acontece, por ejemplo, con el matrimonio (art. 102); el reconocimiento de un hijo (art. 187); el
pacto del artículo 1723; las capitulaciones matrimoniales (art. 1716); etc. En el derecho
patrimonial, en cambio, la tendencia es el consensualismo.

3.10. El principio de la autonomía de la voluntad -piedra angular del derecho patrimonial-
no juega o está muy restringida en el Derecho de Familia.

Buen ejemplo de lo que decimos lo constituye el artículo 149 del Código Civil, que sanciona con
nulidad cualquiera estipulación que contravenga las disposiciones del párrafo sobre los Bienes
Familiares.

3.11. Derecho de daños en las relaciones de familia.

Un punto que no ha sido objeto de un tratamiento profundo por la doctrina y jurisprudencia se
refiere a la eventual procedencia de la responsabilidad civil por infracción a deberes propios del
Derecho de Familia. En este punto seguiremos lo expuesto por la profesora Marcela Acuña.

En el ordenamiento chileno —y en sus símiles— ha existido de modo tradicional un principio de
inmunidad por daños entre familiares. Tal principio se manifiesta en una exclusión implícita de la
responsabilidad civil en el ámbito de la familia en el Código Civil (así puede interpretarse la
ausencia de una norma en sede de Derecho de Familia que con carácter general se pronuncie
sobre esta cuestión). Sin embargo, se han pronunciado sentencias que abren una cierta fisura en
este principio; tal es el caso del fallo de 3 de abril de 2014, de la Corte de Apelaciones de la
Serena (rol 507-2013), que rompe con la tendencia existente hasta este momento.

La sentencia se refiere a un tipo específico de daños dentro del matrimonio, en concreto, los
daños derivados de constantes agresiones psicológicas, de palabra e, incluso, maltrato físico,

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no cabe inferir de dicha sentencia la aplicación generalizada de la responsabilidad civil al resto de supuestos de daños entre familiares. En este sentido. la admisión de la responsabilidad civil en el Derecho de Familia no debe generalizarse. cuando tienen una fuerza dañadora muy punzante. más allá de la culpa concreta en el divorcio. lo que habrá que determinar en el caso concreto. pues han sobrepasado la protección y el derecho del inocente que viene por línea del régimen normativo de la familia. y como señala la sentencia. rigiéndose. Las bases fundamentales del Derecho de Familia a la fecha de la dictación del Código Civil chileno eran las siguientes: Página 19 de 366 . Así. sino sólo aquellos que son significativos porque sobrepasan lo que es legítimo tolerar en la convivencia familiar. un daño a la persona que no puede quedar impune. no ha de aplicarse de forma automática e indiscriminada a cualquier hipótesis de daños entre familiares. 4. no obsta a que se dé en justicia lo que corresponda de acuerdo con los principios generales del Derecho. Lo anterior supone una necesaria adaptación de las normas generales al ser aplicadas en el ámbito familiar. la indemnización de los daños derivados de los hechos causales del divorcio sanción (aunque no respecto de todas las situaciones planteadas en el art.1. constituyen. es decir.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ sufridas permanentemente durante todo el matrimonio (más de 30 años) por la mujer como consecuencia de conductas positivas del marido. de aceptarse la responsabilidad civil en derecho de familia se deben determinar los incumplimientos o infracciones que la harían procedente. Como termina por puntualizar Acuña. Conjuntamente con ello se señaló que la inexistencia de norma positiva expresa sobre la procedencia de la indemnización en nuestra legislación. Habiendo sido acreditados los daños psicológicos ocasionados por el actuar culposo del demandado y el nexo de causalidad. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO DE FAMILIA EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO. 4. 54 de la Ley de Matrimonio Civil). por regla general. a todas las situaciones de divorcio culpable. en opinión de la Corte. específicamente muy dudoso resulta para todas las situaciones de incumplimiento de deberes conyugales. lo que se acreditó ampliamente en el proceso previo de divorcio por culpa. ni siquiera. por el estatuto de la responsabilidad civil extracontractual. Principios que informaban el derecho de familia en el Código Civil Original. es claro que no todo daño debe ser reparado por medio de la indemnización de perjuicios (algunos forman parte del riesgo general de la vida). pues no parece razonable la procedencia de la indemnización por cualquier tipo de falta o infracción de deberes familiares. Se consideró que los hechos que llevan al divorcio. Debido a las características singulares del caso. la Corte confirmó en lo apelado la sentencia de primera instancia y elevó la suma de la indemnización de perjuicios por daño moral.

Más adelante. impedimentos y jurisdicción para conocer de su nulidad. El primero decía: “El matrimonio entre personas católicas se celebrará con las solemnidades prevenidas por la Iglesia. y compete a la autoridad eclesiástica velar sobre el cumplimiento de ellas". con la dictación de la Ley de Matrimonio Civil de 10 de enero de 1884. El último hito en esta materia es la Nueva Ley de Matrimonio Civil (en adelante indistintamente LMC) -ley 19. Y el 103 agregaba: "Toca a la autoridad eclesiástica decidir sobre la validez del matrimonio que se trata de contraer o se ha contraído" "La Ley Civil reconoce como impedimentos para el matrimonio los que han sido declarados tales por la Iglesia Católica. No siguió a su modelo francés que había secularizado el matrimonio medio siglo antes. se habían dictado diversas leyes que habían abierto el camino a la transformación. Varios años después. como en tantas otras. No olvidó Bello el matrimonio de los no católicos. hasta el 18 de noviembre de 2004. es decir reconoció como único matrimonio válido el religioso. entregando a la Iglesia Católica todo lo relacionado con su celebración. y además. Pero en los años transcurridos. el 13 de octubre de 1875 se dictó la Ley Orgánica de Tribunales. como ministro de fe. Así. y ante dos testigos.. se mantuvo vigente hasta la entrada en vigencia de la nueva Ley de Matrimonio Civil. En el artículo 118 lo trató especialmente. que Página 20 de 366 . Así quedó consagrado en los artículos 117 y 103.que en su artículo 20 establece que “los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurídica de derecho público producirán los mismos efectos que el matrimonio civil. a la fecha de dictación de la Ley de Matrimonio Civil. lo que existía vigente a esa época.”. solemnidades. autorizó a los disidentes para fundar y sostener escuelas privadas para la instrucción de sus hijos en la doctrina de sus religiones. en materia de matrimonio. También debía celebrarse ante un sacerdote católico que actuaba.947 del 17 de mayo de 2004.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Matrimonio religioso e indisoluble. En cuanto al principio de la indisolubilidad matrimonial.declaró que dicha disposición permitía a los que no profesaban esa religión. en este caso. que suprimió el fuero eclesiástico. y toca a la autoridad eclesiástica decidir sobre su existencia y conceder dispensas de ellos". Es así como el 27 de julio de 1865. entonces. se produce la secularización del matrimonio. El Código Civil original mantuvo. sino que respetó la situación existente en un país eminentemente católico. esto es. practicar sus propios cultos dentro de edificios de propiedad particular. En esta materia. En estos matrimonios no se cumplía ninguno de los ritos o solemnidades del matrimonio católico.. la situación era distinta a la del año 1855. siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley . Bello demostró su sentido práctico. se promulgó una ley que interpretando el artículo 5º de la Constitución de 1833 -que establecía la religión católica como religión oficial.

802. pero atenuado por varias leyes. que era necesaria esta incapacidad para mantener la unidad del régimen matrimonial chileno. Bello. 328 de 1925 y con la Ley 5. en forma importante.802. posteriormente modificado por la Ley 5. que consideraban la patria potestad como una prerrogativa exclusiva del padre. Desde luego. de 1934.521. se separó de lo que era la tendencia universal —incluir en ella tanto lo relativo a las persona como a los bienes del hijo— y la limita únicamente a los bienes. por ejemplo. Y la Ley 18. admitiendo la patria potestad de la madre a falta del padre legítimo. quita a la mujer toda ingerencia en esta materia. según se trate de bienes urbanos o rústicos. el 8 de septiembre de 1989. con el Decreto Ley 328 del año 1925. (iii) Administración unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal. sino por encontrarse casada en un régimen de sociedad conyugal. amplió estas limitaciones. obligándolo a obtener autorización de la mujer para enajenar y gravar los bienes raíces sociales o arrendarlos por más de 5 u 8 años. la Ley 10. En el Código Civil de Bello. La situación anterior se mantuvo hasta que entró en vigencia la Ley 18. Así. al establecer el patrimonio reservada de la mujer casada.521.521 de 19 de diciembre de 1934. Sigue la tendencia romanista y del derecho español antiguo.L. Varios años después con el D. introdujo importantes limitaciones a las facultades con que el marido administraba los bienes sociales. (ii) Incapacidad de la mujer casada. Hay que agregar sin embargo. En seguida. La mujer era incapaz no por ser mujer ni por ser casada. en materia de patria potestad. Siempre se dio como razón.802. recién mencionados. (iv) Patria potestad exclusiva y de poderes absolutos del padre de familia.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ consagró por primera vez en Chile el divorcio con disolución de vínculo. la consideraba relativamente incapaz.271. En seguida. se estableció en Chile la institución de los Bienes Reservados de la Mujer Casada. otorga a la mujer a quien judicialmente se le confiera el cuidado de un hijo Página 21 de 366 . el Decreto Ley 328 y la Ley 5. del 9 de junio de 1989. que le dio plena capacidad para administrar lo que adquiriere con su trabajo separado de su marido. En la actualidad se mantiene este principio. respectivamente. El artículo 1447 del Código Civil. la mujer casada era relativamente incapaz. que la condición de la mujer había ido mejorando paulatinamente en virtud de una serie de leyes modificatorias del Código Civil. al lado de los menores adultos y de los disipadores en interdicción de administrar lo suyo. se vino a reparar esta situación. Posteriormente la Ley 18. de 2 de abril de 1952. excluyeron de la administración del marido todos aquellos bienes que la mujer adquiere con su trabajo.

El Código Civil original privilegió claramente la filiación matrimonial. En primer lugar debe ser mencionada la Ley 5. gr. anterior a la reforma de la ley N° 19. 988 anterior a la reforma de la ley 19. la Ley 10. publicada en el Diario Oficial con fecha 21 de junio de 2013. no en la misma proporción (art. 244 fue introducida por la Ley Nº 20. Sin embargo. consagró la investigación de paternidad y de la maternidad ilegítimas. se admitió el reconocimiento forzado (artículos 271 Nºs 2.” Una última modificación al art. etc. 3 y 4). y dispusiera en su favor. Así lo demuestra también el hecho de que los hijos legítimos excluían a los naturales en el primer orden de sucesión abintestato. por cuanto realiza una equiparación total entre las potestades entre padre y madre respecto de sus hijos. Esta evolución continúa con la ley N° 19. en seguida.585). 240 inc. el derecho a pedir su patria potestad (art.947 Página 22 de 366 .271 de 2 de abril de 1952. según convengan en acuerdo suscrito por escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil. hoy N° 3). previo a su dictación el art. pasó a ser asignatario de la cuarta de mejoras (art. habiendo hijos legítimos sólo ellos heredaban.2. no obstante que a la fecha en que se dictó el Código Civil. al padre toca su ejercicio. 244 disponía que a falta de acuerdo acerca de quién ejercería la patria potestad. en la actualidad rige la siguiente regla: “A falta de acuerdo. el hijo natural. mejoró notablemente la condición del hijo natural. En efecto. en materia de familia.585 termina definitivamente con toda discriminación entre los hijos. (v) Filiación matrimonial fuertemente favorecida. toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de la patria potestad”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ legítimo. v. Todos ellos.. para fines alimentarios. introdujo profundas modificaciones en materia sucesoria. Esta reforma pone fin en buena medida al principio en análisis. Varias leyes fueron atenuando este principio. Entre las leyes complementarias deben señalarse: la Ley de Matrimonio Civil de 10 de enero de 1884 y la de Registro Civil de 17 de julio de 1884. Así a partir de su entrada en vigencia.585 que da al artículo 244 del Código Civil el siguiente texto “la patria potestad será ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente. penúltimo. por primera vez. a menos que el padre hiciere testamento. si bien. varios códigos que le sirvieron de inspiración ya la admitían. En seguida.585).680. provengan de filiación matrimonial o no matrimonial. pasó a concurrir conjuntamente con los legítimos en el primer orden de sucesión intestada. gozan de los mismos derechos. Principales leyes complementarias y modificatorias del Código Civil. 1167 Nº 4.. 4.750 de 2 de diciembre de 1935 que. que secularizaron el matrimonio y que entraron a regir el 1º de enero de 1885 (la primera de éstas ha sido reemplazada por la ley 19. Es decir. Finalmente la ley N° 19. Así lo demuestra el hecho de que no se permitía la investigación de la filiación no matrimonial.

521 de 19 de diciembre de 1934. que suprimió los hijos de dañado ayuntamiento y admitió por primera vez en Chile. la investigación de la paternidad y maternidad ilegítimos. la ley 19. Por su parte. que eliminó la distinción entre hijos legítimos.680.808 sobre Registro Civil y la ley 16.750 de 2 de diciembre de 1935. La ley 19. La ley 18. especialmente en lo relativo a régimen matrimonial y filiación natural. que reguló la adopción de menores y la ley 19. ponderación de la prueba en los juicios de familia).271 de 2 de abril de 1952 que. (y de Página 23 de 366 . por primera vez.703 de 10 de mayo de 1988. la Ley 5.947 de 17 de mayo de 2004 -que entró en vigencia 6 meses después.613 de 21 de octubre de 1943.802. pactar el régimen de separación de bienes en las capitulaciones matrimoniales celebradas con anterioridad al matrimonio. que mejoró la situación jurídica de la mujer. entre otras cosas. de 9 de junio de 1989. sustituida por la Ley 7. que entró en vigencia el 27 de octubre de 1999. la ley 4. la Ley 5. que autorizó a los cónyuges para sustituir el régimen de sociedad conyugal por el de separación total de bienes.968 que creó los tribunales de Familia que debe entrar a regir el 1º octubre del año 2005.618 sobre menores.junto con establecer una nueva Ley de Matrimonio Civil -que incorpora la institución del divorcio vincular y de la separación judicial. que a falta de acuerdo se entrega a ambos padres el cuidado personal de los hijos. que incorporó en Chile la institución de la adopción y. que modificó diversos preceptos del Código Civil.620. caben destacar las modificaciones introducidas al Código Civil por la Ley Nº 20.343 de 6 de enero de 1934. modificó sustancialmente lo relativo a patria potestad y derechos hereditarios La ley 19.613 y 18. gr. naturales e ilegítimos y. introdujo relevantes innovaciones en Derecho de Familia. como consecuencia de ello. derogando a partir de esa fecha las leyes 7. que establece el nuevo estatuto en materia de adopción. que establece. entre otras. reemplazado por la Ley 5.335. incorporó el Régimen de "Participación en los Gananciales" y la institución de "Los Bienes Familiares".703. publicada el 23 de septiembre de 1994. La ley 19. hay varias importantes: el Decreto Ley 328 de 29 de abril de 1925. que contienen disposiciones que en cierto modo pueden significar modificaciones o complementaciones importantes a la legislación vigente (v. incorporando la institución de los bienes reservados de la mujer casada y permitiendo. publicada en el Diario Oficial con fecha 21 de junio de 2013.612 de 21 de octubre de 1943. sobre esta misma materia. la Ley 7.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ del 17 de mayo de 2004).modifica además. Por otro lado. la Ley 18.585 publicada en el Diario Oficial del 26 de octubre de 1998. dio plena capacidad jurídica a la mujer casada e introdujo otras modificaciones destinadas a mejorar su situación jurídica. entre otros el artículo 1723. la Ley 10. Entre las leyes modificatorias.

No hay duda que el parentesco más importante es el por consanguinidad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ahí que el nombre ciudadano de esta ley sea “ley amor de papá”). transversal u oblicua). es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer (art. etc. Así. El primero. llamado también natural. padre e hijo están en la línea recta porque el padre desciende del abuelo y el hijo del padre y del abuelo. respecto a la patria potestad. 5. porque ambos descienden de un tronco común: el padre. 5. 1°). Es el caso. El parentesco por afinidad. los hermanos están en la línea colateral. 6º de la Ley de Matrimonio Civil) y como inhabilidad en ciertos casos. El parentesco por afinidad. El parentesco por afinidad subsiste aún después de la muerte de uno de los cónyuges. por ejemplo. En cambio. 5. Por último. o parentesco legal. como ocurre con los artículos 412 y 1061 del Código Civil. Lo mismo ocurre con los primos o con el tío y Página 24 de 366 . Línea y grado de parentesco. 31 inc.2. cuando una desciende de la otra o ambas de un tronco o antepasado común En esos términos está definido en el artículo 28: “es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor. el abuelo. pues el artículo 31 al referirse a este parentesco habla de una persona que "está o ha estado casada". resulta importante considerar que en la actualidad se encuentran tramitándose en el Congreso Nacional una serie de proyectos de ley que tienen incidencia en el Derecho de Familia. no confiere derechos y la ley lo considera para establecer un impedimento para contraer matrimonio (art. del proyecto de ley que busca incorporar al ordenamiento jurídico la figura del “acuerdo de vida en pareja” (contenido en Mensaje Presidencial de 8 de agosto de 2011). y el proyecto de ley que busca dar una íntegra nueva reglamentación a la adopción. Se entiende por línea de parentesco la serie de parientes que descienden unos de otros (línea recta) o de un tronco común (línea colateral.1. se funda en la relación de sangre que existe entre dos personas. Concepto y clasificación del parentesco. El parentesco se define como la relación de familia que existe entre dos personas y puede ser de dos clases: a) parentesco por consanguinidad y b) parentesco por afinidad. a falta de acuerdo queda para ambos padres. PARENTESCO. oblicua o colateral. da el derecho y deber para mantener relación directa con los abuelos. en cualquiera de sus grados”. por ejemplo.

los hermanos. Así un varón está en primer grado de afinidad. en la línea recta. Por esto. con los hermanos de su mujer”. se encuentran en segundo grado en la línea colateral. Por eso se criticaba el artículo 5º de la anterior Ley de Matrimonio Civil. Respecto del parentesco por afinidad. Así. 6º). Página 25 de 366 . que establecía que no podían contraer matrimonio entre sí: 2º Los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive. con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio. se aplican las mismas reglas. Grado es la distancia que existe entre dos parientes. para determinar el grado se sube hasta el tronco común y después se baja al pariente cuyo grado se desea conocer. nieto y abuelo. se califican por la línea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguíneo. por ejemplo. no hay parientes colaterales en primer grado. segundo grado. en la línea transversal. lo que importa una incorrección pues daba a entender que había parentesco colateral en primer grado. En el parentesco colateral. Este error ha sido corregido por la actual Ley de Matrimonio Civil (art. Así lo dispone el artículo 31 inc. porque en el primer grado se sube de uno de los hijos al padre y después se baja del padre al otro hijo. primer grado. 2º: “La línea y el grado de afinidad de una persona con un consanguíneo de su marido o mujer. el grado más cercano de parentesco entre dos colaterales es el segundo grado (hermanos). y en segundo grado de afinidad. Es importante porque mientras más cercano confiere mayores derechos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ sobrino. El parentesco en la línea recta se cuenta por el número de generaciones: padre e hijo.

el artículo 98 del Código Civil los define como “la promesa de matrimonio mutuamente aceptada”. aun cuando los esponsales son una vinculación que no constituye un contrato. el inciso 2° del artículo 98. dispone que ni siquiera se podrá alegar esta promesa para demandar indemnización de perjuicios. la expresión “esponsales” deriva directamente del vocablo latino “spondere”. o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. luego de definirlos como la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Ahora bien. que significa prometer y. DE LOS ESPONSALES 1. En efecto. Aun cuando el artículo 101 se refiere al “contrato de esponsales”. en este sentido. que no constituye un acto jurídico y que ni siquiera sirve de fundamento a una obligación natural.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ II. en cumplimiento de su promesa. el inciso 2° del artículo 98 previene expresamente no se podrá alegar esta promesa para pedir que se lleve a efecto el matrimonio. ya que el propio artículo 98. impide que los esponsales puedan ser invocados. Esta convención no es exigible. fuente de derechos y obligaciones. CONCEPTO Etimológicamente. ya que el propio artículo 98. en caso de incumplimiento. Página 26 de 366 . los esponsales no constituyen un contrato propiamente tal. dicha disposición legal expresa que “los esponsales o desposorio. A mayor abundamiento. que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo. Tampoco es posible exigir indemnización de perjuicios alguna. y que no producen obligación alguna ante la ley civil”. tal como lo procederemos a estudiar a continuación. agrega que son un “hecho privado” y que “no producen obligación alguna ante la ley civil”. es un hecho privado. En efecto. ya directa o indirectamente. no puede obligarse al promitente a casarse. CARENCIA DE OBLIGATORIEDAD DE LOS ESPONSALES 2. los esponsales son simplemente un acuerdo privado de contraer matrimonio. no se puede desconocer el hecho de que genera algunos efectos jurídicos secundarios.2. al declarar expresamente que los esponsales constituyen un hecho privado.1. En consecuencia. Es decir. 2. para provocar la celebración del matrimonio. 2.

quienes consideran que la enumeración prevista por el artículo 1470 es taxativa. En este caso.2. donaciones por causa de matrimonio y. El artículo 100. Las donaciones por causa de matrimonio siempre Página 27 de 366 .1. se hagan el uno al otro. por lo tanto. Por otra parte. el matrimonio no se celebre. “si se hubiere pagado la multa. Algunos consideran esta instancia como una obligación natural. en doctrina. pero sí da excepción para retener lo pagado. Ahora bien. la disposición legal en comento previene que “podrá sin embargo demandarse la restitución de las cosas donadas y entregadas bajo la condición de un matrimonio que no se ha efectuado”. 2338. este efecto no es propio de los esponsales. pues no confiere acción para exigir su cumplimiento. el legislador priva a esta estipulación de los efectos propios de toda cláusula penal. no podrá pedirse su devolución”. EFECTOS JURÍDICOS SECUNDARIOS DE LOS ESPONSALES 3. sino ajeno a ellos. En cuanto a las donaciones por causa de matrimonio. ligados por los esponsales. 3. pero asigna al que recibe la multa voluntariamente pagada el derecho de retenerla. sostienen que el pago de la multa en razón del incumplimiento de los esponsales no constituyen una obligación natural porque esta hipótesis no se encuentra comprendida dentro de las hipótesis previstas por el artículo 1470 como una obligación natural y porque no hay raíz alguna de una obligación civil y. La opinión mayoritaria.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3. Por lo demás. No obstante. En efecto. El artículo 99 se pone en el caso de que los esposos hayan estipulado una multa para el caso de incumplimiento de la promesa matrimonial y preceptúa que esta estipulación o cláusula penal no dará acción para pedir la multa. se pone en el caso de que los futuros contrayentes. pues se producirá siempre aunque los esponsales no existan. Por consiguiente. finalmente. se dice que “hay una obligación natural donde hubo o pudo haber habido una obligación civil”. procede la restitución de las cosas donadas y entregadas bajo la condición de que se celebre el matrimonio. considera que no estamos en presencia de una obligación natural. aun cuando uno de los futuros contrayentes mantenga su voluntad de casarse. sin embargo. la retención de la multa pagada en razón del incumplimiento de los esponsales constituye más bien una sanción moral reconocida por el Derecho. es dudoso que este “deber” sea susceptible de ser novado en los términos del artículo 1630 o bien que pueda ser afianzado en conformidad al art. En cuanto a las multas. son de carácter moral. ya que si bien es cierto que se produce el efecto propio de las obligaciones naturales (retener lo pagado). Esta postura se basa en que el artículo 98 dispone que los esponsales son un hecho privado que no produce obligación alguna y su cumplimiento queda entregado al honor y conciencia de los individuos.

Página 28 de 366 . que queda sin efecto al no producirse el matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ pueden dejarse sin efecto cuando el matrimonio no se celebra porque en ellas se entiende implícita la condición de celebrarse el matrimonio (art. el Código habla de “cosas donadas y entregadas”. 1798). la existencia de una promesa de matrimonio es causal agravante del delito de seducción (figura que hoy se entiende contenida en el delito de estupro. Según el artículo 101. porque si sólo hubiese dicho donadas. se habría referido al título condicional. Delito de seducción. 3.3. Por otra parte. art. 363 del Código Penal).

El matrimonio es un contrato. El artículo 102 del Código Civil. ELEMENTOS. con el fin de vivir juntos. que pueden resumirse del modo siguiente: a) el matrimonio es un contrato. a) La tesis de que el matrimonio es un contrato. demuestran la radical diferencia que media entre el contrato y el matrimonio".1. DEFINICIÓN. Es la que ha prevalecido entre los juristas franceses e italianos. Hay serias críticas a esta tesis. de procrear y de auxiliarse mutuamente". sino que aniquilan toda autonomía de la voluntad. Así Roberto de Ruggiero afirma que "no basta que se dé en aquél un acuerdo de voluntades para afirmar sin más que sea un contrato. Este es un punto muy discutido en doctrina. De la definición entregada por el Código Civil podemos indicar que los principales elementos del matrimonio son los siguientes: 2. 2. y por toda la vida. Agrega que "las normas que no sólo limitan. lo define como "un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente. fue la dominante desde el siglo XVII al XIX. CONCEPTO Y REQUISITOS 1. Quienes la sustentan se apresuran a expresar que es un contrato con características peculiares. EL MATRIMONIO A. contrato sui generis. lo que lleva a estudiar las principales teorías para explicar la naturaleza jurídica del matrimonio. No es contrato porque las partes no pueden disciplinar la relación conyugal de modo contrario Página 29 de 366 . desde que es el acuerdo de voluntades el creador de la relación jurídica.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ III. Los canonistas ya lo habían sostenido aduciendo que el vínculo matrimonial derivaba del acuerdo de las voluntades de los esposos. ni es cierto tampoco que todo negocio bilateral sea contrato aunque los contratos constituyen la categoría más amplia de tales negocios". Hay varias. pero contrato al fin de cuentas. b) el matrimonio es un acto del Estado. y c) el matrimonio es una institución.

La voluntad de las partes sólo representa un presupuesto indispensable para que el Estado pueda unir a los contrayentes en matrimonio. buscan fundar la idea de la indisolubilidad del matrimonio. hay una idea directriz de bien común (vivir juntos. Los partidarios de esta teoría. en cuanto dura lo que viven los cónyuges y sus efectos perduran en la descendencia legítima. formada por los bienes de ambos cónyuges. los cónyuges tienen un valor por sí mismos dentro del orden jurídico. como es el que a la época de dictación del Código Civil no existía la separación entre la Iglesia y el Estado. b) El matrimonio es un acto del Estado. La idea directriz es el propósito de "un hombre y una mujer de unirse actual e indisolublemente y por toda la vida. es permanente. es la dotación económica destinada a la subsistencia y progreso de la institución y colocada bajo la administración del marido. es que el matrimonio tiene un carácter institucional. en dicho contexto en el derecho vigente en el país. no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores. 102 se explica por un contexto histórico. con el fin de vivir juntos. se deduce que no puede ser disuelto por la voluntad de los cónyuges. procrear -es decir formar una familia. Se dan en el matrimonio los elementos de toda institución: núcleo humano básico (los cónyuges) que pasa a tener un valor por sí mismo. une a las partes en matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ al que la ley establece. que su objeto está fuera del comercio humano. La "sociedad conyugal". Sin perjuicio de lo anterior. resulta pertinente observar que la alusión al carácter de “contrato” que realiza el art. El italiano Cicus defiende esta concepción. se asumía que el matrimonio podía ser considerado como “contrato” Página 30 de 366 . donde el acuerdo de voluntades es sólo el acto de fundación que le da origen. El matrimonio es un acto del Estado. y que produce plenos efectos respecto de terceros”.y auxiliarse mutuamente). con el objeto de lograr el bien común. fijado por la Ley Civil como un reconocimiento del orden natural. En efecto. d) Tesis ecléctica. En este punto. Esta tesis se resume en las siguientes palabras de Jorge Iván Hübner Gallo. que sigue en esta materia a Renard: "El matrimonio es también una institución. El acto fundacional se expresa en la voluntad de los contrayentes de recibirse el uno al otro como marido y mujer. está organizado dentro del orden jurídico. Como corolario del carácter institucional del matrimonio. c) El matrimonio es una Institución. Es el Estado. pero la razón por la cual interviene el Estado para declarar casados a los contrayentes. cobra existencia propia y su estatuto. de procrear y auxiliarse mutuamente" "Constituida la institución matrimonial. no se puede desconocer el hecho de que el acto fundacional se expresa en la voluntad de los contrayentes de recibirse el uno al otro como marido y mujer. En efecto. El matrimonio institución repele la noción de divorcio. quien a través del oficial civil. en su calidad de jefe de grupo.

3. Ahora bien.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ y como “sacramento. y además para destacar que el matrimonio tiene carácter y base consensual. quien considera que “el divorcio. la voz “contrato” de la referida norma encuentra su justificación a que es el opuesto al sacramento. En consecuencia. de modo que en cuanto a la primera calidad se preocupaba la ley civil. como señala Barrientos.. concebido como un remedio excepcional en ningún caso podrá llegar a cambiar la fisonomía jurídica del matrimonio tal como existe en la actualidad. se explicó que “La Cámara de Diputados no modificó el artículo 102 del Código Civil en lo referido a la indisolubilidad del matrimonio. 37). 2. El matrimonio no se perfecciona por el solo consentimiento de los contrayentes. porque de aquí nació la “Teoría de la Inexistencia Jurídica”. El primero de ellos. sino que es menester el cumplimiento de varias formalidades externas.. porque entendió que el divorcio sería una situación excepcional” (Boletín del Senado Nº 1759-18. 2. Las principales solemnidades son la presencia de un Oficial Civil y de dos testigos hábiles. la doctrina y jurisprudencia se encuentran contestes en señalar que la utilización de la voz “contrato en la definición del art. Las personas -se dice. 2. que por el matrimonio "un hombre y una mujer. es que cada parte sólo puede ser una persona. deja en claro dos aspectos fundamentales. Respecto a las expresiones "indisolublemente". Contrato solemne. La voz "actual".". El segundo aspecto.947.4. La definición continua expresando que "se unen actual e indisolublemente y por toda la vida". tampoco justifica que le advengan aplicables las disposiciones contenidas en el libro IV del Código Civil. introdujo el divorcio vincular. Esto es importante no sólo porque el matrimonio es el único contrato que exige que los contratantes sean de diferente sexo. El Código Civil al expresar “un hombre y una mujer”. y "por toda la vida" si bien se mantienen en la definición. Al discutirse en el Senado esta última ley. p. 102 no habilita para entenderlo de acuerdo a la noción patrimonial de contrato. por lo tanto. descarta la idea de cualquier modalidad suspensiva. y.2.se casan para vivir juntos toda la vida y no para Página 31 de 366 . La misma opinión la sustenta el profesor Hernán Corral. desde que la ley 19. sino también. Agrega la definición de matrimonio. se descarta la poligamia y la poliandria. en consecuencia. es que la diferencia de sexo de los contrayentes es un elemento de la esencia del matrimonio. Vínculo entre un hombre y una mujer. no corresponden a la realidad actual del matrimonio. Unión actual e indisoluble y por toda la vida.

6. porque si así fuera. si se casan dos hombres o dos mujeres.. Sobre este punto. la actual ley -ley N° 19. no se admitirían los matrimonios de ancianos. y también produce efectos patrimoniales. En Chile el matrimonio se secularizó con la entrada en vigencia de la Ley de Matrimonio Civil.”. 4. Finalidad de vivir juntos. procrear y auxiliarse mutuamente". y requisitos de validez. Página 32 de 366 . El matrimonio produce efectos respecto de la persona misma de los contrayentes. En particular.establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurídica de derecho público. En relación a este punto. Requisitos de existencia. Produce efectos personales y patrimoniales. REQUISITOS DEL MATRIMONIO.5. 2. por ejemplo. producirán los mismos efectos del matrimonio civil siempre que se cumplan determinadas exigencias (art. 20). el deber de fidelidad es un deber personal y las relaciones que surgen de la sociedad conyugal son pecuniarias. resulta pertinente considerar que en el pasado reciente el Tribunal Constitucional se pronunció acerca de la constitucionalidad de esta disposición. De la definición legal de matrimonio se infiere que el matrimonio debe celebrarse entre un hombre y una mujer. que se traducen en derechos y obligaciones pecuniarios. Los requisitos de existencia del matrimonio son los siguientes: (i) Diversidad de sexo de los contrayentes.1. Por consiguiente. 80 de la LMC desconoce los efectos de aquellas uniones no heterosexuales contraídas en país extranjero. 3.. deberá tenerse presente que la finalidad no sólo es procrear. Así. de personas enfermas o el matrimonio en artículo de muerte. es evidente que esa unión no es matrimonio. el 1º de enero de 1885. LEY DE MATRIMONIO CIVIL. 4. 2.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ divorciarse. procrear y auxiliarse mutuamente. Termina la definición señalando los fines del matrimonio: "vivir juntos.947. Hay que distinguir entre: requisitos de existencia. Cabe agregar que el art. Sin embargo.

esa unión no es matrimonio. por importante que sea. quienes se pronunciaron acerca del fondo de la discusión. De este modo. pues éste no se encuentra facultado para modificar y regular las instituciones que contempla el ordenamiento jurídico”. toda vez que lo que se pretende por su intermedio es que se reformule un sistema de normas de modo integral y se regule positivamente una institución de modo distinto al actual. el fallo primeramente expresa que “los efectos y la regulación de las proyecciones del matrimonio son propios de la reserva legal y no constitucional”. habrá matrimonio. En efecto. En efecto si se casan dos varones o dos mujeres. Al efecto. El matrimonio no puede celebrarse sino ante el oficial de Registro Civil. Y agrega que “el requerimiento a que se refiere esta sentencia no pueda prosperar. si bien se ha efectuado una impugnación aislada de un artículo. el cual fue promovido en el contexto de un recurso de protección deducido por una pareja homosexual que contrajo matrimonio en el extranjero. lo que verdaderamente se impugna es la aplicación de un estatuto jurídico complejo derivado del vínculo matrimonial entre hombre y mujer. no nulidad). cuestión que no es de competencia de este Tribunal. la Ley de Matrimonio Civil. en dicho recurso los recurrentes alegaban que ello habría infringido la garantía de igualdad ante la ley consagrada en el artículo 19 N° 2 de la Constitución. Sin perjuicio de lo anterior. En otras palabras. de la diferencia de sexo a que se refiere el art. En su fallo. tanto a favor como en contra. esto es. Distinto es que haya expresión viciada del consentimiento. pues.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ en fallo de fecha 3 de noviembre de 2011 dicho tribunal se pronunció acerca de un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del art. (ii) Consentimiento. lo que pretenden los recurrentes es que se les reconozca la aplicación del mencionado estatuto. (iii) Presencia del oficial de Registro Civil. pero estará expuesto a ser declarado nulo. precisamente por adolecer de un vicio de nulidad. La falta de alguno de estos requisitos produce la inexistencia del matrimonio (inexistencia. que se encuentra regulado en su estructura esencial en el Código Civil y en la Ley Nº 19. el Tribunal Constitucional desestimó el recurso fundado en que la inaplicabilidad no era el medio idóneo para resolver el caso. No hay funcionario que lo sustituya. en contra del oficial del registro civil que se negó a realizar la inscripción matrimonial.947. Si los contrayentes no manifiestan su voluntad de contraer matrimonio. el mismo fallo contiene los votos particulares de los ministros. en este caso. no se forma el consentimiento indispensable para que éste nazca a la vida del derecho. 102. desde la perspectiva constitucional. si el matrimonio se celebra ante otro funcionario. es evidente que esa unión no es matrimonio. 102. No se requiere que un tribunal así lo resuelva (justamente la teoría de la Página 33 de 366 .

Años después se presentó un nuevo caso. tal matrimonio no producirá efecto civil alguno”. 45.947). y producir los mismos efectos civiles que el válido (art. en cambio. es importante tener presente que el Código Civil admite que el consentimiento pueda manifestarse a través de mandatarios. p. 382. Así la Corte de Apelaciones de Santiago declaró nulo el matrimonio de dos hijos de franceses nacidos en Chile. el Contralor General de la República o ante cualquier funcionario. p. En rigor debió haberse declarado la inexistencia y no la nulidad. Sin duda. apellido. 1ª. por cuanto adolece de vicios en su constitución que pueden traer consigo la nulidad. Seguramente esa fue la razón por la que la Corte de Santiago. 1ª. Nuestra Corte Suprema ha hecho la distinción entre matrimonio nulo e inexistente. 32. Así lo establece el artículo 103: "El matrimonio podrá celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. resolviendo la Corte Suprema que "es inexistente el matrimonio celebrado en el extranjero ante el Cónsul de Chile durante la vigencia del Decreto Ley 578 de 29 de septiembre de 1925" (T. la inscripción del mismo sería un requisito de existencia.). 107). esta última es la doctrina correcta. En relación con el consentimiento.cuando el matrimonio ha sido contraído ante funcionarios diplomáticos que no tienen entre sus atribuciones la de autorizar matrimonios. el inexistente es sólo una apariencia de matrimonio. El mandato deberá otorgarse por escritura pública e indicar el nombre. profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario". Pero puede ocurrir -y de hecho se han producido algunos casos. El artículo 103 es bastante exigente respecto del mandato. sec. sec. 2a. p. En cambio. (T. declaró nulo -y no inexistente como correspondía. No es fácil que se den situaciones como las señaladas. 51 de la ley 19. celebrado en la Legación de Francia en Santiago de Chile. por el Ministro de ese país en Chile. sec. si el matrimonio se contrae ante el Director de Impuestos Internos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ inexistencia nació para explicar lo que ocurría si se casaban personas del mismo sexo). 17).el matrimonio celebrado en la Legación francesa. b) solemne Página 34 de 366 . pues en conformidad al artículo 20 de la LMC “si no se inscribiere en el plazo fijado. Finalmente es preciso indicar que buena parte de la doctrina estima que. afirmando que el primero tiene una existencia imperfecta. Lo mismo. Distinguir entre la inexistencia y nulidad de un matrimonio. no hay putatividad frente a un matrimonio inexistente. esa unión no es matrimonio. es importante porque si el matrimonio es nulo puede ser putativo. porque no se celebró ante el único funcionario que puede autorizarlo que es el Oficial Civil. por importante que sea. porque carece de los elementos sin los cuales no puede concebirse el acto (T. tratándose de los matrimonios celebrados ante una entidad religiosa de derecho público. Este debe ser: a) especial. 50.

no en cualquiera cualidad personal. Según tal tradición establecer el dolo como vicio del consentimiento significaba poner en peligro la estabilidad del vínculo matrimonial. puede suceder. por ejemplo. y b) “error acerca de alguna de sus cualidades personales que atendida la naturaleza de los fines del matrimonio. Sería el caso. y c) determinado. por ejemplo. De acuerdo a lo que establece el artículo 8º de la ley 19. Respecto de este último tipo de error debe tenerse presente que para que vicie el consentimiento debe recaer. Página 35 de 366 . En cuanto a la primera clase de error. sea estimada como determinante para otorgar el consentimiento. El error El artículo 8º de la actual ley de matrimonio civil contempla dos clases de error: a) “error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente”. apellido. morales o religiosas que desconocía. No se comprende el dolo. profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario. sino en una que atendida la naturaleza o fines del matrimonio. a. Los requisitos de validez del matrimonio son: consentimiento libre y espontáneo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (se otorga por escritura pública. (i) Consentimiento libre y espontáneo exento de vicios. de quien se casa ignorando que la persona con la que contrae nupcias es impotente o estéril o que bien tiene ciertas convicciones éticas.947. en los casos de matrimonio por poder. capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes. lo cual si bien es difícilmente concebido. ya que es normal que en las relaciones que preceden a las nupcias se adopten actitudes destinadas a impresionar que pudieran llegar a ser constitutivas de este vicio.2. No se necesita dar las razones. Requisitos de validez del matrimonio. los vicios de que puede adolecer el consentimiento en materia matrimonial son: el error y la fuerza. y cumplimiento de las formalidades legales. 4. la ley supone que existió una equivocación en cuanto a la persona física del contrayente. lo que corresponde a una tradición que viene del Derecho Romano a través de Pothier y de los inspiradores y redactores del Código Francés. puesto que debe indicar el nombre. lo que constituye una excepción a la regla general del artículo 2123 de que el mandato sea consensual). ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento".

de modo que el ejercicio legítimo de un derecho jamás puede ser fuerza que vicie la voluntad. Finalmente la fuerza es determinante cuando se ha ejercido con el objeto de obtener el consentimiento (art. La referencia a los artículos 1456 y 1457 del Código Civil. el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto. injusta y determinante. según los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código Civil. La regla general. tuvo por objeto permitir la disolución del matrimonio de una mujer que se casa embarazada y que lo hace por la presión social que mira con malos ojos el que una mujer soltera sea madre. considerándose que tiene este carácter el justo temor de verse expuesta ella. no basta para viciar el consentimiento. que son los que Página 36 de 366 . El artículo 8º insiste en la idea de que para que la fuerza vicie el consentimiento tiene que haber sido determinante para contraer el vínculo matrimonial Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que sea empleada por el otro contrayente. En lo concerniente al matrimonio. ocasionada por una persona o por una circunstancia externa que hubiere sido determinante para contraer el vínculo”. Los impedimentos en nuestra legislación pueden ser de dos clases: dirimentes. La novedad que introduce la ley 19. es que todas las personas sean capaces.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b. La fuerza es injusta cuando constituye una coacción que implica actuar al margen de la ley o contra la ley. De consiguiente no hay más impedimentos que los que la ley señala. las incapacidades se llaman impedimentos. igual que en materia patrimonial. Grave es la fuerza capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio. significa que para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser grave. 1456). 1457).947 es que la fuerza puede ser ocasionada por una “circunstancia externa”. esto es. (ii) Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes. sexo y condición (art. aun cuando indiscutiblemente signifique coacción. La fuerza El artículo 8º de la Ley de Matrimonio Civil señala: "Falta el consentimiento libre y espontáneo en los casos siguientes: 3º Si ha habido fuerza. pues el artículo 8º sólo habla de “ocasionada por una persona”. El artículo 1456 agrega que el temor reverencial. La situación entonces es igual a la establecida en el artículo 1457 del Código Civil.947. su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. tomando en cuenta su edad. Este agregado que hizo la ley 19.

Es básico para determinar si existe este impedimento. Vínculo matrimonial no disuelto. e impedientes. 4º Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. y relativos. ya sea en forma oral. las prohibiciones están en el Código Civil. si sólo impiden el matrimonio con determinadas personas. sino también una penal. la circunstancia de que el primer matrimonio sea válido. El incumplimiento de este impedimento no sólo tiene una sanción civil (nulidad del segundo matrimonio). La demencia. escrita o por medio de lenguaje de señas”. a. pues tipifica el delito de bigamia sancionado por el artículo 382 del Código Penal.1. Impedimentos dirimentes. Vínculo de parentesco (artículos 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil). 5º de la Ley de Matrimonio Civil).1. puesto que si es nulo. Pueden ser de dos clases: absolutos. con escasas excepciones correspondientes a países islámicos que aceptan la poligamia. y 5º Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio. Impedimentos dirimentes absolutos. fehacientemente diagnosticada. sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. que nuestro Código Civil llama prohibiciones. ej. cuyo incumplimiento no producen nulidad sino otro tipo de sanciones. Por ello el artículo 49 de la Ley de Matrimonio Civil establece Página 37 de 366 . si obstan al matrimonio con cualquier persona. normalmente el impedimento no existe (salvo el caso del matrimonio putativo). de tal suerte que si no se respetan. el vínculo matrimonial no disuelto (art. 3º Los que se hallaren privados del uso de razón. 2º Los menores de dieciséis años. y los que por un trastorno o anomalía psíquica.1. Es un impedimento de carácter universal contemplado en casi todas las legislaciones. la sanción es la nulidad del vínculo matrimonial.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ obstan a la celebración del matrimonio. Los establece el artículo 5 de la Ley de Matrimonio Civil: “No podrán contraer matrimonio: 1º Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto. a. a. ej. Los impedimentos dirimentes están tratados en la Ley de Matrimonio Civil.

uno de orden eugenésico: la inconveniencia de que las personas que padecen este tipo de males contraigan matrimonio para evitar una descendencia con taras. Y. 4 Nº 2).1. un doble motivo justifica el impedimento. 48 d). 48 letra a). 46 d). y los que por un trastorno anomalía psíquica. deducida la acción de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior.1. a.3. En la ley anterior el impedimento lo constituía únicamente la demencia. Respecto a la privación de razón (demencia). pero alcanzados los 16 años por parte de ambos cónyuges. En relación a la causal de padecer de una anomalía psíquica. Basta que la demencia exista al momento de contraer matrimonio para que opere el impedimento. Si se incumple este impedimento la sanción es la nulidad del matrimonio. Matrimonio de los menores de 16 años. En primer lugar. se resolverá en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente”. fehacientemente diagnosticada. La acción de nulidad corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges. En la ley anterior el impedimento era la impubertad (art. al cónyuge anterior o a sus herederos (art. En este caso la acción de nulidad prescribe en un año contado desde la fecha en que el cónyuge inhábil para contraer matrimonio llegare a la mayoría de edad (art.2. la acción de nulidad se radica únicamente en él o los que hubieran contraído matrimonio sin tener esa edad (art. a. y la existencia de un trastorno o anomalía psíquica. que incapacite a la persona de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio este impedimento tiene su origen en el Derecho Canónico que establece que “son incapaces de contraer matrimonio quienes no pueden asumir las obligaciones esenciales del Página 38 de 366 . se adujere también la nulidad de este matrimonio. la que sólo pueden alegar cualquiera de los cónyuges o alguno de sus ascendientes. en seguida. fehacientemente diagnosticada. uno eminentemente jurídico: imposibilidad de manifestar la voluntad. Privación de razón o sufrir de un trastorno o anomalía psíquica. La acción podrá intentarse dentro del año siguiente al fallecimiento de uno de los cónyuges (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ que “Cuando. 46 a). No tiene importancia la declaración de interdicción. sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio” Este numerando comprende dos situaciones distintas: la privación de razón. El artículo 5º señala que no podrán contraer matrimonio: 3º “Los que se hallaren privados del uso de razón.

En cambio la ley actual permite que se pueda manifestar por “medio del lenguaje de señas”. 60-61). Con la nueva ley este problema desaparece. señalado que en la actualidad los adelantos de la tecnología permiten superar este problema –se refiere a la impotencia– en muchos casos. a. Al discutirse la nueva ley.4. 2004. con la salvedad que antes el consentimiento sólo podía expresarse de palabra o por escrito.1. Nuevo Régimen”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ matrimonio por causas de naturaleza psíquica” (Canon 1095 Nº 3). Pero no cualquiera: debe incapacitar para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. También ha sido tomado del Derecho Canónico (Nº 2 del Canon 1095). y lo contempla hoy el artículo 5º Nº 4 de la Ley de Matrimonio Civil. 4 nº 3). existen grados distintos de esta afección. y más todavía. la impotencia perpetua e incurable (art. como es sabido. Falta de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los deberes esenciales del matrimonio. el Ministro de Justicia de la época. No poder expresar claramente la voluntad por cualquier medio.Y agrega este autor. Se discutía entonces si la causal comprendía tanto la impotencia coeundi (incapacidad para realizar el acto sexual) como la impotencia generandi (incapacidad para procrear). agregó que su mantención podría ser un obstáculo para los matrimonios de las personas ancianas o minusválidas. Este caso equivale al que la ley anterior establecía en el artículo 4 Nº 4. carece de la madurez necesaria para entender y asumir las obligaciones y deberes propios del matrimonio. Será un problema médico legal resolver si esa persona esta incapacitada en forma absoluta para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio”. La anterior ley de matrimonio civil contemplaba como impedimento dirimente absoluto. Además. Carlos López Díaz expresa que “no estamos aquí en presencia de una privación del uso de razón como la anterior. Librotecnia. Ramos cree que “podrían encontrarse en este caso las personas que padecen el Síndrome de Down. el cual vicia el consentimiento y acarrea la Página 39 de 366 . Edit. pp. Queda comprendido en este caso el de aquél que sin padecer una enfermedad psiquiátrica. que pueden quedar incluidos en este caso los trastornos de identidad sexual como el fetichismo y el travestismo. Finalmente señaló que “ella (la impotencia) se entiende comprendida dentro del error acerca de las cualidades de la persona que haya sido determinante para otorgar el consentimiento. “Matrimonio Civil. (Carlos López Díaz.5. Cabe considerar que la nueva ley eliminó la impotencia perpetua e incurable como impedimento para contraer matrimonio. Sin embargo.1. a. sino de un trastorno o anomalía psíquica. lo que nos hace pensar que aquellos que la padecen en forma moderada no quedarían comprendidos en el impedimento. explicó las razones que se tuvieron en cuenta para suprimir este impedimento. Este impedimento no estaba en la ley anterior. de manera “absoluta”.

b) se incluye en el Página 40 de 366 . a. Este impedimento lo establece el artículo 7º de la Ley de Matrimonio Civil. en cambio tratándose del parentesco colateral. Nótese también que el parentesco a que se refiere el artículo 6º.2. es tanto el por consaguinidad como el por afinidad. Prohibición de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de su marido o mujer. Impedimentos dirimentes relativos Los impedimentos dirimentes relativos están contemplados en los artículos 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil y son: parentesco y prohibición de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de su marido o mujer. cómplice o encubridor de ese delito. pero podrían hacerlo los cuñados.2. a.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ nulidad” (Boletín 1759. por lo que no podría un padre casarse con su hija. El artículo 6º de la Ley de Matrimonio Civil establece que “No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad. el impedimento rige sea que se trate de hermanos de doble conjunción (hermanos carnales) o de simple conjunción (medios hermanos). siendo ignorada esta circunstancia por la otra parte. a.2. en el caso de los ascendientes y descendientes. Equivale al que se contenía en el artículo 6º de la ley anterior. si una persona impotente contrae nupcias. p. El impedimento de parentesco se encuentra establecido en todas las legislaciones. o un yerno con la suegra. Habría que agregar que en esa materia el Derecho Canónico es más drástico. las razones que justifican el impedimento son las mismas en ambos casos. exigiendo. ha de ser estimado como determinante para otorgar el consentimiento”.1. ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado”. puede provenir tanto de filiación matrimonial como de extramatrimonial. El parentesco que obsta al matrimonio. Luego. o con quien hubiere sido condenado como autor. con algunas modificaciones: a) se habla ahora de “imputado” para adecuar el lenguaje al nuevo procedimiento procesal penal. 47). puede esta última demandar la nulidad del matrimonio por haber padecido de un error “que atendida la naturaleza o fines del matrimonio. Parentesco. sólo opera la prohibición en la consanguinidad: no pueden casarse los hermanos. con la nueva ley. “Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes especiales que la regulan”. Debe tenerse presente que en el caso de los hermanos.2. por ejemplo dispensas para la celebración del matrimonio entre primos. ya que la ley no distingue y porque. además.

los menores de 18 años. para que operara el impedimento. están obligados a obtener el consentimiento de ciertas personas para poder casarse. En relación con lo que señala la disposición recién transcrita. establece que “no podrá procederse a la celebración del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario según las reglas que van a expresarse. en cambio actualmente basta con estar imputado. y d) en la ley anterior se requería. Página 41 de 366 . Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio. A diferencia de los impedimentos dirimentes que están tratados en la Ley de Matrimonio Civil. las prohibiciones lo están en el Código Civil. Impedimentos impedientes o prohibiciones. para casarse con ella. los llamados en doctrina "impedimentos impedientes". b. b. artículos 105 a 116 y 124 a 129 normas que. o sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona. se denominan "prohibiciones".1. el artículo 9 de la Ley de Matrimonio Civil. con algunas modificaciones. En la legislación chilena. prescribe que al momento de la manifestación deberá indicase los nombres y apellidos “de las personas cuyo consentimiento fuere necesario”. Antes la prohibición comprendía sólo al autor y al cómplice. El artículo 105 Código Civil. Estos impedimentos son: consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio. mantienen su vigencia. guardas. Podemos decir que son ciertas limitaciones que la ley establece para la celebración del matrimonio. No están definidos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ impedimento al encubridor. segundas nupcias. que existiera condena. (i) Concepto De acuerdo al artículo 107 del Código Civil. c) la ley antigua impedía el matrimonio sólo en el caso de homicidio calificado (hablaba de “asesinato”). cuyo incumplimiento produce diversas sanciones que en ningún caso consisten en la nulidad del matrimonio (ver artículo 10 del Código Civil). o que ha obtenido el de la justicia en subsidio". Pothier explicaba que el fundamento de este impedimento era evitar que una persona estimulare al amante a matar a su cónyuge.

final). el otro padre o madre. 2°). la autorización la debe otorgar el curador general (art. o por ignorarse el lugar de su residencia. sino por estar demente. b) A falta de ambos padres. el consentimiento para el matrimonio lo dará su curador general si lo tuviere o. No basta una autorización general. Así se desprende del artículo 12 de la Ley de Matrimonio Civil: “se acompañará a la manifestación una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio. Finalmente. dado por quien corresponda. de acuerdo al artículo 110. el ascendiente o ascendientes del grado más próximo. es decir. Respecto de los primeros. y si se produjere igualdad de votos preferirá el favorable al matrimonio (art. el consentimiento debe darlo el oficial del Registro Civil que deba intervenir en la celebración (art. 107). en caso contrario. debe distinguirse entre hijos con filiación determinada e hijos de filiación indeterminada.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Personas que deben prestar el consentimiento. Para saber qué persona debe prestar el consentimiento. y d) A falta de curador general. 111). se debe indicar la persona con quien va a contraer matrimonio. si fuere necesario según la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Registro Civil”. Se entiende “faltar” el padre. la madre u otro ascendiente. por su mala conducta. se hallen inhabilitados para intervenir en la educación de sus hijos. El consentimiento debe ser especial y determinado. no sólo por haber fallecido. la autorización para contraer matrimonio deben darla: a) Sus padres y si faltare uno de ellos. Se puede prestar por escrito o en forma oral. Tratándose de hijos que no tienen filiación determinada respecto de ninguno de sus padres. cuando estén privados de la patria potestad por sentencia judicial o que. también se entiende que falta el padre o la madre. c) A falta de padres o ascendientes. el oficial del Registro Civil llamado a intervenir en su celebración (art. 111 inc. También se entenderá faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposición (art. 111 inc. 109). (iii) Momento y forma de otorgar el consentimiento. Página 42 de 366 . o por hallarse ausente del territorio de la República y no esperarse su pronto regreso.

Así lo consigna el artículo 112 inciso 1º: "Si la persona que debe prestar este consentimiento lo negare. 2º). aunque sea sin expresar causa alguna. no de uno dirimente. porque estamos frente al incumplimiento de un impedimento impediente. y en tal caso el menor tendrá derecho a pedir que el disenso sea calificado por el juzgado competente (art. que únicamente tiene lugar respecto de los derechos relativos. Tienen competencia en esta materia los jueces de familia (art. pasión inmoderada al juego. si lo niega debe expresar causa. En estos casos. la madre o los ascendientes. El artículo 114 debe ser concordado con el 1208 Nº 4º. Cuando el consentimiento debía prestarlo un ascendiente. 6° No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeño de las obligaciones del matrimonio". Cuando quien debe prestar el consentimiento es el curador general o el oficial del Registro Civil. 4° Vida licenciosa. La sanción no es la nulidad del matrimonio. 8 Nº 5 de la ley 19. El "desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima" (art. puede ser desheredado. Las sanciones aplicables al menor son las siguientes: l. embriaguez habitual de la persona con quien el menor desea casarse. 5° Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva. 1º). no sólo por aquel cuyo consentimiento se omitió sino por todos los demás ascendientes (art. 1207 inc. que al señalar las causas del Página 43 de 366 . 112 inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (iv) Disenso. estas personas no necesitan justificar su disenso. incluso el señalado en el artículo 116. (v) Sanciones para el caso en que se omita el consentimiento. 3° Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia o de la prole. varios autores han manifestado que el derecho de asenso o licencia de los padres sería de carácter absoluto. por lo que a su respecto no cabría aplicar la teoría del abuso del derecho.968). no podrá procederse al matrimonio de los menores de dieciocho años". Las razones que justifican el disenso están señaladas taxativamente en el artículo 113: "Las razones que justifican el disenso no podrán ser otras que éstas: 1° La existencia de cualquier impedimento legal. En atención a lo anterior. 2° El no haberse practicado algunas de las diligencias prescritas en el título "De las segundas nupcias". en su caso. 114 primera parte). simplemente no podrá procederse al matrimonio del menor. Si el consentimiento lo deben prestar el padre.

"Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila" (inc. Igual multa se aplicará al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley”. (vi) Sanciones penales al Oficial Civil que autoriza un matrimonio de un menor sin exigir la autorización. Que el pupilo sea menor de 18 años.947 derogó los artículos 385 a 387 del Código Penal. estando obligado a obtenerlo".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ desheredamiento. sin que la cuenta de la administración haya sido aprobada por el juez. El menor pierde la mitad de lo que le habría correspondido en la sucesión intestada de los mismos ascendientes (art. menciona este caso en su numeral 4º: "por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente. Por Página 44 de 366 . El ascendiente cuyo consentimiento se omitió (sólo éste.2. b. Que el guardador tenga o haya tenido la administración de los bienes del menor. Impedimento de guardas. (i) Concepto. 114 segunda parte). que también contemplaban sanciones penales para el menor.947). no lo demás como en los casos anteriores). Lo contempla el artículo 116 del Código Civil: "Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho años. 1º). 1º). puede revocar las donaciones que antes del matrimonio le hubiere hecho al menor (artículo 115 inc. con audiencia del defensor de menores" (inc. La ley 19. 2º). 2. establece que: “El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebración o inscripción. casarse con ella. El artículo 388 del Código Penal (con la redacción dada por la ley 19. Los requisitos de este impedimento son: 1. no será lícito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes. 2. (ii) Requisitos. 3. El fundamento de esta inhabilidad es impedir que el guardador o sus parientes cercanos contraigan matrimonio con el pupilo o pupila. para encubrir una administración dolosa. sufrirá las penas de relegación menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.

Pero al incorporarse la institución del divorcio vincular la situación cambió porque los divorciados están habilitados para contraer nuevas nupcias. (i) Concepto. deberá proceder al inventario solemne de los bienes que esté administrando y le pertenezcan como heredero de su cónyuge difunto o con cualquier otro título. sin que se le presente certificado auténtico del nombramiento de curador Página 45 de 366 . que tuviere hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría y quisiere volver a casarse. cualquiera de ellos que falte. Se aplicaba al viudo o viuda. La establece el artículo 116 inciso tercero: "El matrimonio celebrado en contravención a esta disposición. sujetará al tutor o curador que lo haya contraído o permitido. (iii) Sanción para el incumplimiento del impedimento guardas.3 Impedimento de segundas nupcias. no opera el impedimento. Que la cuenta no se haya aprobado por la justicia. b.947. Que el ascendiente o ascendientes que deben autorizarlo para su matrimonio. quisiere volver a casarse. sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan". este impedimento era aplicable sólo al “viudo o viuda”. o bajo su tutela o curaduría. Estos requisitos son copulativos. por ejemplo. final). “El Oficial del Registro Civil correspondiente no permitirá el matrimonio del que trata de volver a casarse. el artículo 388 del Código Penal asimismo sanciona al oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido esta formalidad. a un curador ad litem. Al igual que la prohibición anterior. porque como el matrimonio se disolvía por la muerte de uno de los cónyuges era el único caso en que alguno de ellos se podía volver a casar. 3. Lo contempla el artículo 124 del Código Civil: "El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad. a la pérdida de toda remuneración que por su cargo le corresponda. habrá lugar al nombramiento del curador para el sólo efecto de que certifique esta circunstancia (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ello el impedimento no afecta. 4. Con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 19. no lo hayan autorizado (art. 125). En el caso que el hijo no tenga bienes propios de ninguna clase en poder del padre o madre. Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial". 116 inc.

388 Código Penal). El artículo 127 sanciona al viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio. El artículo 128 establece que "cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo. perderá el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado". Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se haya disuelto o declarado nulo. Si se celebra el matrimonio incumpliéndose este impedimento hay sanciones para el viudo o viuda. o (no habiendo señales de preñez) antes de cumplirse los doscientos setenta días subsiguientes a la disolución o declaración de nulidad" "Pero se podrán rebajar de este plazo todos los días que hayan precedido inmediatamente a dicha disolución o declaración. sin haberse cumplido con este impedimento. la mujer que está embarazada no podrá pasar a otras nupcias antes del parto. El artículo 129 establece que "El oficial del Registro Civil correspondiente no permitirá el matrimonio de la mujer sin que por parte de ésta se justifique no estar comprendida en el Página 46 de 366 . y para el Oficial Civil o para el ministro de culto que autorizó ese matrimonio. Ello quiere decir. b. antes que se produzca una confusión entre los bienes del hijo con los del padre o de la madre y con los de la nueva sociedad conyugal. (ii) Sanción. El artículo 384 del Código Penal sanciona penalmente al que por sorpresa o engaño obtiene que el Oficial Civil autorice el matrimonio. para el divorciado o para quien anuló su matrimonio. que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría". hay sanción penal para el Oficial del Registro Civil que celebre el matrimonio sin hacer respetar el impedimento (art. cuando el inventario no se hace "en tiempo oportuno".4. Además. (i) Concepto. o sin que preceda información sumaria de que no tiene hijos de precedente matrimonio. y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer". Respecto de los primeros dice el artículo 127: "El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artículo 124.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ especial para los objetos antedichos.

habla de “matrimonio disuelto o declarado nulo”. de acuerdo con el artículo 42 de la Ley sobre Matrimonio Civil. a saber: (a) aquellos celebrados ante un oficial del Registro Civil y. Formalidades del matrimonio celebrado en Chile ante un oficial del Registro Civil. sólo en ese momento el Oficial del Registro Civil le advierte que no puede hacerlo hasta que transcurran los 270 días contados desde la fecha en quedó ejecutoriada la sentencia que declaró la nulidad. Para estudiar las formalidades del matrimonio es necesario distinguir entre: matrimonios celebrados en Chile y matrimonios celebrados en el extranjero. a. Además. especialmente en el caso de la mujer que anula su matrimonio. (iii) Formalidades legales del matrimonio. coetáneas a su celebración. pueden ser: anteriores al matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ impedimento del artículo precedente" El fundamento de este impedimento es evitar la confusión de paternidades. Cuando el artículo 128. Habría bastado con que se hubiera dicho matrimonio disuelto. respectivamente. tanto la mujer como el Oficial Civil que autoriza el matrimonio incurren en responsabilidad penal. Atendiendo al tiempo en que son exigidas. La situación se remedia. de acuerdo a los artículos 384 y 388 del Código Penal. y su nuevo marido”. (b) aquellos celebrados ante una entidad religiosa de derecho público. Es frecuente que haya tramitado la nulidad para casarse de nuevo y. La sanción se establece en el artículo 130 inciso 2°. y posteriores al matrimonio. Es corriente la situación que plantea el artículo 128. incurre en una incorrección pues el matrimonio nulo también está disuelto. es preciso distinguir dos grandes posibilidades de celebración del matrimonio. pidiendo autorización judicial que se otorga previo informe del médico legista que acredita que la mujer no se encuentra embarazada. Página 47 de 366 . en los siguientes términos: “Serán obligados solidariamente a la indemnización de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad. la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias. En cuanto a los matrimonios celebrados en Chile. (ii) Sanción a la omisión de este impedimento.

2º). (2) la información sobre finalidad del matrimonio.1. 9 inc.1. Se debe tener presente que los matrimonios en artículo de muerte no requieren de manifestación. y el hecho de no tener incapacidad o prohibición legal para contraer matrimonio”. la que será firmada por él y por los interesados. 12). y autorizada por dos testigos” (inc. “Si la manifestación no fuere escrita. oralmente o por medio de lenguaje de señas. de los derechos y deberes recíprocos que produce y de los distintos regímenes patrimoniales del mismo” (inc. si fueren conocidos. 1º). comunicarles la existencia de cursos de preparación Página 48 de 366 .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a. “Asimismo. Así lo señala el artículo 9º de la Ley de Matrimonio Civil: “Los que quisieren contraer matrimonio lo comunicarán por escrito. los nombres y apellidos de los padres. 3° y 17 inc. viudos o divorciados y. oralmente o por medio de lenguaje de señas (inc. deberá prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontáneo” (inc. su intención de contraer matrimonio ante él. El artículo 10 establece que “al momento de comunicar los interesados su intención de celebrar el matrimonio. Información sobre finalidades del matrimonio. en estos dos últimos casos. si fuere necesario según la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Registro Civil” (art.1. los de las personas cuyo consentimiento fuere necesario. su profesión u oficio. Formalidades previas o diligencias preliminares Estas son (1) la manifestación. información testigos ni de cursos de preparación para el matrimonio. el nombre del cónyuge fallecido o de aquél con quien contrajo matrimonio anterior. 1º). final de la Ley de Matrimonio Civil. dice el artículo 9. respectivamente. su estado de solteros. el Oficial del Registro Civil deberá proporcionarles información suficiente acerca de las finalidades del matrimonio. que se hará “indicando sus nombres y apellidos. La manifestación se hace ante cualquier oficial del Registro Civil (art.2. el Oficial del Registro Civil levantará acta completa de ella. La manifestación. Se define como el acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al Oficial del Registro Civil. a. (3) los cursos de preparación para el matrimonio y (4) la información de testigos. el lugar y la fecha de su nacimiento.1. si supieren y pudieren hacerlo. A ella deberá acompañarse una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio dado por quien corresponda. a. Así lo establecen los artículos 10 inc. 2º) y “deberá además. y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio. 1º). Puede hacerse por escrito. En cuanto al contenido de la manifestación.

1º).1. a. 2º) El contenido de los cursos que no dictare el Servicio de Registro Civil e Identificación. 11 inc. De acuerdo al artículo 15 de la Ley de Matrimonio Civil. a. 11 inc. Se puede definir como la comprobación. será determinado libremente por cada institución y deben ajustarse a la Constitución y a la ley. mediante dos testigos. si no acreditan que los han realizado. Este inciso no se aplicará en los casos de matrimonios en artículo de muerte” (inc. las instituciones deben inscribirse previamente en un Registro especial que llevará el Servicio de Registro Civil (art. "Inmediatamente después de rendida la información y dentro de los noventa días siguientes. 3°). declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial.2. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado. y tienen por objeto especialmente que los contrayentes conozcan los derechos y deberes que impone el vínculo y tomen conciencia de las responsabilidades que asumen (art. entidades religiosas con personalidad jurídica de derecho público. del hecho que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio (art. declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. Para facilitar el reconocimiento de ellos. Finalmente debe recordarse que en conformidad al inciso 3º del art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ para el matrimonio.1. podrá procederse a la celebración del matrimonio. Formalidades coetáneas al matrimonio a.1. Información de testigos. El inciso final establece que “la infracción a los deberes indicados no acarreará la nulidad del matrimonio ni del régimen patrimonial. Cursos de preparación para el matrimonio. 11 inc. habrá que Página 49 de 366 .2. 10 LMC los contrayentes podrán eximirse de estos cursos de común acuerdo. 14).3. a. Oficial de registro Civil. Pueden ser dictados por el Servicio del Registro Civil. Los futuros contrayentes podrán eximirse de estos cursos de común acuerdo. Existe una sanción penal que contempla el artículo 388 del Código Penal. por instituciones de educación públicas o privadas reconocidas por el Estado o por personas jurídicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realización de actividades de promoción y apoyo familiar” (art. 3º). Estos cursos persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial. sin perjuicio de la sanción que corresponda al funcionario en conformidad a la ley”.4.

7º CPR).2. Así lo establecía el artículo 35 de la Ley 4808. pariente o extraño. Lugar donde debe efectuarse el matrimonio. De acuerdo al artículo 17 de la Ley de Registro Civil.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ repetir las formalidades prescritas en los artículos precedentes”. Los testigos deben ser hábiles. en el caso que un oficial del Registro Civil celebrare un matrimonio fuera de su territorio jurisdiccional.947. a falta de una ley de divorcio vincular. No hay más testigos inhábiles que los indicados en el 16: “No podrán ser testigos en las diligencias previas ni en la celebración del matrimonio: 1º: Los menores de 18 años.3. estaríamos frente a un acto nulo de derecho público (art. 4º Página 50 de 366 . Presencia de testigos hábiles. que necesariamente acarrearía la nulidad civil del matrimonio. sobre Registro Civil. a. a. 2º Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia. la manifestación se puede hacer ante cualquier Oficial del Registro Civil. el Oficial Civil de la comuna en que cualquiera de los contrayentes tuviera su domicilio o hubiere vivido durante los tres meses anteriores a la fecha de la celebración del matrimonio. quiere decir que las personas pueden casarse ante cualquier oficial del Registro Civil. 3º Los que se hallaren actualmente privados de razón.” Como. La razón por las que se derogó el artículo 35 de la ley 4808 y se atribuyó competencia a cualquier oficial del Registro Civil.2. siempre que se hallare ubicado dentro de su territorio jurisdiccional.2. La ley 19. con tal que sea el mismo ante el cual se hizo la manifestación e información de testigos. El artículo 17 inciso 2º de la Ley de Matrimonio Civil establece que el matrimonio se debe celebrar ante dos testigos que pueden ser parientes o extraños. era la puerta de escape para disolver los matrimonios. de acuerdo al artículo 9º. lo sea.947 derogó este artículo 35 y estableció en su artículo 17 que “el matrimonio se celebrará ante el oficial del Registro Civil que intervino en la realización de las diligencias de manifestación e información. Sin perjuicio de lo anterior. sólo tenía competencia para autorizar un matrimonio. el matrimonio se podrá efectuar: a) En el local de la oficina del Oficial del Registro Civil. Hasta que entró en vigencia la ley 19. y la regla es que cualquier persona. o b) En el lugar que señalaren los futuros contrayentes. fue eliminar la posibilidad de que se demandare la nulidad de un matrimonio por incompetencia del Oficial del Registro Civil que. En caso contrario el matrimonio sería nulo de derecho público. como es sabido.

No es que sea nulo. Es esta la razón. establece que “es nulo el matrimonio que no se celebre ante el número de testigos hábiles determinados en el artículo 17”. según lo estima la doctrina nacional.ante un Oficial Civil.4. la cual será firmada por él. El artículo 18 de la Ley de Matrimonio Civil establece que “En el día de la celebración y delante de los contrayentes y testigos. quien. sino que es inexistente. Preguntará a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y. 133 y 134 del Código Civil (estas disposiciones se refieren a los deberes conyugales). el Oficial del Registro Civil levantará acta de todo lo obrado. no podrá ser putativo. con la respuesta afirmativa. si el matrimonio no se celebra ante Oficial del Registro Civil. y procederá a hacer la inscripción en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento". 2º). representando al Estado y una vez verificado que se han cumplido todas las exigencias legales. por la que si el matrimonio no se celebra -o en el caso del artículo 20 (matrimonio ante una entidad religiosa de derecho público). Y por la misma razón. leerá los artículos 131. si supieren y pudieren firmar.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. Trata de esta materia el artículo 19 de la Ley de Matrimonio Civil: “Inmediatamente (de declararlos casados en nombre de la ley). a. se especificará en el acta el cónyuge afectado y el peligro que le amenazaba” (inc. Formalidades posteriores al matrimonio. Agrega el artículo 18 que “A continuación. Página 51 de 366 . El artículo 45 de la actual ley. declara casados a los contrayentes. a. los declarará casados en nombre de la ley”. tal matrimonio no tiene existencia. los testigos y los cónyuges. Agrega el artículo 19 que “si se trata de matrimonio en artículo de muerte.2. y 5º Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramente”. Acto de celebración del matrimonio. el Oficial del Registro Civil dará lectura a la información mencionada en el artículo 14 (información de testigos) y reiterará la prevención indicada en el artículo 10 inciso 2º” (necesidad de que el consentimiento sea libre y espontáneo). no se ratifica.3. Es el Oficial Civil.

20. desde que éste quedó perfeccionado cuando el Oficial del Registro Civil los declaró casados en nombre de la ley. lo ocurrido con posterioridad. Lo primero está autorizado por el artículo 187 Nº 1º. Requisitos para que el matrimonio religioso produzca efectos civiles. no puede producir la nulidad del matrimonio. Para que este matrimonio religioso produzca efectos civiles deben cumplirse los siguientes requisitos: Página 52 de 366 . b. en especial lo prescrito en este Capítulo -De la celebración del matrimonio.947). La falta de esa solemnidad producía.desde su inscripción ante un Oficial del Registro Civil” (art. Luego. y pactar separación de bienes o participación en los gananciales. que si advertidos los contrayentes que pueden establecer estos regímenes matrimoniales. b. se entenderán casados en régimen de sociedad conyugal. Formalidades de los matrimonios celebrados ante entidades religiosas de derecho público.2. 1º). la ley 19.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ .1. Respecto a la posibilidad de separación de bienes o participación en los gananciales. agregando en el inciso 3º. para los efectos de lo dispuesto en el artículo siguiente”. Los vicios en que se pueda incurrir en el acta o en la inscripción. el artículo 38 inciso 2º de la ley 4808 lo permite expresamente. Concepto Desde el 1º de enero de 1885 en que entró en vigencia la antigua Ley de Matrimonio Civil. o incluso su omisión. el único matrimonio que producía efectos civiles era el celebrado ante un Oficial del Registro Civil. Esta última norma señala que: “El Oficial del Registro Civil no procederá a la inscripción del matrimonio sin haber manifestado privadamente a los contrayentes que pueden reconocer los hijos comunes nacidos antes del matrimonio. Vicios en el acta o en la inscripción del matrimonio. . cambió esta realidad. no lo hacen o nada dicen. la inexistencia del matrimonio. siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley. parte final. En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no matrimoniales.947. del Código Civil y por el artículo 37 de la ley 4808 (en su texto dado por la ley 19. inc. al establecer que “Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurídica de derecho público producirán los mismos efectos que el matrimonio civil. b. no producen la nulidad del matrimonio. Sin embargo. por lo menos en doctrina.

indicando su art. en forma personal. En efecto. dentro de ocho días. c) El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier Oficial del Registro Civil. la ley 19. El acta deberá estar suscrita por el ministro del culto ante quien se hubiere contraído el matrimonio religioso y deberá cumplir con las exigencias contempladas en el artículo 40 bis) de la ley 4808. así como un largo y coherente catálogo de antecedentes constitucionales y jurídicos que se remontan al inicio de la República. 5º que son las iglesias.683. (iii) Finalmente. b) Debe levantarse un acta que acredite la celebración del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez. tanto en lo relativo a su constitución como requisitos para adquirir y mantener la calidad de entidad religiosa y la personalidad jurídica de derecho público. el artículo 547 inciso 2° del Código Civil. estando también incluida esta iglesia dentro de la disposición del artículo 20 de la ley N° 19. Que quienes deben presentar el acta al Registro Civil. El artículo 20 de la aludida ley N° 19.638 de 1999 regula a estas entidades.683 reconoció expresamente tanto esta facultad como este efecto. es necesario hacer las siguientes prevenciones: (i) en lo que dice relación con la Iglesia Católica. confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto.947 dispone lo siguiente: “No tendrá aplicación lo previsto en el inciso precedente. el inciso 2º agregado por la ley 19. Ahora bien.725 del año 1972 reconoció legalmente a la Iglesia Ortodoxa. y le confirió el mismo tratamiento que a la Iglesia Católica. existían 250 entidades religiosas que tenían personalidad jurídica de derecho público. (ii) Con posterioridad. Página 53 de 366 . son los propios contrayentes. el inciso 1º de esa disposición permite que los interesados en una inscripción en el Registro Civil. confesiones e instituciones que corresponden a una entidad religiosa con personalidad jurídica de derecho público. como el nombre y edad de los contrayentes y los testigos y la fecha de su celebración. para su inscripción. puedan cumplir ese trámite personalmente o a través de mandatarios. Al momento de la dictación de la LMC.683 quedan sometidas a sus reglas. Ahora bien. Los testigos son dos y no les debe afectar alguna las inhabilidades establecidas en el artículo 16.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a) Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurídica de derecho público y debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades para ello. las que tendrán personalidad jurídica de derecho público. Respecto de esta exigencia es necesario tener presente: . todas las otras iglesias y confesiones posteriores a la ley N° 19. la ley N° 17. Al efecto. El plazo corre desde la celebración del matrimonio religioso. dispone que ella puede establecer sus confesiones e instituciones religiosas con arreglo a sus propias normas (las del Código de Derecho Canónico). no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios. para determinar cuáles son las iglesias. que disipa cualquier duda.947 agregó un inciso 2º al artículo 15 de la ley 4808. La ley 19.

3. 20 inc.4. es una innovación que puede traer más problemas que ventajas.947 incorporó a la ley 4808 el artículo 40 ter que establece los requisitos que deben contener las inscripciones de los matrimonios celebrados ante entidades religiosas. son esenciales: a) debe contener el acta a que se refiere el artículo 20 de la ley de Matrimonio Civil (acta de la entidad religiosa). Dentro de estas exigencias hay cuatro que. El plazo es de ocho días corridos (art. de lo que se deberá dejar constancia en la inscripción respectiva que también deben suscribir ambos contrayentes (art. La referencia al artículo 20 de la Ley sobre Matrimonio Civil corresponde al matrimonio religioso. c) debe constar que se ratificó por los contrayentes el consentimiento ante el Oficial del Registro Civil. Esto significa que el matrimonio es inexistente. La ley 19.5. sólo se va a perfeccionar cuando ambas partes concurran al Registro Civil a ratificar el consentimiento Página 54 de 366 . y d) la firma de los requirentes de la inscripción y del Oficial del Registro Civil. b. d) Los comparecientes deben ratificar. b. . Requisitos de la inscripción del matrimonio religioso en el Registro Civil. Negativa del Registro Civil de inscribir el matrimonio religioso. En efecto ¿qué pasa si vigente el plazo de 8 días muere alguno de los contrayentes (no me atrevo a llamarle cónyuges)? ¿Lo hereda el sobreviviente? Pensamos que la respuesta es no. 50 del Código Civil). tal matrimonio no producirá efecto civil alguno”. según el artículo 40 ter inciso final. b) debe señalar el documento que acredite la personería del respectivo ministro de culto. Es un plazo de caducidad. y pese a todo lo que se diga. Dice Ramos “Nos parece que el hecho que el matrimonio religioso pase a producir los mismos efectos que el matrimonio civil. el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesión. Juicio crítico sobre esta innovación de la ley 19. b. El plazo es para presentar el acta ante el Oficial del Registro Civil y para que se inscriba el matrimonio (para las dos cosas). ante el Oficial del Registro Civil. porque todavía no hay matrimonio ya que éste. Ello es así porque el artículo 20 inciso 2º parte final dice: “Si no se inscribiere en el plazo fijado. De la negativa se podrá reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ tratándose de las inscripciones a que se refiere el artículo 20 de la Ley de Matrimonio Civil”. . El artículo 20 inciso 4º establece que “sólo podrá denegarse la inscripción si resulta evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley.947. 3º). puesto que de no inscribirse dentro los 8 días “tal matrimonio no producirá efecto civil alguno”.

ya que puede ser importante para varios efectos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ prestado ante el ministro de culto de su confesión. Se rigen por la ley del país en que el matrimonio se celebra (lex locus regit actum). 6 y 7 de la ley. Fecha del matrimonio religioso. Se sigue en esta materia el mismo principio que el artículo 17 del Código Civil adopta para la forma de los instrumentos públicos. Página 55 de 366 . A juicio de Ramos debe estimarse para todos los efectos legales que si el matrimonio religioso se ratifica dentro de los 8 días ante el Registro Civil. sin perjuicio de que se proteja a los terceros por la falta de publicidad de la unión en tanto no proceda la inscripción”. v. Otro problema: ¿qué pasa si alguno de los contrayentes se niega a concurrir al Registro Civil a ratificar el consentimiento? Creemos que no hay delito penal. con efecto retroactivo. vale decir. gr. y no de renovar o repetir nuevamente dicha voluntad. Los requisitos de forma están referidos a las solemnidades externas. para determinar a qué patrimonio ingresa un bien adquirido entre la fecha del matrimonio religioso y su ratificación ante el Registro Civil. De allí que se hable de “ratificar” el consentimiento ya prestado. bajo condición de que se practique la inscripción en el Registro Civil del matrimonio religioso contraído. El artículo 80 distingue entre: a) requisitos de forma. Un aspecto importante que debe ser dilucidado es precisar la fecha del matrimonio en el caso que venimos tratando ¿será la de la ceremonia religiosa o aquella en que se ratifica ante el Registro Civil? Este problema no es menor. En el mismo sentido opina Hernán Corral: “Entendemos que el consentimiento matrimonial válido se presta en estos casos ante el Ministro de Culto.6. el legislador entendió que la fecha de celebración del matrimonio no es el de las actuaciones ante la entidad religiosa. Es decir la fecha del matrimonio será la de su celebración religiosa. Se ratifica lo que ya existe. Matrimonios celebrados en el extranjero. según las reglas generales. sin respetar los impedimentos dirimentes. sino la fecha de su inscripción ante el oficial del Registro Civil c. etc. Sin embargo. pero si podría existir responsabilidad extracontractual”. b) requisitos de fondo. debe estarse a la fecha del matrimonio religioso. para la aplicación de la presunción del artículo 184 del Código Civil. y según da cuenta la historio de la ley. El artículo 80 de la nueva ley señala que el matrimonio celebrado en el extranjero podrá ser declarado nulo de conformidad con la ley chilena si se ha contraído contraviniendo lo dispuesto en los artículos 5. b. y esa ratificación operará. este tema fue latamente discutido en el Senado. entendiéndose que cuando se inscribe en el Registro Civil sus efectos se retrotraen a la fecha del matrimonio religioso. y c) efectos del matrimonio.

trata la separación de hecho. Finalmente en lo que se refiere a los efectos del matrimonio celebrado en el extranjero (derechos y.1. obligaciones entre los cónyuges). 3º). al derecho de alimentos. Concepto. Ello con tres excepciones: 1) deben respetarse los impedimentos dirimentes contemplados en los artículos 5. Así se desprende de los artículos 21 y siguientes de la ley. siempre que se trate de la unión de un hombre y una mujer. La Ley de Matrimonio Civil. etc. SEPARACIÓN DE LOS CÓNYUGES El Capítulo III de la Ley de Matrimonio Civil trata “De la separación de los cónyuges”. 3) no reconoce los matrimonios homosexuales. Forma de regular las consecuencias derivadas de la separación. SEPARACIÓN DE HECHO. éste produce en Chile los mismos efectos que si se hubiere contraído en Chile. Establece que el cónyuge domiciliado en Chile podrá exigir alimentos del otro cónyuge ante los tribunales chilenos y en conformidad a la ley chilena (inc. 6 y 7 de la ley. 1.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Los requisitos de fondo (capacidad y consentimiento). 80 inc. 1º). El inciso 2º agrega que del mismo modo. El artículo 82 se refiere a un efecto específico del matrimonio. La ley establece dos formas de hacer esta regulación: a) de común acuerdo y b) judicialmente. derecho-deber del padre o madre que vive separado de los hijos de mantener con ellos una relación directa y regular. 1. Página 56 de 366 . y 2) priva de valor en Chile a los matrimonios en que no hubo consentimiento libre y espontáneo de los cónyuges (art. alimentos para los hijos y para el cónyuge más débil. buscando regular las consecuencias que de ella derivan: relaciones de los cónyuges entre sí y con los hijos. distinguiendo entre a) separación de hecho y b) separación judicial. 1. administración de los bienes sociales y de la mujer cuando están casados en sociedad conyugal.2. B. también se rigen por la ley del lugar de celebración del matrimonio. el cónyuge residente en el extranjero podrá reclamar alimentos del cónyuge domiciliado en Chile. cuidado de estos últimos.

22 inc. si cumple los requisitos que en seguida se verán. “En todo caso. el régimen aplicable a los alimentos. o acta extendida y protocolizada ante notario público (nótese que debe cumplir ambos requisitos: extendida ante notario público y protocolizada). Regulación. como se desprende del artículo 55 de la ley. b. el acuerdo otorga fecha cierta al cese de la convivencia cuando consta por escrito en alguno de los siguientes instrumentos: a) escritura pública. b) acta extendida ante un Oficial del Registro Civil. subinscripción o anotación en un registro público. o c) transacción aprobada judicialmente. Es importante este acuerdo porque. Se refiere a ella el artículo 21: “Si los cónyuges se separaren de hecho. especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio”. el caso en que en el acuerdo se constituya un usufructo sobre un bien raíz. regular sus relaciones mutuas. lo que es importante cuando se demanda el divorcio. dan fecha cierta al cese de la convivencia entre los cónyuges. se tendrá por fecha del cese de la convivencia aquélla en que se cumpla tal formalidad” (art. Además “si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Regulación de común acuerdo. Página 57 de 366 . podrán. a lo menos. si hubiere hijos. En este mismo acuerdo. Según el artículo 22. a. de común acuerdo. no afectará el mérito de aquél para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia”. Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la convivencia. al cuidado personal y a la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. Este artículo agrega finalmente que “La declaración de nulidad de una o más de las cláusulas de un acuerdo que conste por medio de alguno de los instrumentos señalados en el inciso primero. 2º). los padres podrán convenir un régimen de cuidado personal compartido”. dicho acuerdo deberá regular también. Al discutirse la ley se puso como ejemplo de esta situación. “Los acuerdos antes mencionados deberán respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carácter de irrenunciables”.

en alguno de los instrumentos contemplados en el artículo 22. Si los cónyuges no logran ponerse de acuerdo sobre las materias a que se refiere el artículo 21. cualquiera de los cónyuges podrá solicitar que el procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas. 23) y unidad de procedimiento (art. y c) Hay un tercer caso. etc. Fecha cierta del cese de la convivencia cuando hay regulación judicial. b. Lo importante de esta norma es que ello podrá pedirse en el juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias señalas en el referido artículo 21 (alimentos. Cuando la regulación de las materias señaladas en el artículo 21. Casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia. 25 inc. 1º). b) Cuando a falta de acuerdo.). por escrito. habiendo uno de ellos Página 58 de 366 . como los alimentos. 1º). se demande judicialmente alguna de las materias que indica el artículo 23. el cuidado personal o la relación directa y regular que mantendrán con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado. como los alimentos que se deban. cuando. si no mediare acuerdo ni demanda entre los cónyuges. a. Como se puede observar.1º). se extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos”. habrá fecha cierta. el cese de la convivencia tendrá fecha cierta a partir de la notificación de la demanda (art. 1. 23). 24). Así lo dice el artículo 23: “A falta de acuerdo. De lo dicho resulta que hay fecha cierta del cese de la convivencia en los siguientes casos: a) Cuando el acuerdo de los cónyuges conste. con estos artículos se obtiene unidad de competencia (art. Regulación. 25 inc. cualquiera de ellos podrá solicitar la regulación judicial (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Regulación judicial. caso en que la fecha cierta será la de la notificación de la demanda (art. contemplado en el artículo 25 inciso 2º: “Asimismo. se hace judicialmente. lo que representa una evidente economía procesal para las partes. los bienes familiares o las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio.3. El artículo 24 agrega que “Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artículo precedente se ajustarán al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten” (inc. o las relaciones con los hijos. tuición.

procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas. debiendo la notificación practicarse según las reglas generales. 2. 2.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en las letras a) y b) del artículo 22 o dejado constancia de dicha intención ante el juzgado correspondiente.1. El cónyuge ha optado por una figura alternativa que mantiene la vigencia del vínculo y lo ha hecho de común acuerdo con su marido o mujer. la acción para pedir la separación corresponde únicamente al cónyuge que no ha dado lugar a la causal (art. si la solicitud fuere conjunta.(art. hacia el futuro.1º). 26 al 41 trata de la separación judicial. No será admisible. La separación judicial se puede demandar: a) Por uno de los cónyuges si mediare falta imputable al otro. Hernán Corral estima que “por razones de coherencia interna del nuevo cuerpo legal -se refiere a la nueva Ley de Matrimonio Civil. En estos casos se trata de una gestión voluntaria a la que se podrá comparecer personalmente. 26 inc. 27 inc. que en la ley aparece claramente como un régimen de regulación de la ruptura alternativa al divorcio. no podría luego ir contra su propia decisión y solicitar el divorcio unilateral. o de los deberes y obligaciones para con los hijos. Causales de separación judicial. siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio. se notifique al otro cónyuge”. cuando hubiere cesado la convivencia (art. entre los cónyuges cuya separación se solicita”. entonces que uno de ellos pretenda extinguir el régimen jurídico de la separación invocando el cese de la convivencia como fundamento del divorcio unilateral. En este caso. El adulterio no es causal de separación judicial cuando exista previa separación de hecho consentida por ambos cónyuges (inc. 3). imponiéndole este Página 59 de 366 . Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos. b) Por cualquiera de los cónyuges. Se aplicará aquí la doctrina de los actos propios.si los cónyuges obtienen de común acuerdo la separación personal hay que entender que optan por esa fórmula de regulación de ruptura. El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artículo 21. SEPARACIÓN JUDICIAL El párrafo 2º del Capítulo III de la ley. que torne intolerable la vida en común. 26 inc. “los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. 2º) En este caso. 1º). arts.

Según el artículo 31 debe: a) Pronunciarse sobre cada una de materias que indica el artículo 21. se debe hacer en conformidad a las normas de la partición de bienes. además. Ramos no comparte esta opinión. Página 60 de 366 . 31 inciso final). Ello si perjuicio del derecho de las partes para demandar alimentos o pedir la declaración de bienes familiares de acuerdo a las reglas generales. 2. La sentencia de separación judicial producirá sus efectos desde que quede ejecutoriada. lo que indicará expresamente. Si las partes hubieren establecido la regulación. por un árbitro de derecho. 2. si así se hubiere solicitado y se hubiere rendido la prueba necesaria (art. 1º y 2º).3.2. Esta norma constituye una excepción a la regla general de que la liquidación de la sociedad conyugal. Contenido de la sentencia que declara la separación. Evidentemente esto será así únicamente si estaban casados en sociedad conyugal o participación de gananciales. Efectos de la separación judicial. el tribunal debe revisar tal acuerdo.5. Medidas provisorias para proteger el patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran. Cree que la separación judicial y el divorcio son instituciones diferentes. si fuere incompleto o insuficiente (art. Así lo establece el artículo 28. Dice el artículo 32 que “La separación judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.4. 2. de tal suerte. y b) Debe. a menos que se encuentren regulados o no procediere la regulación de alguna de ellas. 2. procediendo de oficio a subsanar las deficiencias o a modificarlo. Sin perjuicio de ello. Debe además subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. que lo que se resuelva respecto de la primera no puede inhabilitar a los cónyuges para interponer una demanda de divorcio. la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación judicial deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. 31 inc. La acción para demandar la separación judicial es irrenunciable. De acuerdo al artículo 30 cuando los cónyuges se encontraren casados en el régimen de sociedad conyugal “cualquiera de ellos podrá solicitar al tribunal la adopción de las medidas provisorias que estimen conducentes para la protección del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran”. liquidar el régimen matrimonial que hubiere existido entre los cónyuges.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ estado civil a su consorte”.

34). con excepción de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos. tendrá derecho para que el otro cónyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentación. en los términos del artículo 159”. Para estos efectos. caso en que el juez efectuará en la sentencia la declaración correspondiente. 35 inc.947 sustituyó el artículo 1182 inciso 2º del C. el juez reglará la contribución teniendo en especial consideración la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo. b) Deja subsistentes los derechos y obligaciones personales de los cónyuges. en el nuevo texto dado por la ley 19. f) De acuerdo al artículo 178 del Código Civil. Concordante con ello el nuevo art. 35). d) En principio. 33). es decir. Civil privando de la calidad de legitimario al cónyuge que por culpa suya haya dado ocasión a la separación judicial y dio una nueva redacción al artículo 994. que hubiere dado motivo a la separación por su culpa. no se altera el derecho a sucederse por causa de muerte. se adquiere por los cónyuges el estado civil de “separados judicialmente”. de la que se dejará constancia en la subinscripción (art.947) prescribe: “El cónyuge que haya dado causa a la separación judicial por su culpa. que ahora paso a decir: “El cónyuge separado judicialmente. según la modificación que la ley 19. sin perjuicio de que se pueda constituir prudencialmente a favor del cónyuge no propietario. que no los habilita para volver a contraer matrimonio”. a) A partir del momento en que se subinscribe. durante su desarrollo o con posterioridad a él”. salvo que se hubiere dado lugar a la separación por culpa de un cónyuge. la ley 19. rigen las reglas especiales contempladas en el párrafo V del Titulo VI del Libro I del Código Civil (art. La prueba de este nuevo estado se hace con la correspondiente partida de matrimonio. 2°). un derecho de usufructo. como los deberes de cohabitación y de fidelidad (art. uso o habitación sobre los bienes familiares (art. pero en este caso. será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán la calidad de separados.947. los cónyuges separados judicialmente pasan a tener el régimen de separación de bienes. debiendo el juez hacer la regulación en caso necesario.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Efectuada la subinscripción. Página 61 de 366 . e) En materia de alimentos. 173 dice “Los cónyuges separados judicialmente administran sus bienes con plena independencia uno del otro. El nuevo texto del artículo 175 (que establece la ley 19. c) Se disuelve la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiere existido entre los cónyuges.947 introduce al artículo 305 del Código Civil. no tendrá parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido”. se aplica a los cónyuges separados la norma del artículo 160. según el cual ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común en proporción a sus facultades.

por falta o culpa de uno de los cónyuges. 39 inc. Decretada la separación judicial en virtud del art. cese de la convivencia. 26. 36). h) El hijo concebido durante el estado de separación no goza de la presunción del artículo 184 del Código Civil. 2º). que ordenará agregar el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separación” (art. l) El cónyuge que dio lugar a la separación judicial pierde el beneficio de competencia a que podría tener derecho (art. pone fin al procedimiento destinado a declarar la separación judicial o a la ya decretada. artículos 38 al 41.947). podrá el hijo ser inscrito como hijo de los cónyuges. se debe subinscribir al margen de la inscripción matrimonial (art. subinscrita al margen de la inscripción matrimonial”. 39 inciso 1º).947). La reanudación de la vida en común de los cónyuges. k) No se suspende la prescripción a favor de la mujer separada judicialmente de su marido (art. 37). si concurre el consentimiento de ambos. en el nuevo texto). Página 62 de 366 . No obstante. 1790 en el nuevo inciso 2º agregado por la ley 19. será necesaria una nueva sentencia que a petición de ambos cónyuges. y. regula esa materia. para que la reanudación sea oponible a terceros “bastará que ambos cónyuges dejen constancia de ella en un acta extendida ante el Oficial del Registro Civil. 3. RECONCILIACIÓN O REANUDACIÓN DE LA VIDA EN COMÚN El párrafo 4 del Capítulo III de la nueva Ley de Matrimonio Civil. revoque la sentencia de separación. En este caso “el Oficial del Registro Civil comunicará esta circunstancia al tribunal competente. con ánimo de permanencia. 38). 2509 en el nuevo texto dado por la ley 19. restablece el estado civil de casados (art. en este último caso. 1796. i) La sentencia firme de separación judicial autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio se hubieren hecho al cónyuge que dio motivo a la separación judicial (art. En el caso que la separación judicial se hubiere producido porque uno de los cónyuges lo solicitó en conformidad al artículo 27. de tener por padre al marido (art. Esto último es lógico pues importa un reconocimiento voluntario. Para que esta nueva sentencia sea oponible a terceros. j) Los cónyuges separados judicialmente pueden celebrar contratos de compraventa entre sí (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ g) No se altera la filiación ya determinada (art. 1626 Nº 2).

Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ La reanudación de la vida en común no revive la sociedad conyugal ni el régimen de participación en los gananciales. La sentencia que declara el divorcio. subsiste una única obligación (que para cierta jurisprudencia constituye más bien un derecho): la obligación de dar sepultura al cadáver (art. y 4. poco hay que decir. cabe destacar que la Ley N° 20. De acuerdo al art. 1. Esta materia está tratada en el Capítulo IV de la Ley de Matrimonio Civil. Finalmente el artículo 41 agrega que “La reanudación de la vida en común no impide que los cónyuges puedan volver a solicitar la separación. 42. 3. DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO POR MUERTE NATURAL. 2. La disolución del matrimonio por muerte natural extingue los derechos y obligaciones emanados del mismo.577 del año 2012 incorporó a nuestro ordenamiento el mecanismo de la llamada comprobación judicial de la muerte. cumplidos que sean los plazos señalados en el artículo 43. Sobre esta causal de terminación del matrimonio. 140 del Código Sanitario). artículos 42 y siguientes. si ésta se funda en hechos posteriores a la reconciliación”. C. 2° del Código Civil). con lo que queda claramente establecido que el fallecimiento de uno de los cónyuges. 40 de la ley de matrimonio civil y art. EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO. La muerte de uno de los cónyuges. pone término al matrimonio. sin embargo. las únicas causales de terminación del matrimonio son: 1. Respecto a la muerte natural. La sentencia que declara la nulidad del matrimonio. La muerte presunta de uno de los cónyuges. pero los cónyuges podrán pactar por una sola vez este último en conformidad con el artículo 1723 del Código Civil (art. salvo recordar que de acuerdo a la propia definición de matrimonio que da el artículo 102 del Código Civil. por medio de la cual se puede obtener un pronunciamiento judicial que acredite el Página 63 de 366 . 165 inc. los contrayentes se unen actual e indisolublemente y por toda la vida.

el matrimonio se termina transcurrido un año desde el día presuntivo de la muerte (art. No hay causales genéricas de nulidad de matrimonio. que la diferencian de la nulidad patrimonial. 3. b) El matrimonio también termina. DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO POR MUERTE PRESUNTA. son Página 64 de 366 . 3. si cumplidos cinco años desde la fecha de las últimas noticias. En derecho patrimonial. el artículo 95 del Código Civil dispone que esta declaración judicial demuestra la muerte “para efectos civiles” de una persona. la que queda determinada a partir de las circunstancias que rodearon la desaparición del cuerpo que hacen razonablemente sensata la conclusión del deceso. y caso del desaparecido en un sismo o catástrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas. v. 1º). cumplidos que sean los plazos señalados en el artículo siguiente”. c) Cuando la presunción de muerte se haya declarado. se probare que han transcurrido setenta años desde el nacimiento del desaparecido (art. La nulidad del matrimonio presenta algunas características propias. “el matrimonio termina: 2º Por la muerte presunta. NULIDAD DEL MATRIMONIO La Ley de Matrimonio Civil destina el Capítulo V. La ley señala en forma precisa los vicios que acarrean la nulidad. 3°). primera parte).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ fallecimiento de una persona pese a no haberse podido encontrar el cadáver o existir testigos que dieran cuenta de la muerte.transcurridos cinco años contados desde la fecha de las últimas noticias (art. en virtud del número 7 del artículo 81 del Código Civil -caso de la persona que recibe una herida grave en la guerra o le sobreviene otro peligro semejante. segunda parte). 2º. gr. Coherente con esta figura. respectivamente. artículos 44 a 52. pronunciamiento que evidentemente alcanza al matrimonio. y d) En los casos de los artículos 8 y 9 del artículo 81 del Código Civil -persona que viajaba en una nave o aeronave perdida. 43 inc. Estos plazos son los siguientes: a) El matrimonio se disuelve cuando transcurren diez años desde la fecha de las últimas noticias. existen causales genéricas. el que termina por esta causal. 2º. Particularidades de la nulidad matrimonial. De acuerdo al artículo 42 Nº 2. a reglamentar la nulidad del matrimonio. fijada en la sentencia que declara la presunción de muerte (art.1. 43 inc. 43 inc. 2. 43 inc. i.

El matrimonio es nulo por no haberse celebrado ante del número de testigos hábiles determinados en el articulo 17. en sentencia publicada en Gaceta Jurídica Nº 123. 55. el matrimonio putativo. iv. por cuanto al actor le está vedado invocar en su beneficio la nulidad de que se trata de acuerdo al artículo 1683”. v. 15. declarada la nulidad. En materia matrimonial.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ nulos los contratos prohibidos por la ley. no rige esta regla. aplicando el principio de que nadie se puede aprovechar de su propio dolo. 1ª. En materia de nulidad de matrimonio. de más fácil ocurrencia: el bígamo puede pedir la nulidad de su segundo matrimonio invocando que se casó no obstante estar casado. p. si bien ha habido sentencias que han dicho lo contrario argumentando que nadie se puede aprovechar de su propio dolo. ii. En otro caso. la Corte de Apelaciones de Santiago. Así lo ha resuelto. 54. se casa con su hermana ¿podría alguien sostener que no puede alegar la nulidad porque celebró el matrimonio conociendo el vicio que lo invalidaba? Otro ejemplo. No puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que lo celebró sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (artículo 1683 del Código Civil). Esta materia estaba tratada antes en el artículo 122 del Código Civil. por regla general. En materia de nulidad matrimonial. sec. si una persona conociendo su parentesco. Simplemente hay nulidad porque la ley no ha hecho tal distinción. con justa causa de error celebró el matrimonio. p. sec. tratándose de la nulidad del matrimonio. ej. son de tanta trascendencia para la sociedad. Así por ejemplo. contrajo matrimonio. En materia patrimonial. en orden a que no hay nulidad de matrimonio sin texto expreso. y hoy lo está en los artículos 51 y 52 de la Ley de Matrimonio Civil. etc. 55). resolvió que no podía alegar la nulidad de su matrimonio. iii. etc. que debe admitirse que aun quien se casó sabiendo el vicio pueda alegar la nulidad. resolvió que "debe rechazarse la demanda de nulidad de matrimonio invocando como causal la existencia de un matrimonio celebrado en el extranjero. p. son nulos los actos o contratos en que se han omitido las solemnidades legales. El mismo tribunal. no cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa. no ocurre lo anterior respecto del cónyuge que de buena fe y. sigue en esta materia la opinión dominante de los tratadistas franceses del siglo 19. 305). A juicio de Ramos las razones que aconsejan la nulidad matrimonial. la acción de Página 65 de 366 . destinada justamente a evitar que se produzcan algunos efectos propios de la nulidad. la Corte Suprema (T. las partes vuelven al estado anterior a la celebración del acto o contrato (art. La Ley de Matrimonio Civil. (T. Esta es la opinión mayoritaria de la doctrina y jurisprudencia. 1687 del Código Civil). p. En cambio. Juega en la nulidad del matrimonio una institución muy importante. A diferencia de la nulidad en materia patrimonial. 2ª. la persona impotente que sabiendo que lo era. las causales son taxativas.

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nulidad de matrimonio no prescribe, pero debe alegarse en vida de los cónyuges (artículos 47 y
48 de la Ley de Matrimonio Civil).

3.2. Causales de nulidad de matrimonio.

Las causales de nulidad son taxativas y los vicios que las constituyen deben haber existido al
tiempo del matrimonio. Así lo consigna el artículo 44 en su primera parte “el matrimonio sólo
podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al
tiempo de su celebración”. Luego las únicas causales de nulidad de matrimonio en Chile, son
las siguientes:

(i) Matrimonio celebrado existiendo algún impedimento dirimente (art. 44, letra a).

El artículo 44 de la Ley de Matrimonio Civil señala que “el matrimonio sólo podrá ser declarado
nulo por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su
celebración: a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades señaladas
en el artículo 5º, 6 º ó 7º de esta ley”.

(ii) Falta de consentimiento libre y espontáneo de alguno de los contrayentes (art. 44 letra
b).

Esta causal está contemplada en el artículo 44 letra b) de la Ley de Matrimonio Civil: "cuando el
consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos expresados en el artículo 8º”
(error y fuerza).

(iii) Celebración del matrimonio ante testigos inhábiles o en menor número de los que la
ley exige (art. 45).

El matrimonio se debe celebrar ante dos testigos (art. 17) y no hay más testigos inhábiles que los
que indica el artículo 16 de la Ley de Matrimonio Civil.

3.3. Eliminación de la causal de incompetencia del Oficial del Registro Civil.

Bajo la vigencia de la anterior Ley de Matrimonio Civil, la incompetencia del Oficial del Registro
Civil, podía obedecer a dos razones:

a) Cuando un oficial del Registro Civil autorizaba un matrimonio fuera de su territorio
jurisdiccional como, por ej. Si el Oficial Civil de Valdivia celebrara un matrimonio en
Concepción; y

b) Cuando el matrimonio se verificaba ante un Oficial del Registro Civil, que no

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correspondía al domicilio o residencia (por el tiempo legal) de ninguno de los contrayentes (art.
35 de la ley 4808). Era el caso, por ejemplo, de las personas que se casaban en Concepción
teniendo el varón domicilio en Santiago y la mujer en Viña del Mar.

Respecto del primer caso nada ha cambiado. Los Oficiales Civiles sólo pueden ejercer su
ministerio dentro del territorio que la ley les asigna. Si autoriza un matrimonio fuera de su
territorio jurisdiccional, ese acto adolece de nulidad de derecho público, que se rige por los
artículos 6 y 7 de la Constitución Política de la República.

De las dos situaciones recién descritas, la verdaderamente importante era la segunda pues a ella
se recurría para anular los matrimonios.

El artículo 31 de la anterior Ley de Matrimonio establecía que era nulo el matrimonio que no se
celebrara ante el oficial del Registro Civil correspondiente. Y el artículo 35 de la Ley de Registro
Civil, establecía cuál era ese Oficial Civil correspondiente: “Será competente para celebrar un
matrimonio el Oficial del Registro Civil de la comuna o sección en que cualquiera de los
contrayentes tenga su domicilio, o haya vivido los tres últimos meses anteriores a la fecha del
matrimonio”.

Como en Chile no hubo divorcio vincular hasta que entró en vigencia la ley 19.947 (18 de
noviembre de 2004), las personas que querían anular su matrimonio recurrían al artificio de
sostener que a la fecha de su casamiento, el domicilio y la residencia de ambos estaba en un
lugar distinto de aquél en que se habían casado, con lo que venía a resultar que el matrimonio
aparecía celebrado ante un funcionario incompetente. Y para probar el domicilio y residencia
que afirmaban haber tenido recurrían a la prueba de testigos. Como se trataba de probar un
hecho negativo (que no tenían domicilio ni residencia en la comuna o sección del Oficial Civil
ante el que se casaron), se probaba el positivo contrario, por lo que los testigos atestiguaban que
ambos contrayentes a la fecha del matrimonio y durante los tres meses anteriores a su
celebración tenían su domicilio y residencia en un lugar distinto de aquél en que se casaron.
Esta situación comenzó a ser aceptada por nuestros tribunales alrededor del año 1925.

La ley 19.947, eliminó esta causal de nulidad al derogar el artículo 35 de la ley 4.808 y dispuso
que se podía contraer matrimonio ante cualquier oficial de Registro Civil (art. 9° de la nueva ley
de matrimonio civil).

3.4. Acción de nulidad de matrimonio.

(i) Concepto.

La nulidad de un matrimonio debe ser declarada judicialmente. No opera por el sólo ministerio
de la ley. De consiguiente, si el matrimonio adolece de vicios que producen su nulidad, deberá

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interponerse la acción de nulidad.

(ii) Características de la acción de nulidad

La acción de nulidad tiene algunas características que le son propias:

l. Es una acción de derecho de familia. Por ello está fuera del comercio; es irrenunciable;
no es susceptible de transacción (art. 2450 Código Civil), no cabe a su respecto el llamado a
conciliación (art. 262 del Código de Procedimiento Civil); no puede someterse a compromiso
(arts. 230 y 357 Nº 4 del Código Orgánico de Tribunales).

2. Por regla general su ejercicio sólo corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges
(art. 46).

3. Por regla general, es imprescriptible (art. 48).

4. Por regla general, sólo se puede hacer valer en vida de los cónyuges (art. 47).

(iii) Titulares de la acción de nulidad.

La acción de nulidad de matrimonio, corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges (art.
46).

Esta regla tiene varias excepciones:

a) La nulidad fundada en el Nº 2 del artículo 5º -matrimonio de una persona menor de 16
años- podrá ser demandada por cualquiera de los cónyuges o por alguno de sus ascendientes,
pero alcanzados los 16 años por parte de ambos contrayentes, la acción se radicará únicamente
en el o los que lo contrajeron sin tener esa edad (art. 46 a);

b) La acción de nulidad fundada en alguno de los vicios del artículo 8º (vicios del
consentimiento) corresponde exclusivamente al cónyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art.
46 b);

c) En los casos de matrimonio en artículo de muerte, la acción corresponde también a los
demás herederos del cónyuge difunto (art. 46 c);

d) Cuando la causal invocada es la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto,
corresponde también la acción de nulidad al cónyuge anterior o a sus herederos (art. 46 d).

e) La declaración de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en los

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artículo 6 y 7 –vínculo de parentesco y matrimonio de una persona con el que tuvo
participación en el homicidio de su marido o mujer– puede ser alegada, por cualquier persona,
en el, interés de la moral y de la ley. La naturaleza del vicio explica que se otorgue en este caso
acción popular para demandar la nulidad (art. 46 e).

(iv) La acción de nulidad es imprescriptible.

El artículo 48 establece que la acción de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo. Y en
seguida contempla varias excepciones:

a) La causal fundada en la menor edad de uno de los contrayentes, prescribe en el plazo de
un año, contado desde la fecha que el cónyuge inhábil para contraer matrimonio hubiere
adquirido la mayoría de edad (art. 48 a);

b) Cuando la causal fuere vicio del consentimiento, la acción prescribe en tres años
contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o la fuerza (art.
48 b);

c) En el caso del matrimonio en artículo de muerte, la acción prescribe en un año contado
desde la fecha del fallecimiento del cónyuge enfermo (art. 48 c);

d) Si la causal invocada es vínculo matrimonial no disuelto, la acción prescribe en un año
contado desde el fallecimiento de uno de los cónyuges (art. 48 d); y,

e) Si la causal de nulidad es la falta de testigos hábiles, la acción prescribe en un año,
contado desde la celebración del matrimonio (art. 48 e).

(v) La acción de nulidad sólo puede intentarse en vida de los cónyuges.

Según el artículo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, “la acción de nulidad del matrimonio sólo
podrá intentarse mientras vivan ambos cónyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y
d) del artículo precedente”, esto es, en los casos del matrimonio en artículo de muerte o cuando
el vicio sea vínculo matrimonial no disuelto.

Respecto a la excepción relativa al vínculo matrimonial no disuelto, cabe señalar que fue
incorporada por la Ley 10.271, y tuvo por objeto permitir que en el caso de bigamia, fallecido
uno de los cónyuges se pudiera demandar la nulidad, para evitar que los dos matrimonios
quedaren consolidados produciéndose dos líneas de descendencia matrimonial, dos sociedades
conyugales etc., lo que habría ocurrido de no establecerse la excepción.

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3.5. La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripción
matrimonial.

Así lo dispone el inciso 2º del artículo 50. Sólo se trata de un requisito de oponibilidad frente a
terceros. De consiguiente, si un cónyuge anulado contrae nuevas nupcias antes de subinscribir
la sentencia de nulidad, su segundo matrimonio es válido, pues el vínculo matrimonial anterior
ya estaba extinguido.

3.6. Efectos de la declaración de nulidad del matrimonio.

Declarada la nulidad de un matrimonio, los cónyuges quedan en la misma situación que tenían
al momento de casarse. Ello por aplicación del art. 50 inc. 1° de la ley de matrimonio civil y
artículo 1687 del Código Civil. Ello significa lo siguiente:

1. Si con posterioridad a la celebración del matrimonio que se anuló, uno de ellos contrajo
un nuevo matrimonio, tal matrimonio es válido, pues no existe el impedimento de vínculo
matrimonial no disuelto. Por la misma razón tampoco se ha incurrido en el delito de bigamia;

2. No se ha producido parentesco por afinidad entre cada cónyuge y los consanguíneos del
otro;

3. No ha habido derechos hereditarios entre los cónyuges;

4. Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado caducan;

5. No ha habido sociedad conyugal, habiéndose formado únicamente entre los cónyuges
una comunidad que debe ser liquidada de acuerdo a las reglas generales;

6. La mujer no ha tenido el privilegio de cuarta clase que le otorga el artículo 2481 Nº 3º del
Código Civil;

7. La filiación de los hijos concebidos dentro del matrimonio anulado, sería
extramatrimonial.

Fácil es entender la gravedad que toda esta situación supone. Por ello, y pensando
especialmente en la filiación de los hijos, ha nacido la institución del matrimonio putativo, que
pretende justamente evitar que se produzcan los efectos propios de la declaración de nulidad.

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3.7. Matrimonio putativo.

(i) Concepto

Declarada la nulidad de un matrimonio, deberían las partes volver al mismo estado en que se
hallarían si no se hubieren casado, lo que significa, entre otras cosas, aceptar que habrían
convivido en concubinato, y que los hijos, que en ese estado hubieren concebido tendrían
filiación no matrimonial. Esta situación es de tal gravedad que desde antiguo ha preocupado a
los juristas y los ha llevado a elaborar la institución del Matrimonio Putativo.

El matrimonio putativo es uno de los tantos aportes al Derecho, introducidos por el Derecho
Canónico.

El Código Civil dio cabida a la institución del Matrimonio Putativo en el artículo 122, que fue
suprimido por la ley 19.947, que lo reemplazó por los artículos 51 y 52 de la Ley de Matrimonio
Civil. El inciso 1º del artículo 51 prescribe que "El matrimonio nulo, que ha sido celebrado o
ratificado ante el oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido
respecto del cónyuge que, de buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejará de
producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges".

(ii) Requisitos del matrimonio putativo.

De la definición del artículo 51, se desprende que los requisitos para que exista matrimonio
putativo, son los siguientes:

1. Matrimonio nulo;
2. Que se haya celebrado o ratificado ante un Oficial del Registro Civil;
3. Buena fe de parte de uno de los cónyuges a lo menos;
4. Justa causa de error.

(a) Matrimonio nulo.

Si el matrimonio es inexistente no cabe el matrimonio putativo. Esto es absolutamente claro y
no hay opiniones discordantes. Y justamente, por esta razón es trascendente la distinción entre
matrimonio inexistente y nulo.

(b) Debe celebrarse ante Oficial del Registro Civil.

La Ley 19.947 agregó lo de “ratificado” ante el Oficial del Registro Civil, para comprender los
matrimonios celebrados ante una entidad religiosa los que para que adquieran valor se deben
ratificar ante un Oficial del Registro Civil.

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(c) Buena fe, a lo menos, de uno de los cónyuges.

Este es el requisito esencial del matrimonio putativo puesto que la institución es un
reconocimiento a esta buena fe.

El Código no define lo que se entiende por buena fe. Se ha entendido que es la conciencia que
tiene el contrayente de estar celebrando un matrimonio sin vicios.

Con anterioridad a la ley 19.947, se discutía si la buena fe debía probarse o se presumía igual
que en materia posesoria (art. 707). En general, la doctrina se pronunciaba por la tesis de que el
artículo 707, si bien está ubicado en materia posesoria, es de alcance general por lo que también
debía aplicarse al matrimonio putativo (Fueyo, Somarriva, Rossel). En cambio Claro Solar,
aceptando que la opinión generalmente aceptada era presumir la buena fe, dice estar de
acuerdo con Laurent cuando este autor afirma que una vez anulado el matrimonio, no puede
producir efecto sino por excepción, cuando ha sido celebrado de buena fe y que, por tanto, es al
esposo que reclama un efecto civil, a quien toca probar que lo ha contraído de buena fe desde
que éste será el fundamento de su demanda. Hubo fallos en ambos sentidos.

La ley 19.947 vino a poner fin a esta discusión, resolviendo el problema del mismo modo que lo
había entendido la mayoría de la doctrina, es decir, que la buena fe se presume. Así lo dice
expresamente el artículo 52 de la Ley de Matrimonio Civil: “Se presume que los cónyuges han
contraído matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad
se probare lo contrario y así se declarare en la sentencia”.

La buena fe es un requisito que se debe tener al momento de celebrarse el matrimonio. Si a ese
momento uno sólo estaba de buena fe, sólo para él el matrimonio es putativo. El matrimonio
mantiene el carácter de putativo, hasta que desaparece la buena fe. No es claro lo que ocurre
cuando ambos contraen el matrimonio de buena fe y ésta desaparece en uno de los cónyuges
primero que en el otro. En general, la doctrina estima que en este supuesto el matrimonio
continúa como putativo únicamente respecto del que mantiene la buena fe. Fueyo opina
diferente. Para él "si ambos (cónyuges) lo han contraído de buena fe y con justa causa de error,
basta que uno de ellos conserve la buena fe para que los efectos del matrimonio válido alcance a
ambos cónyuges; puesto que para cesar los efectos se precisa la mala fe de "ambos cónyuges",
como dice el Código".

(d) Justa causa de error.

Lo que ha querido decir el artículo 51, al establecer esta exigencia es que cualquier error no es
suficiente. Debe tratarse de un error excusable. En definitiva este requisito tiende a confundirse
con el de la buena fe.

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Somarriva es de opinión de admitir el error de derecho. pero ignorando que la ley no permite tal matrimonio. En cambio. Además. y Página 73 de 366 . Así también lo resolvió en su momento una sentencia de la Excma. Corte Suprema (T. Dice Ramos: “Por lo demás.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Un error de hecho puede ser excusable. Continúa el autor “Pongamos un ejemplo para clarificar las cosas: si se casa una pareja de hermanos. que no admite prueba en contrario". respecto del cónyuge que. Pero es dudoso que pueda serlo un error de derecho. 73). En general. han padecido un error de hecho. que permite la putatividad. inspirada en Pothier. (iii) Efectos del matrimonio putativo. El artículo 51 precisa los efectos al señalar que "produce los mismos efectos civiles que el válido. sec. la doctrina vinculaba este problema con el de la buena fe y la justa causa de error. p. sería incompatible con la existencia de un matrimonio putativo”. por cuanto el artículo 122 del Código Civil (hoy artículo 51 de la ley de matrimonio civil). lo contrajo". 29. nos hace llegar a esta misma conclusión. si antes se aceptaba que respecto de esta institución regía la presunción de buena fe establecida en la posesión. salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y así lo declarare la sentencia (art. 8º del Código Civil). Hoy día este problema está expresamente resuelto. Bajo el imperio de la ley antigua (artículo 122 del Código Civil) Fueyo opinaba que se requería además de una resolución judicial que declarare que el matrimonio había sido putativo. obligaba a aplicar también el artículo 706 ubicado en la misma materia según el cual "el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe. no hace ninguna distinción. al presumirse estos requisitos debe concluirse que todo matrimonio nulo es putativo. de buena fe y con justa causa de error. sólo habla de "justa causa de error". desde que la ley se presume conocida (art. por la función que cumple la institución es conveniente ampliar su campo de aplicación. 52). según algunos. En efecto. (e) Declaración judicial de putatividad. han sufrido un error de derecho que. sin saber que lo eran. la historia fidedigna de la norma. si la misma pareja se casa a sabiendas que eran hermanos. Los autores hacen en esta materia las siguientes distinciones: efectos en relación con los hijos. Por lo demás. 1ª. que los 4 que se han señalado. un mínimo de consecuencia. En general la doctrina nacional no exige más requisitos para el matrimonio putativo.

De acuerdo a esto. aunque el matrimonio no sea putativo. la nulidad no afectará la filiación ya determinada de los hijos. cualquiera sea el vicio de nulidad. sostiene que la buena fe desaparece con la contestación de la demanda. La institución del matrimonio putativo fue creada con el objeto de evitar la ilegitimidad de los hijos en los casos en que el matrimonio se anulaba. En conformidad al el artículo 51 inciso 4º. puesto que siendo el estado civil indivisible. a. se mantienen aún cuando desaparezca la putatividad. b. Efectos en relación con los hijos. parte final. Los efectos que produce el matrimonio putativo respecto de los hijos. ésta afectaba la filiación de los hijos.947) la situación era distinta porque cuando no se daban los requisitos del matrimonio putativo. la nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiación ya determinada de los hijos. Este efecto se produce sea que el matrimonio haya sido putativo para ambos padres sea que lo haya sido sólo para uno de ellos. Somarriva. Desaparecida la buena fe en ambos.947 la excepción se amplía a todo matrimonio nulo. aplicando por analogía la regla dada por el artículo 907 al hablar de las prestaciones mutuas. ¿Cuándo cesa la buena fe? Respecto del cónyuge que demanda la nulidad del matrimonio debe entenderse que el sólo hecho de presentar la demanda. En cuanto al demandado. Por ello resulta lógico que el hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres mantenga la filiación matrimonial. Ello es consecuencia de ser el estado civil una calidad "permanente" de toda persona. Dicha norma establece que: “Con todo. cesan los efectos del matrimonio putativo. la nulidad no afectaba la filiación matrimonial de los hijos únicamente cuando la nulidad se había declarado por incompetencia del Oficial Civil. Con la ley 19. por no haberse celebrado el matrimonio ante el número de testigos requeridos por la ley o por inhabilidad de estos. no podrían los hijos tener filiación matrimonial respecto de uno de sus padres y no tenerla respecto del otro. el matrimonio nulo produce los mismos efectos civiles que el válido hasta el momento de la contestación de la Página 74 de 366 . El matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles del válido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de los cónyuges. Es importante destacar que en el artículo 122 del Código Civil (derogado por la ley 19. En los demás casos. declarada la nulidad del matrimonio. Efectos en relación con los cónyuges. constituye prueba de que la buena fe ha desaparecido para él. en ese momento. Así lo señala el artículo 51 inciso 1º.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ efectos entre los cónyuges. son permanentes. aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges”.

si el matrimonio ha sido putativo. por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro cónyuge al que casó de buena fe. En relación con la sociedad conyugal. contrario sensu. resolvió este problema en la misma forma que lo hacía la mayor parte de la doctrina El artículo 51 inciso 2º de la Ley de Matrimonio Civil estableció que: “Si sólo uno de los cónyuges contrajo matrimonio de buena fe. ésta no ha nacido y por ende no se puede disolver lo que no ha existido. etc. y no para el otro. cuando el artículo 1764 indica entre las causales de extinción de la sociedad conyugal la declaración de nulidad (Nº 4). Así. no se ha generado la sociedad conyugal. Así. el matrimonio produce todos sus efectos. Así resulta del efecto retroactivo de la declaración de nulidad (artículo 1687). se disuelve la sociedad conyugal. ayuda mutua. deben cumplir con todos los deberes y obligaciones que surgen del matrimonio: fidelidad. éste podrá optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento. los requisitos del matrimonio putativo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ demanda. En caso contrario. Está demás decir que. Página 75 de 366 . o someterse a las reglas generales de la comunidad”. sólo concurren respecto de uno sólo de los cónyuges. se ha generado entre ellos sociedad conyugal si se casaron bajo ese régimen. debe entenderse que ello sólo es así si el matrimonio fue putativo. es permitir al cónyuge de buena fe conservar las donaciones que por causa de matrimonio le hizo o prometió hacer el otro cónyuge. sin perjuicio de que pueda probarse que la buena fe desapareció antes. Otro efecto que produce el matrimonio putativo. mientras se mantiene la buena fe a lo menos en un cónyuge. cabe preguntarse qué ocurre cuando.947 no estaba resuelto. Es un problema que antes de la ley 19. socorro. se pensaba que el cónyuge que celebró el matrimonio de buena fe tenía derecho a optar entre liquidar la comunidad de acuerdo a las reglas dadas para la liquidación de la sociedad conyugal o a las establecidas para liquidar una comunidad o sociedad de hecho. O hay sociedad conyugal para ambos o no la hay para ninguno. tanto en la persona de los cónyuges como respecto de los bienes. Así lo establece el inciso 3° del artículo 51 "Las donaciones o promesas que. y sólo se ha producido una comunidad o sociedad de hecho que habrá de disolverse y liquidarse de acuerdo a las reglas generales. Por ello. las donaciones que se ha hecho al cónyuge de mala fe deben ser restituidas. subsistirán no obstante la declaración de la nulidad del matrimonio". En general. por lo demás lo dice en forma expresa el artículo 1790 inciso primero del Código Civil. En todo caso es claro que no puede haber sociedad conyugal para uno de ellos. La ley 19. Si el matrimonio ha sido simplemente nulo. Declarada la nulidad del matrimonio.947. Ello. Atendido lo que se acaba de explicar. Un estudio aparte merece lo relativo a la sociedad conyugal.

Es lo que ocurre con la ley que estamos glosando. (i) Causales de divorcio-sanción o “por culpa”. uno perpetuo y otro temporal. que torne intolerable la vida en común”. es introducir el divorcio vincular en Chile. En efecto. la doctrina y la legislación comparada se mueven entre dos polos: “divorcio-sanción” y “divorcio remedio” (llamado también “divorcio solución”). o de los deberes y obligaciones para con los hijos. A este respecto. En el divorcio-remedio. Concepto. el artículo 54 contempla causales propias del divorcio sanción. 2º transitorio de la LMC los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencias de la ley también pueden terminar por divorcio. por falta imputable al otro. lo que no ocurría con el que venimos comentando. Luego los requisitos son: a) falta imputable a uno de los cónyuges. EL DIVORCIO 4. casa y lecho. Respecto a las causales de divorcio. artículos 19 al 28. Dice Ramos “En el párrafo 5º de la anterior Ley de Matrimonio Civil.2. se acepta como solución a la ruptura definitiva de la armonía conyugal. Causales de divorcio. pero no podían contraer un nuevo matrimonio. y el artículo siguiente establece el divorcio como remedio para una convivencia que ya no existe o que está gravemente deteriorada”. no pudiendo este último exceder de 5 años. Dice Ramos “en ninguna parte (del mundo) se adoptan posiciones extremas. pero ninguno de los dos rompía el vínculo matrimonial”. Los cónyuges quedaban separados de mesa.1. puesto que en conformidad al art. la ley opera con efecto retroactivo. siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio. cuando la convivencia de la pareja se torna imposible. b) esta falta debe constituir Página 76 de 366 . La gran innovación de la ley 19. El divorcio-sanción está concebido como una pena para el cónyuge culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar. porque universalmente se entiende que el divorcio produce la ruptura del vínculo matrimonial. en lo pudiera llamarse un sistema mixto.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 4. pudiendo los ex cónyuges contraer válidamente nuevas nupcias. sino que se buscan fórmulas intermedias.947. Había dos clases de divorcio. en cambio. Los efectos de uno y otro eran distintos. 4. Y decimos “mal llamado divorcio”. El artículo 54 establece que “el divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges. se establecía un mal llamado divorcio.

Títulos VII y VIII. estupro y otros delitos sexuales. Por consiguiente frente a una demanda de divorcio será el tribunal que conozca del juicio de divorcio el que tendrá que ponderar si hubo incumplimiento a los deberes para con el otro cónyuge o para con los hijos y si este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la vida en común. culpable. 4º Conducta homosexual. incesto. infanticidio. del Código Penal. Sin duda el tercer requisito es el determinante. delitos contra el estado civil de las personas. homicidio. entre otros casos. cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos: 1º Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos. duelo. y 6º Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos. El abandono continuo o reiterado del hogar común. lesiones corporales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ una violación grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos. rapto. pues la norma emplea la expresión “entre otros casos”. y c) el incumplimiento de estos deberes u obligaciones debe hacer intolerable la vida en común. La norma agrega que se incurre en esta causal. Página 77 de 366 . previstos en el Libro II. abandono de niños o personas desvalidas. matrimonios ilegales. por ej. Uno de los cónyuges sufre un grave accidente que lo deja parapléjico. tal hecho puede hacer intolerable la vida en común. o contra las personas. 2º Transgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia. Respecto al primer requisito deberá tenerse presente que la falta debe ser “imputable”. 5º Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos. calumnia. injurias). 3º Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública. violación. de tal suerte que si. socorro y fidelidad propios del matrimonio. pero no configura una causal de divorcio (Javier Barrientos Grandón). Estas causales no son taxativas. es una forma de trasgresión grave de los deberes del matrimonio. que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal” (dentro de estos títulos están los delitos de aborto. es decir.

como lo establece el inciso 1º. no obstante su apariencia de objetividad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Causales de divorcio-remedio o “por cese de la convivencia”. en los términos de los arts. 3°). tendrá lugar técnicamente el cese de la convivencia aunque convivan los esposos bajo el mismo techo”. al régimen aplicable a los alimentos. si falta la affectio. transacción aprobada judicialmente) mediante los cuales los cónyuges regulen su separación de hecho. De acuerdo a este inciso 3º. b. por el contrario. llama la atención que esta disposición hable de “cese efectivo de la convivencia conyugal”. ya que si la affectio subsiste entre los cónyuges no habrá cese efectivo de la convivencia. En relación con el primer requisito. sino propiamente al animus separationis. 1°). esto es: a) Por alguno de los instrumentos que se indican en el artículo 22 (escritura pública. 23 y 25 inc. 55 incs. si hubiere hijos. y 3) el actor haya cumplido con su obligación alimenticia respecto de su cónyuge e hijos. b) Por la notificación de la demanda de regulación de sus relaciones mutuas. al cuidado personal y a la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquel de los padres que no los tuviere a su cuidado (arts. por influencia canónica. durante a lo menos tres años (art. Sobre ello Javier Barrientos señala: “Este requisito de la ‘efectividad` del cese de la convivencia. 55 inc. corpus separationis o hecho material de la separación física. acreditando que ha cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de un año y acompañen un acuerdo regulatorio (completo y suficiente. Nótese que estamos frente a un caso de divorcio unilateral. o acta extendida y protocolizada ante notario público. los requisitos para que opere el divorcio en el presente caso son: 1) Cese efectivo de la convivencia conyugal. 1° y 2°). y no simplemente “cese de la convivencia”. Cuando lo solicite cualquiera de los cónyuges por haberse producido un cese efectivo de la convivencia conyugal. acta extendida ante un Oficial del Registro Civil. 2) que esta situación haya durado a lo menos tres años. especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio y. El artículo 55 contempla dos casos de divorcio remedio: a. Respecto al segundo requisito -que el cese efectivo haya durado a lo menos tres años. Cuando ambos cónyuges lo piden de común acuerdo. no ha de referirse a lo que algunos civilistas denominan. 55 inc. 4°). aunque haya separación material y los esposos vivan en lugares diferentes y.sólo podrá probarse en la forma que indica los artículos 22 y 25 (art. Página 78 de 366 . 21 y 27) de sus relaciones mutuas y para con los hijos (art.

en que no la tiene el culpable (art. inc. nuevo plazo de 3 años y cumplir en forma regular durante este nuevo plazo los deberes alimenticios. 56 inc. el juez debe verificar que el demandante durante el tiempo del cese de la convivencia ha dado cumplimiento a su obligación alimenticia respecto de su cónyuge e hijos. 1º). 2º transitorio. 2°. las partes no tienen mayores limitaciones probatorias. 4. parte final). debiendo el juez analizar si los medios de prueba aportados por las partes le permiten formarse plena convicción sobre este hecho (art. 2º). salvo en el caso del artículo 54. El incumplimiento reiterado e injustificado de esta obligación hará que la demanda de divorcio sea rechazada (art. 2º). 56 inc. 3º). 2º). En relación al tercer requisito si la parte demandada lo solicitare. La sentencia que rechace la demanda no produce cosa juzgada de tal suerte que se puede volver a demandar. La notificación se practicará según las reglas generales (art. 55 inc. salvo que la sola confesión no es suficiente. con el cónyuge e hijos. 57). Características de la acción de divorcio. previo cumplimiento de los requisitos legales. b) Corresponde a ambos cónyuges. 57).3. La parte demandada para hacer exigible esta exigencia debe oponer la correspondiente excepción perentoria. uno de ellos haya expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos indicados en el artículo 22 letras a) y b) y se haya notificado al otro cónyuge (art. 25 inc. es decir.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ c) Cuando no mediando acuerdo ni demanda entre los cónyuge. es decir. Las dos últimas situaciones constituyen una gestión voluntaria a la que se podrá comparecer personalmente. d) Es imprescriptible (art. y d) Cuando uno de los cónyuges haya dejado constancia de su intención de poner fin a la convivencia ante el juzgado correspondiente y ello sea notificado al otro cónyuge (art. Esta limitación probatoria para acreditar el cese de la convivencia no rige para los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la nueva ley de matrimonio civil. 3º). c) Es irrenunciable (art. 25 inc. En estos casos. 25 inc. nuevo cese de la convivencia. a) Pertenece exclusivamente a los cónyuges (art. e) Por su misma naturaleza tiene que intentarse en vida de los cónyuges Página 79 de 366 . cuando el divorcio es por culpa de uno de ellos.

4. inciso final). La ley 19.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 4.). la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán el estado civil de divorciados. 60). 53). 2. Divorcio obtenido en el extranjero. 59 inc. 145 del C. del domicilio. como el de alimentos y sucesorios entre los cónyuges (art. con lo que podrán volver a contraer matrimonio”. 5.5. los derechos y obligaciones que tal filiación supone (art. 1790 inc. Efectuada la subinscripción. El divorcio pone fin a los derechos de carácter patrimonial. 1. Efectos del divorcio. El estado civil de divorciado se prueba en conformidad al art.4. determinada en la forma dispuesta en los artículos 61 y siguientes. la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. Civil. 2°). 305 del C. Se adquiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer matrimonio (art. 3.947 regula esta materia en el artículo 83 en los siguientes términos: El inciso 1º establece que “El divorcio estará sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al momento de interponerse la acción” ¿Cuál es esa ley aplicable a la relación matrimonial? La respuesta debe buscarse en los principios de derecho internacional privado (puede ser la ley de la nacionalidad. Luego los hijos continuarán siendo hijos de filiación matrimonial de sus padres y tendrán. La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio se hubieren hecho al cónyuge que dio motivo al divorcio por su culpa. Habilita al cónyuge para pedir al juez la desafectación de un bien de su propiedad que esté declarado como bien familiar (art. etc. 4. respecto de ellos. El artículo 59 inciso 1º señala que “el divorcio producirá efectos entre los cónyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare” y el inciso 2º agrega que “sin perjuicio de ello. Civil. 2°). con tal que la donación y su causa constare por escritura pública (art. El divorcio no afecta la filiación ya determinada de los hijos ni los derechos y obligaciones que emanan de ella. Ello sin perjuicio de que se acuerde o se fije judicialmente una compensación al cónyuge económicamente más débil. Página 80 de 366 .

en la medida que cumpla con los requisitos previstos en el Código de Procedimiento Civil para ello.286 del año 2008 agregó al artículo 2º transitorio de la Ley de Matrimonio Civil. un reconocimiento expreso a las sentencias sobre divorcio dictadas por tribunales extranjeros con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley. conciliación y mediación. 3°) c) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley (art. inc. da algunas reglas aplicables al divorcio. Los incisos siguientes del artículo 83 privan de valor a las sentencias de divorcio extranjeras. las que tienen valor en Chile. para cumplir esas sentencias en Chile. Por último. Las normas relativas a esta última fueron derogadas de la LMC. 83. 5. inc. NULIDAD Y DIVORCIO.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ El inciso 2º se refiere a un segundo aspecto: “las sentencias de divorcio y de nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el Código de Procedimiento Civil”. para lo cual deberá acompañarse una copia debidamente legalizada de la sentencia. con el fin de evitar que las personas domiciliadas en Chile se vayan a divorciar al extranjero para evitar las limitaciones que establece la nueva ley. REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIÓN. la Ley Nº 20. 83. Dicho en otras palabras. en los siguientes casos: a) Cuando no ha sido declarado por resolución judicial (art. Y aquí se agrega algo importante. b) Cuando se oponga al orden público chileno (art. Dice la norma que “se entenderá que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdicción distinta a la chilena. 3º). El Capítulo VII de la ley. si ambos cónyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso. deberá darse el exequátur por la Corte Suprema. inc. a pesar de que los cónyuges hubieran tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres años anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar. 83. es claro que lo que pretende evitar es que los interesados en el divorcio viajen a hacerlo al extranjero para evitar el plazo de cese de la convivencia que le exige la legislación chilena. Estas son: compensación económica. El acuerdo o la discrepancia entre los cónyuges podrá constar en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitación del exequátur”. o durante cualquiera de los cinco años anteriores a la sentencia. nulidad y algunos tipos de separación. Aunque la disposición tiene una redacción algo confusa. 4°). por lo que no nos Página 81 de 366 . Nótese que este inciso 4ª establece una presunción de derecho de fraude a la ley. artículos 61 y siguientes. si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia.

que encuentra su causa en un incumplimiento de obligaciones o de un hecho ilícito. Concepto y naturaleza. la compensación económica no son alimentos. dicha asimilación resulta sumamente discutible. a continuación se pasa revista a las principales posiciones que existen sobre la materia.cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa. sino sólo un deber más de un cónyuge a favor del otro” (sentencia de 31 de diciembre de 2009). o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería. el cual si es necesario en materia de responsabilidad civil. para que se le compense el menoscabo económico que. Compensación Económica. artículos 61 al 66. si se considera que: (i) a diferencia del “daño”. como una suerte de supervivencia del deber de socorro posterior a la terminación del matrimonio. sino que sólo se le asimila a ellos para los efectos del cumplimiento de su pago. a efectos de establecer la procedencia de la compensación económica. 5. Por su parte.1. Tanto la doctrina y jurisprudencia han debatido en torno a la naturaleza jurídica de la compensación económica. más de un autor ha entendido que la compensación económica tiene un carácter indemnizatorio. Al efecto. cabe observar que la más reciente jurisprudencia afirma que la compensación Página 82 de 366 . La compensación económica es una institución que persigue un objetivo de justicia. Esta materia la trata el párrafo 1º del título VII. Muy en síntesis. Consiste en el derecho que asiste a uno de los cónyuges -normalmente la mujer. ciertos autores sostuvieron que el derecho de compensación económica tenía carácter alimenticio. producido el divorcio o la nulidad. el menoscabo económico tiene su causa próxima en un acto lícito. Primeramente. En general se ha rechazado esta naturaleza. a. A su turno.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ referiremos a ellas. en cuanto se asimila al “menoscabo económico” como un “daño” que debe ser reparado. señalando al efecto que “La dedicación de uno de los cónyuges a los hijos y al hogar no configura para el otro cónyuge que no hace lo mismo en igual medida una conducta ilícita que requiera dolo y de la cual se derive una sanción de orden penal. sufrirá por esta causa. y como afirma la jurisprudencia. ni tampoco una multa a todo evento y preestablecida. Por último. Así se desprende del artículo 61. el Tribunal Constitucional negó que sea una sanción. la jurisprudencia también ha descartado que la compensación económica tenga carácter punitivo. esto es. no resulta pertinente realizar un juicio de imputabilidad. y (ii) además. Con dodo.

Puede fijarse de dos maneras: a) por acuerdo de las partes o b) judicialmente. para lo cual. dice que ellos se deben considerar “especialmente”. Improcedencia o rebaja de la compensación De acuerdo al artículo 62 inciso 2º. del menoscabo económico que sufrió y que queda al descubierto con la declaración de nulidad o del divorcio. b) Fijación por el tribunal. pues el artículo 62. la buena o mala fe. cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio. Página 83 de 366 . se puede denegar o rebajar esta compensación al cónyuge que dio lugar al divorcio por su culpa o falta. si fueren mayores de edad. a falta de acuerdo. su cualificación profesional y posibilidades del acceso al mercado laboral. que permite exigir la compensación económica a aquel cónyuge que. Si el juez acoge la demanda de nulidad o de divorcio debe pronunciarse sobre la compensación económica en la sentencia (art. Factores para determinar la cuantía de la compensación. y la colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge. el tribunal informará a los cónyuges sobre la existencia de este derecho durante la audiencia preparatoria. Estos rubros no son taxativos. Dice el artículo 63: “La compensación económica y su monto y forma de pago. d. El artículo 62. serán convenidas por los cónyuges. la edad y estado de salud del cónyuge beneficiario. señala los distintos aspectos que se deben considerar especialmente para fijar el quantum de esta compensación: duración del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges -nótese no sólo la duración del matrimonio sino también la duración de la vida en común-. situado en el presupuesto descrito por el art. b. Determinación de la procedencia y monto de la compensación. su situación previsional y beneficios de salud. Si no hay acuerdo. Se puede pedir esta determinación en la demanda o con posterioridad. se fija judicialmente. de características especiales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ económica es un derecho personal o crédito patrimonial. c. la situación patrimonial de ambos. a) Fijación por las partes. 64). 61 de la LMC. mediante acuerdo que constará en escritura pública o acta de avenimiento. las cuales se someterán a la aprobación judicial”.

Según el artículo 67 solicitada la separación o el divorcio. la relación directa y regular que mantendrá con ellos el padre o la madre que no los tenga a su cuidado. de que no puede exceder del 50% de las rentas del deudor. Estas cuotas no constituyen una pensión alimenticia. a menos que se hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago. A la audiencia preparatoria se puede comparecer personalmente o representado por sus apoderados (art.2. el juez puede dividirlo en cuantas cuotas fueren necesarias. Otra consecuencia importante es que una vez fijada no se debe alterar por circunstancias sobrevinientes. y el ejercicio de la patria potestad. 66). Conciliación. Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación mediante las modalidades señaladas. para lo cual podrá establecer las siguientes modalidades: a) Disponer la entrega de una suma de dinero. debiendo el tribunal adoptar las seguridades para su pago. por ej. trámite por el que se persiguen dos objetivos: tratar de superar el conflicto de la pareja y si ello no es factible acordar las medidas relativas a los alimentos de los cónyuges e hijos. el juez debe escuchar a las partes y proponerles bases de arreglo que se ajusten a las expectativas de cada parte (art. 66).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ e. Se las considera alimentos únicamente para los efectos del cumplimiento por lo que no rige la limitación contenida en el artículo 7º de la ley 14. durante la audiencia preparatoria del juicio de familia. Durante la conciliación. el juez deberá instar a las partes a una conciliación. podrá el juez fijar una o varias cuotas reajustables.908. Por consiguiente. Si se fija una suma de dinero. 68). Página 84 de 366 . tenga otros hijos o mejore su condición económica por cualquier razón. Estas cuotas se consideran alimentos para el efecto de su cumplimiento. La constitución de estos derechos no perjudicará a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitución. Este artículo 67 debe relacionarse con el artículo 90. para su pago el cónyuge deudor puede ser apremiado. acciones u otros bienes. 5. su cuidado personal. Forma de pago de la compensación De acuerdo al artículo 65. ni aprovechará a los acreedores que el cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo (de aquí se deduce que es un derecho personalísimo del cónyuge titular). Si el cónyuge que tiene que pagar queda cesante. 69). en la misma sentencia el juez debe señalar la forma de pago de la compensación. para lo cual tomará en consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y expresará el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable ( art. o b) Constituir un derecho de usufructo uso o habitación respecto de bienes que sean de propiedad del cónyuge deudor. lo que se declarará en la sentencia (art.

deberán deducirse en forma conjunta con ésta o por vía reconvencional. 90 y 91 de la ley: Artículo 89: “Las acciones que tengan por objetivo regular el régimen de alimentos. que no hubieren sido resueltas en forma previa a la presentación de la demanda de separación. estos juicios serán conocidos por esos tribunales (artículo 1º transitorio de la ley 19. en que entran a operar los tribunales de familia. Art. cuando no se hubieren deducido previamente de acuerdo a las reglas generales. 7. La misma regla se aplicará en caso de que se pretenda modificar el régimen de alimentos. de acuerdo al procedimiento aplicable”. en su caso. el cuidado personal de los hijos o la relación directa y regular que mantendrán con el padre o la madre que no los tenga bajo su cuidado. de acuerdo al procedimiento aplicable.947. aun cuando no se hubieren solicitado en conformidad a lo dispuesto en el artículo precedente. como asimismo todas las cuestiones relacionadas con el régimen de bienes del matrimonio. se incluirán las materias señaladas en el inciso segundo de dicha disposición. que hubieren sido determinados previamente. o dentro de los treinta días siguientes. el procedimiento comprenderá ambas acciones y el juez. Si en la audiencia. el cuidado personal de los hijos o la relación directa y regular que mantendrá con ellos aquél de los padres que no los tenga bajo su cuidado.968 (artículos 55 y siguientes de ley 19. 91: “Cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio.968) y se tramitarán de acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario contemplado en la ley 19. en cualquier momento en que el juez advierta antecedentes que revelen que el matrimonio podría estar afectado en su origen por un defecto de validez. nulidad o divorcio. y resolverse tan pronto queden en estado. se pronunciará primero sobre la nulidad”. De acuerdo al artículo 2º transitorio las personas casadas con anterioridad a la vigencia de la Página 85 de 366 . alguno de los cónyuges solicita la declaración de nulidad. Sin perjuicio de lo anterior. TRIBUNAL COMPETENTE Y PROCEDIMIENTO PARA LOS JUICIOS QUE SE INICIEN A PARTIR DEL 1º DE OCTUBRE DE 2005.947 y artículo 8 Nº 16 de la ley 19.968). se los hará saber a los cónyuges. a partir del 1º de octubre de 2005. De acuerdo lo establecido en los artículos 87 y siguientes de la ley de matrimonio civil. Artículo 90: “En el llamado a conciliación a que se refiere el artículo 67. y se resolverán tan pronto queden en estado. LEGISLACIÓN APLICABLE A LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS CON ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY 19. El cumplimiento del régimen fijado previamente sobre dichas materias se tramitará con forme a las reglas generales”. contempladas en los artículos 89. en la sentencia definitiva. sin emitir opinión. se aplicarán las reglas especiales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 6.

y este cese sólo se puede probar por alguno de los medios indicados en los arts.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ nueva ley. no es necesario que el cese de la convivencia se pruebe por alguno de estos medios. Es necesario recordar que para obtener el divorcio (salvo el caso contemplado en el artículo 54) se debe acreditar el cese de la convivencia entre los cónyuges (por uno o tres años. con las siguientes salvedades: a) Las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las causales de nulidad que su omisión origina. podrán separarse judicialmente. para acreditar el cese de la convivencia. 22 y 25. anular sus matrimonios y divorciarse en conformidad a las disposiciones de la nueva ley. Página 86 de 366 . pero los cónyuges no podrán hacer valer la causal de nulidad por incompetencia del Oficial del Registro Civil contemplada en el artículo 31 de la anterior Ley de Matrimonio Civil. b) No rige para estas personas las limitaciones contempladas en los artículos 22 y 25 de la Ley de Matrimonio Civil. según los casos). se regirán por la ley vigente al tiempo de su celebración. Será el juez en cada caso el que deberá resolver si la prueba rendida es suficiente. pudiendo recurrir a los demás medios probatorios (la confesión no basta por si sola). Ello quiere decir que las personas casadas con anterioridad a la vigencia de la nueva ley.

pues no pueden contraer matrimonio entre sí ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad. EFECTOS DEL MATRIMONIO El matrimonio es una institución de la cual derivan importantes efectos: 1. y 4. El Código Civil en el Título VI del Libro I. En general. Cabe observar que estos efectos se generan con independencia de la forma de celebración del matrimonio. El matrimonio. 3. artículos 131 y siguientes regula estos efectos personales del matrimonio. Derechos hereditarios. se regirán por las disposiciones respectivas del Código Civil”. sea que se haya celebrado en forma meramente civil. Efectos personales del matrimonio. (ii) El matrimonio da origen a una clase de parentesco respecto a ciertos terceros: el parentesco por afinidad. o bien ante una Página 87 de 366 . 1 de la LMC dispone que “Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO 1. Filiación matrimonial. esto es.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ IV. el matrimonio no produce efectos respecto de terceros. 2. y por ello es que el inciso tercero del art. CONCEPTO. A. salvo algunos casos: (i) Los terceros están obligados a respetar y reconocer el régimen matrimonial del matrimonio. genera una serie de efectos —conjunto de derechos y deberes— cuyo objeto no es una prestación de índole pecuniaria. Régimen matrimonial. en cuanto plena comunidad de vida instaurada entre los cónyuges sobre la base del principio de su igualdad moral y jurídica. sino la observancia de normas de conducta necesarias para realizar las finalidades del matrimonio. (iii) El matrimonio da origen a un impedimento para contraer matrimonio.

Sin embargo. Ello tiene especial trascendencia respecto de las situaciones de incumplimiento de tales deberes. 6. 3. vida en común y el de socorro). la que introdujo una serie de modificaciones fundadas en el principio de igualdad jurídica y moral de los cónyuges. Por su parte. por su parte. el de guardarse fe. 81 de la LMC). el marido tenía los derechos de exigir obediencia de la mujer. Derecho y deber de vivir en el hogar común. Deber de respeto recíproco. también existían deberes especiales o singulares de cada uno de los cónyuges: así.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ entidad religiosa que goce personalidad jurídica de derecho público (art. institución que el art. Deber de socorro. 80 LMC). 132 del Código definía como el “conjunto de derechos que las leyes conceden al marido sobre la persona y bienes de su mujer”. 7. son propiamente deberes u obligaciones jurídicas. Deber de suministrarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales. con independencia de la nacionalidad y residencia de los cónyuges (art. producirán en Chile los mismos efectos que si se hubieren celebrado en territorio chileno (art. cuya consecuencia era la preeminencia del marido. auxilio mutuo. de establecer el domicilio o residencia conyugal. Página 88 de 366 . son los siguientes: 1. 2. sus efectos se rigen por la ley chilena. Todos estos deberes son de carácter común o recíproco entre el marido y la mujer. NATURALEZA JURÍDICA DE ESTOS DEBERES Y SANCIÓN POR SU INCUMPLIMIENTO. Deber de guardarse fe.gr. los matrimonios celebrados en el extranjero de acuerdo con las leyes del país respectivo. que se manifestaba en la potestad marital. si bien existían deberes recíprocos (v. como contrapartida. por chilenos y extranjeros. tenía la obligación de brindar protección a la mujer. Los derechos y deberes personales entre los cónyuges que se analizarán en detalle más adelante. Deber de protección recíproca. 4. y. Se ha debatido en doctrina en torno a si estos deberes personales constituyen sólo una especie de obligaciones morales o si. tenía el derecho a la protección de su marido y a ser socorrida en la unión conyugal.802 de 9 de junio de 1989. Deber de ayuda mutua. fue establecida por la Ley N° 18. bajo dicha concepción. 5. 20 de la LMC). en el pasado ello no era así. Dicha situación de desigualdad y falta de reciprocidad. la mujer. por cuanto la legislación establecía una situación de desigualdad entre el varón y la mujer. Por ello es que. (y por tanto la derogación de la potestad marital). por el contrario. Asimismo se debe tener presente que si el matrimonio se ha celebrado en Chile. 2.

constituyen derechos perfectos. en un fallo de 1948 la Corte Suprema expresaba “que. en cuanto al deber de fidelidad. sin perjuicio de que el derecho se ocupe de ellas en ciertos aspectos y que. Conforme a esta postura. Se trata. quedando su cumplimiento entregado fundamentalmente a la conciencia de los cónyuges. de obligaciones características del campo del derecho de las personas y la familia. sería inútil buscar en la ley toda forma de ejecución compulsiva”.1. Por el contrario. Cierta jurisprudencia también fue de la misma opinión. (iii) Tesis que sostiene que son deberes de naturaleza jurídica familiar. han de ser definidos en el contexto peculiar de la familia y del derecho tocante a ella. En base a tal concepción. por ejemplo. fundados en el principio de la igualdad moral y jurídica de los cónyuges. Así.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ante las cuales se ha planteado el problema de decidir si es posible o no exigir el cumplimiento forzado de ellas con la consiguiente cuestión accesoria de resolver las vías o mecanismos apropiados para lograr un eventual cumplimiento forzado. existieron casos en los que la Corte Suprema acogió una demanda de cumplimiento forzado del deber de vivir en el hogar común. el primero de los indicados en el artículo 131. por tratarse de una norma de carácter esencialmente moral. Naturaleza jurídica. con una naturaleza propia. Esta postura. 2. en la que se ordenó a la mujer “reintegrarse” a la casa habitación. por ende. afirma que los derechos y obligaciones personales que regula el Código Civil. e incluso algunos manifestaron que debían asimilarse enteramente a las obligaciones de que trata el libro IV del Código Civil. desde la perspectiva del acreedor. estas obligaciones serían deberes morales. (ii) Tesis que sostiene que son deberes enteramente jurídicos. existen autores que afirman que estos deberes constituyen obligaciones perfectas y que. pues. en general la doctrina ha debatido este punto en base a sostener una de dos perspectivas: o se trata de deberes puramente morales. desarrollada recientemente por Javier Barrientos. en determinados ámbitos puedan ser consideradas como “obligaciones civiles”. sin que sea posible su simple asimilación a las obligaciones típicas del derecho patrimonial. (i) Tesis que sostiene que son deberes puramente morales. Página 89 de 366 . o bien se trata de obligaciones enteramente jurídicas. Por ello es que se indicaba que estos deberes tienen un marcado carácter ético. si bien no desconocen su amplia y genérica pertenencia al campo social. Como se anticipó. constituyen propiamente derechos y obligaciones de naturaleza jurídica que. en consecuencia. enmarcada en los principios constitucionales y legales que las gobiernan y.

994.2. por ejemplo. Eventualmente. son las siguientes: (a) revocación de donaciones (arts. en general la doctrina no ha desarrollado el derecho a obtener una indemnización de perjuicios por infracción de los deberes de naturaleza familiar. 26 LMC).2 del Código Civil). 172 y 1792). (e) Cabe además observar que las acciones que pueden causarse en el incumplimiento de las obligaciones personales son: (a) acción para solicitar la separación judicial (art. la que se construye y gobierna sobre la base de los siguientes principios: (i) El incumplimiento genera sanciones o consecuencias propias del derecho de las personas y la familia. Siguiendo a Barrientos. el caso en el que el marido trabajador no hiciera extensiva a su mujer los sistemas de seguridad social y de protección a la salud a los que ella tiene derecho. tanto del daño patrimonial como moral por incumplimiento de estos deberes. Como se indicó en el primer capítulo de estos apuntes. Sanción por incumplimiento de las obligaciones personales de los cónyuges. en cuanto deberes peculiares del derecho de familia. las obligaciones personales. bien que se considere a esta última como parte de la primera o independiente. (ii) El cumplimiento forzado sólo es posible respecto de obligaciones que puedan asumir contenido patrimonial. (b) acción para solicitar la declaración de divorcio (art. (b) limitación del derecho de alimentos (art. aparecen regidas por una disciplina singular en lo tocante a su incumplimiento. 155. y (d) pérdida de la calidad de legitimario (art.1). Barrientos afirma que el derecho a una reparación integral. 54 LMC). En relación a este punto.82. las sanciones asociadas al incumplimiento de ciertas obligaciones personales entre los cónyuges.2). y lo mismo ocurre con la de proporcionarse expensas para la Litis. Respecto de los demás deberes. es en principio procedente en los casos de incumplimiento de obligaciones personales entre los cónyuges. se encuentra primeramente Página 90 de 366 . sería posible exigir su cumplimiento forzado de ciertos deberes patrimoniales. Por ello es que el Código y leyes especiales reglan concretamente la posibilidad de exigir el cumplimiento forzado de las obligaciones de socorro y de alimentos. por lo que en principio no sería procedente exigir su cumplimiento forzado. como lo son precisamente los que se están analizando. respecto del deber de protección recíproca. que se reconocen en el Código Civil. (c) pérdida de derechos en la sucesión ab intestato del otro cónyuge (art. incluido el de carácter moral.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. y (c) acción para solicitar la separación judicial de bienes (art. 175). (iii) La reparación del daño. En efecto. no son asimilables a la categoría de obligaciones contractuales de contenido patrimonial. 11.

A su turno. ANÁLISIS PARTICULAR DE LOS DERECHOS Y DEBERES. Lo anterior supone una necesaria adaptación de las normas generales al ser aplicadas en el ámbito familiar. la doctrina y jurisprudencia le han otorgado un sentido amplio. sino sólo aquellos que son significativos porque sobrepasan lo que es legítimo tolerar en la convivencia familiar. En este sentido. Así. 98 letra a) de la ley N° 19. Así. Esta obligación se encuentra consagrada en el artículo 131: "Los cónyuges están obligados a guardarse fe […] en todas las circunstancias de la vida".968. sino que se proyecta a todos los ámbitos de la vida. 3. el art. lo que habrá que determinar en el caso concreto. en cuanto su numeral primero garantiza el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona. la fe que ha de guardarse se refiere a la integridad de la persona del otro cónyuge y con esa plena comunidad que implica el matrimonio (art.1. y su numeral cuarto garantiza el respecto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y su familia. en la medida que se cumplan algunas condicione. Obligación de guardarse fe. Acuña sostiene que de aceptarse la responsabilidad civil en derecho de familia se deben determinar los incumplimientos o infracciones que la harían procedente. (ii) En consecuencia. En relación a esta obligación se debe tener en cuenta lo siguiente: (i) En relación a esta materia. y como ya se señaló con anterioridad. 5 N° 3 LMC). establece que es posible suspender condicionalmente el pronunciamiento de la sentencia. que crea los juzgados de familia. supuesto que sin él aparecería como imposible la constitución de la comunidad de vida entre marido y mujer desde el mismo momento en que se ofrecieron y aceptaron recíprocamente como tales. En este sentido.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ en el artículo 19 de la Constitución. pues no parece razonable la procedencia de la indemnización por cualquier tipo de falta o infracción de deberes familiares. Por su parte. y por ello impone una lealtad y observancia de la fe que una persona debe a otra. 3. entre ellas. “que se haya establecido y aceptado por las partes las obligaciones específicas y determinadas respecto de sus relaciones de familia y aquellas de carácter reparatorio a satisfacción de la víctima”. este deber de guardarse fe no sólo se estrecha a la fidelidad sexual. es claro que no todo daño debe ser reparado por medio de la indemnización de perjuicios (algunos forman parte del riesgo general de la vida). si bien ciertos autores afirman que esta obligación se refiere exclusivamente al deber de fidelidad sexual. Barrientos afirma que es un deber que es un necesario complemento para la más plena consecución del fin del bien de los cónyuges. se supera la tradicional concepción de la obligación de guardarse fe reducida a la simple Página 91 de 366 .

26. puede pedir la separación judicial de bienes. sino todo comportamiento que sea contrario a la nota esencial de exclusividad de la entrega mutuo de amor y de sexualidad. que expresa que "el adulterio constituye una grave infracción al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prevé" y agrega que "cometen adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su marido y el varón casado que yace con mujer que no sea su cónyuge". 1792 del Código (en cuanto alude a la consumación del matrimonio). es decir. Así. podrán revocarse las donaciones que Página 92 de 366 . ello se concreta. etc. Comprueba el actual tenor del artículo 132. en conformidad al artículo 155 inciso 2º del Código Civil. es el denominado deber de cohabitación. la ley reconoce que pueden haber otros géneros de violaciones de este deber. que algunos autores denominan “débito conyugal”. inc. (iii) La obligación de guardarse fe se proyecta tanto en una dimensión negativa y en otra positiva.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ prohibición de mantener relaciones sexuales con terceros.335). resulta pertinente considerar que la infracción al deber de guardarse fe puede importar la aplicación de las siguientes sanciones: a) Es causal de separación judicial (artículo 26 LMC) y de divorcio (artículo 54 Nº 2 LMC). La dimensión negativa de la obligación de guardarse fe implica siempre un deber de omisión. y en el art. En el campo no sexual. b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal. la abstención de cualquier acto o conducta que lesione o afecte la confianza que el otro ha depositado en su cónyuge. La dimensión positiva de la obligación de guardarse fe impone desplegar conductas activas. (iv) Por otra parte. 33 de la LMC. en asumir la defensa del cónyuge ausente frente a todo género de ataques o exigir el cumplimiento del derecho a no declarar sobre circunstancias personales del otro. En el plano sexual. es decir. 1792 del Código. En el campo no sexual este deber impone el abstenerse de comunicar a terceros información personal y relevante conocida del otro. En relación a esto último. exige la entrega corporal mutua y exclusiva. el abstenerse de divulgar comportamientos o conductas del otro cónyuge. a la mera exclusión del adulterio. que incluso podrían ser más graves que el adulterio. “si por el hecho de uno de los cónyuges se disuelve el matrimonio antes de consumarse. (texto dado por la Ley 19. 2º). cuya existencia es expresamente reconocida en el art. por ejemplo. c) De conformidad al art. señala Barrientos. En el caso de la separación judicial no puede invocarse el adulterio cuando exista previa separación de hecho consentida por ambos cónyuges (art. esta obligación implica no sólo la abstención de adulterio. En el plano sexual.

(ii) Si bien buena parte de la doctrina identifica el deber de socorro con la obligación de prestar alimentos. En estos supuestos. 134. 3. se debe tener en cuenta lo siguiente: (i) Esta obligación siempre tiene un contenido patrimonial. 131 del Código dispone que “los cónyuges están obligados […] a socorrerse […] en todas las circunstancias de la vida”. con posterioridad uno de los cónyuges se niega a volver a prestarlo. En este supuesto. casi imperceptiblemente. resulta evidente que en su esencia el deber de socorro se traduce en prestar alimentos (aunque vaya más allá de ellos). ciertos autores y fallos entienden que ello no es plenamente correcto. viviendo juntos. si fuere necesario. Así. atendiendo a sus facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie. b) Pueden estar separados de bienes o casados en régimen de participación en los gananciales. El juez. (iii) En todo caso. reglará la contribución”. regulan la forma como ellos deben atender a las necesidades de la familia común. no prestar el débito conyugal acarrea una sanción consistente en la revocación de las donaciones por causa de matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ por causa del matrimonio se le hayan hecho. pero ella no se aplica si habiéndose cumplido con dicho débito. En relación a esta obligación. que consiste en proveer al otro de los auxilios materiales para el sustento de la vida. y no solo en caso de crisis de la convivencia.2. El art. y para tales efectos se debe considerar que los cónyuges pueden hallarse en diversas situaciones: a) Pueden encontrarse casados en régimen de sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial. lo que hará con cargo a la sociedad conyugal ya que el artículo 1740 Nº 5 señala que la sociedad es obligada al mantenimiento de los cónyuges. Obligación de socorro. por cuanto el deber de socorro se cumple permanentemente en la vida común. o en el acto de afiliar a la cónyuge a una institución de salud previsional. y se la vincula con lo dispuesto en el art. esto es. Asimismo la jurisprudencia ha resuelto que el deber de socorro no se limita al deber de alimentos. en los términos del artículo 1790”. el marido debe proporcionar alimentos a la mujer. El Página 93 de 366 . atendiendo a sus facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie". que dispone que “El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia común. por ejemplo en los auxilios extraordinarios para enfrentar una operación quirúrgica. los artículos 134 y 160. sino que se proyecta a otros auxilios patrimoniales. La primera de estas normas señala que "El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia común.

d) Por último. 55 inciso tercero de la LMC. aunque el matrimonio hubiere sido putativo. se permite el cumplimiento forzado de la obligación de socorro. tres años. pero en este caso. el juez reglará la contribución teniendo en especial consideración la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo.3. En este caso cesa la obligación de prestarse alimentos. En relación a esta obligación se debe tener en cuenta lo siguiente: Página 94 de 366 . al menos. tendrá derecho para que el otro cónyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentación. es una obligación que está contenido en la propia definición de matrimonio. Obligación de ayuda mutua. En este caso opera el artículo 175: “El cónyuge que haya dado lugar a la separación judicial por su culpa. (iv) Finalmente. resulta pertinente considerar que la infracción al deber de socorro puede importar la aplicación de las siguientes sanciones: a) Es causal de separación judicial (artículo 26 LMC) y de divorcio (artículo 54. la jurisprudencia sostiene que frente al incumplimiento del deber de socorro. e) Pueden encontrarse divorciados. puede pedir la separación judicial de bienes. c) Adicionalmente. 3. c) Pueden estar separados judicialmente. el cónyuge incumplidor se ve vedado de la posibilidad de impetrar la declaración de divorcio unilateral. Por lo demás.1 LMC). en conformidad al artículo 155 inciso 2º del Código Civil. Este deber también está consagrado en el artículo 131 del Código Civil. caso en que cesa la obligación alimenticia. en cuanto dispone que “Los cónyuges están obligados a […] ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida”. precisando que "en el estado de separación. b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal. atendido su carácter patrimonial. ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común en proporción a sus facultades. fundándose en el cese de la convivencia por. durante su desarrollo o con posterioridad a él”. d) Puede haberse decretado la nulidad del matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ artículo 160 reitera lo anterior. y fundada en lo dispuesto en el art.

3. Esta obligación. previa a la dictación de la Ley N° 18. puede pedir la separación judicial de bienes. podría solicitar la indemnización de los daños sufridos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Consiste en los cuidados personales y constantes. de acuerdo con las reglas contenidas en la Ley N° 20. Ello es sin perjuicio de que eventualmente una falta del debido respeto puede configurar un acto de violencia intrafamiliar. b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal. Por ende. especialmente en aquellas ocasiones de desgracia.802. por cuanto: a) Es causal de separación judicial (artículo 26 LMC) y de divorcio (artículo 54. se trata del deber de estar al lado del otro como sostén y amparo en todas las circunstancias de la vida. Barrientos agrega que eventualmente el cónyuge afectado. sino que se manifiesta en los cuidados y atenciones personales y solícitas consolaciones que los cónyuges se deben el uno al otro en todas las circunstancias de la vida. Adicionalmente. introducida por la Ley N° 18. b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal. Si bien cierta jurisprudencia. señalaba que la vulneración de este deber de respeto no acarreaba sanción alguna. que dispone que “El marido y la mujer se deben respecto y protección recíprocos”. se encuentra consagrada en el artículo 131 del Código Civil. de haber sufrido algún perjuicio a causa del incumplimiento del deber de ayuda. Barrientos agrega que eventualmente el cónyuge afectado. en conformidad al artículo 155 inciso 2º del Código Civil. no tiene un contenido patrimonial (como la obligación de socorro).1 LMC). puede pedir la separación judicial de bienes. Página 95 de 366 . (ii) El incumplimiento de este deber puede importar la aplicación de las siguientes sanciones: a) Es causal de separación judicial (artículo 26 LMC) y de divorcio (artículo 54. lo cierto es que en la actualidad es claro que ello no es así. de haber sufrido algún perjuicio a causa del incumplimiento del deber de ayuda. en conformidad al artículo 155 inciso 2º del Código Civil. adversidad o infortunio.1 LMC). Obligación de respeto recíproco. que los cónyuges se deben recíprocamente. esto es.066.4.802 de 1989 (que asimismo eliminó el deber de obediencia de la mujer). podría solicitar la indemnización de los daños sufridos.

con auxilio de la fuerza pública si fuere necesario. por su parte. 3. 133 disponía que “El marido tiene derecho para obligar a la mujer a vivir con él y seguirle donde quiera que traslade su residencia. en el pasado se debatía en torno a la sanción que debía imponerse a la mujer que sin justa causa (peligro inminente) se resistía a vivir en el hogar común.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3. de haber sufrido algún perjuicio a causa del incumplimiento del deber de ayuda.6. podría solicitar la indemnización de los daños sufridos. que dispone: "Ambos cónyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar común. tiene derecho a que el marido la reciba en su casa”. el art. La mujer. Obligación y derecho a vivir en el hogar común. Página 96 de 366 . Este efecto personal del matrimonio se encuentra consagrado en el artículo 133. Obligación de protección recíproca. Se afirma que esta obligación de protección que pesa sobre los cónyuges se manifiesta también en algunas instituciones jurídicas no propias del derecho privado de las personas. pues ella no significa más que un acto extremo de la protección debida al cónyuge. Cabe observar que previo a las modificaciones introducidas por la Ley N° 18. que prescribe que "el marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos". en aplicación del principio de que la mora purga la mora consagrado en el artículo 1552. b) La mujer casada en régimen de sociedad conyugal. (b) se admitió por ciertos fallos que el marido demandara el cumplimiento forzado. en conformidad al artículo 155 inciso 2º del Código Civil. y entre otras se daban las siguientes soluciones: (a) se sostuvo (y así lo resolvió cierta jurisprudencia) que cesaba la obligación del marido de darle alimentos. salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo". (c) se le reconocía al marido el derecho para “ir a buscar personalmente” a su mujer o para “comisionar con tal objeto a una persona honorable”.1 LMC). Atendido el tenor de esta disposición. El incumplimiento de este deber puede importar la aplicación de las siguientes sanciones: a) Es causal de separación judicial (artículo 26 LMC) y de divorcio (artículo 54. Este debe ser encuentra asimismo consagrado en el artículo 131.5. Cesa este derecho cuando su ejecución acarrea peligro inminente a la vida de la mujer. tales como la legítima defensa en materia penal. puede pedir la separación judicial de bienes.802 de 1989. Barrientos agrega que eventualmente el cónyuge afectado.

(d) excluye la posibilidad de solicitar la declaración de separación judicial fundada en causa constituida por “falta imputable” (art. 3.3 LMC). proveer a la mujer de las expensas para la litis que ésta siga en su contra.7. resulta necesario distinguir: (i) En caso de suspensión de la convivencia por mutuo consentimiento. 26. En efecto.2 LMC). resulta posible (a) que ambos cónyuges soliciten de común acuerdo la separación judicial (art. (b) que cualquiera de los cónyuges solicite unilateralmente la separación judicial (art.2 LMC dispone que “el abandono continuo o reiterado del hogar común. el cónyuge afectado puede ejercitar las acciones que se han señalado en relación al caso anterior. 27. 26. (2) solicitar la separación judicial “cese de la convivencia” (art. o ellos fueren insuficientes". 54. Esta materia está tratada en el artículo 136 del Código Civil: "Los cónyuges serán obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. (ii) En caso de cese unilateral de la convivencia. permaneciendo en el hogar común.1 LMC). (3) solicitar que se declare el divorcio “por falta imputable al otro” (art. fundada en infracción del deber de vivir juntos o en el de guardarse fe en el ámbito sexual (art. en la actualidad se encuentran ampliamente superadas todas esas posiciones doctrinales. si no tiene los bienes a que se refieren los artículos 150. la obligación de ambos cónyuges de proporcionarse los auxilios que necesiten para sus acciones o Página 97 de 366 . 55. 55. puede: (1) solicitar la separación judicial “por falta imputable al otro” (art.2 LMC). Como se puede observar. si está casado en sociedad conyugal. (c) que ambos cónyuges soliciten unilateralmente la declaración de divorcio después de transcurrido un año de haber cesado la convivencia (art. y a la luz de la actual regulación contenida en la Ley de Matrimonio Civil. además. El marido debe. 54. Obligación de suministrarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales y expensas para la litis.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Como es claro.3 LMC). por ende. es una forma de transgresión grave de los deberes del matrimonio”. el cónyuge que. y. 27 LMC). esta norma regula dos situaciones diferentes: en la primera parte. 27. (4) solicitar que se declare el divorcio “cese de la convivencia” (art.1 LMC). se produce el “cese de la convivencia” por una decisión unilateral. ha sido abandonado por el otro. 26.1 LMC). recordando al efecto que el art. 166 y 167. es necesario distinguir dos supuestos fácticos que implican el incumplimiento de la obligación de vivir en el hogar común: a) En caso de abandono de su cónyuge sin que le asistan razones graves.1 LMC). b) En caso de expulsión del hogar común o impedirle la vida en él.

146. e) La mujer tenía como domicilio legal el de su marido (art. 148.802. f) Derecho del marido para oponerse a que la mujer ejerciera un determinado trabajo o industria (art. Por ello si tiene patrimonio reservado. b) Representación legal de la mujer por su marido (art. no puede demandar expensas. sin que importe la naturaleza de la acción deducida. 150). Ramos piensa que la situación procesal de demandante o demandada. previo a la dictación en el año 1989 de Ley N° 18. para atender por sí misma este gasto. 71).802 derogó esta norma. 138.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ defensas judiciales. y en la segunda. que el artículo 132 definía como "el conjunto de derechos que las leyes conceden al marido sobre la persona y bienes de la mujer". o los bienes a que se refieren los artículos 166 ó 167. 4. 131 inc. 1º). 133 inc. 43). La segunda obligación sólo existe si se cumplen los siguientes requisitos: a) Pleitos seguidos entre marido y mujer. b) Sólo cabe si los cónyuges están casados en régimen de sociedad conyugal. 144. caso en que podrá pedir lo necesario. Página 98 de 366 . carece de relevancia. 137. d) Obligación de la mujer de seguir a su marido a donde quiere éste trasladare su residencia (art.). Sin embargo. de otorgar expensas para la litis a su mujer. Todos estos efectos desaparecieron con la supresión de la potestad marital. esto último puede discutirse por la redacción de la norma que sólo confiere a la mujer expensas para la litis que ésta (la mujer) siga en su contra (en contra del marido). La Ley 18. 147. el Código Civil establecía la denominada potestad marital. De la potestad marital derivaban importantes consecuencias: a) Incapacidad relativa de la mujer casada (arts. pues constituiría una justicia inadmisible que el marido pudiera demandar a su mujer y que ésta por carecer de recursos no pudiere defenderse. Como se indicó con anterioridad. 136. etc. la obligación del marido casado en régimen de sociedad conyugal. y c) Es indispensable que la mujer carezca de bienes suficientes. Pese a los términos de la disposición. c) Deber de obediencia de la mujer (art. 2º). con lo que desapareció esta institución. a menos que sean insuficientes. DEROGACIÓN DE LA POTESTAD MARITAL Y PLENA CAPACIDAD DE LA MUJER CASADA. ni la condición procesal de cada uno.

En efecto. dueño de los bienes sociales. 2. Sólo continúa con la administración de aquellos bienes que ya antes administraba (150." y el artículo 1754 inciso final en cuanto establece: "La mujer. La generalidad de los autores nacionales distingue entre los siguientes tipos de regímenes: 1.802. por su parte. sino que sólo pueden optar entre sociedad conyugal. Como tal estaba contemplada en el artículo 1447 al lado de los menores adultos y de los disipadores en interdicción de administrar lo suyo. la mujer casada en régimen de sociedad conyugal era relativamente incapaz. y en el evento que nada digan. los de su mujer idea que refuerza el artículo 1750: "El marido es. respecto de terceros. 166. es importante no confundir la capacidad que pasó a tener la mujer. no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido. Sin embargo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En particular. con el derecho a administrar sus propios bienes y los bienes sociales. separación de bienes y participación en los gananciales. 167). Esa ley cambió el texto del inciso 3º del artículo 1447 dejando como relativamente incapaces únicamente a los menores adultos y a los disipadores en interdicción. CLASES DE REGÍMENES MATRIMONIALES. Se define el régimen matrimonial como el estatuto jurídico que regla las relaciones pecuniarias de los cónyuges entre sí y respecto de terceros. Luego.802 adquirió la mujer no le sirve de mucho desde que no se le da ninguna participación ni en la administración de los bienes sociales ni en la administración de sus bienes propios. el artículo 1749 del Código Civil mantiene el principio de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal administra los bienes sociales y. B. se entienden casados bajo el régimen de sociedad conyugal. Página 99 de 366 .. la capacidad que con la reforma de la Ley 18. hasta la entrada en vigencia de la Ley 18.. RÉGIMEN MATRIMONIAL 1. sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis”. DEFINICIÓN. En Chile los cónyuges no pueden pactar libremente la manera como regirán sus relaciones patrimoniales durante el matrimonio. Régimen de comunidad.

Régimen dotal. Si la comunidad es restringida de bienes muebles y ganancias integran el patrimonio común los bienes muebles que los cónyuges aportan y los que adquieren. De manera. En la comunidad universal todos los bienes que tengan los cónyuges al momento de casarse y los que durante el matrimonio adquieran. no lo es menos que confieren al cónyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa o crédito que se hará efectivo al liquidarse la sociedad conyugal. 2.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. que sólo quedan excluidos de la comunidad los bienes raíces que aportan y los que adquieran durante el matrimonio a título gratuito. Además. el que la ley contempla cuando las partes nada dicen. sólo ingresan al haber común los bienes muebles o inmuebles que los cónyuges adquieran durante el matrimonio a título oneroso y los frutos producidos tanto por esos bienes como por sus bienes propios. Este régimen de comunidad restringida existente en Chile se denomina "Sociedad conyugal" y es entre nosotros el régimen legal patrimonial. En Chile existe un régimen de comunidad restringida de ganancias únicamente. pasan a constituir una masa o fondo común que pertenece a ambos cónyuges y que se divide entre ellos una vez disuelta la comunidad. Se define como aquel en que todos los bienes que los cónyuges aportan al matrimonio (esto es los que tienen al momento de casarse) como los que adquieren durante el matrimonio. clasificándose este régimen en comunidad universal y comunidad restringida. Así se desprende del artículo 135 inciso 1º: “Por el hecho del Página 100 de 366 . a cualquier título. porque si bien es cierto que los bienes muebles que aportan o adquieran durante el matrimonio a título gratuito ingresan al haber social. forman un fondo común que se repartirá entre ellos. Y esta última puede ser comunidad restringida de bienes muebles y ganancias o restringida de ganancias únicamente. Régimen sin comunidad. Régimen de separación de bienes. En la comunidad restringida.1. durante el matrimonio. Hay diversos grados de comunidad. sólo algunos bienes pasan a ser comunes. sin distinción alguna. Régimen de participación en los gananciales. y 5. al momento de disolverse la comunidad. Todos los demás forman parte del haber propio de cada cónyuge. por mitad. 3. En la comunidad restringida de ganancias únicamente. De manera que durante el matrimonio existe un solo patrimonio que es el patrimonio común. 4. forman parte del haber común los inmuebles adquiridos durante el matrimonio a título oneroso y las ganancias obtenidas por cualquiera de los cónyuges durante el matrimonio. esto es. Régimen de comunidad de bienes.

administrándolos y gozándolos. Claudia Schmidt señala que "en la participación con comunidad diferida. el régimen de participación en los gananciales. Es exactamente el régimen contrario al anterior. Se caracteriza por la existencia de dos clases de bienes: los dotales. o b) sistema crediticio o de participación con compensación de beneficios.todos los bienes son administrados por el marido. que se divide entre ellos por partes iguales. una comunidad respecto de los bienes que cada uno adquirió durante el matrimonio a título oneroso. En Chile existe el régimen de separación de bienes. salvo algunos que la ley llama reservados. 2. la comunidad restringida de bienes nace sólo una vez extinguida la sociedad conyugal. entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido. tal como ocurre en el de separación. los que los cónyuges aportan en las Capitulaciones Matrimoniales con ese carácter.5. admite dos modalidades: a) sistema de comunidad diferida. como alternativa al de la sociedad conyugal o al de participación en los gananciales. pero - y en esto se asemeja al régimen de comunidad.3. vigente el régimen. 2. como su nombre lo da a Página 101 de 366 . 2. Régimen de separación de bienes. se forma entre los cónyuges o. que la mujer aporta al matrimonio y entrega al marido para que éste haga frente a las necesidades familiares. Según el decir de Somarriva. Entre ellos están los adquiridos por la mujer con su trabajo. y los parafernales que la mujer conserva en su poder. En efecto. y los que deja un tercero a la mujer con la condición de que no los administre el marido. es un régimen intermedio entre los dos que ya hemos analizado. En doctrina. cada cónyuge conserva sus propios bienes. que cada uno de ellos administra con la más amplia libertad.. Hay claramente dos patrimonios: el del marido y el de la mujer. 2. pues la comunidad se posterga hasta la extinción del régimen.. Tiene su origen en Roma. Régimen dotal. Régimen de participación en los gananciales. Régimen sin comunidad.2. Cabe advertir que de conformidad a nuestro ordenamiento jurídico. En el primero. cuya administración corresponde a la mujer.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cónyuges.”. que administra con libertad. Se denomina de comunidad diferida.4. A su extinción. cada cónyuge tiene su propio patrimonio.

y toma el marido la administración de los de la mujer. pasó a ser el régimen matrimonial que regía para los cónyuges que no pactaban separación de bienes. limitada en el tiempo. tiene un crédito de participación en contra del otro cónyuge. con el objeto de que. ambos logren lo mismo a título de gananciales.L. pero producida su extinción. según las reglas que se expondrán en el título De la sociedad conyugal" (inc. 1º). el régimen de sociedad conyugal quedó únicamente como régimen legal matrimonial es decir. Desde ese momento. En la segunda variante. el régimen de participación en los gananciales. que incorporó a nuestra realidad positiva.335 de 1994 introdujo el régimen de participación en los gananciales en esta segunda variante como alternativa a la sociedad conyugal y a la separación de bienes. En el Código Civil original no existió otro régimen matrimonial que el que consagraba y consagra el artículo 135: "por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cónyuges.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ entender. en definitiva. Sin embargo. la Ley Nº 19. El último hito en esta materia lo constituye la Ley Nº 19.335 de 1994. 328 de 28 de abril de 1925 -que posteriormente fue reemplazado por la Ley Nº 5. con la dictación del D. por el régimen de separación total de bienes. para el solo efecto de ser liquidada y dividida entre los cónyuges o entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del difunto". Por una modificación posterior establecida por la Ley 7. No se produce comunidad en ningún momento. vigente el régimen cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra con libertad.612 de 21 de octubre de 1943 se permitió sustituir el régimen de sociedad conyugal bajo el cual se habían casado.la situación cambió pues se permitió pactar separación de bienes en las Capitulaciones Matrimoniales. En Chile. nace una comunidad efímera. RÉGIMEN MATRIMONIAL CHILENO. Página 102 de 366 . en la variante crediticia. 3. el cónyuge que ha adquirido bienes a título oneroso por menos valor.521 del año 1934.

2. no lo será en caso contrario. pues si bien no pueden subsistir sin un acto principal. será contrato si el esposo. 2. De modo que una capitulación matrimonial puede ser contrato si realmente crea derechos y obligaciones para los esposos. Son una convención. CONCEPTO. esto es. En cambio. si sólo tiene por objeto estipular el régimen de separación de bienes. un acto jurídico bilateral. CARACTERÍSTICAS DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES. en conformidad al art. CAPITULACIONES MATRIMONIALES 1. en otras partes estos acuerdos de orden patrimonial que convienen los esposos se llaman contratos matrimoniales. 1442).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ V. pues para nacer a la vida jurídica requieren de la manifestación de voluntad de dos partes. Constituyen un acto jurídico dependiente. en otras palabras. Página 103 de 366 . No dice que sea un contrato. las capitulaciones matrimoniales están definidas en el artículo 1715 inciso 1°: “Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en el acto de su celebración”. De manera que caracteriza a la capitulación matrimonial el que sea un pacto celebrado antes o en el momento del matrimonio. se obliga a dar a la esposa una determinada pensión periódica. Por su parte.2. pueden existir sin el acto principal.1. pero no pueden subsistir sin éste. El Código emplea bien el lenguaje porque las capitulaciones matrimoniales no serán contrato si no crean derechos y obligaciones para las partes. por ejemplo. 2º. Puede observarse también que el Código la define como una “convención”. en este caso el matrimonio. Así. En nuestro país se usa la denominación capitulaciones matrimoniales. pues se celebran durante la vigencia del matrimonio. 1720 inc. no tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación (art. Las convenciones matrimoniales son aquellos pactos que celebran los cónyuges en relación a los bienes que éstos aportan o adquieren a cualquier título durante el matrimonio. Por esa razón no constituyen capitulación matrimonial los pactos que en conformidad al artículo 1723 del Código Civil puedan acordar los cónyuges. no es contrato sino una simple convención. 2.

Por regla general son inmutables. en cuanto sólo tienen por objeto regular los efectos patrimoniales del matrimonio. De manera que la capacidad para celebrar capitulaciones matrimoniales es la misma que se exige para casarse. las capitulaciones las celebra el propio incapaz.4.6. sino también a los terceros que contraten con ellos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Cabe hacer presente que las capitulaciones matrimoniales no son un acto jurídico condicional suspensivo esto es. Ello. que regirán mientras subsista el matrimonio e incluso una vez disuelto.5. y no a las relaciones personales de la familia. parte final. como por ejemplo que el marido entregará a la mujer una determinada cantidad de dinero por cierto período de tiempo. pues las capitulaciones pueden existir antes de él y por lo demás las condiciones también pueden ser un requisito de la esencia del acto jurídico.3. con aprobación de la persona o personas que lo deben autorizar para que contraiga matrimonio. Ciertos autores estiman que las capitulaciones no sólo obligan a los esposos. 1792-1 inc. Son actos jurídicos que producen efectos relativos. 1723 (art. que son aquellos que se encuentran en relación jurídica con las partes del pacto. 2. lo que ocurre es que más que producir efectos absolutos. Por ello se indica que el real argumento por el cual las capitulaciones no son actos jurídicos condicionales se da por el hecho que sus efectos se producen desde el momento de la celebración del matrimonio. y si es relativamente incapaz -menor adulto o disipador en interdicción de administrar sus bienes-. Lo que la ley no permite es que se preste el consentimiento a través de un representante legal. porque la condición es un elemento accidental. Pero si se es menor de edad requiere contar con la autorización de las mismas personas que lo deben autorizar para contraer Página 104 de 366 . 1716 inc. 2º. Sin embargo. Para otros. 2. CONSENTIMIENTO Y CAPACIDAD PARA CELEBRAR CAPITULACIONES MATRIMONIALES. sujeto en su existencia al hecho futuro e incierto de existir el matrimonio (en esta postura Rodríguez Gres). se producen efectos para los terceros relativos. Son actos jurídicos patrimoniales. Ello porque si alguno de los esposos es absolutamente incapaz. Las únicas excepciones la constituyen los pactos del inc. 1º del art. Los esposos pueden prestar su consentimiento personalmente o a través de mandatarios. 3. 2. como en la propiedad fiduciaria. simplemente no puede casarse. sin embargo también pueden pactarse convenciones matrimoniales sujetas a plazo. sin que se retrotraigan al momento de su celebración. no es argumento suficiente. Son actos jurídicos de duración indefinida. cual es el efecto propio de la condición suspensiva. 2. en cambio la existencia del matrimonio es de la esencia de la capitulación matrimonial. final) y del art. y generar obligaciones respecto de los terceros. no es argumento suficiente que el matrimonio sea requisito esencial.

1. y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas que el menor”. con aprobación de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio. Nótese también que los 30 días son un plazo fatal y de días corridos. inc. como en las capitulaciones sólo se puede pactar separación total de bienes o el régimen de participación en los gananciales (art. 4. 1°. no requieren de las mismas Página 105 de 366 . pues tratándose del demente. primera parte). El inciso 2° del artículo 1721 establece que: “El que se halla bajo curaduría por otra causa que la de menor de edad. Nótese que la subinscripción es una solemnidad. En este caso.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ matrimonio. que no pueda darse a entender por escrito o del impúber. inc. 2°). 1716. esto es. no un requisito de publicidad frente a terceros. 2. 2) enajenar bienes raíces. 50 Código Civil). El artículo 1716 se ha puesto en el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero y que no se hallen inscritos en Chile. SOLEMNIDADES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES Las capitulaciones matrimoniales son un acto jurídico solemne. 1715. Esta norma tiene aplicación únicamente en el caso del interdicto por disipación. La solemnidad es diferente según se celebren antes del matrimonio o en el acto del matrimonio. del sordomudo. 4. y nos dice que “será menester proceder previamente a su inscripción en el registro de la primera sección de la comuna de Santiago. Subinscripción al margen de la respectiva inscripción matrimonial.se contará desde la fecha de la inscripción del matrimonio en Chile”. ninguno de ellos puede contraer matrimonio. necesita de la autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales. Si las capitulaciones se celebran antes del matrimonio. todas las estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor”. Respecto de las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio. no se descuentan los feriados (art. 4.2. o 3) gravarlos con hipotecas. En este caso la solemnidad es triple: 1. Pero esta misma norma agrega que si el contrayente es menor de edad. requiere de autorización judicial para celebrar las capitulaciones que tengan por objeto: 1) renunciar los gananciales. Escritura pública. para lo cual se exhibirá al Oficial Civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. En estos casos el plazo a que se refiere el inciso anterior -los 30 días. Que esta subinscripción se practique al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de los 30 días siguientes (art. y 3. pues el artículo 1716 dice que “sólo valdrán entre las partes y respecto de terceros”. censos o servidumbres. Así lo establece el artículo 1721: “El menor hábil para contraer matrimonio podrá hacer en las capitulaciones matrimoniales.

2º parte final). lo sustituyeron por el de separación de bienes. Esta regla se encuentra complementada por lo dispuesto en el art. 1º). 1723. Si se casaron en régimen de participación en los gananciales. 2º). pueden reemplazarlo por el de participación en los gananciales (1723 inc. inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ solemnidades. INMUTABILIDAD. no pueden sustituirlo por el de sociedad conyugal. Si lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de participación en los gananciales (1723 inc. 1792-1 inc. verificado éste. debiendo hacerse estas modificaciones con las mismas solemnidades de las originales (art. 1º parte final y art. Como se puede apreciar. “las capitulaciones no podrán alterarse. bastando que el pacto conste en la inscripción del matrimonio. 1792-1 inc. 1792-1. tampoco les es permitido volver a la sociedad conyugal. Si lo hicieron en régimen de sociedad conyugal y después lo sustituyeron por el de participación en los gananciales o separación de bienes. si los cónyuges es casaron en régimen de participación en los gananciales o separación de bienes. 1º y art. 1716. podrían nuevamente y en virtud del art. pues. Situaciones distintas no resueltas en la ley. son las siguientes: a) Si quienes se casaron en régimen de sociedad conyugal y posteriormente. inc. 1723. Si lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de separación total de bienes (art. 2º). sino en el caso establecido en el inciso 1º del artículo 1723” (art. 2. pueden pasar al de separación total de bienes (art. Las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio pueden modificarse. 1722). 1792-1 inc. Si se casaron en régimen de separación de bienes. y Página 106 de 366 . inc. norma que agrega que “sin este requisito no tendrán valor alguno”. Así lo señala el artículo 1716 inciso 1°. 4. 5. parte final. Pero estas modificaciones sólo son posibles antes de celebrarse el matrimonio. final). aun con el consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas. 3. MODIFICACIONES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES. Aplicando ambas normas se tiene que los cónyuges pueden introducir las siguientes modificaciones al régimen matrimonial bajo el cual se casaron: 1. 1723 celebrar un nuevo pacto en que reemplazaran la separación de bienes por el de participación en los gananciales. 2º. usando el art.

1720. destinar valores de uno de los cónyuges a la compra de un bien con el objeto de que ese bien no ingrese a la sociedad conyugal sino que sea propio del cónyuge respectivo (art. Hay que agregar que el propio Código prohíbe expresamente algunas estipulaciones. y habiéndolo sustituido por el de participación en los gananciales.2. por ejemplo. no podría prohibirse que se demandara la declaración de un bien como “bien familiar” (art. respectivamente). Estipulaciones permitidas. por ejemplo. El art.1. En cambio. 6. 1°). Página 107 de 366 . 6. toda estipulación en contrario es nula”. se podrá acordar la separación total o parcial de bienes (art. se plantean las posibles soluciones. 1719 y 1721). inc. el art. a modo de ejemplo. Estipulaciones prohibidas. 1720. El objeto de las capitulaciones matrimoniales es distinto según si se celebraron antes del matrimonio o en el acto del matrimonio. la renuncia a la acciones de separación judicial y de divorcio (arts. el artículo 153 señala que “la mujer no podrá renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le dan derecho las leyes”. así. Al estudiar el pacto del artículo 1723. los pactos sobre sucesión futura (art. Así.). eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de los bienes muebles (art. la mujer podrá renunciar a los gananciales (arts. 1725 N° 4. en las que se celebran antes del matrimonio el objeto puede ser muy variado. 149). inc. 1406 y 1786 y sgtes. podrían celebrar un nuevo pacto en virtud del cual reemplazaran la participación en los gananciales por la separación de bienes. etc. inc. 1715. 1717 dice que las capitulaciones matrimoniales “no contendrán estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes” ni serán “en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada cónyuge respecto del otro o de los descendientes comunes”. etc. nada más (art. no se podrá convenir en las capitulaciones que la sociedad conyugal será administrada por la mujer.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) Si habiéndose casado en sociedad conyugal. 2°). estipular que la mujer dispondrá libremente de una determinada suma de dinero o de una determinada pensión periódica (art. Las capitulaciones que se celebran en el acto del matrimonio sólo pueden tener por objeto pactar la separación total de bienes o el régimen de participación en los gananciales. hacerse los esposos donaciones por causa de matrimonio (arts. 1721 inciso final establece que “no se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o después de contraerse el matrimonio. OBJETO DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES 6. que la mujer no podrá tener un patrimonio reservado. 28 y 57 de la Ley de Matrimonio Civil. 1727 N° 2°). 2°). 2°). 1463). inc.

1718). quien es el jefe de la misma (art. 2. La sociedad conyugal se caracteriza por lo siguiente: i. LA SOCIEDAD CONYUGAL A. tienen el carácter de normas de orden público y. La administración (ordinaria) de la sociedad conyugal corresponde al marido. por consiguiente. Por consiguiente. La sociedad conyugal no es una persona jurídica distinta de los cónyuges individualmente considerados. iv. ii. Se acostumbra a definir la sociedad conyugal como la sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del matrimonio. Es un régimen de comunidad restringida de gananciales. Es el régimen legal supletorio aplicable en caso que los cónyuges no hayan pactado separación total de bienes o participación en los gananciales antes del matrimonio o en el acto de su celebración (art. iii. Los cónyuges se benefician en iguales partes con los incrementos que experimenten sus patrimonios durante la vida en común. 1749). Las disposiciones que regulan la sociedad conyugal. CONCEPTO. vii. Página 108 de 366 . vi. CARACTERÍSTICAS. definición que se obtiene del artículo 135 inciso 1º. Característica esencial es la existencia de un patrimonio o masa común destinada a contribuir a las necesidades que el matrimonio engendra. no pueden ser modificadas por la voluntad de los cónyuges. por regla general. CONCEPTOS GENERALES SOBRE LA SOCIEDAD CONYUGAL 1.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ VI. sino que deben realizarse o contraerse ya sea por el marido o por la mujer. v. no se pueden ejecutar actos jurídicos o contraer obligaciones en su nombre.

no es una sociedad. se mirarán como separados de bienes a menos que pacten lo contrario al momento de inscribir el matrimonio en Chile. de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrán perseguir tanto los bienes de éste como los bienes sociales. La única excepción a lo anterior (en que la sociedad conyugal comienza con posterioridad) es el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero. por cuanto la persona del marido se identifica con la de la sociedad conyugal. NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. dueño de los bienes sociales. 1750 dispone que el marido es. se argumenta que la sociedad conyugal tendría tal carácter en virtud de los siguiente: (i) por su denominación y. de manera tal que constituyen una sola persona. En la sociedad conyugal necesariamente debe existir diferencia de sexo. 135. Sin embargo. 2056. Con respecto al contrato de sociedad. La sociedad conyugal es un contrato de sociedad. sin necesidad de declaración algún de los cónyuges. no se forma la sociedad conyugal. (ii) el art. La sociedad conyugal termina en los casos. 1764. 135 inc. o a una persona jurídica. hay varias diferencias que demuestran que la sociedad conyugal. Se ha discutido acerca de cual es la naturaleza jurídica de la sociedad conyugal. lo que da a entender que la sociedad conyugal es una sociedad propiamente tal pero excepcional. En efecto: a. y cualquier estipulación en contrario es nula (arts. b. circunstancia irrelevante en el contrato de sociedad. La sociedad conyugal comienza con el matrimonio. La sociedad conyugal se forma de pleno derecho. 1º y 1721 inc. En este sentido. 3. al referirse a las sociedades civiles. sino que simplemente existirá una comunidad de bienes que se regirá por las disposiciones del cuasicontrato de comunidad (salvo en el caso de matrimonio putativo). en cambio es sabido que es Página 109 de 366 . respecto de terceros la sociedad conyugal no existe. salvo entre cónyuges. Varias explicaciones se han dado.1. a la comunidad. final). señalados en el art. ix. no hay obligación de hacer aportes. en conformidad al inciso 2º del art. no obstante su nombre. En la sociedad conyugal.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ viii. como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio. el art. Lo anterior. Se le ha querido asimilar al contrato de sociedad. La sociedad conyugal existe entre marido y mujer. respecto de terceros. sino que sólo están la persona del marido y la mujer. en cambio. los cuales. En caso que el matrimonio sea nulo. 3. establece que se prohíben las sociedades de ganancias a título universal. x.

d. Una segunda tesis postula que la sociedad conyugal es una comunidad o copropiedad que se forma entre marido y mujer. no deja de ser distinto del suyo y del de la mujer. Hay además un interesante antecedente de historia fidedigna. ese dominio es una ficción que a nada conduce". La sociedad conyugal la administra siempre el marido. e. En primer lugar. también hay buenas razones para estimar que la sociedad conyugal es una institución muy distinta a la comunidad. dueño de los bienes sociales. salvo en los casos del artículo 145" (si bien esta norma no ha sido modificada debemos entender hecha la referencia al artículo 138 y no al 145.335 cambió la numeración). respecto de terceros. c. siendo diferente en el contrato de sociedad en que las utilidades se reparten en proporción a los aportes. La sociedad conyugal es una comunidad de bienes. La sociedad conyugal no se puede pactar por un plazo determinado lo que sí ocurre en el contrato de sociedad.se reparten por mitades. como se comprueba en la liquidación de la sociedad conyugal. siendo diferente en el contrato de sociedad. como si ellos y sus bienes propios formarán un solo patrimonio. la sociedad conyugal no constituye una persona distinta de los cónyuges. por lo que hay un patrimonio común distinto al de los cónyuges. En esta comunidad que nace. (iv) por lo demás. El artículo 1750 señala que el marido es.2. en que la puede administrar cualquiera de los socios o un tercero. a. y sólo se renuncia a lo que se tiene. En la sociedad conyugal las utilidades producidas -llamadas gananciales. Bello en una anotación hecha en el Proyecto de 1853. (ii) la ley habla de bienes comunes. mientras dura la sociedad conyugal la mujer no tiene ningún derecho sobre los bienes sociales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ elemento de la esencia del contrato de sociedad la estipulación de aportes. c. No obstante lo anterior. 3. El artículo 1752 es todavía más enfático: "La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad. textualmente decía: "se ha descartado el dominio de la mujer sobre los bienes sociales durante la sociedad. Otra razón para descartar la idea de comunidad es que la comunidad nace precisamente al momento en que la sociedad conyugal se disuelve. el marido y la mujer deben recompensas a la sociedad. b. f. lo que se funda en lo siguiente: (i) el patrimonio común si bien se confunde con el del marido. pues la Ley 19. (iii) la mujer tiene la facultad de pedir la separación de bienes y para renunciar a los gananciales. lo Página 110 de 366 .

los que sí corresponden al marido. 3. con un activo y un pasivo propios. 82 sec. La sociedad conyugal es una institución sui generis. 2ª. por el contrario. en cambio la de la sociedad conyugal corresponde al marido. Disuelta la sociedad. en los artículos 1765 y siguientes.4. 37. los comuneros serán los cónyuges o el cónyuge sobreviviente con los herederos del cónyuge fallecido. sin perjuicio de que sea ésta la que en definitiva soporte la deuda. se le demanda directamente. Se trata de una institución sui generis con características propias. Ninguno de los cónyuges puede pedir la división de la sociedad conyugal. Tal vez a lo que más se parece. 3. la comunidad que se forma será liquidada de acuerdo a las reglas que establece el Código Civil. como lo dice Josserand. Si bien algunos autores así lo han señalado. Página 111 de 366 . sino únicamente en los casos del art. puesto que frente a los terceros. sec. esto es a un conjunto de bienes aplicados a un fin determinado (satisfacción de las necesidades económicas de la familia). no es persona jurídica.1).3. no en representación de la sociedad conyugal. Otro fallo resolvió que "carece de objeto y por lo tanto debe rechazarse la medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ repetimos. 1317) Por su parte. p. 1764. en la comunidad ningún comunero puede ser obligado a permanecer en la indivisión (art. sobre derechos que a la mujer le corresponderían en un inmueble de la sociedad conyugal. Los bienes que forman la sociedad conyugal están afectos a un fin determinado. a la disolución de la sociedad conyugal. la administración de las comunidades corresponde a todos los comuneros. ya que no puede prohibírsele la celebración de actos o contratos sobre derechos que no tiene. f. no es comunidad. al resolver que si una mujer casada vende un bien social está vendiendo cosa ajena (T. e. Se demanda al marido. es a un patrimonio de afectación. 1ª. sólo existe el marido. 42). no así los bienes que forman parte de la comunidad. la sociedad conyugal. según sea el caso. No se puede demandar a la sociedad conyugal. vigente que se halle la señalada sociedad" (T. d. según ya se ha dicho. En resumen. no es sociedad. lo cierto es que no es correcto afirmar que la sociedad conyugal sea una persona jurídica. p. La sociedad conyugal es una persona jurídica. la jurisprudencia ha hecho aplicación del principio de que vigente la sociedad conyugal los cónyuges no son comuneros.

En ese momento tendrá derecho a que se le reembolse el valor del automóvil. 1730 y 1731. tal bien ingresa a la sociedad conyugal. recompensa. El carácter oneroso o gratuito de las adquisiciones durante el matrimonio.no la hace la ley. el haber relativo o aparente. 1. Ejemplo de cada caso: durante el matrimonio uno de los cónyuges compra un automóvil. en cambio. 1725 Nº 2. Haber o activo de la sociedad conyugal son los bienes que lo integran. . que hará valer cuando se termine la sociedad conyugal y se liquide. e incluso después del matrimonio. El principio Página 112 de 366 . HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. 1.1. Ese bien ingresa al activo absoluto de la sociedad conyugal (art. En cambio si al momento del matrimonio uno de los cónyuges era dueño de un automóvil. Existen ciertos criterios doctrinarios que sirven para calificar un bien como ganancial: . De manera que el automóvil en este último ejemplo. Época de adquisición del bien: el principio es que forman parte del haber absoluto de la sociedad conyugal los bienes que se adquieren a título oneroso durante la vigencia del matrimonio. adquiere un crédito. pero el cónyuge que era dueño (le llamaremos cónyuge aportante). sin derecho a recompensa. lo integran aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al cónyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que éste hará valer al momento de la liquidación. Nº 5). Es importante agregar que esta terminología -haber absoluto y haber relativo. DEL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL En este apartado se estudiara la composición del patrimonio de la sociedad conyugal. Haber o activo absoluto de la sociedad conyugal.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ B. el cual. 1725 Nº 5. como todo patrimonio. Está integrado por los bienes que contemplan los artículos 1725 Nº 1. pero surge del artículo 1725. actualizado. pasa a ser un bien social. El haber absoluto lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva. se encuentra compuesto por un activo y por un pasivo. ingresó al haber relativo de la sociedad conyugal. 1725. Para hacer este estudio es necesario formular un distingo entre haber o activo absoluto y haber o activo relativo. cuando tienen una causa o título anterior. El haber absoluto está integrado por los bienes que son propiamente gananciales.

sin que tenga importancia la denominación que reciba: honorarios. 1º). es el que se refiere a las donaciones remuneratorias. Lo único importante. (i) Los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios. créditos. ese bien no ingresa al haber absoluto. etc. Cualquiera remuneración que perciba uno de los cónyuges durante el matrimonio. a menos que aparezca o se pruebe lo contrario. Otro aspecto importante relacionado con el artículo 1725 Nº 1. tenía una gestión terminada y le adeudaban los honorarios. es que "se devenguen" durante el matrimonio. gratificaciones. El ejemplo que suele ponerse es el caso de los honorarios de abogados que se van devengando según sea el progreso del juicio respectivo. el cual dispone lo siguiente: Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles. sueldos. Este caso crea algunas dificultades cuando se trata de servicios que se comienzan a prestar de solteros y se terminan cuando los cónyuges ya se encuentran casados. distinguiendo si el trabajo que motivó los honorarios es divisible o indivisible. La doctrina soluciona el problema. En cambio si el trabajo es indivisible. preciso es indicar que existe una presunción legal a favor del haber absoluto en el art. Según el artículo 1433. . que se los pagan cuando ya está casado. derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolución. se le encomienda a una persona la confección de una estatua. Si es divisible. por ejemplo. sino al relativo. corresponderá a la sociedad conyugal la parte del honorario devengada durante la vigencia de la sociedad conyugal y al cónyuge aquella otra parte devengada mientras permanecía soltero. en ese caso el honorario se entenderá devengado cuando la obra esté terminada. Así por ejemplo. Antes de examinar los bienes que forman parte del haber absoluto. siempre que éstos sean de los que suelen pagarse" (inc. pasando a ser los honorarios propios o sociales según corresponda. queda comprendida dentro de este rubro. 1739 inciso 1º. se presumirán pertenecer a ella. todas las especies. porque no se devengó "durante el matrimonio" sino antes.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ es que forman parte del haber absoluto los bienes adquiridos a título oneroso durante el matrimonio. si al momento de casarse un abogado. se entiende por donaciones remuneratorias "las que expresamente se hicieren en remuneración de servicios específicos. salarios. distinguiendo entre donaciones muebles e inmuebles y distinguiendo también según tales donaciones den o no den acción en contra de la persona Página 113 de 366 . 1725 Nº 1). El artículo 1738 resuelve sobre el destino de esas donaciones remuneratorias. sean muebles o inmuebles. Los frutos del trabajo de los cónyuges siempre forman parte del haber absoluto. devengados durante el matrimonio (art.

Este principio se rompe aquí. ingresarán al haber absoluto de la sociedad conyugal. es razonable que los ingresos que ese bien genera ingresen también a la sociedad conyugal. En cambio si no dan acción. Si la donación es inmueble y corresponden a servicios que dan acción en contra de la persona servida. El artículo 1725 Nº 2. Si la donación recae sobre un mueble y corresponde al pago de servicios que dan acción en contra de la persona servida. 1725 Nº 2) De manera que si un inmueble social produce rentas. esas rentas ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal. Por ello. A primera vista pudiere parecer injusto que no se haga una distinción. y de acuerdo al principio de que las cosas producen para su dueño. sea de los bienes sociales. habla de "frutos" sin formular ninguna distinción. en el caso en que esas remuneraciones las perciba la mujer. De modo que la situación es equitativa: si la sociedad soporta el pago de las reparaciones de los bienes propios del cónyuge. lo justo sería que las rentas producidas por el bien propio ingresaran al haber del cónyuge dueño del bien que las produce. ingresan al haber propio del cónyuge. ingresan al haber relativo. será ingresar a la masa de gananciales. tal donación ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal. a menos que la mujer los renunciare. Si no dan acción en contra de la persona servida. norma que si bien está ubicada en el usufructo se estima. intereses y lucros de cualquier naturaleza. y que se devenguen durante el matrimonio (art. Aparentemente. La explicación está en que los ingresos producidos sea por los bienes propios o sociales están destinados a atender las necesidades de la familia. sea de los bienes propios de cada uno de los cónyuges. Recordemos que los frutos civiles se devengan día a día (art. en cambio los Página 114 de 366 . ya que su destino definitivo a la disolución de la sociedad conyugal. réditos. que provengan. Lo único importante es que los frutos "se devenguen durante el matrimonio" (con más exactitud la norma debió haber dicho "se devenguen durante la sociedad conyugal"). tanto los frutos civiles como los naturales. Si bien ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal todas las remuneraciones de cualquiera de los cónyuges devengadas durante la sociedad conyugal. Lo mismo ocurre si el inmueble que produce las rentas es propio de uno de los cónyuges. la donación ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal. atendido lo dispuesto en el artículo 150. 790.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ servida. será ella quien administrará tales recursos. (ii) Todos los frutos. la solución dada por el Código es justa. si se tiene en cuenta que. Por otra parte. profesión o industria separada de su marido. Pero esta circunstancia no le quita a esos bienes el carácter de sociales. pensiones. por la doctrina que es de aplicación general). en el ejercicio de un trabajo. según el artículo 1740 Nº 4 "la sociedad es obligada al pago: de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge".

En cambio si. ya las tenía cosechadas. y al momento del matrimonio esas manzanas están todavía en el árbol. b) Hay un argumento de historia fidedigna. ingresarán al haber relativo (artículos 645. La respuesta va a depender según se trate de los frutos producidos por los bienes propios del cónyuge o por un bien social. En cambio. sin duda por inadvertencia del codificador. 1772).que otorga a la sociedad conyugal el dominio de los frutos de los bienes propios del cónyuge. Cabe preguntarse. por ejemplo el día 15 de septiembre. pese a que el Código lo llama de esa manera. estaría enajenando únicamente la nuda propiedad y eso no es así. Ello por las razones siguientes: a) Si el marido tuviere un derecho de usufructo cuando enajenare los bienes de la mujer. En cambio. la situación varía. pues en ese caso no puede hablarse de accesión (en cuya virtud el dueño de un bien se hace dueño de lo que la cosa produce). lo adquirirá por el modo de adquirir accesión. Se afirma que no hay derecho de usufructo. el producto de esas manzanas ingresa al haber absoluto. En el caso del fruto producido por un bien social. Pues bien ¿es cierto que el marido tiene el usufructo sobre los bienes de su mujer? La respuesta dada por la doctrina es negativa (Somarriva. si el fruto proviene de un bien propio de uno de los cónyuges. . el que se mantuvo inalterado en el artículo 132 de la Ley sobre Insolvencia que vino a reemplazar a la anterior el año 2014. no se hacía referencia a este otro usufructo que sólo vino a ser establecido en el Proyecto Definitivo. de acuerdo a lo que previenen los artículos 646 y 648. Arturo Alessandri). Página 115 de 366 . Gonzalo Barriga Errázuriz. Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer Lo que estamos viendo lleva a estudiar el derecho de usufructo del marido sobre los bienes de su mujer y a determinar cuál es su verdadera naturaleza jurídica. en el artículo 64 inciso 4º. Así viene a resultar que si al momento de casarse una persona es dueña de un bien raíz y se casó. 781. la sociedad conyugal. En los proyectos del Código Civil sólo se hablaba del usufructo que tenía el padre sobre los bienes del hijo de familia.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ frutos naturales para saber a quien corresponden habrá que ver si están pendientes o percibidos. las rentas de arrendamiento provenientes de la primera quincena no ingresan al activo absoluto (sino al relativo). por qué modo adquiere la sociedad conyugal estos frutos. si la persona al casarse tiene un predio plantado con manzanas. El Código hace referencia al derecho de usufructo que el marido tiene sobre los bienes de su mujer. debiendo concluirse que el modo de adquirir es la ley -artículo 1725 Nº 2. en los artículos 810 y 2466 inciso final. También la Ley de Quiebras.

1725 Nº 5).de los frutos provenientes de los bienes de la mujer. con audiencia del síndico y del fallido. norma que establece lo siguiente: "La administración que conserva el fallido de los bienes personales de la mujer e hijos. (iii) Los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el matrimonio a título oneroso (art. da otra explicación.720 sobre Insolvencia). permuta. De acuerdo a esta disposición. José Clemente Fabres tiene una opinión muy parecida a la anterior la que comparte don Manuel Somarriva. que serían embargables de acuerdo a las reglas generales. Distingue entre el usufructo en sí mismo -que es inembargable. No es satisfactoria esta opinión. pues no hay ninguna razón para afirmar que el artículo 2466 establezca la inembargabilidad sólo en casos excepcionales Carlos Aguirre Vargas. no será embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer. Se han dado varias soluciones para resolver la contradicción: Leopoldo Urrutia.".señala en su inciso 3º: "Sin embargo. deducidas las cargas legales o convencionales que los graven. Esta opinión recibió apoyo del antiguo artículo 1363 del Código de Comercio.. 1753). por el artículo 61 de la Ley de Quiebras y posteriormente por el artículo 64 inciso 4º de la Ley de Quiebras (en la actualidad artículo 132 de la Ley N° 20. con la limitación de que no pueden privar al marido de lo que necesite para atender las cargas de familia. habida consideración a su rango social y a la cuantía de los bienes bajo intervención". una vez que han ingresado a la sociedad conyugal. en el caso de que la mujer en las capitulaciones matrimoniales hubiere renunciado a los gananciales. de los que tenga el usufructo legal.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ .) ingresa al haber absoluto de la sociedad Página 116 de 366 . cualquier bien que se adquiera durante la vigencia de la sociedad conyugal a título oneroso (compra. padre o madre en falencia. por ejemplo. sustituido después. se produciría. En tal caso los frutos pertenecerían al marido para hacer frente a las cargas del matrimonio (art. El síndico cuidará de que los frutos líquidos que produzcan estos bienes ingresen a la masa. Se ve una suerte de contradicción entre esta norma y el artículo 1725 Nº 2. El tribunal. quedará sujeta a la intervención del síndico mientras subsista el derecho del marido. es de opinión que la inembargabilidad de que habla el artículo 2466 es excepcional.. pues la primera dice que es inembargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer en tanto que la última señala que tales frutos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal y eso implica que ellos pueden ser embargados para hacer efectivas las obligaciones sociales.. Pero los terceros pueden embargar los frutos. determinará la cuota de los frutos que correspondan al fallido para sus necesidades y las de su familia. etc. Inembargabilidad del usufructo del marido El artículo 2466 -ubicado en el título De la prelación de créditos. Según él el usufructo es inembargable.

la norma estima conveniente. Pero agrega en seguida la situación excepcional: "a menos que con él -el terreno que se adquiere.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ conyugal. 1736. que pasa a ser común de ambos cónyuges a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporación. pues entonces la sociedad y el dicho cónyuge serán dueños del todo. . que cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal a título oneroso (ese es el alcance de la expresión "que lo haga comunicable"). No tiene ninguna importancia el que el bien se compre a nombre de la mujer o del marido. que el título traslaticio sea oneroso (art. 1725 Nº 5). además. Casos de los artículos 1728 y 1729 El Código Civil. Artículo 1728: "El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cónyuges. del principio sentado en el artículo 1725 Nº 5. por una razón de tipo económico. hace una aplicación especial. se haya celebrado vigente la sociedad conyugal y. un inmueble contiguo al inmueble propio de uno de los cónyuges.y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno últimamente adquirido no pueda desmembrarse sin daño. Artículo 1729: "La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras personas Página 117 de 366 . en los artículos 1728 y 1729. considerarlos como un todo. para los casos que indica. y adquirido por él durante el matrimonio a cualquier título que lo haga comunicable según el artículo 1725. el bien que se adquiere ingresa al haber de la sociedad conyugal. a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporación" Esta disposición establece en su primera parte. Lo que ocurre es que el predio antiguo y el nuevo se han confundido de tal modo que han llegado a perder su individualidad. En este caso. ese bien forma parte de dicho patrimonio y está sujeto en su administración a las normas contempladas en el artículo 150. pues en ambos casos. la situación excepcional que establece la norma no se da si el nuevo bien se adquiere a título gratuito. Como el artículo 1728 se refiere al caso en que la nueva adquisición es a título oneroso. Si el bien lo adquiere la mujer dentro de su patrimonio reservado. a menos que con él y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno últimamente adquirido no pueda desmembrarse sin daño. el bien ingresa al activo absoluto de la sociedad conyugal. se entenderá pertenecer a la sociedad. situación ésta que se regirá por las reglas generales. a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporación". Hasta aquí la norma es la confirmación del artículo 1725 Nº 5. Lo único que interesa es que el título traslaticio en cuya virtud se adquiere el bien. pues entonces la sociedad y el dicho cónyuge serán codueños del todo.

durante la vigencia de la sociedad conyugal (art. se extingue la comunidad. y de lo que haya costado la adquisición del resto. y c) Que las demás cuotas se adquieran a título oneroso. Según esta disposición los derechos adquiridos en virtud de un pedimento o de una manifestación mineros por las mujeres casadas en régimen de sociedad conyugal ingresarán al haber social. a prorrata del valor de la cuota que pertenecía al primero. El haber relativo está formado por aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal pero que otorgan un crédito o recompensa al cónyuge aportante o adquirente. que según la ley pertenece al que lo encuentra. y la parte del tesoro. que se hace efectivo a Página 118 de 366 . las cuotas que le faltan. se agregará al haber de la sociedad. 1731 dispone que la parte del tesoro. ahora entre el cónyuge dueño de la cuota primitiva y la sociedad conyugal. y el cónyuge pasa a ser dueño del total (art. y de que durante el matrimonio se hiciere dueño por cualquier título oneroso.2. Esta norma es concordante con lo que establece el Código de Minería en su artículo 25. 1730). Haber relativo de la sociedad conyugal. Se trata en este caso. El art. (iv) Las minas denunciadas por uno o por ambos cónyuges. Por ende. se mantiene la indivisión. En este caso. cuando el tesoro es hallado en un terreno social. pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad. 2312 Nº 1).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ proindiviso. a título oneroso. se agregará al haber de la sociedad. y de que. la que deberá recompensa al cónyuge que fuere dueño del terreno. deben concurrir los siguientes requisitos: a) Que exista una indivisión entre uno de los cónyuges y otra persona. (v) La parte del tesoro que corresponde al dueño del sitio en que se encuentra. adquiere. y de lo que haya costado la adquisición del resto". 1. de que el cónyuge es comunero con otras personas en un bien propio. Para que tenga lugar lo previsto en el artículo 1729. la que deberá al cónyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa. que según la ley pertenece al dueño del terreno en que se encuentra. b) Que la cuota del cónyuge constituya un bien propio. a menos que sea aplicable el artículo 150 del Código Civil. si la sociedad es dueña del terreno donde es encontrado el tesoro. 1729 a contrario sensu en relación con el art. a ella pertenece la mitad del tesoro. En el caso en que las nuevas cuotas se hayan adquirido a título gratuito. vigente la sociedad conyugal. a prorrata del valor de la cuota que pertenecía al primero.

802. Si se observa la redacción del artículo 1725 Nº 3. Dice la primera de estas normas: "Si el bien adquirido es mueble. 2º y 1736 inciso final. El numerando 3º del artículo 1725. pero ello está establecido hoy día -después de la modificación de la Ley 18. sea porque correspondan a réditos.802. Claramente del nominalismo se pasa al valorismo. no dice el artículo 1725. la que deberá al cónyuge o cónyuges adquirentes la Página 119 de 366 .802. sea porque correspondan al pago de remuneraciones (art. 1725 Nº 1). esto es. se entiende por bien aportado. tal recompensa debe enterarse de manera que la suma pagada tenga. el mismo valor adquisitivo.en el inciso 2º del artículo 1726 y en el inciso 2º del artículo 1732. Cuando se habla de dineros aportados al matrimonio se quiere significar los dineros que él cónyuge tenía al momento de casarse. la norma tenía una redacción diferente.802. Establecía que la sociedad se obligaba a la restitución de igual suma. (ii) Bienes muebles aportados o adquiridos a título gratuito por cualquier cónyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal Respecto de los bienes muebles aportados. queda claro que se debe pagar la correspondiente recompensa. aumentará el haber de la sociedad. tienen que haber sido adquiridos a título gratuito. Así lo dice el artículo 1725 Nº 3. Con la reforma. en lo posible. El cambio es significativo. pensiones intereses o lucros generados por bienes sociales o propios de un cónyuge (art. también con el texto dado por la Ley 18. pues si se adquieren a título oneroso. tales dineros ingresan al haber absoluto.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ la disolución de la sociedad. se entendía que el monto de la recompensa era la misma suma que el cónyuge aportó o adquirió a título gratuito. 1725 Nº 4. 1731. En cuanto a los bienes muebles adquiridos durante el matrimonio. Está integrado por los bienes que contemplan los artículos 1725 Nº 3. Sin embargo. Es importante consignar que con anterioridad a la reforma de la Ley 18. 1725 Nº 2). es así. 1738 inc. demuestra que estos dineros ingresan al haber relativo al establecer que la sociedad se obliga a pagar la correspondiente recompensa. quitaba a la institución toda importancia. porque hasta la vigencia de la Ley 18. (i) Dinero aportado o adquirido por uno de los cónyuges a título gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal. y de acuerdo al artículo 1734. la recompensa no se pagaba reajustada sino por su valor nominal lo que. por cierto. al igual que en el número anterior. se verá que no está dicho que para que los dineros ingresen al haber relativo. que para que ingresen al haber relativo los bienes muebles tienen que haberse adquirido a título gratuito. el que tenía el cónyuge al momento del matrimonio.

la que deberá al cónyuge donatario o asignatario la correspondiente recompensa". Y el artículo 1732 inc. regía el nominalismo. Al establecer el numerando 4º que la sociedad queda obligada a pagar la correspondiente recompensa. dice que las recompensas se pagan en valor actualizado. los cónyuges en las capitulaciones matrimoniales pueden destinar determinados valores a comprar bienes que formarán parte de su haber propio. al momento de casarse tiene un número importante de acciones o es dueño de un vehículo. por ejemplo. confirma la misma idea: "Si las cosas donadas o asignadas a cualquier otro título gratuito fueren muebles. que según la ley pertenece al dueño del Página 120 de 366 . establece que "podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus especies muebles. (iii) Tesoro. se entenderán pertenecer a la sociedad. 2º. Asimismo. Hoy la norma prescribe: "quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa". los bienes muebles a que se refiere el artículo 567. y que por lo tanto tampoco ingresarán al haber relativo. la que deberá al cónyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa. queda perfectamente resuelto que la recompensa se entera en valor reajustado. antes se decía: "quedando obligada la sociedad a restituir su valor según el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisición". Debe tenerse en cuenta que el artículo 1725 Nº 4. designándolas en las capitulaciones matrimoniales". Cabe hacer presente que existen dos excepciones al artículo 1725 Nº 3 y 4: a. De manera que si el cónyuge. Es decir. Lo anterior es importante porque queda perfectamente claro que la cosa mueble puede ser corporal o incorporal. pues se debe pagar la "correspondiente recompensa" y el artículo 1734. porque la disposición había sido entendida en el sentido que el valor de la recompensa era la misma suma de dinero que el bien valía al momento del aporte o de la adquisición.802. La Ley 18. que según la ley pertenece al que lo encuentra.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ correspondiente recompensa". El cambio es trascendente. es decir los bienes muebles corporales por naturaleza. puede hacerlo excluyéndolos en las capitulaciones matrimoniales. b. Si se hubiera hablado de "bienes muebles" sólo habrían quedado comprendidos. El artículo 1731 establece que "La parte del tesoro. modificó la redacción del artículo en lo relativo al pago de la recompensa. En efecto. Con la nueva redacción dada al artículo 1725 Nº 4. sino que se mantendrán en el haber propio. y no quiere que estos bienes ingresen al haber relativo de la sociedad conyugal. de acuerdo con el artículo 574. y la parte del tesoro. se agregará al haber de la sociedad. en su inciso 2º. habla de "especies muebles" y no de "bienes muebles". El artículo 1725 Nº 4. claramente está indicando que esos bienes ingresan al haber relativo.

"Pero esta última no tendrá derecho a su porción. Si el tesoro es encontrado en un terreno social. o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueño del terreno". Para la acabada comprensión de esta situación. se agregará al haber de la sociedad. hay que relacionar esta norma con los artículos 625 y 626 del Código Civil. y . la parte del dueño del terreno ingresará al activo relativo de la sociedad conyugal. u otros efectos preciosos que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueño". la parte del dueño del terreno ingresará al activo absoluto de la sociedad. la que deberá recompensa al cónyuge que fuere dueño del terreno". debe decirse que la Ley 18. b) La parte del tesoro que corresponde al dueño del terreno -50%. pertenecerá todo el tesoro al dueño del terreno".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ terreno en que se encuentra. se tienen las siguientes conclusiones: a) La parte del tesoro que corresponde al descubridor -50%.seguirá la siguiente suerte: . diciendo "se llama tesoro las monedas o joyas. Señala la norma: "El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividirá por partes iguales entre el dueño del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento".ingresa al haber relativo. El artículo 1731.802 no se pronunció a quien pertenecía la parte del tesoro que corresponde al dueño del terreno cuando éste se encuentra en un bien social. Página 121 de 366 . la que deberá recompensa al cónyuge dueño del terreno. esta omisión no tiene mayor significación pues resulta obvio que tiene que ingresar al haber absoluto por aplicación del artículo 626. A su turno el artículo 626 establece la forma como se reparte el tesoro entre el descubridor y el dueño del terreno en que se encontraba oculto. Sin embargo. en su inciso 2º. El primero. quedando obligada la sociedad al pago de la correspondiente recompensa a dicho cónyuge descubridor. Si el tesoro es descubierto en el terreno de uno de los cónyuges. define lo que se entiende por tesoro. o cuando sean una misma persona el dueño del terreno y el descubridor. "En los demás casos. Si se relaciona el artículo 626 con el 1731. sino cuando el descubrimiento sea fortuito.

1725.3. cuando el servicio prestado no daba acción en contra de la persona servida. Así resulta de aplicar el artículo 1736. por lo que necesariamente forman parte del haber relativo en conformidad a los números 3 y 4 del artículo 1725. al igual que los bienes de los números 3 y 4 del art. No sucede lo mismo con los bienes que forman parte del haber propio de la mujer. cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella. La primera parte de dicha norma indica que “La especie adquirida durante la sociedad. 1. Haber propio o personal de cada cónyuge. sin requerir del consentimiento o la autorización de la mujer para realizar cualquier acto sobre dicho bien. se asimilan a los bienes muebles adquiridos a título gratuito durante el matrimonio. La sociedad conyugal. entrarán al haber de la sociedad. dichos bienes también caen bajo la administración del marido. debido a que la sociedad conyugal es un régimen de comunidad restringido de ganancias. para terminar señalando en el inciso final que “Si los bienes a que se refieren los números anteriores son muebles. Cuando un determinado bien forma parte del haber propio del marido. Luego esta norma enumera por vía ejemplar siete casos en los cuales se aplica este principio. la que deberá al cónyuge adquirente la correspondiente recompensa”. por lo que procede que ingresen al haber relativo. La existencia del haber propio de cada uno de los cónyuges se justifica. En este caso. Ello en razón de que se entiende que son bienes mubles que fueron aportados a la sociedad conyugal. constituye un régimen de comunidad restringida de bienes. Página 122 de 366 . como ya hemos visto.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (iv) La donación remuneratoria mueble que se hace a uno de los cónyuges. la que deberá recompensa al cónyuge donatario si los servicios no daban acción contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad". requiriendo eso sí la autorización de la mujer para disponer en estos casos. "Si la donación remuneratoria es de cosas muebles aumentará el haber de la sociedad. Según veremos más adelante. Así está establecido en el artículo 1738 inciso 2º. en relación con su inciso final. éste lo administra libremente. cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella”. al tratarse de servicios que no dan acción en contra de la persona servida. (v) Bienes muebles adquiridos por un cónyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal. no pertenece a ella aunque se haya adquirido a título oneroso. primera parte. conservando cada cónyuge un cierto patrimonio propio o personal. las donaciones remuneratorias.

que en su primera parte establece: "La especie adquirida durante la sociedad. 8. la que deberá al cónyuge adquirente la correspondiente recompensa" . 2. ello resulta claro por exclusión. (i) Bienes inmuebles que un cónyuge tiene al momento del matrimonio No está dicho en forma expresa en el Código que los bienes raíces de que un cónyuge es dueño al momento de casarse permanezcan en su haber propio. 3. ingresan al haber relativo. cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella". no ingrese al activo social sino al haber propio del cónyuge. inc. El legislador no incluyó los bienes raíces en el haber de la sociedad. Las recompensas. 2º). Se refiere a esta situación el artículo 1736. Los aumentos que experimenten los bienes propios de cada cónyuge. tanto para los cónyuges al momento de disolverse la sociedad. 4. pues en el caso de los muebles.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Forman parte de este patrimonio propio: 1. 1725 Nº 4. son más fáciles de identificar. en las capitulaciones matrimoniales (art. Los bienes muebles que los cónyuges excluyeron de comunidad. aunque la prescripción o transacción con que las haya hecho Página 123 de 366 . Para que estos bienes incrementen el haber propio. En relación con el caso que nos ocupa. y 6. a diferencia de los bienes muebles. entrarán al haber de la sociedad. Los Frutos de las cosas adquiridas a título gratuito bajo la condición de que no pertenezcan a la sociedad conyugal. Los inmuebles que un cónyuge tiene al momento de casarse. puede ocurrir que el bien raíz lo adquiera el cónyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal y que no obstante. tienen que ser inmuebles. no pertenece a ella aunque se haya adquirido a título oneroso. Los inmuebles adquiridos por uno de los cónyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito. Donaciones remuneratorias de bienes inmuebles respecto de servicios que no den acción en contra de la persona servida. "No pertenecerán a la sociedad las especies que uno de los cónyuges poseía a título de señor antes de ella. ya que no ingresan al activo social. porque ellos. según lo consigna hoy día -con la modificación de la Ley 18. como para los terceros que contratan con ellos.802. Casos del artículo 1736 1. 5. En seguida.el inciso final: "Si los bienes a que se refieren los números anteriores son muebles. Sin embargo. la norma coloca diversos ejemplos. Los inmuebles subrogados a un inmueble propio o a valores destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio. 7.

Se trata de que un cónyuge de soltero vendió un bien raíz (o celebró respecto de él cualquier otro título traslaticio). declarada la prescripción por sentencia judicial. pero aún no ha transcurrido el plazo para ganarlo por prescripción. sino a su haber propio. si durante la sociedad conyugal se sanea el vicio. pues la causa o título de su adquisición ha precedido a la sociedad. Posteriormente. cuando ya está casado. no es social. esto es susceptible de anularse. Si bien la revocación se realiza cuando ya está casado. sino al cónyuge que había celebrado el contrato que se anuló o resolvió. final). dice relación con la adquisición del bien raíz por transacción. el bien no ingresa a la sociedad conyugal. no forma nuevo título (art. sino al cónyuge "los bienes que se poseían antes de ella por un título vicioso. volviendo por consiguiente el bien a su dominio en virtud del efecto propio de la nulidad o resolución. Este numeral contempla dos situaciones diversas: Una primera que se produce cuando al momento del matrimonio uno de los cónyuges está poseyendo un bien raíz. o por otro remedio legal". Pues bien.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella". inc. pues la transacción es en ese caso un título declarativo. no ingresa a ella. vuelva a su patrimonio por revocarse la donación. 3. Por ello si el cónyuge adquiere el bien raíz disputado en virtud de una transacción que se celebra vigente la sociedad conyugal. por lo que resulta lógico que ingrese al haber propio y no al de la sociedad. los efectos de la prescripción operan retroactivamente al momento en que se comenzó a poseer. se anula o se resuelve. No pertenecerán a la sociedad conyugal. lo que sólo viene a acontecer durante la vigencia de la sociedad conyugal. 703. sea por ratificación o por extinguirse la acción de nulidad por prescripción (que es el otro medio legal de sanear el vicio). La transacción en cuanto se limite a reconocer o declarar derechos preexistentes. 2. sino que propio del cónyuge. la venta o el título traslaticio de que se trate. o por haberse revocado una donación". La segunda. Página 124 de 366 . No pertenecen a la sociedad conyugal "los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por nulidad o resolución de un contrato. ese bien no es social sino propio del cónyuge. pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificación. el bien a pesar de adquirirse durante la sociedad conyugal. Ese bien. Ello es lógico por cuanto. este saneamiento opera retroactivamente a la fecha en que se había adquirido el bien raíz por el cónyuge. Este numerando se refiere al caso en que uno de los cónyuges ha adquirido de soltero un bien raíz por un título vicioso. En este caso. Este número se pone también en el caso de que un bien raíz que el cónyuge había donado de soltero.

o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artículo 1703". 6. pero que se pagan después del mismo. Posteriormente cuando ya está casado. pero ya vigente la sociedad conyugal. como se desprende de los artículos 1429 y 1432. 4. Dictada la sentencia que resuelve el conflicto en favor del cónyuge. como dice Somarriva. Sin embargo. No ingresan tampoco a la sociedad conyugal "los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cónyuges la posesión pacífica". 5. "el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cónyuge…". Tampoco ingresa a la sociedad conyugal. es demandado por un tercero que alega derechos sobre ese bien. 7. Lo mismo se aplicará a los intereses devengados por uno de los cónyuges antes del matrimonio y pagados después". al igual que la nulidad o resolución opera retroactivamente. "También pertenecerán al cónyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya celebración se hubiere prometido con anterioridad a ella. la nuda propiedad sobre un bien raíz. según lo señala el artículo 703 inc. siempre que la promesa conste de un instrumento público. El cónyuge adquiere de soltero. Se refiere a los créditos que cualquiera de los cónyuges haya constituido antes del matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ porque. penúltimo. sino al cónyuge acreedor "lo que se paga (tiene que tratarse de un inmueble) a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos constituidos antes del matrimonio. pues la sentencia no constituye un nuevo título sino que es un simple título declarativo. En virtud de este número si una persona de soltero celebrare un contrato de promesa de compra de un bien raíz y el contrato definitivo se otorga cuando ya estaba en vigencia la sociedad conyugal el bien raíz ingresa al haber propio del cónyuge. en virtud del art. por extinguirse el usufructo. Se trata en este caso de un inmueble que el cónyuge adquirió de soltero. si son pagados con un inmueble. se consolida el dominio. Página 125 de 366 . la revocación por ingratitud o en el caso del artículo 1187. los frutos de tal bien pertenecerán al haber absoluto de la sociedad conyugal. para que opere esta situación excepcional es necesario que la promesa conste en un instrumento público o en un instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artículo 1703. No pertenece a la sociedad conyugal. en cuyo vaso. éste ingresa al haber propio. 1725 Nº 2. Sin embargo. los efectos de esa sentencia se retrotraen a la fecha de la adquisición.

Página 126 de 366 . Así lo deja de manifiesto el enunciado y la frase "por consiguiente". cualquiera fuere el motivo. a cualquiera de estos títulos. las dos disposiciones son casi idénticas. heredero o legatario. por lo que es válida la observación de Somarriva en orden a que los dos artículos pudieron constituir una sola y única norma que contemplara las diversas modalidades de las adquisiciones gratuitas. De manera que siempre que se adquiera durante la sociedad conyugal un bien raíz. Los artículos 1726 y 1732 establecen que los inmuebles adquiridos a título gratuito por cualquiera de los cónyuges durante el matrimonio ingresan a su haber propio. Como puede observarse. no pertenecerá a ella sino al cónyuge cuando la causa o título de la adquisición. sino el de cada cónyuge" (inc. Dice el artículo 1726: "Las adquisiciones de bienes raíces hechas por cualquiera de los cónyuges a título de donación. 1º). el inciso 2º de este numerando permite excluir de la sociedad a algunos bienes de este tipo. que por ello permanecen en el patrimonio propio del interesado: "pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquier parte de sus especies muebles. (iii) Bienes muebles que los cónyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones matrimoniales. no aumentará el haber social. Las especies muebles que los cónyuges tienen al momento de casarse ingresan al activo relativo de la sociedad conyugal (art. Así lo dice el inciso penúltimo del artículo 1736. han sido hechos por consideración al otro". Nº 4. con que se inicia el inciso 2º. 1725. herencia o legado. Sin embargo. Lo anterior constituye una excepción al principio general de que el haber propio de los cónyuges sólo esta compuesto por bienes raíces. Segundo. ha precedido a la sociedad. 1736: En primer lugar la norma no es taxativa. designándolas en las capitulaciones matrimoniales". (ii) Inmueble adquirido a título gratuito por uno de los cónyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal. inciso 1º). Y el artículo 1732 reitera la regla: "Los inmuebles donados o asignados a cualquiera otro título gratuito. éste deberá la recompensa respectiva. se agregarán a los bienes del cónyuge donatario. y las adquisiciones de bienes raíces hechas por ambos cónyuges simultáneamente. se entenderán pertenecer exclusivamente al cónyuge donatario o asignatario y no se atenderá a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un cónyuge. si el bien raíz se adquiere con bienes de la sociedad y del cónyuge.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Dos observaciones finales sobre el art.

a menos que se trate de bienes donados o asignados a título de legítima rigorosa. edificación. 1724 dispone que si a cualquiera de los cónyuges se hiciere una donación o se dejare una herencia o legado con la condición de que los frutos de las cosas donadas. nada deberá el cónyuge a la sociedad. constituyen un bien que permanecen en el patrimonio personal de cada cónyuge mientras está vigente la sociedad conyugal. (vi) Frutos de las cosas adquiridas a título gratuito bajo la condición de que no pertenezcan a la sociedad conyugal. El artículo 1727 señala: "No obstante lo dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social: 3º "Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cónyuges formando un mismo cuerpo con ella. si no ingresan al haber social. Así lo consigna el artículo 1771 inciso 2º: "Por los aumentos que provengan de causas naturales e independientes de la industria humana. por ejemplo. se genera una recompensa para la sociedad conyugal. que ciertos bienes de los cónyuges ingresan al activo social. un bien propio del cónyuge de que se trata. valdrá la condición. El art. quiere decir que forman parte del haber propio del cónyuge respectivo. por aluvión.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (iv) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cónyuges. plantación o cualquiera otra causa". (v) Créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la sociedad y que pueden hacer valer al momento de su disolución. plantación). Las recompensas pueden surgir también por otras razones.o debidos a la mano del hombre (edificación. pero esta situación genera en favor del cónyuge aportante o adquirente un crédito o recompensa en contra de la sociedad conyugal que hará valer al momento de que ésta se disuelva. pues en tal caso se deberá sólo el importe de éstas". y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolución de la sociedad. nada se deberá a la sociedad". El bien propio de un cónyuge puede experimentar aumentos por causas naturales -aluvión. en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes. Así lo consigna el artículo 1746: "Se la debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cónyuges. Ya hemos visto al tratar del activo relativo. Ambas situaciones están comprendidas en el artículo 1727 Nº 3. heredadas o legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal. Luego. En cambio. Estas recompensas o créditos. En el primer caso. si el aumento proviene de la mano del hombre. a menos que este valor exceda al de las expensas. Esta norma constituye una excepción al principio general de que el haber propio de los Página 127 de 366 . Son pues.

(vii) Donaciones remuneratorias. sin distinguir si es mueble o inmueble. no obstante ello. 2º "Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges. ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal. y 2. Según se ha visto. y asimismo es una clara excepción al art. Estos dos numerandos plantean la adquisición de un bien raíz por uno de los cónyuges. entraría al activo relativo de la sociedad conyugal (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ cónyuges sólo esta compuesto por bienes raíces. Clases de subrogación La subrogación puede ser de dos clases: 1. Cierto es que el Nº 2 habla de "cosas compradas". El artículo 1727 señala que "no obstante lo dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social: 1º "El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cónyuges". durante la vigencia de la sociedad conyugal y que. como debería ocurrir atendido lo dispuesto en el artículo 1725 Nº 5. Subrogación de inmueble a valores A su turno la subrogación de inmueble a inmueble puede ser de dos tipos: Página 128 de 366 . de que todos los bienes adquiridos a título oneroso durante el matrimonio. Luego esta institución -subrogación. a título oneroso. . no ingresa al activo de la sociedad conyugal. ingresan al haber propio las donaciones remuneratorias de bienes inmuebles que se les hicieren a éstos cuando los servicios se hayan prestado antes de la sociedad conyugal o bien cuando los servicios se hayan prestado durante la sociedad conyugal pero no den acción en contra de la persona servida.constituye una excepción a la regla contenida en el artículo 1725 Nº 5. 1725 Nº 4). destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio". Subrogación de inmueble a inmueble. pero es claro que si la cosa fuere mueble. (viii) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cónyuges o a valores. 1725 Nº 2.

Una cosa importante. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega y el que se recibe. . 2. Que vigente la sociedad conyugal se permute ese bien inmueble por otro bien inmueble. o a título oneroso. o a valores o dineros destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales. quedando la sociedad Página 129 de 366 .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a) Subrogación por permuta y b) Subrogación por compra.". Ello quiere decir que en la escritura pública de permuta se debe indicar que el nuevo bien que se adquiere por permuta se subrogará al que se entrega en virtud de la misma permuta. con la salvedad de que cuando es un bien de la mujer el que se subroga se requiere que la mujer preste su autorización. es decir.. Justamente la finalidad de la institución es que el cónyuge dueño de un inmueble pase a serlo del nuevo que reemplaza al anterior. esto es. cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe. pero subrogándolo a otro bien raíz propio. La razón por la que el cónyuge pueda tener en su haber propio un bien raíz puede ser variada: lo adquirió de soltero. Esta institución opera respecto de cualquiera de los cónyuges. la cual pertenecerá entonces al haber social. 4. Que uno de los cónyuges sea dueño de un inmueble propio. el bien que se adquiere es siempre inmueble. integra el haber propio del cónyuge y no el activo social. es que cualquiera que sea la subrogación de que se trate. en el artículo 1733 inciso 6º: "Pero no se entenderá haber subrogación. o durante la sociedad conyugal a título gratuito. Los requisitos son los que a continuación se indican: 1. Este requisito está establecido.. es necesario que el segundo se haya permutado por el primero. Que en la escritura pública de permuta se exprese el ánimo de subrogar. 3. Subrogación por permuta Esta situación la establece el artículo 1733 inciso 1º: "Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de los cónyuges. pasará a ocupar la misma situación que tenía el que sale.

posteriormente.000. debemos ver lo siguiente: a) El saldo en favor o en contra de la sociedad.000. que se compre primero (por ejemplo usándose dineros obtenidos en préstamo) y. René Ramos está con la tesis de Página 130 de 366 .000 y se permuta por otro que vale $5. no está considerada la posibilidad de que se obre al revés.000.000.000) excede a la mitad del valor de la finca que se recibe ($3.000) no excede a la mitad del precio de la finca que se recibe ($2. ella preste su autorización. Ejemplo: El cónyuge es dueño de un bien raíz que vale $3. Para saber si hay subrogación. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el ánimo de subrogar. Que uno de los cónyuges sea dueño de un bien raíz propio.000).000. 3. Otro caso: El cónyuge es dueño de un inmueble que vale $2. se compra el nuevo bien. En la situación planteada hay subrogación. b) Mitad del valor de la finca que se recibe. vale decir. Don Manuel Somarriva señala que en el Derecho Francés se acepta esta clase de subrogación. él no ve inconvenientes en aceptarla. con los dineros provenientes de esa venta. y en seguida. En este caso no hay subrogación porque el saldo en contra de la sociedad ($4. agregando que en Chile las opiniones están divididas.000. Respecto del requisito signado con el Nº 2 el Código trata de la situación en que primero se vende el bien raíz propio.000. 2.000. comprando otra finca".500. 5. porque el saldo en contra de la sociedad ($2. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende y el del inmueble que se compra. Sin embargo.000 y se permuta por otro que vale $6. Que si el bien que se subroga es de la mujer.000.000. .000.000). 4. Esta situación es lo que en doctrina se llama "subrogación por anticipación" o "subrogación por antelación". Que este bien se venda y que con el producido de la venta se compre otro inmueble.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ obligada a recompensar al cónyuge por el precio de la finca enajenada o por los valores invertidos y conservando éste el derecho a llevar a efecto la subrogación. En este caso $2. Subrogación por compra En este caso los requisitos son los siguientes: 1.500.000. se venda el primer bien. Autorización de la mujer cuando la subrogación se haga en bienes de la mujer. 5. En este caso: $2.

Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el dinero proveniente de esos valores y se deje constancia también del ánimo de subrogar. tal exigencia está contemplada en la parte final del inciso primero del artículo 1733: "y que en las escrituras de venta y de compra se exprese el ánimo de subrogar". Sobre el segundo requisito. En cuanto al primer requisito. por cuanto siendo la subrogación una institución excepcional. Ramos encuentra discutible tal solución. por el carácter excepcional que tiene la subrogación que no admite interpretaciones por analogía. en una donación por causa de matrimonio. de que en las escrituras de venta y de compra se exprese el ánimo de subrogar. y Página 131 de 366 . . no obstante pensar que sería de mucha utilidad práctica. no puede dársele a sus normas más amplitud que las que literalmente tienen.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ don Arturo Alessandri de que no tendría valor. destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio". Ello. Que si la subrogación se hace en bienes de la mujer ésta preste su autorización. Los requisitos son: 1. 2. Don Manuel Somarriva cree que también esa destinación podría hacerse en un legado. pues ello está demostrando que no hay. el artículo 1733 inciso 2º exige una doble declaración: a) que el inmueble se compra con el dinero proveniente de los valores destinados a ese efecto en las capitulaciones matrimoniales o en una donación (o en un legado). subrogación por permuta. Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se adquiere. Respecto de esta última puede ser hecha por un cónyuge al otro o por un tercero al cónyuge. hay dos oportunidades en que se puede dar a los valores este destino: en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio. 4. Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los cónyuges. Somarriva. 3. Subrogación de inmueble a valores Esta forma de subrogación está contemplada en el artículo 1727 Nº2: "Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges. En cuanto al requisito Nº 3. destinado a ello en las capitulaciones matrimoniales o. sin embargo. en este caso. Se destaca la forma verbal "compradas". piensa que por aplicación del aforismo "donde existe la misma razón debe existir la misma disposición" no habría inconvenientes en aceptar en este caso la subrogación por permuta.

el bien que se adquiere sea de menor valor que el inmueble o valores que se enajenan. Que no haya subrogación por no respetarse la proporcionalidad contemplada en el artículo 1733 inc. Que produciéndose subrogación. 1733. 1. derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolución. a menos que aparezca o se pruebe lo contrario. caso en que el cónyuge en cuyo favor se hace la subrogación deberá pagar a la sociedad conyugal la correspondiente recompensa (art. 2. Reglas para determinar cuáles bienes son sociales y cuales son propios de cada cónyuge. inc. esta presunción es simplemente legal. (ii) simplifica la liquidación de la sociedad conyugal. . parte final). y no bienes propios y. Cuando el valor entre el bien subrogado y subrogante es diferentes. liberándolos de tener que probar que los bienes que se encuentran en poder de los cónyuges son bienes sociales. 6º. (i) Presunción legal de dominio. Según indica el art. el bien que se adquiere sea de mayor valor que el inmueble o valores que se enajenan.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) que la compra se realiza con el ánimo de subrogar. 3. de que integren el haber propio del cónyuge. todas las especies. 4º y 5º). por lo que tanto los cónyuges Página 132 de 366 . o sea. Diferencias que se producen en toda subrogación cuando los valores del bien subrogado y subrogante son diferentes. En este caso el bien que se adquiere ingresa al activo absoluto de la sociedad conyugal (1725 Nº 5). vale decir de que el inmueble pase a ocupar el lugar jurídico que tales valores tenían. 1733 incisos 3º. Que produciéndose subrogación. 1739. En este caso el cónyuge dueño de tales bienes adquiere una recompensa en contra de la sociedad conyugal (art. El artículo 1739 establece que toda cantidad de dinero y de cosas fungibles. créditos. Sin perjuicio de ello el cónyuge que era dueño del bien propio tiene derecho a recompensa por el precio de la finca enajenada y conserva el derecho a efectuar la subrogación comprando otra finca (art. 4º y 5º).4. se presumirán pertenecer a ella. pueden presentarse diversas situaciones: 1. Esta presunción es de gran utilidad por cuanto: (i) protege a los acreedores sociales. 6º. 1733 incisos 3º.

el inciso 4º del art. Para que se aplique esta presunción es entonces necesario que: (i) el contrato se refiera a bienes muebles. Sin embargo. ni ambas juntas. en lo que hubiere lugar. (ii) Presunción legal a favor de terceros respecto de los bienes muebles. (iii) que el tercero haya recibido el bien de buena fe. etc. El cónyuge deberá por consiguiente.” (iii) Presunción legal de dominio de bienes adquiridos a título oneroso después de la disolución de la sociedad conyugal y antes de su liquidación. Al efecto el inciso 2º del art. se mirará como una donación revocable. recompensa a la sociedad. para evitar que los cónyuges burlen a sus acreedores y legitimarios por la vía de declarar que los bienes pertenecen a uno u otro esposo. Al efecto. 1739 dispone que “Se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los cónyuges después de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación. a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal. 1739 ha señalado que Tratándose de bienes muebles. aunque se hagan bajo juramento. siempre que el cónyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradición del bien respectivo. naves. confirmada por la muerte del donante. y no a la sociedad conyugal. aeronaves. no obstante. Sin embargo. se estimarán suficiente prueba.” Página 133 de 366 . para lo cual pueden emplear cualquier medio de prueba.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ como terceros pueden probar que un determinado bien es propio. El inciso final del art. se ejecutará en su parte de gananciales o en sus bienes propios. 1739 dispone: Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa. que. (ii) que sea a título oneroso y. se ha adquirido con bienes sociales. el inciso 3º de la norma en estudio dispone que “La confesión. También con el ánimo de proteger a los acreedores sociales. ni la confesión del otro. los terceros que contraten a título oneroso con cualquiera de los cónyuges quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cónyuge. acciones de sociedades anónimas. evitando que salgan bienes del patrimonio social por la simple declaración de los cónyuges. la ley no admite como medio probatorio la confesión de los cónyuges. como en el caso de automóviles. el inciso 5º del art 1739 dispone que “No se presumirá la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure inscrito a nombre del otro cónyuge en un registro abierto al público.

En este caso la deuda es social desde el punto de vista de la obligación a la deuda. oficios. pero esa deuda es personal del cónyuge desde el punto de vista de la contribución a la deuda pues. y de las pensiones e bienes sociales. Una deuda integra el pasivo real de la sociedad conyugal. 1740 Nº 4). y al igual que en el activo de la sociedad conyugal. y las deudas que componen el pasivo relativo o aparente. 2. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. pues al pagar adquiere una recompensa en contra del cónyuge de que se trate. cuando ésta debe pagarla sin derecho a recompensa. La sociedad paga y soporta el pago. Cabe agregar que existe una existe una clara correlación entre los bienes que ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal. el de la contribución a la deuda dice relación con los cónyuges. sea contra la sociedad. en definitiva él va a soportar el pago. pues el tercero acreedor se dirigirá para cobrarla en contra de los bienes sociales. desde que la sociedad conyugal hará efectiva en su contra la correspondiente recompensa. Correlación Haber Absoluto con el Pasivo Absoluto Salarios y emolumentos de todo género de empleos y Mantención de los cónyuges y otras carga de familia (art.1. Al también. entre los bienes que integran el haber relativo. y las deudas que componen su pasivo absoluto o real. 1725 1740 Nº 5) Nº 1) Frutos. sea de los o de cada cónyuge (art. Introducción. La obligación a la deuda mira las relaciones de un tercero con la sociedad conyugal. así también existe un pasivo de la comunidad y un pasivo del marido y de la mujer.que esa deuda es social tanto desde el punto de vista de la obligación a la deuda como desde el punto de vista de la contribución a la deuda. y por otra parte. sea contra de los cónyuges. Así como hay un haber de la sociedad y un haber propio de los cónyuges. cuando ésta debe pagarla pero no soportarla. sea de los bienes propios de cada uno intereses que corran. . que hará efectiva a la disolución de la sociedad conyugal. en el pasivo también hay que distinguir entre el pasivo real y pasivo aparente de la sociedad conyugal. que provengan. Entre el activo y el pasivo de la sociedad conyugal existe una estrecha e íntima relación. devengados durante el matrimonio (art. en cambio. Una deuda integra el pasivo aparente o relativo de la sociedad conyugal. réditos. intereses y lucros de Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales cualquiera naturaleza. Se trata empleando -otra terminología. y que se devenguen durante el cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la Página 134 de 366 .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. pensiones. con los ajustes económicos que tienen que producirse entre ellos al momento de liquidar la sociedad conyugal.

o la mujer con autorización del marido. la sociedad conyugal está obligada a pagar y a soportar el pago. o de la justicia en subsidio. y las que adquiera el marido o la mujer. Correlación Haber Relativo con el Pasivo Relativo. 1740 Nº 2) . 1725 Nº 2) sociedad (art. 1740 Nº 1). 2. 2º). sin la autorización de la mujer o de la justicia en subsidio. Paga sin derecho a recompensa. y que no fueren personales de aquél o ésta" (1740 Nº 2. y art. De todos los bienes que cualquiera de los cónyuges Deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio adquiera durante el matrimonio a título oneroso (art. por el marido. 1740 Nº 3). 1740 Nº 3) matrimonio (art. o la mujer con autorización del marido. sea contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad " (art. Pasivo Absoluto. entre que cualquiera de los cónyuges adquiere a título las que se incluyen las deudas hereditarias y testamentarias gratuito (art. "Las deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido. El dinero. 1749 inciso 5º y 6º. 3. 1759 inciso 4º) Créditos provenientes de indemnizaciones por delitos Deudas de algunos de los cónyuges. 1740 Nº 2. 1725 Nº 3 y 4) (art. Es decir. inc. 1740 Nº 4º) Página 135 de 366 . las cosas fungibles y las especies muebles Las deudas personales de cada uno de los cónyuges. inc. "Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge" (art. respectivamente (art. y el mantenimiento de los cónyuges y otras cargas de familia (art. "Pensiones e intereses que corran. las cosas fungibles y las especies muebles Las obligaciones contraídas por los cónyuges antes de la que cualquiera de los cónyuges aportare al celebración del matrimonio (art. provenientes de la o cuasidelitos en la persona de los cónyuges comisión de delitos o cuasidelitos contra terceros 2. y que no fueran personales de aquél o ésta (art.2. o de 1725 Nº 5) la justicia en subsidio. Integran este pasivo absoluto las siguientes deudas: 1. 1740 Nº 1).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ matrimonio (art. Pago de las obligaciones generadas por contratos accesorios cuando las obligaciones garantizadas por ellos no fueren personales de uno de los cónyuges (art. 1740 Nº 5). 4. 1725 Nº 3 y 4) El dinero. Lo integran todas las deudas que son sociales tanto desde el punto de vista de la obligación como de la contribución a la deuda. 1º). sea contra la sociedad.

b) deuda contraída por la mujer con autorización del marido y c) deuda contraída por la mujer. Gastos de mantenimiento de los cónyuges. Hay que agregar: d) deuda contraída por la mujer con mandato del marido. porque si a la inversa él hubiere prestado dinero a interés. si uno de los cónyuges celebró de soltero. 1740 Nº 5). 1740 inciso final).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 5. tales intereses ingresarían al haber absoluto de la sociedad conyugal. Como se puede observar. es lo lógico que recíprocamente. educación y establecimiento de los descendientes comunes. a menos que se haya establecido que el pago sería de cargo del marido (art. y de toda otra carga de familia (art. intereses y lucros de cualquier naturaleza que provengan. Este caso lo establece el artículo 1740. las pensiones e intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera de los cónyuges. sean soportadas por la sociedad conyugal. de mantenimiento. Y es justo. Página 136 de 366 . sea de los bienes propios de cada cónyuge. las rentas de arrendamiento que produce un inmueble propio o social. los intereses serán de cargo de la sociedad conyugal. Recíprocamente. Dineros pagados a la mujer en virtud de haberse consignado en las capitulaciones matrimoniales tal obligación. por ejemplo. 6. Así lo consigna el artículo 1740 Nº 2. Esta norma es la contrapartida de la establecida en el artículo 1725 Nº 2. la renta de arrendamiento que se tiene que pagar. debe soportarla la sociedad conyugal. réditos. de acuerdo al artículo 1725 Nº 2. Así. De acuerdo a esta norma. por el marido o la mujer con autorización del marido o de la justicia en subsidio y que no fueren personales de éste o de aquél. y los pagos se los hicieran cuando ya está casado en régimen de sociedad conyugal. (i) Pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad. un contrato de mutuo. la norma distingue varias situaciones: a) deuda contraída por el marido. (ii) Deudas contraídas durante el matrimonio. con autorización judicial. pues si de acuerdo a esa disposición ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal todos los frutos. pensiones. Nº 1. ingresan al activo absoluto. y los pagos los hace durante la vigencia de la sociedad conyugal. sea contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad. sea de los bienes sociales.

después de la modificación de la Ley 18. hasta concurrencia del beneficio particular que reportare del acto. a) Deuda contraída por el marido. se salvó una situación que no estaba reglamentada en la ley y Página 137 de 366 . respecto de terceros. con autorización del juez. no se reparó en esa circunstancia y por ello se mantuvo la frase "o la mujer con autorización del marido"." (inc.802.802 derogó el artículo 146. tal disposición debía ser interpretada en relación con el artículo 146..802. no tiene sentido la norma a menos de entender que ella importa un mandato. Esta situación tenemos que vincularla con el artículo 138 inciso 2º. debía relacionarse con el antiguo artículo 146. y obliga además sus bienes propios. En tal caso. desde que el marido es quien administra la sociedad conyugal. Esta situación está tratada en el artículo 1751: "Toda deuda contraída por la mujer con mandato general o especial del marido. antes de la Ley 18. obliga al marido en sus bienes de la misma manera que si el acto fuera del marido…". estando facultada por ella o por la ley para representarla. d) Deudas contraídas por la mujer con mandato general o especial del marido. Ramos cree que al redactarse la Ley 18.802. A Ramos le parece que esta situación. c) Deuda contraída por la mujer con autorización judicial.802. En esta parte el artículo 1751 es perfectamente concordante con lo dispuesto en el artículo 1448 según el cual "lo que una persona ejecuta a nombre de otra. con conocimiento de causa. pero el artículo 4º de la Ley 18. Sin duda. la mujer puede actuar respecto de los bienes del marido. que reglamentaba los efectos que producía el hecho de que la mujer contratara autorizada por su marido. produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado él mismo". Con la reforma de la Ley 18. En efecto. primera parte). b) Deuda contraída por la mujer con autorización del marido.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ e) deudas en que se obliguen conjunta. de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido. será esta la situación normal. pues allí se decía que "la mujer que procede con autorización del marido. 1º. dice el inciso 3º del artículo 138. Hoy. la mujer obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuere del marido. es.. deuda del marido y por consiguiente de la sociedad. según el cual cuando al marido le afectare un impedimento que no fuere de larga o indefinida duración. solidaria o subsidiariamente marido y mujer y f) deudas provenientes de compras al fiado que haya realizado la mujer de bienes muebles destinados al consumo ordinario de la familia. en el numeral 2º del artículo 1740.

Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ que era el caso en que la mujer mandataria no actuara en representación del marido. Esta situación está establecida en el artículo 1740." lo que significa que deberán cobrarse a la sociedad conyugal.. De consiguiente. no valdrán contra los bienes propios de la mujer. como en el pago de deudas anteriores al matrimonio (art. Página 138 de 366 . hipoteca o prenda constituida por el marido". 137 inc. la deuda contraída por la mujer no integra el pasivo absoluto de la sociedad conyugal. sólo podrá hacerse efectiva en el patrimonio reservado de la mujer o en los bienes que administre de acuerdo al artículo 166 ó 167.802. por consiguiente. que haga la mujer de bienes muebles destinados al consumo ordinario de la familia. En este caso. ii) de bienes muebles. puesto que no podrá hacerse efectiva en los bienes sociales. lo que es perfectamente posible atendido lo dispuesto en el artículo 2151. hipoteca o fianza una obligación de la sociedad conyugal. (iii) Pago de deudas generadas por contratos accesorios. e) Deudas contraídas conjunta. al dar un nuevo texto al artículo 1751. solidaria o subsidiariamente por el marido y mujer. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 1751 inciso final en relación con el art. al lasto de toda fianza. Dicha deuda. De acuerdo a esta disposición cuando el mandante contrata a su propio nombre. Este caso está tratado en el artículo 1751 inciso final: "Los contratos celebrados por el marido y la mujer de consuno o en que la mujer se obligue solidaria o subsidiariamente con el marido. y iii) que esos bienes estén destinados naturalmente al consumo ordinario de la familia. Nº 2. en este caso. salvo en cuanto se probare que el contrato cedió en utilidad personal de la mujer. Así lo establece el artículo 137 inciso 2º. 1750 inciso 2º) f) Deudas provenientes de compras al fiado. regirá lo dispuesto en el artículo 2151". Pueden presentarse diversas situaciones: a) Que el marido haya garantizado con prenda. con la misma limitación. inciso 2º: "La sociedad. estableció un inciso 2º que dice: "Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre.tendrán que concurrir copulativamente los requisitos que la norma contempla: i) compra al fiado. no obligan los bienes sociales sino exclusivamente los bienes que la mujer administra en conformidad a los artículos 150. 166 y 167 (art. es obligada. sino a nombre propio. Para que nos encontremos frente a esta situación que es claramente excepcional -la regla es que los contratos celebrados por la mujer. 1º). la Ley 18. de acuerdo al artículo 137 inciso 1º. la sociedad está obligada al pago de esta deuda que también soporta la sociedad conyugal. no obliga respecto de terceros al mandante. Con el objeto de mantener la concordancia entre esta norma y el artículo 1751.

sea de los bienes sociales. nada más equitativo desde que esta norma viene a ser la contrapartida de la establecida en el artículo 1725 Nº 2. parece atendible aplicar en esta materia las normas que establece el Código Civil al tratar del derecho de usufructo. Si se trata de cambiar el techo de la casa. que en el decir del artículo 798. y que "corresponde asimismo al usufructuario el pago de los impuestos periódicos fiscales y municipales. es una carga usufructuaria. pero si el bien es propio del cónyuge. Es decir." (inc. sea que el bien sea social. Aparentemente se pudiera ver como una situación injusta el que sean de cargo de la sociedad conyugal las reparaciones usufructuarias de un bien propio de un cónyuge.. 797 son de cargo del propietario. lo debe hacer la sociedad conyugal. réditos. en el artículo 796 se agrega que "serán de cargo del usufructuario las pensiones. inc. fianza o hipoteca una obligación ajena. c) Que el marido garantice con prenda. con derecho a recompensa (pasivo relativo. El pago de contribuciones de bienes raíces. Por ello. sea que correspondan al bien propio de un cónyuge. art. ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal "todos los frutos. intereses y lucros de cualquier naturaleza. Estas reparaciones usufructuarias se contraponen a las obras o reparaciones mayores. 2º). 5º). fianza o hipoteca una obligación personal de uno de los cónyuges. cánones y en general las cargas periódicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen. Para que el marido pueda constituir esta garantía requiere de la autorización de la mujer. es incuestionable que los pagos que por este concepto haga la sociedad conyugal. son las que ocurren por una vez o a intervalos largos de tiempo.. la sociedad está obligada al pago. 1749. Sin embargo. sin derecho a recompensa. Por ello. lo hace la sociedad conyugal sin cargo de recompensa (pasivo absoluto). De manera que si la mujer da su autorización. Según el art. en seguida. sea de los bienes propios de cada uno de los cónyuges…" Página 139 de 366 . sólo obliga sus bienes propios (art. se trata de una deuda que está en el pasivo relativo de la sociedad conyugal.. la sociedad conyugal está obligada a su pago. según la cual. y que conciernen a la conservación y permanente utilidad de la cosa fructuaria. y si no la obtiene.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) Que el marido garantice con prenda. si el bien es social. Y. en cualquier tiempo que se haya establecido" (inc. que provengan. (iv) Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cónyuge (art. que la graven durante el usufructo. En este caso. Allí en el artículo 795 se dice que "corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo". y en virtud del principio de lo accesorio. pero con derecho de recompensa. los hace sin derecho a recompensa. La ley no ha indicado lo que entiende por cargas y reparaciones usufructuarias. es una reparación mayor y por ello. 1746). 1740 Nº 4). pensiones. Ejemplos. 1º).

media. comprenden los que demande la enseñanza básica. y de toda otra carga de familia (art. Serán de cargo de la sociedad conyugal. habitación. atención de salud. educación y establecimiento de los descendientes comunes. Los gastos extraordinarios de educación. vestido. han querido que se sacasen estas expensas de sus bienes propios" (art. y las que se hicieren para establecerle y casarle. Los gastos ordinarios son de cargo de la sociedad conyugal aunque el hijo tuviere bienes propios (arts. son de cargo de la sociedad conyugal. etc. El artículo 1744 distingue entre expensas ordinarias o extraordinarias de educación de un descendiente común. se imputarán a los gananciales. Sólo se podrían sacar de los bienes propios del hijo en caso necesario. final). deberán pagarse con los bienes propios del hijo. profesional o universitaria. Respecto a los gastos de educación. en cuanto dicha norma señala que "Los gastos de crianza. toca de consumo a los padres "el cuidado personal de sus hijos".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (v) Gastos de mantenimiento de los cónyuges. 1º). "Las expensas ordinarias y extraordinarias de educación de un descendiente común. cuando los bienes sociales no fueren suficientes.. siempre que no constare de un modo auténtico que el marido.” En relación con los gastos de crianza o gastos de mantenimiento comprenden la alimentación. educación y establecimiento de los hijos. en cambio. El artículo 1740. 1744 inc. 1725 Nº 1) resulta absolutamente razonable que el mantenimiento de ellos sea también de cargo de la sociedad conyugal. educación y establecimiento de los descendientes comunes. según el artículo 224. a menos de declaración contraria". Dentro de este rubro se contienen diversas situaciones: a) Gastos de mantenimiento de los cónyuges. si los tuviere. 231. en caso contrario (art. Son de cargo de la sociedad conyugal puesto que. 1744 inc. (Alessandri). 1740 Nº 5). y sólo en cuanto le hubieren sido efectivamente útiles. Si las remuneraciones que obtienen los cónyuges ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal (art. Página 140 de 366 . 1740 Nº 5 y 1744). en esta parte. se entenderá que se hacen a cargo de la sociedad. debe ser concordado con el artículo 230. b) Gastos de mantenimiento. según las reglas que tratando de ella se dirán. de mantenimiento. o la mujer o ambos de consuno. o sea. Agrega la norma que "aun cuando inmediatamente se saquen ellas de los bienes propios de cualquiera de los cónyuges..

la instalación de su oficina o taller. los alimentos legales que un cónyuge debe pagar a los hijos de un matrimonio anterior. etc. Estos gastos van a ser de cargo de la sociedad conyugal. (vi) Pago que. no constare de un modo auténtico que marido. sin derecho a recompensa.3. imputando el exceso al haber del cónyuge". lo integran aquellas deudas que la sociedad paga pero que en definitiva no soporta. según esta norma. cuando el hijo careciere de bienes propios (art. estas sumas de dinero que se entregan a la mujer. su ingreso a un servicio público o particular. Este pasivo está integrado por las deudas personales de los cónyuges. pero personales desde el punto de vista de la contribución a las deudas. De manera que. Nº 5º inciso final). será con derecho a recompensa por el exceso. que se trata de deudas sociales desde el punto de vista de la obligación a las deudas. 1740. De acuerdo al artículo 1720 inciso 2º. 1º). en las capitulaciones matrimoniales "se podrá estipular que la mujer dispondrá libremente de una determinada suma de dinero. si los paga la sociedad conyugal. o a sus padres o a un hijo tenido fuera del matrimonio son de cargo de la sociedad conyugal. Así lo dice el artículo 1740 Nº 3º: "La sociedad es obligada al pago: 3º De las deudas personales de cada uno de los Página 141 de 366 . c) Gastos para atender otras cargas de familia. de una vez o periódicamente. en conformidad a las capitulaciones matrimoniales. debe hacerse a la mujer para que pueda disponer a su arbitrio (art. O todavía podría agregarse. aunque no lo sean de ambos cónyuges. y este pacto surtirá los efectos que señala el artículo 167". o de una determinada pensión periódica.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En relación con los gastos de establecimiento de los descendientes comunes. mujer o ambos de consuno han querido que se sacasen de sus bienes propios (art. 2. además. Este pasivo lo componen aquellas deudas que la sociedad está obligada a pagar pero que le otorgan un derecho de recompensa en contra del cónyuge respectivo. 231) y cuando. En este último caso. Dicho de otra forma. 1744 inc. como los que demanden el matrimonio o profesión religiosa. 1740 inciso final)." (Alessandri). En este caso. pero podrá el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo. cabe señalar que tienen este carácter "los necesarios para dar al hijo un estado o colocación estable que le permita satisfacer sus propias necesidades. Pasivo relativo o aparente o provisorio de la sociedad conyugal. a menos de haberse convenido en las mismas capitulaciones que serían de cargo del marido (art. salvo que sean excesivos. serán de cargo de la sociedad (pasivo absoluto). El artículo 1740 en el inciso 2º de su numeral 5º prescribe que "se mirarán como carga de familia los alimentos que uno de los cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes.

salvo su acción contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas. 137 inc. se desprende una presunción de ser sociales todas las deudas. Durante la vida de la sociedad conyugal se producen diferentes situaciones que van generando créditos o recompensas sea de uno de los cónyuges en favor de la sociedad conyugal. Por otra parte. por último. 2º. en cuanto dice que la sociedad es obligada al pago: "de las deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido. Concepto. Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno de los cónyuges (art. 1748). 1745 inc. o la mujer con autorización del marido o de la justicia en subsidio.1.. cuando el cónyuge al casarse tiene especies muebles o dineros. Lo destacado demuestra que tales deudas integran el pasivo relativo. 138 inciso 3º y 138 bis inciso 3º. final). de un cónyuge en favor del otro. Deudas contraídas durante el matrimonio y que ceden en beneficio exclusivo de uno de los cónyuges. y que no fueren personales de aquél o ésta. Ej. sea de la sociedad conyugal en favor de uno de los cónyuges. Estos ingresan al activo relativo de la sociedad conyugal. 3. Presunción de deuda social Algunos autores (Somarriva) sostienen que del artículo 1778 del Código Civil. según el artículo precedente". dinero o especies muebles a título gratuito. LAS RECOMPENSAS 3. No hay una definición exacta pero la ley va indicando casos: 1. Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno de los cónyuges por un delito o cuasidelito (art. Lo mismo acontece cuando. Las que se hacen para establecer a los hijos de un matrimonio anterior de uno de los cónyuges (art. Así ocurre. 4. 2. sea. Deudas anteriores al matrimonio. el cónyuge adquiere durante la vigencia de la sociedad. 1740 Nº 2). . lo que significa que le otorgan un crédito en contra de la sociedad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ cónyuges. por ejemplo. 3. Confirma la misma idea el Nº 2 del mismo artículo. El problema consiste en determinar cuáles son las deudas personales de un cónyuge. El mismo principio lo confirman otras disposiciones: art. como lo serían…” y el inciso 2º del mismo Nº 2 "con la misma limitación". mientras Página 142 de 366 . Dice la norma "El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad. quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que ésta invierta en ello".

Evitar que los cónyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus respectivos legitimarios y acreedores. 3. "son los créditos que el marido. que hace la sociedad. como el mismo dice. Mantener la inmutabilidad del régimen matrimonial y el equilibrio entre los tres patrimonios. sería fácil a éste. es decir. mujer y sociedad pueden reclamarse recíprocamente". enriquecerse a su costa. debe ser reemplazado por uno equivalente. se van pagando una serie de deudas personales de los cónyuges. 2. de un patrimonio a expensas del otro. de ahí que cada vez que un valor sale de alguno de ellos. pero con derecho a recompensa. Proteger a la mujer contra los abusos del marido. Recompensa debida por la sociedad a uno de los cónyuges.2. Objetivos de las recompensas. 4. Recompensas debidas entre cónyuges.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ subsiste la sociedad conyugal. 2. los cónyuges sólo pueden hacerse donaciones revocables y la ley quiere que las hagan ostensiblemente para asegurarse que tienen ese carácter. Se ha dicho que las recompensas tienen por objeto: 1. En definitiva. a fin de que cada cónyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponde" o. 3. a menudo involuntario. "le bastaría utilizar los bienes sociales y de la mujer en su propio beneficio" (Alessandri). Manuel Somarriva las define diciendo que "recompensa es el conjunto de créditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal. La composición de cada uno ha sido determinada por la ley o por las capitulaciones matrimoniales y no puede alterarse una vez celebrado el matrimonio.3. 3. y 3. el cónyuge beneficiado tiene que reembolsar estos gastos cuando la sociedad termina. Clasificación de las recompensas. Página 143 de 366 . nadie puede enriquecerse a costa ajena sin causa. como administrador de la sociedad y de los bienes de la mujer. para ingresar a otro. Recompensas adeudadas por uno de los cónyuges a la sociedad conyugal. Pueden ser de tres clases: 1. Evitar todo enriquecimiento. Si las recompensas no existieren. el fundamento de esta institución está en evitar el enriquecimiento sin causa.

en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes. con dolo o culpa grave. Porque. 1748). costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieron en la adquisición o cobro de los bienes. (ii) Recompensas debidas por la sociedad conyugal al cónyuge. que aumentó el valor de la cosa. saldos. 1747). Porque hizo una erogación gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente común (arts. 1735. 2. Por los precios. a menos que este aumento del valor exceda al de las expensas. como por ejemplo. 3º). Porque adquirió una herencia y la sociedad pagó las deudas hereditarias o testamentarias (art. 1739 inc. La sociedad conyugal puede adeudar recompensas al cónyuge. Porque la sociedad pagó una multa o indemnización generada por un delito o cuasidelito suyo (art. 5. por distintos conceptos: 1. 1740 Nº 3). 7. caso en que se adeuda recompensa a la sociedad por el precio de adquisición del bien. 1733 inc. 6. 1745). Porque durante la sociedad. 4. 9. a menos que se pruebe que fue adquirido con bienes propios o provenientes de la sola actividad personal (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Recompensa adeudada por uno de los cónyuges a la sociedad conyugal Uno de los cónyuges puede adeudar a la sociedad recompensas por diversas razones: 1. 1742. el monto de la recompensa está regulado por el artículo 1746: "Se le debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cónyuges. En este caso. y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolución de la sociedad. 3. causó perjuicios a la sociedad (art. 8. Porque disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación. Porque durante la sociedad adquirió un bien raíz subrogándolo a valores o a otro inmueble propio. y el valor del bien adquirido es superior al que subrogó (art. Porque la sociedad pagó una deuda personal suya (art. pues en tal caso se deberá sólo el importe de éstas". derechos o créditos que pertenezcan al cónyuge (art. se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio. Por las especies muebles o dineros que éste aportó a la sociedad o que durante ella adquirió Página 144 de 366 . en un sitio propio se construyó una casa. 1745). se adquirió un bien a título oneroso.1748). final).

causare daños a los bienes del otro. se hicieren reparaciones o mejoras en un bien del otro. se Página 145 de 366 . 3. lo incendiare (art. por ejemplo. se mirará como una donación revocable.4. a menos que con esos dineros se haya adquirido otro bien que se subrogó al primero o se haya pagado una deuda personal del cónyuge. (iii) Recompensas debidas por los cónyuges entre sí. o en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a título gratuito (art. Porque durante la vigencia de la sociedad conyugal se enajenó un bien propio de uno de los cónyuges. 2. no obstante. Porque durante la sociedad conyugal operó la subrogación de inmueble a inmueble o a valores. como en el pago de sus deudas personales. la sociedad deberá recompensa por el precio al cónyuge vendedor. con excepción de la confesión. con dolo o culpa grave. 1771). aunque se hagan bajo juramento". que indica el inciso 3º de la misma norma: "la confesión. le ha causado perjuicios. Para ello podrá valerse de todos los medios probatorios que establece la ley. ni la confesión del otro. puesto que el artículo 1739 inciso 2º establece que: "Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa. Prueba de las recompensas. 3. 1744 inc. Cuando con bienes propios del cónyuge. o en otro negocio personal del cónyuge cuya era la cosa vendida. que. Hay varios ejemplos: 1. 4º y 5º). Si las expensas ordinarias y extraordinarias de educación de un descendiente común o las necesarias para establecerle o casarle se sacaren de los bienes propios de un cónyuge sin que aparezca ánimo de éste de soportarlas (art. se estimarán suficiente prueba. y el bien adquirido era de menor valor que el bien subrogado (art. confirmada por la muerte del donante. El que alega una recompensa deberá probar los hechos en que la funda (art. 4. 1725 Nºs. 2. ni ambas juntas. salvo en cuando dicho precio se haya invertido en la subrogación de que habla el artículo 1733. o cuando con dolo o culpa. Cuando un cónyuge. la confesión produce una consecuencia. Sin embargo. 3 y 4). 1698). 1º). Un cónyuge va a deber recompensas al otro cuando se ha beneficiado indebidamente a su costa. Así lo dice el artículo 1741: "Vendida alguna cosa del marido o de la mujer. Cuando con bienes de un cónyuge se paga una deuda personal del otro. 1733 incisos 3º. 3.

Que los cónyuges pueden renunciar a ellas. para estudiar la administración de la sociedad conyugal deben hacerse algunas distinciones: 1. Este curador puede o no ser la mujer. La renuncia se puede hacer en las capitulaciones matrimoniales. dice que se pagarán en dinero. el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa". Las recompensas no son de orden público. en lo que hubiere lugar". pero nada obsta a que pueda aceptarse otra forma de pago. Que se puede convenir otra forma de calcularlas o de pagarlas. 3. Artículo 1734: "Toda las recompensas se pagarán en dinero. Las recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado. la administración extraordinaria tiene lugar cuando se le nombra un curador al marido. como jefe de la sociedad conyugal. y 2. el artículo 1734. Como se puede observar otorga amplias facultades al partidor o liquidador de la sociedad conyugal. Administración extraordinaria. Así por ejemplo. C. hacerla en términos generales. Página 146 de 366 .5. durante la vigencia de la sociedad conyugal. no se podría. Administración ordinaria. quien entra a administrar los bienes sociales. 1749. en lo posible. De este modo. corresponde al marido. de manera que la suma pagada tenga. "El partidor aplicará esta norma de acuerdo a la equidad natural". 3. 2. para poder establecer la reajustabilidad. Las recompensas no son de orden público. Por su parte. la administración de los bienes sociales y los de su mujer.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ejecutará en su parte de gananciales o en sus bienes propios. Pero sí se podría renunciar a una recompensa determinada (Alessandri). ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL De acuerdo al art. De no hacerse allí. Esta es la llamada administración ordinaria.6. sujeto a ciertas limitaciones. pues ello importaría alterar el régimen matrimonial. rigiendo en esta materia las reglas generales en materia de partición de bienes y de dación en pago (Fernando Rozas). De ello se sigue: 1.

(i) Limitaciones a la administración del marido impuestas en las capitulaciones matrimoniales. Las establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales.1. El artículo 1752 agrega: "La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad. ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. salvo en los casos del artículo 145" (la referencia al artículo 145. Estos acuerdos de los esposos no pueden tener una amplitud tan grande que se llegare por esta vía a privar al marido de la administración de los bienes sociales o propios de la mujer.802 otorgó plena capacidad a la mujer casada en régimen de sociedad conyugal. La administración ordinaria de la sociedad conyugal. a .. Las impuestas por el titulo XXII del Libro IV del Código Civil. Hay." (inciso 1º. sea de los bienes propios de la mujer. corresponde únicamente al marido. o de una determinada pensión periódica. debe entenderse hecha al artículo 138). b) a los bienes propios de la mujer.335. sujeto empero. En seguida. pues. establece las limitaciones: "sujeto empero. en el marido. a las obligaciones y limitaciones que por el presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las capitulaciones matrimoniales".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ La administración ordinaria a su vez puede referirse a: a) los bienes sociales o. y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer. el artículo 1754 inciso final: "La mujer. 1. por su parte. 1. sea de los bienes sociales. El Código trata la administración de los bienes sociales en el artículo 1749. en relación los bienes propios de la mujer. primera parte). La primera de estas normas dice: "El marido es el jefe de la sociedad conyugal. y b. tal pacto Página 147 de 366 .. pues si así ocurriere. norma que en su primera parte sienta el principio de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y en tal carácter administra esos bienes. Esta situación se da. haciendo uso del derecho que les confiere el artículo 1720 inciso 2º estipularen que la mujer dispondrá de una determinada suma de dinero. Administración de los Bienes Sociales. después de la ley 19. no podrá enajenar o gravar ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido. por ejemplo. dos clases de limitaciones: a. sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis" No obstante que la Ley 18. mantuvo la administración de los bienes sociales y de los bienes propios de la mujer. Y reitera la idea. Así se establece en el artículo 1749 y se reitera en los artículos 1752 y 1754 inciso final. en el caso que los cónyuges.

1717). (ii) Limitaciones a la administración del marido impuestas en el Título XXII del Libro IV. La autorización de la mujer debe ser específica y se entiende por tal la que da la mujer para celebrar un acto jurídico determinado en condiciones también determinadas. agrega. actualmente. Para algunos autores (como ramos. (a) La autorización de la mujer. iv) Puede suplirse por la autorización judicial. y de acuerdo al artículo 1749 el marido necesita de la autorización de la mujer. En todos esos casos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ adolecería de objeto ilícito atendido lo dispuesto en el artículo 1717 y por ello sería absolutamente nulo (art. Este requisito plantea el problema de cómo conciliar la especificación de la autorización con la institución de la hipoteca con cláusula de garantía general. en relación con el art.. que se caracteriza porque se constituye para garantizar obligaciones de un monto indeterminado. esta autorización tiene las siguientes características: i) Debe ser específica. para realizar una serie de actos jurídicos que más adelante se analizarán. por lo que el marido no podría pactar válidamente dicha estipulación sobre bienes raíces sociales. y v) Debe ser previa a la celebración del acto. 1682. iii) Se puede prestar personalmente o a través de mandatario. ii) Es solemne. Por consiguiente. El artículo 1749. inciso 7º. inciso 7º señala en su primera parte: "La autorización de la mujer deberá ser específica.. (b) Características de la autorización de la mujer De acuerdo al artículo 1749. y si no la otorga se siguen las sanciones que más adelante se dirán. La autorización debe ser específica.". ella no puede ser genérica ni manifestarse la voluntad sin describir e individualizar el acto que se ejecutará”. si la mujer la negare sin justo motivo o estuviere impedida de prestarla. la mujer debe prestar su autorización al marido. 1466 y con el art. otros estiman que la cláusula de garantía general implicaría violentar el espíritu de la legislación. Rozas y Rodríguez) únicamente se requiere la autorización de la mujer para pactar la hipoteca con garantía general. Página 148 de 366 . i. Pablo Rodríguez expresa que específica significa que “debe referirse precisamente al acto de que se trata. En cambio. Si bien en la época de dictación del Código la ley no imponía limitaciones al marido (quien únicamente respondía por su culpa o dolo en conformidad a las reglas generales).

Dice el artículo 1749 inciso 7º que "la autorización de la mujer deberá ser específica y otorgada por escrito o por escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad…". La ley no quiere.802 y en esa forma quedó definitivamente aclarado que la mujer puede comparecer como parte o de otra manera en el acto (como testigo. bastará con que el mandato se sujete sólo a esa solemnidad. Así lo exige el artículo 1749. en cambio si se confiere para una autorización que debe darse por escrito. 7º. si se da la autorización para vender o hipotecar un bien raíz. deberá resolver el conflicto la justicia. el mandato tiene que ser especial. El inciso final del artículo 1749 permite la autorización judicial en dos casos: 1.en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pública según el caso". en su parte final así lo dice: "Podrá prestarse -la autorización. si ella no quiere darla. Si la mujer está impedida para otorgarla. Hemos subrayado la expresión "de cualquier modo". debe darse por escritura pública. La autorización de la mujer puede ser suplida por la justicia. y 2. La autorización es solemne. porque ni la promesa ni el arriendo requieren de escritura pública. El inciso 7º del artículo 1749. También se entiende dada la autorización cuando la mujer interviene "expresa y directamente de cualquier modo en el mismo (acto)”. Así la mujer podría limitarse a poner su firma al pie de la escritura de venta. por ejemplo). La solemnidad puede ser por escrito o por escritura pública según lo sea el acto para el cual se va a dar la autorización. porque fue agregada por la Ley 18. Así. en cambio. por ejemplo. No cabe suplir la autorización en caso de oposición a la donación de bienes sociales. bastará con que se de por escrito. ponderando hasta qué punto son justificadas sus razones. por eso. iii. el mandato también debe cumplir esa solemnidad. iv. pero sin comparecer en ella. Así lo dice el artículo 1749 inc. primera parte: "La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida por el juez. previa audiencia a la que será citada la mujer.En caso de negativa de la mujer. En todo caso. Dice el artículo 1749 inciso final. si esta la negaré sin justo motivo" (redacción de la Ley 19. Página 149 de 366 . que la mujer pueda oponerse a la autorización sin razones valederas.968). La autorización puede ser dada personalmente o a través de mandatario.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ii. Si se otorga el mandato para una autorización de las que deben darse por escritura pública. hipoteca o arrendamiento otorgada por el marido. si se requiere para celebrar un contrato de promesa sobre un bien raíz social o para dar en arriendo un bien raíz social.

Lo segundo ocurre cuando esa autorización resulta de la intervención expresa o directa de la mujer en él. Por su parte. En caso contrario estaría haciendo un mal uso de esta facultad legal. porque de acuerdo a la Ley Minera (Ley 18. Don Arturo Alessandri sostiene que "la autorización de la mujer debe ser anterior al acto que el marido pretende celebrar o coetánea o simultánea con su celebración. demencia. puesto que el negocio de que se trata es necesario o conveniente para la sociedad. por cuanto no está en situación de poder comparecer ante el tribunal justamente por el impedimento que le afecta. Se refiere exclusivamente a la enajenación voluntaria. La autorización debe ser previa o coetánea. La limitación dice relación únicamente con los bienes raíces sociales. v. sin necesidad de la autorización de la mujer. La ley no hace distinciones. los bienes raíces sociales”. Así por ejemplo se requiere autorización de la mujer para enajenar una concesión minera. cualquiera sea su valor. no a la forzada. por ejemplo. La autorización de la mujer otorgada con posterioridad. constituiría una ratificación. Ello es lógico. porque quiere mantener el principio que quien administra es el marido. los acreedores sociales no podrían hacer efectivos los créditos que tuvieren en contra de la sociedad o del marido.". vender un camión o un avión. En este caso se procede sin citación de la mujer. Puede tratarse de una cosa corporal o incorporal. como el de la menor edad. De manera que el marido tendrá que probar que la mujer está impedida. En este caso se exige que de la demora de la mujer se siga perjuicio. (c) Actos respecto de los cuales la mujer debe dar su autorización al marido. Enajenación voluntaria de bienes raíces sociales. en caso contrario. Este es otro ejemplo de la tendencia constante del Código de atribuir mayor importancia a los bienes inmuebles que a los muebles. Es decir.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ El Código ha previsto la autorización judicial en el caso de negativa de la mujer... Se desvirtuaría su derecho de prenda general.. Dice el artículo 1749 inciso 3º: "El marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente. y de la demora se siguiere perjuicio".. el marido puede con absoluta libertad enajenar los bienes muebles. y que de no hacerse la operación se seguirán perjuicios. el inciso final del artículo 1749 señala: "Podrá asimismo ser suplida (la autorización de la mujer) por el juez en caso del algún impedimento de la mujer. de tal suerte que si la mujer se opone tiene que ser por razones valederas. En ningún caso puede ser posterior.097) y al Código de Minería dichas concesiones son derechos Página 150 de 366 . habría un abuso del derecho. ausencia real o aparente u otro. No cabe autorizar la realización de un acto ya celebrado. pues. 1.

802. no se requiere de la autorización de la mujer. Gravamen voluntario de bienes raíces sociales. para el acto jurídico en virtud del cual se haga la tradición y no para ésta. Página 151 de 366 . ya que. 2º de la Ley Minera. el contrato que tal efecto produce el que debe celebrarse con autorización de la mujer". Es pues. para el contrato traslaticio de dominio. La limitación. incide exclusivamente en los bienes raíces sociales. y claramente no la tendría el marido si la mujer no lo autoriza. En relación con la limitación que tiene el marido para enajenar bienes raíces sociales. para que valga la tradición se requiere un título de esta especie (art. debe agregarse que hay reiterada jurisprudencia. Así lo señala don Arturo Alessandri: "La autorización de la mujer se requiere. 2. la forma de hacer el pago de la obligación contraída por el marido. porque no se trata de un gravamen voluntario. El artículo 1749 en su inciso 3º así lo establece: "el marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente bienes raíces sociales. De consiguiente. 3. sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. Dicho esto sin perjuicio de que tratándose de bienes raíces propios de la mujer va a ser necesario cumplir ciertas exigencias para su enajenación de acuerdo al artículo 1754.908. el marido no podría eludir la tradición de la cosa sobre que versa. es decir. desde que el artículo 1567 al tratar de la resciliación exige capacidad de disposición.. Si se impone una servidumbre legal a un predio social. La tradición no es sino la consecuencia necesaria de él. Promesa de enajenación o gravamen de un bien raíz social. art. Para que rija la exigencia se tiene que tratar de bienes raíces sociales. de acuerdo a la Ley 14. Si bien el artículo 1749 exige la autorización de la mujer para la enajenación y no hay tal mientras no se haga la respectiva tradición.".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ reales inmuebles (art. 675). 2º Código de Minería). Lo mismo si se decreta un usufructo sobre un bien raíz social como forma de pagar una pensión alimenticia. Y sin duda fue un acierto del legislador por cuanto con anterioridad había una gran discusión sobre si era necesario para la validez del contrato de promesa que la mujer tuviera que dar su autorización. en el sentido de que también debe la mujer prestar su autorización para resciliar la compraventa de un bien raíz social. lo mismo que en el caso anterior. celebrado el contrato. y como todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes. hay que entender que la autorización deberá darse para la celebración del respectivo título traslaticio que antecede a la tradición. la limitación no opera tratándose de bienes raíces propios de cada cónyuge. Ramos encuentra estos fallos ajustados a derecho.. Esta limitación fue introducida por la Ley 18.

En relación con ella. 6. atendidas las fuerzas del haber social. sin dicha autorización (de la mujer) disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales. ni los rústicos por más de ocho. 3º).. sin autorización de ésta" (inc. La sanción a la falta de la autorización de la mujer. el cual dispone que quien administre la sociedad conyugal podrá hacer donaciones de bienes sociales si fueren de poca monta. Esta limitación está contemplada en el artículo 1749 inciso 4º: "ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes raíces sociales urbanos por más de cinco años. señala en su inciso 4º que "No podrá tampoco (el marido).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 4. salvo la excepción del artículo 1735. La limitación rige para el arrendamiento o para cualquier otro contrato que implique ceder la tenencia de esos bienes.. el marido no puede hacer ninguna donación de bienes sociales sin autorización de su mujer. Arrendamiento o cesión de la tenencia de bienes raíces sociales por más de 5 años si se trata de predios urbanos o más de 8 si el predio es rústico. de bienes sociales. 5. Es decir. Nótese que esta limitación si bien parece tener un alcance general. relativa tanto a bienes muebles como inmuebles. Esta limitación fue introducida por la Ley 18. Página 152 de 366 . aunque no comprendieran inmuebles". Dice el artículo 1749 que "el marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales ni los derechos hereditarios de la mujer. Deben computarse las prórrogas para el cálculo de los 5 u 8 años. dice el profesor Fernando Rozas que "en las actas de las sesiones conjuntas de las comisiones legislativas se dejó constancia de que la limitación se extendía a todos los derechos hereditarios de la mujer. 1757. por ejemplo. El artículo 1749. por acto entre vivos. hay que entenderla referida exclusivamente a los bienes muebles puesto que si se tratare de inmuebles. salvo el caso del artículo 1735. inciso 1º). Disposición gratuita. el contrato de comodato sobre un inmueble social. Enajenación o gravamen voluntario o promesa de enajenación o de gravamen sobre derechos hereditarios de la mujer. no es la nulidad del contrato de arriendo sino la inoponibilidad por el exceso de plazo a la mujer (art. incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido" La norma se refiere a bienes inmuebles sociales.".802. la situación ya estaba contemplada en el inciso 3º.

El artículo 1757 señala que "la nulidad o inoponibilidad (esto en el caso de los arriendos superiores a los plazos de 5 u 8 años) anteriores podrán hacerlas valer la mujer. y que por ende requiere la autorización de la mujer. 2. Cuando la mujer no autoriza el contrato de arrendamiento o aquel que cede la tenencia de un inmueble social por más de 5 años si es urbano o por más de 8 si es rústico. una responsabilidad solidaria o subsidiaria. el contrato regirá sólo por el tiempo señalado en los artículos 1749 y 1756". Hacen excepción a esta regla las siguientes situaciones: 1. la nulidad relativa.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 7. sus herederos o Página 153 de 366 . "En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitará la autorización de la mujer" (inc. La sanción. inciso 1º. por regla general. cuando se omite tal autorización es. adolecerán de nulidad relativa…". codeudor solidario. 5º). Dicen estas normas: "Si el marido se constituye aval (debió haber dicho avalista). puesto que en tales casos no obra directamente la voluntad del marido (que es lo regulado por la limitación). por el sólo ministerio de la ley. Cuando el marido constituya cauciones para garantizar obligaciones de terceros. y está contenida en los incisos 5º y 6º del artículo 1749. La sanción es la inoponibilidad de esos contratos más allá de los plazos máximos señalados. inc. (e) Titulares de las acciones de nulidad e inoponibilidad y plazo para interponerlas. Esta limitación plantea el problema de si el marido puede o no libremente celebrar un acto o contrato que genere. La sanción consiste en que sólo obliga sus bienes propios. ciertos autores. Así lo dice el artículo 1757. 6º). 5º). como ocurre con la sociedad colectiva mercantil o ciertos endosos de documentos.802. como Ramos. No se obligan los bienes sociales (art. El artículo 1749 requiere de la autorización de la mujer para que el marido pueda realizar una serie de actos o contratos. Al efecto. 1749. según lo señala el artículo 1757: "Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artículos 1749. Sin embargo. sino que es la ley la que establece la responsabilidad solidaria. fiador u otorga cualquiera otra caución respecto de obligaciones contraídas por terceros. Constitución de avales u obligaciones accesorias para garantizar obligaciones de terceros. segunda parte: "En el caso del arrendamiento o de la cesión de la tenencia. 1754 y 1755. (d) Sanción para el caso de que se omita la autorización de la mujer. sólo obligará sus bienes propios" (inc. se puede indicar que igualmente es el marido quien voluntariamente se somete a una regulación legal que impone la solidaridad. estiman que el marido es libre de poder celebrar tales actos. Esta limitación la introdujo la ley Nº 18.

El artículo 1749 inciso 2º señala que el marido como administrador de la sociedad conyugal ejercerá los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare. Nótese que el marido va a pasar a administrar los derechos de que se vienen tratando. Por ello. es la administradora de la sociedad. "El cuadrienio para impetrar la nulidad se contará desde la disolución de la sociedad conyugal. sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 150.802 hizo del Nº 8 del artículo 2163. o desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos" (inc. Y en la situación que estamos estudiando la mujer había celebrado la sociedad de Página 154 de 366 . pues podría tenerlo sin ser socia (artículo 385 del Código de Comercio). en virtud de la derogación que la Ley 18. la sociedad se extinga. Pero si nada han convenido. pues en ese caso se deben aplicar las reglas del mandato y tal mandato no se extingue por el hecho del matrimonio. su administración va a corresponder al marido (art. 4º). vino a reemplazar al inciso final del artículo 2106 que establecía que "el marido como administrador de la sociedad conyugal. 3º). 2º).). representará de la misma manera a la mujer que siendo socia se casare". la ley permite que al celebrarse la sociedad se pueda acordar que si ésta se casa. "En ningún caso se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años desde la celebración del acto o contrato" (inc. pues tal representación desapareció con la Ley 18. puesto que es requisito para que exista patrimonio reservado el que la mujer tenga durante el matrimonio una actividad separada de su marido que le produzca ingresos. Por eso. Ramos dice que cuesta imaginarse en qué caso puede operar el artículo 150. el marido ejercerá los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare. al momento de casarse en régimen de sociedad conyugal. Como esta situación puede no convenir a los terceros que se asocian con la mujer. La administración de la sociedad no es un derecho que le corresponda a la mujer como socia. esta norma que introdujo la Ley 18.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ cesionarios" (inc. de acuerdo al artículo 1725 Nº 4º. Si la mujer. los derechos que tiene en la sociedad tienen naturaleza mueble. sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 150". ingresan al activo relativo o aparente de la sociedad conyugal y. Cuando una persona es socia. Tal pacto constituye la forma como los terceros pueden protegerse de la ingerencia de un tercero -el marido. dichos derechos. 1749). pero no en calidad de representante legal de su mujer. de acuerdo al contrato social. rige la norma del artículo 1749 inciso 2º: "Como administrador de la sociedad conyugal.en los negocios sociales. ella continúa con tal administración aunque contraiga matrimonio (Pablo Rodríguez G. por ello.802. A Ramos esto le parece absolutamente lógico.802. sino en su condición de administrador de la sociedad conyugal. (f) Situación que se produce cuando la mujer al casarse es socia de una sociedad de personas.

una sociedad de profesionales. tampoco es del marido. Y en seguida. Este caso no presenta mayores problemas. es decir los ingresos con que lo hizo no pudieron provenir de una actividad separada de su marido. sino de la mujer. Se trata de un asunto distinto al que reglamenta el artículo 1749 inciso 2º. los otros tendrán derecho para dar la sociedad por disuelta". Fernando Rozas pone como un ejemplo de esta situación. porque los terceros no celebraron con él el contrato de sociedad. por ser plenamente capaz. y actuando dentro de él. puede celebrar el contrato de sociedad. Dice que en ese caso. hay que distinguir si lo hace con consentimiento del marido o sin él". No puede ser socio el marido.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ soltera. a menos que el marido consienta. Sin embargo. que exigían autorización del marido. sin solución de continuidad. en el ejercicio de su patrimonio reservado. al no tener bienes bajo su administración (porque sus bienes los administra el marido) no va a poder cumplir con la obligación de hacer los aportes convenidos. pero sí lo ve en el caso de que el marido no acepte.802. Después de disuelta la sociedad conyugal se aplicarán a los derechos sociales las reglas que señala el artículo 150". No ve. "la mujer sigue ejerciendo los derechos sociales. La mujer. celebre un contrato de sociedad. según el cual "si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en común las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato. creemos que en la proporción del valor de ese aporte. c) Si la mujer tiene alguno de los patrimonios especiales establecidos en los artículos 166 ó 167. En tal supuesto. le parece. opera el artículo 2101. porque queda regido íntegramente por el artículo 150. (g) Situación que se produce cuando la mujer después de casada celebra un contrato de sociedad. han quedado derogados de acuerdo con el artículo 2º de la ley Nº 18. Ramos no ve problemas. Fernando Rozas dice que si "la mujer se obliga a aportar un bien propio de aquellos que administra el marido. Durante el matrimonio la mujer puede celebrar un contrato de sociedad. "Si lo hace con consentimiento del marido. pudiendo presentarse diversas hipótesis: a) Que tenga un patrimonio reservado. el marido es socio". entonces. Debe entenderse que los artículos 349 del Código de Comercio y 4º inciso 3º de la Ley sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada. el bien que se aporta. Si así ocurre. en qué podría fundarse esta afirmación de que el marido pasaría a ser socio. obligando únicamente los bienes de tales Página 155 de 366 . puede hacerlo. porque era soltera. b) Que no tenga patrimonio reservado y celebre un contrato de sociedad. A Ramos no le parece que sea así.

La mujer mandataria puede hacerlo en representación del marido o a nombre propio. Caso de la mujer que actúa con mandato general o especial del marido (art. 138 inciso 2º). 1. obligan los bienes sociales (art. (iii) Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administración ordinaria de los bienes sociales y los obliga. Sólo obligará sus propios bienes si se probare que el acto cedió en su utilidad personal (art. 4. 1º). Si en la liquidación de la sociedad conyugal la especie legada se adjudica a los herederos del testador. Si lo hace en representación del marido. el asignatario podrá reclamar en especie. La mujer puede disponer de los bienes sociales por causa de muerte (art. se constituye en fiadora o codeudora solidaria. 3. obligando los bienes sociales (art. Así lo establece el artículo 1751 inciso 2º. La sociedad es válida y ella está en condiciones de poder cumplir con su obligación de aportar lo convenido. por excepción. si se adjudica al otro cónyuge. Ramos tampoco ve problemas si la mujer casada celebra el contrato de sociedad y se obliga a aportar únicamente su trabajo personal. Caso en que la mujer. 1751 inc. obrando conjuntamente con el marido. 5. Las compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre regirá lo dispuesto en el artículo 2151. Página 156 de 366 . y los está comprometiendo. que no sea de larga o indefinida duración (porque si fuere de larga o indefinida duración entran a jugar las reglas de la administración extraordinaria) y de la demora se siguiere perjuicio (art. Hay algunas situaciones en que. está obligando únicamente los bienes sociales y del marido (lo que no hace más que confirmar la regla del artículo 1448). 137 inc. sólo podrá reclamar su valor. inc. 1715). 1713). 2. Ello significa que sólo obliga sus bienes propios. 1º). 1751). Caso de impedimento del marido. La mujer puede actuar respecto de los bienes de la sociedad conyugal con autorización judicial que deberá darse con conocimiento de causa.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ patrimonios (art. 2º) Por esta vía la mujer está interviniendo en la administración de los bienes sociales. 137. la mujer participa en la administración de bienes sociales y los obliga.

el Código. La ley 18. con el objeto de paliar las amplias facultades que tiene el marido en cuanto a la administración de los bienes sociales. no cabe la acción reivindicatoria del marido. con esta frase "quedarán a cubierto de toda reclamación" presume de derecho que el bien era de la mujer y que por lo mismo podía venderlo. tales ventas son inoponibles a la sociedad conyugal.802 introdujo al artículo 1739. desaparece la presunción de buena fe.802 reemplazó el artículo 1739. Si están inscritos a nombre de la mujer. Sin embargo. establece que "quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos pudieren intentar fundada en que el bien es social". habría otra posibilidad de que la mujer pueda intervenir en la administración de los bienes sociales. pues sí así fuere y el bien está inscrito a nombre del marido. si el bien está inscrito a nombre de la mujer -situación muy corriente en el caso de los automóviles. como propios. siempre que el cónyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o tradición del bien respectivo". iii) que se haya efectuado la tradición del bien. con el claro propósito de proteger a los terceros de buena fe que contrataron con la mujer.tal venta es inoponible a la sociedad y el marido podría reivindicarlos. Página 157 de 366 . la mujer goza de un beneficio de emolumento. Ejemplo: un tercero compra a una mujer casada un refrigerador. Contrario sensu. solicitando la separación judicial de bienes. y se le hace la correspondiente tradición. en virtud del cual sólo responde de las deudas sociales hasta concurrencia de lo que reciba por gananciales. se deben cumplir los siguientes requisitos que indica la norma: i) que se trate de bienes muebles. Esos bienes son sociales y por ende la mujer no podía disponer de ellos. Para que opere esta situación tan excepcional. siempre que tales bienes se encontraren inscritos a nombre del marido. 2. La mujer puede impedir los actos de mala administración o de administración fraudulenta. 1739 inciso 5º). desde que el tercero tenía la forma de saber que el bien no era de la mujer (art. ha otorgado a la mujer las medidas de defensa que a continuación se indican: 1. Por la misma razón. el tercero adquirente queda a cubierto de toda reclamación del marido. y iv) que no se trate de bienes sujetos a régimen de inscripción. un automóvil o acciones de una sociedad anónima -todos bienes sujetos a régimen de inscripción. (iv) Prerrogativas que corresponden a la mujer. los terceros que contraten a título oneroso con cualquiera de los cónyuges quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos -los cónyuges. y el marido podría reivindicarlos. esto es que no sepa que el bien es social. Disuelta la sociedad conyugal. Según René Ramos con la modificación que la ley Nº 18. La ley. De manera que si la mujer vende. Dice el inciso 4º: "Tratándose de bienes muebles. En el fondo.pudieran intentar fundada en que el bien es social o del otro cónyuge.y la mujer lo vende. un piano o un televisor.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 6. ii) que el tercero esté de buena fe.

por su parte. y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer. De acuerdo al artículo 1749 "el marido es jefe de la sociedad conyugal. Disuelta la sociedad conyugal. 150).2. En seguida. La mujer se paga antes que el marido de las recompensas que adeude la sociedad y aún este crédito puede hacerlo efectivo en los bienes propios del marido. Administración de los Bienes Propios de la Mujer. no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido. sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis". 6. Si la enajenación la hace la mujer a través Página 158 de 366 . Hay controversia respecto de la sanción que se sigue en el caso de contravenirse por la mujer el inciso final del artículo 1754.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3. para Fernando Rozas. a las obligaciones y limitaciones que por el presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las capitulaciones matrimoniales" (inc. La mujer administra separadamente los bienes que la mujer obtenga en el ejercicio de su profesión separada del marido (art. la mujer puede perseguir criminalmente a su marido por todo acto doloso de su administración que constituya delito. 5. es necesario distinguir la administración de los bienes sociales y la administración de los bienes propios de la mujer. Dentro de la administración ordinaria de la sociedad conyugal. Estas dos normas dejan perfectamente perfilada la idea de que es el marido quien administra los bienes propios de la mujer sin que ella tenga más facultades que autorizar a su marido en ciertos casos. La mujer puede renunciar a los gananciales y. 1º). con ello. Así. La mujer goza de un crédito privilegiado de la cuarta clase para perseguir la responsabilidad del marido. puede perseguir la nulidad de los actos simulados o aparentes que haya concluido para perjudicarla y le corresponde la indemnización de perjuicios por los delitos o cuasidelitos cometidos durante su administración. (ii) Sanción para el caso que la mujer contraviniere la norma del artículo 1754 inciso final. sujeto empero. (i) Concepto. no responde de ninguna deuda social. al reglamentar en el artículo 1754 la enajenación de los bienes propios de la mujer. se señala que "La mujer. 4. 1. que le permita pagarse con preferencia a los acreedores no privilegiados con los bienes sociales y con los del marido. "ya que el inciso final del artículo 1754 es una disposición prohibitiva. es la nulidad absoluta. 7.

debe precisarse. ésta es nula por disponerlo así el artículo 1810. al marido. El inciso final del artículo 1754 del C. Luego la nulidad relativa se produce cuando es el marido quien celebre el negocio sin el consentimiento de su mujer. enajenar o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido y por lo mismo. la nulidad absoluta ha sido sustituida por la nulidad relativa. Pues bien -continúa el Página 159 de 366 . pero con la modificación ha devenido en imperativa y. La jurisprudencia ha optado por la nulidad absoluta "la compraventa de derechos hereditarios que recaen en un inmueble perteneciente a la mujer casada en sociedad conyugal y hecha por ésta. sentencia de 28 de septiembre de 1994. su infracción produce la nulidad absoluta del negocio que la contraviene. Sólo puede hacerlo en la hipótesis del artículo 145 (debe entenderse 138. porque dicha norma sanciona con nulidad relativa la falta de cumplimiento de requisitos del artículo 1754. El fallo tiene un comentario favorable de los profesores Ramón Domínguez Benavente y Ramón Domínguez Aguila. dé en arrendamiento o ceda la tenencia de sus bienes propios que administra el marido. Pero en el caso que nos preocupa el acto lo celebra la mujer. por ende. la nulidad relativa del artículo 1757. quienes expresan que comparten la tesis de la nulidad absoluta. "a diferencia de lo que ocurría bajo el imperio del antiguo artículo 1684 que entendía conferida la acción de nulidad relativa. "sino una enfática orden: la mujer no puede celebrar actos de enajenación. pero el inciso final del artículo 1754. 1466 y 1682 del C.335). Civil prohíbe a la mujer gravar. y ese es el caso del inciso final del artículo 1754".. a ella y a sus herederos y cesionarios. gravamen o arrendamiento de sus bienes raíces. por mandato de los artículos 10. está establecida en interés de la mujer y no de su marido. Esta sanción aparece más conforme con los principios generales de la clasificación de las leyes. c) finalmente. es una norma prohibitiva o imperativa” y agrega por una serie de razones que da que antes de la reforma de la ley 19. Pablo Rodríguez G. causa rol 14-94). Civil. adolece de nulidad absoluta. en el día de hoy. no permite a la mujer enajenar por sí sola sus bienes inmuebles bajo ningún pretexto" (Corte de Concepción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ de una compraventa. si el inciso final del artículo 1754. pues el artículo 1754 inciso final. sin la intervención del marido. no establece requisito alguno. grave. que prohíbe la compraventa de cosas cuya enajenación esté prohibida por la ley. tratándose de una ley prohibitiva. por varias razones: a) la regla de la nulidad relativa del artículo 1757 no cabe aplicarla.335 dicha disposición era indudablemente una norma prohibitiva. sostiene que “para determinar que tipo de nulidad corresponde aplicar en caso de que la mujer enajene. b) el artículo 1754 contiene requisitos para aquellos casos en que es el marido quien celebra el negocio y ese requisito consiste en contar con la voluntad de la mujer. por incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal. previamente. La misma sentencia agregó que "la mujer que interviene en el contrato nulo por falta de concurrencia de su marido no puede menos que saber que es casada y por lo mismo está impedida de demandar la nulidad absoluta del negocio que celebró en estas condiciones". con el cambio de numeración que introdujo la ley 19.

al encontrar su fuente en una convención. El fundamento según René Ramos y Pablo Rodríguez debemos buscarlo en el hecho de que los frutos de los bienes propios de la mujer ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal (art. base de nuestra institucionalidad en conformidad al inciso primero del art. al haber sido ratificados por Chile. Adicionalmente. ya que ésta. desde la entrada en vigencia de la Ley 18. las rentas del mismo ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal. Por otra parte. la autora indica que esta normativa atenta en contra de una serie de tratados internacionales que consagran la igualdad entre hombre y mujer. en atención a que esta normativa establecería diferencias arbitrarias. han sido voluntariamente aceptadas por la mujer al momento de contraer el matrimonio y optar por el régimen de sociedad conyugal. Por ejemplo.si ahora la nulidad relativa del artículo 1757 se concede a la mujer. se ha sostenido que el art. 1º de la Carta Fundamental. quien indica que las limitaciones relativas a la administración de los bienes propios de la mujer. 19 Nº2. forman parte de el ordenamiento constitucional en conformidad al art. y por ende indisponibles por los particulares.".. por lo que poco o nada importa que las limitaciones hayan sido incluso aceptadas expresamente. Una visión diversa tiene Pablo Rodríguez.. no es posible aplicarla para el caso en que sea ella quien enajene sus bienes sin intervención del marido. y en conformidad al Página 160 de 366 . Al efecto. (iv) Discusión acerca de la constitucionalidad de esta normativa. (iii) Fundamento de esta administración.802. Sin embargo. basadas únicamente en la diferencia de sexo (la cual no tiene incidencia en esta cuestión). porque se daría el absurdo de que quien concurre en el vicio sería el titular de la acción. 5º de la Constitución. por lo que no son inconstitucionales. los cual. por lo que a la sociedad no le es indiferente que ese bien pudiere ser enajenado o arrendado en condiciones poco convenientes para el interés social. esta argumentación no considera que las normas constitucionales son de orden público. es plenamente capaz. 1725 Nº 2) y por ello son administrados por el marido.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ comentario de los profesores Domínguez. si bien tienen carácter legal. y garantía constitucional consagrada en el art. La razón de esta situación no es la incapacidad de la mujer. Ello. Claudia Schmidt sostiene que estas normas. y como observa René Ramos. si bien la mujer es dueña de un departamento. A lo anterior debemos agregar que estas limitaciones se encuentran en la ley. al negar a la mujer administrar sus propios bienes atentan en contra de la igualdad de la ley. 1754 inciso final sería inconstitucional. o en otras palabras la mujer pierde la administración de su bienes propios porque el marido adquiere un derecho legal de goce respecto de todos esos bienes.

como lo sería la prohibición que tiene la mujer de administrar sus propios bienes. deberá ser aprobado por éste".585 introdujo un inciso final al artículo 1225. Aceptación o repudiación de una herencia o legado deferida a la mujer. Y agrega en el inciso 2º: "Se exceptúa de esta disposición la mujer casada cuyos bienes administra el marido. La sanción para el caso que el marido omita esta exigencia es indudablemente la nulidad relativa de esa aceptación o repudiación. o el de la justicia en subsidio". Esta autorización se sujetará a lo dispuesto en los dos últimos incisos del artículo 1749”. por tratarse de la omisión de un requisito que dice relación con el estado o calidad de las partes. cuando es el marido quien pide el nombramiento de Página 161 de 366 . Las facultades que tiene el marido en la administración de estos bienes son más limitadas que respecto de los bienes sociales. pues aquí está administrando bienes ajenos. La ley 19. el nombramiento de partidor. Nombramiento de partidor en bienes en que tiene interés la mujer. De acuerdo a lo que se acaba de señalar. Las limitaciones a las facultades del marido en esta administración dicen relación con los siguientes actos: 1. por tratarse de la omisión de un requisito establecido en favor de la mujer. bastará en tal caso el consentimiento de la mujer. Esta limitación está contemplada en el artículo 1326. prohibición cuyo fundamento se encontraría sólo en el hecho de que es mujer. Aceptación o repudiación de una donación hecha a la mujer. Si se incumple esta regla hay nulidad relativa. (v) Facultades del marido en esta administración. 19 Nº 2 de la Constitución la ley no puede imponer diferencias arbitrarias. Requiere también del consentimiento de ésta en atención a lo dispuesto en el artículo 1411 inciso final: “Las reglas dadas sobre la validez de la aceptación y repudiación de herencias o legados se extienden a las donaciones” 3.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ inciso segundo del art. que contiene esta limitación: “El marido requerirá el consentimiento de la mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignación deferida a ella. Ello se explica. Dice el inciso 1º: "Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposición de sus bienes. que no haya sido hecho por el juez. 2.

4. 1682 inc. Debe tenerse presente que esta limitación rige para "provocar" la partición. que podrá ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilidad de manifestar su voluntad". no podrán proceder a la partición de las herencias o de los bienes raíces en que tengan parte sus pupilos. en conformidad al artículo 1325. La mujer según Ramos puede pedir por sí sola la partición de los bienes en que tenga interés.802. final en relación con el art. está claro que estos "otros bienes" son muebles. solicitar el nombramiento de partidor? A juicio de Ramos ello es perfectamente posible dado que desde que entró en vigencia de la ley Nº 18.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ partidor en bienes de su mujer debe hacerlo con el consentimiento de ésta. Página 162 de 366 . 1348). El artículo 1755. pues en tal caso el marido no está "provocando" la partición. Provocación de la partición de bienes en que tiene interés la mujer. o el de la justicia en subsidio". 1º). Por ello no opera si la partición se hace de común acuerdo. Cuando la norma habla de "otros bienes" hay que entenderlo en relación con lo que se dice en el artículo anterior. y b) enajenación de bienes muebles que el marido pueda estar obligado a restituir en especie. bastará el consentimiento de la mujer. es plenamente capaz para intentar acciones judiciales y es sabido que la solicitud de designación de partidor es la forma de hacer efectiva la acción de partición. si esta fuera mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo. Tampoco rige la limitación si la partición la pide otro comunero. El inciso 2º contempla la situación especial de la mujer casada: "Pero el marido no habrá menester esta autorización para provocar la partición de los bienes en que tenga parte su mujer: le bastará el consentimiento de su mujer. se refiere a dos situaciones diferentes: a) enajenación de bienes muebles que el marido esté obligado a restituir en especie. De consiguiente. De acuerdo al artículo 1322 quienes administran bienes ajenos por disposición de la ley. sin autorización judicial (inc. Enajenación de bienes muebles que el marido esté o pueda estar obligado a restituir en especie. La sanción a la falta de consentimiento de la mujer es la nulidad relativa (art. Llega a esta conclusión en atención a las razones dadas para el nombramiento de partidor. Esta limitación está contenida en el artículo 1755: "Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer que el marido esté o pueda estar obligado a restituir en especie. 5. que está referido a los bienes inmuebles. La pregunta que cabe formular es si ¿la mujer puede por sí sola.

tal enajenación adolecería de nulidad relativa. La sanción al incumplimiento de esta norma es la inoponibilidad para la mujer de los contratos de arrendamiento o de aquellos en que se cede la tenencia. Y la referencia al inciso 8º implica que en caso de impedimento o de imposibilidad de la mujer para prestar su autorización. los bienes muebles de la mujer que fueron excluidos de la sociedad conyugal en conformidad al artículo 1725 Nº 4 inciso 2º. el perjuicio es de la sociedad conyugal. se trata de bienes raíces de ella. La referencia al inciso 7º significa que la autorización de la mujer debe ser específica. según lo establece el artículo 1757. de acuerdo al artículo 1717. que la mujer puede dar su autorización personalmente o por medio de mandatario especial cuyo mandato conste por escrito. incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido". Quiere decir también. ya que las rentas de arriendo ingresan al activo absoluto de esa sociedad conyugal (art. Tal estipulación en las capitulaciones matrimoniales parece perfectamente lícita. agrega que "es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7º y 8º del artículo 1749". parte final. Un buen ejemplo de acto que ceda la tenencia es el contrato de comodato. 1725 Nº 2). en lo que excedan de los 5 u 8 años. de cualquier modo. en el contrato. b) El marido puede estar obligado a restituir en especie aquellos bienes muebles que la mujer aporta en las capitulaciones matrimoniales al matrimonio. Así lo dice el artículo 1757. Esta situación está tratada en el artículo 1756: "Sin autorización de la mujer.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a) El marido está obligado a restituir en especie. que previene que los cónyuges pueden excluir de la sociedad cualquiera parte de sus especies muebles. ni los urbanos por más de cinco. 6. Arrendamiento o cesión de la tenencia de bienes raíces de la mujer. debidamente tasados para que el marido se los restituya en especie o en valor a elección de la mujer.. herederos o cesionarios. sus herederos o cesionarios. El inciso 2º del artículo 1756. Algunos critican esto en orden a que no resulta lógica la autorización supletoria de la justicia en el caso de negativa de la mujer desde que. y por escrito y que se entiende dada si interviene expresa y directamente. después de todo. opera la autorización judicial subsidiaria. Si la mujer no prestare su consentimiento para la enajenación de estos bienes. inciso 1º. en el plazo que esa misma disposición contempla. designándolas en las capitulaciones matrimoniales. Ramos no comparte tal crítica pues es cierto que se trata de bienes raíces de la mujer. por más de 5 u 8 años según se trate de predios urbanos o rústicos. Y podría ser alegada por la mujer. El inciso 2º agrega que la acción de inoponibilidad le corresponde a la mujer. el marido no podrá dar en arriendo o ceder la tenencia de los predios rústicos de ella por más de ocho años. pero de no arrendarse. Página 163 de 366 .

en este caso. No obstante tratarse de bienes propios de la mujer. se trata de un bien de la mujer. el mandato deberá constar siempre por escritura pública. se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años desde la celebración del acto o contrato. Sería erróneo expresar que concurre en representación legal de su mujer. sin su consentimiento. puesto que casi es copia de la del artículo 1749 ya estudiada. Se destaca "imposibilitada" para destacar que si la mujer se opone. El inciso 3º del artículo 1754 establece que: "Podrá suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando ésta se hallare imposibilitada de manifestar su voluntad". o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 7. Sanción a la falta de autorización de la mujer. Página 164 de 366 .802. no cabe la autorización judicial supletoria. porque la disposición no la contempla. y que. Podrá prestarse. El inciso 2º del artículo 1754 establece que: "la voluntad de la mujer deberá ser específica y otorgada por escritura pública. esa ley modificó el artículo 43 eliminando al marido como representante legal de su mujer. sus herederos o cesionarios. 1º). que el cuadrienio para impetrarla se contará desde la disolución de la sociedad conyugal. trae consigo su nulidad relativa. ya que siendo la mujer plenamente capaz no requiere de representante legal. disposición que agrega que la acción de nulidad compete a la mujer. Así lo establece el artículo 1757. Por ello. Deberá sí tenerse presente que. porque esa representación cesó con la ley Nº 18. De acuerdo a lo que se acaba de decir. Y es lógico porque después de todo. sino con su voluntad" (inc. Esta última sólo presta su consentimiento en los términos que señala el artículo 1754. quien comparece enajenando o gravando es el marido en su condición de administrador de los bienes de su mujer. No requiere la norma mayor comentario. Esta situación está tratada en el artículo 1754: "No se podrán enajenar ni gravar los bienes raíces de la mujer. por medio de mandato especial que conste de escritura pública". La enajenación o gravamen de los bienes raíces propios de la mujer. en ningún caso. El marido es quien realiza la enajenación. Enajenación o gravamen de bienes raíces propios de la mujer. deberá dejarse claramente establecido que el marido comparece como administrador de los bienes de su mujer. o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos. en todo caso.

138 incisos 2º y 3º). no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido. 2. Y el párrafo 4º del Título de la Sociedad Conyugal. 2º). 138 bis dice que "Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o a celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer. El artículo 138. pues en caso contrario entran a operar las reglas de la administración extraordinaria) la mujer puede solicitar autorización al juez. trata "De la administración extraordinaria de la sociedad conyugal". 166 o 167. mas no obligará el haber social ni los bienes propios del marido. sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del acto" (art. Quiere decir entonces. "sólo obligará sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artículos 150. b. que la dará con conocimiento de causa. el de prolongada ausencia. 2. la mujer "obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido. se observará lo dispuesto en el párrafo 4º del Título De la Sociedad conyugal". De este modo. 138 bis. y el marido se opone. hasta concurrencia del beneficio particular que reportare del acto" (art. 1754 inciso final: “La mujer. Concepto. para que ésta lo autorice. y obliga además sus bienes propios. dos son las situaciones que habilitan a la mujer para enajenar o gravar bienes propios: a. Si el marido está impedido para dar la autorización (impedimento que no sea de larga o indefinida duración. por su parte. 138: Caso del marido aquejado por un impedimento que no sea de larga o indefinida duración. Caso del art. si de la demora se siguiere perjuicio.1.968. como el de interdicción. Dice el art. El art. se suspende la administración del marido. o desaparecimiento. De manera que si la mujer quiere enajenar o gravar un bien raíz propio. el juez podrá autorizarla para actuar por sí misma. Al obrar la mujer autorizada por la justicia por negativa del marido. Caso del art. que la administración extraordinaria de la sociedad conyugal es la que procede en los casos en que por incapacidad o Página 165 de 366 . ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis”. 138 bis: Autorización supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga a la enajenación de un bien propio de la mujer. previa audiencia a la que será citado el marido" (la Ley 19.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (vi) Casos en que la mujer durante la sociedad conyugal puede celebrar actos sobre sus bienes propios administrados por el marido. sobre Tribunales de Familia dio a esta norma este texto). en su inciso 1º señala que "si por impedimento de larga o indefinida duración. inc. En este caso. puede recurrir a la justicia.

Finalmente se hace presente que ciertos autores. 374).2. hubiere sido nombrada curadora del marido. Página 166 de 366 . La primera de estas normas dice: "La mujer que en el caso de interdicción del marido. La administración extraordinaria no requiere de decreto judicial que la confiera.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ larga ausencia del marido éste no puede ejercerla. en los términos del artículo 473. y 3. Por ser menor de 18 años. Lo que tipifica la administración extraordinaria es que la ejerza un curador del marido o de sus bienes. Tiene lugar cuando se le ha designado curador al marido lo que puede ocurrir por alguna de las siguientes razones: 1. Cumplidos los requisitos recién señalados. como Pablo Rodríguez. (el discernimiento supone que se ha rendido la fianza o caución y realizado el inventario solemne: art. sin necesidad de declaración judicial. o curadora de sus bienes. que puede o no puede ser la mujer. prodigalidad o sordomudez (previo a ello tendrá que existir la resolución judicial que declare la interdicción). 2. o por larga ausencia de éste sin comunicación con su familia. Lo normal será que la curadora sea la mujer y por ello le corresponda la administración extraordinaria. y discernida la curatela. o un tercero en el mismo caso" (Arturo Alessandri). Está tratada. el curador asume la administración extraordinaria de pleno derecho. en el párrafo 4º del Título XXII del Libro IV. artículos 1758 y siguientes del Código. 2. La administración extraordinaria ha sido definida como "la que ejerce la mujer como curadora del marido o de sus bienes por incapacidad o ausencia de éste. pues en tal caso el síndico pasa a administrar la sociedad conyugal. tendrá por el mismo hecho la administración de la sociedad conyugal" "Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curadurías a otra persona. Por encontrarse ausente.3. dirigirá el curador la administración de la sociedad conyugal". estima que la administración extraordinaria de la sociedad conyugal también tiene lugar cuando el marido es declarado en quiebra o el concurso. 2. Casos en que tiene lugar la administración extraordinaria. Por haber sido declarado en interdicción por demencia.

o la tiene la mujer. como administrador de la sociedad conyugal. 2. Para estudiar las facultades con que se realiza la administración extraordinaria de la sociedad conyugal. pues ningún cónyuge puede ser curador del otro declarado disipador (art.4. Derecho de la mujer que no quisiere asumir la administración extraordinaria. Casos en que la administración extraordinaria le corresponde a la mujer. Menor de edad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. el artículo 1762. Sordomudo (art. Si la mujer no deseare o no pudiere asumir la administración extraordinaria de la sociedad conyugal. La administración extraordinaria va a corresponder a un tercero. Ausente (artículo 475. Demente (artículos 462 Nº 1. y 4. 463 y 1758). Página 167 de 366 . 1758 inciso 2º). 2. el que administrará incluso los bienes propios de la mujer. 463 y 1758) 2. Ello ocurre cuando ha sido designada curadora de su marido. 3. Cuando el marido está declarado en interdicción por disipación. En el caso de incapacidad o excusa de la mujer para servir ella el cargo de curadora de su marido (art. 450). Facultades con que se ejerce la administración extraordinaria de la sociedad conyugal.7. Casos en que la administración extraordinaria corresponde a un tercero. cuando sea designado curador del marido.6. la faculta para pedir en este caso. 2. lo que puede ocurrir en alguno de los siguientes supuestos: 1. 2. La ley ha supuesto que ello pueda incomodar a la mujer desde que será este tercero. la separación judicial de bienes. ella va a corresponder a un tercero: al curador que se designe al marido. en relación con artículos 83. 463 y 1758). Por ello. 462 Nº 1. situación que puede darse respecto del marido: 1. es necesario distinguir si la administración la tiene un tercero. 470 en relación con artículos 462 Nº 1. desde que ninguna norma incapacita a la mujer para ser curadora de su marido en este caso.5.

Cuando la administración la tiene la mujer (no obstante que como hemos visto la va a tener por ser curadora del marido). administrará con iguales facultades que el marido". dada con conocimiento de causa (art. no la ejerce de acuerdo con este párrafo 4º del título XXII del Código Civil sino en conformidad a las reglas propias de los tutores y curadores. Cuando la administración extraordinaria la tiene un tercero. requiere de autorización judicial. y 2. no se aplican las reglas de la curaduría de bienes. (a) Administración de los bienes sociales. requiere de autorización judicial con conocimiento de causa (art. párrafo 4º. De acuerdo a estas reglas es necesario hacer una nueva distinción: 1. para hacer donaciones de poca monta. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar bienes raíces sociales. por más de cinco u ocho años según se trate de predios urbanos o rústicos. Página 168 de 366 . se trata simplemente de un curador que está administrando bienes ajenos y por ello. 3. codeudora solidaria. 1760 y 1761. Las limitaciones que tiene la mujer en esta administración. la mujer requiere de autorización judicial. 1759 inciso 3º). 2. artículos 1759. por lo que quedan comprendidos tanto los muebles como inmuebles. (ii) Administración extraordinaria hecha por la mujer. atendidas las fuerzas del haber social (art. sin embargo. previa información de utilidad (art. Administración de los bienes sociales. Para constituirse en aval. parte final. establecidas en el título XXI del Libro I. artículos 390 al 427. requiere también de autorización judicial con conocimiento de causa (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Administración extraordinaria por un tercero. de la autorización. en relación con el artículo 1735). Administración de los bienes propios del marido. No se requiere. respectivamente. Nótese que la limitación se refiere a los "bienes sociales" en general. Para disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales. son las siguientes: 1. título XXII. 1759 inciso 2º). 1759 inciso 3º. 4. sino las especiales contempladas en el Libro IV. La regla está contenida en el inciso 1º del artículo 1759: "La mujer que tenga la administración de la sociedad. 1759 inciso 6º). y en los artículos 487 al 490 en el caso del marido ausente. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces sociales. fiadora u otorgar cualquier otra caución respecto de terceros. 1761).

la sanción es que la mujer que otorga esas cauciones en beneficio de terceros. Así lo establece el artículo 1759 inciso final. 1759 inciso 6º). (b) Administración de los bienes propios del marido. 1761 inciso 1º. en el caso de contratos de arriendo o que impliquen la cesión de la tenencia de un bien inmueble por plazos superiores a los indicados. debe rendir cuentas de su administración desde que está actuando en su carácter de curadora del marido o de los bienes de aquél. La mujer como administradora de la sociedad conyugal. Término de la administración extraordinaria. En los casos 1 y 2. correspondiendo la acción al marido. Respecto de la administración de los bienes propios del marido. que no le estuvieren vedados por el artículo precedente. De acuerdo al artículo 1763: "cesando la causa de la administración extraordinaria de que hablan los artículos precedentes. y obligarán en consecuencia a la sociedad y al marido. No obliga los bienes sociales (art. previo decreto judicial". La mujer debe rendir cuentas de su administración. 1759 inciso 4º y 5º). prescindiendo de la autorización judicial. sin autorización judicial. parte final). recobrará el marido sus facultades administrativas. sólo obliga sus bienes propios y los que administra en conformidad a los artículos 150. salvo en cuanto apareciere o se probare que dichos actos y contratos se hicieron en negocio personal de la mujer".Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Sanción para el caso que la mujer realice algunos de los actos recién señalados. sus herederos o cesionarios y corriendo el cuadrienio para pedir la nulidad desde que ocurrió el hecho que motivó la curaduría. no pudiendo demandarse la nulidad en ningún caso pasados diez años desde la celebración del acto o contrato (art. En el caso 3. la sanción es la nulidad relativa. la sanción es la inoponibilidad al marido o sus herederos de esos contratos más allá de los plazos indicados (art. Finalmente. Por ello y de acuerdo al artículo 415 debe. El artículo 1760 señala que "todos los actos y contratos de la mujer administradora. Página 169 de 366 . igual que cualquier otro tutor o curador.8. 2. rendir cuenta. la mujer los administrará de acuerdo a las reglas dadas para las curadurías. se mirarán como actos y contratos del marido. Bienes que obliga la mujer administradora de la sociedad conyugal. 166 y 167.

la sociedad conyugal. Por el decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes del cónyuge desaparecido. pues la muerte presunta está en el numeral 2º y la nulidad está en el numeral 4º. se disuelve por las causales contempladas en el artículo 1764. Así acontece con las causales 1. 5 y 6. por vía de consecuencia.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ D.1. Hoy con la ley 19. Por la sentencia de separación judicial. Cuando el art. Por la declaración de nulidad del matrimonio. 4. 1764 Nº 1 dice que la sociedad conyugal termina por “la disolución del matrimonio” hay que entender que se está refiriendo a la muerte natural. b) Aquellas otras en que la sociedad conyugal. 4. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL La sociedad conyugal. Las causales son taxativas. no pueden las partes establecer otras: 1. 2. La distinción es importante. 2. Estas causales se pueden clasificar en dos grupos: a) Aquellas en que la sociedad conyugal se disuelve por vía de consecuencia. y. 2. Por el pacto de participación en los gananciales. 1. CLASIFICACIÓN DE LAS CAUSALES. Por la sentencia que declara el divorcio. 5. Página 170 de 366 . 3. porque cuando se extingue por vía principal. y 8. Por el pacto de separación total de bienes. se extingue por vía principal. ANÁLISIS PARTICULAR DE LAS CAUSALES. Muerte natural de uno de los cónyuges. lo que significa que termina no obstante continuar el matrimonio (causales 2. los cónyuges continúan casados en régimen de separación total de bienes. 7. 3. constituye la forma normal de disolver el matrimonio y. La muerte natural de uno de los cónyuges. Por la sentencia de separación de bienes. 7 y 8). Por la muerte natural de uno de los cónyuges. por haberse extinguido el matrimonio. 6.947 puede decirse que también en el número 1 se incluye el divorcio.

según cual hubiere habido con el desaparecido. no revive la sociedad conyugal ni la participación en los gananciales. Esta causal está contemplada en el artículo 1764 Nº 3. terminará la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales. El artículo 178 del Código Civil. Página 171 de 366 . sin que se tengan noticias de su paradero. y c) Etapa del decreto de posesión definitiva. Decreto que concede la posesión provisoria o definitiva de los bienes del cónyuge desaparecido. expresa que “A la separación judicial se aplicará lo dispuesto en los artículos 160 y 165”. 2. en algunos casos no se concede la posesión provisoria sino directamente la posesión definitiva. en el texto dado por la ley 19. se puede solicitar judicialmente la muerte presunta. en su primera parte: "En virtud del decreto de posesión provisoria. La referencia al artículo 165 significa que la separación es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial. luego de la separación judicial.. porque.. Hemos dicho que esta es la situación normal y ello.3. pero los cónyuges podrán pactar este último régimen en conformidad con el artículo 1723 del Código Civil”.947. en el texto dado por la ley 19.". mera ausencia (5 años contados desde la fecha de las últimas noticias o 6 meses en los casos de los números 6. con el decreto que concede la posesión provisoria de los bienes del desaparecido. 43 de la nueva Ley de Matrimonio Civil. y en el artículo 34 de la actual Ley de Matrimonio Civil: “Por la separación judicial termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiere existido entre los cónyuges…”. Hay que distinguir tres etapas en relación con la suerte que siguen los bienes: a) Etapa del simple desaparecimiento. El matrimonio termina por la muerte presunta en los casos del art.2. Sentencia de separación judicial. La sociedad conyugal se disuelve normalmente. b) Etapa del decreto de posesión provisoria de los bienes del desaparecido. El artículo 40 de la Ley de Matrimonio Civil establece que “la reanudación de la vida en común. Así lo dice el artículo 84. por excepción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2.947. Cuando desaparece una persona. 7 y 8 del artículo 81).

2. En la misma escritura en que se pacte la participación en los gananciales. Sentencia de divorcio.". Esta situación se va a producir únicamente cuando el matrimonio que se anula sea putativo. Esta causal fue introducida por la ley 19... mal podría disolverse. Sentencia de separación total de bienes. 42 Nº 4 de la Ley de Matrimonio Civil). 2º. sirve también para reemplazar el régimen de sociedad conyugal por el de participación en los gananciales. por ello. ni por resolución judicial”.335. Y no hay otra forma de hacerlo que cumpliendo con las solemnidades y requisitos que esta norma establece y que veremos en el número siguiente. Por su parte el artículo 158 establece que "Una vez decretada la separación. 3º).6.4. no hubo tampoco sociedad conyugal y. con sujeción a lo dispuesto en el artículo 1723. 1687) vuelven al estado anterior al matrimonio. se procederá a la división de los gananciales y al pago de las recompensas. sustituir el régimen de sociedad conyugal por el régimen de participación en los gananciales. En conformidad al artículo 1792-l inc. con lo que viene a resultar que como no hubo matrimonio. Esta causal también está contemplada en el artículo 1764 Nº 3. 1723 inc. Está establecida en el artículo 1764 Nº 4. 2. En conformidad al artículo 165 “la separación efectuada en virtud de decreto judicial o por disposición de la ley es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por acuerdo de los cónyuges.5. Con anterioridad a la ley 19. celebrado en conformidad al Título XXII-A del Libro Cuarto. era la substitución del régimen de sociedad conyugal por el de separación total de bienes. 2. los cónyuges pueden.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. Sentencia que declara la nulidad del matrimonio. Pacto de participación en los gananciales. La sentencia firme de divorcio al poner término al matrimonio (art.335.7. Hoy. Página 172 de 366 . pues en caso contrario -matrimonio simplemente nulo- las partes en virtud del efecto propio de la nulidad (art. los cónyuges pueden proceder a liquidar la sociedad conyugal o celebrar otros pactos lícitos (art. ha pasado a ser causal de disolución de la sociedad conyugal. el objetivo único del pacto del artículo 1723.

y será estudiada en detalle más adelante. entre otras razones. si la mujer renuncia a los gananciales. De aquí el adagio tan conocido que “el marido vive como dueño y Página 173 de 366 . En el activo se contienen todos los bienes que eran sociales incluyendo los bienes reservados. con un activo y un pasivo. y en el pasivo. los frutos de las cosas que administraba la mujer de acuerdo a los artículos 166 y 167 y lo que hubiere adquirido con esos frutos. entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido. y (vi) La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales. porque la comunidad se viene a producir al momento de su disolución. entre el sobreviviente y los herederos del difunto. pues recae sobre un patrimonio. (ii) Termina la administración ordinaria o extraordinaria de la sociedad conyugal. un estado de indivisión.1. extinguida la sociedad conyugal.2. EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. si la sociedad se ha disuelto por muerte de uno de ellos. 150 inciso 7º). Es una comunidad a título universal. De este modo. todas las deudas sociales. (iii) Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social. La sociedad conyugal no constituye una comunidad. se producen los siguientes efectos: (i) Se genera entre los cónyuges o. Esta causal de disolución está contemplada en el artículo 1764 Nº 5.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. quedando a salvo el derecho de la mujer o de sus herederos para revindicar la cuota de ellos que no ha sido vendida.8. Pacto de separación total de bienes celebrado en conformidad al artículo 1723. atendido que se genera una comunidad y los bienes que la integran son administrados por todos los comuneros. Disuelta la sociedad conyugal. (iv) Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre los bienes de los cónyuges. (v) Deberá procederse a la liquidación de la sociedad conyugal. Y en efecto así es. Disuelta la sociedad conyugal. se forma una comunidad entre los cónyuges o. puede hacerlo ahora. incluidas las deudas contraídas por la mujer en su patrimonio reservado. Sin embargo. entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido. el marido no podrá enajenar bienes muebles de la sociedad 8respecto de los cuales no requería autorización) y si lo hiciera por si solo no venderá sino su cuota en dicho bien. cesan las facultades de administración que la ley confiere al marido o a su curador en caso de administración extraordinaria. 3. de acuerdo a lo establecido en los artículos 2305 y 2081. el activo y el pasivo de su patrimonio reservado no ingresa a la comunidad (art. Se genera una comunidad entre los cónyuges o. 3. 3. en su caso. en su caso. Término de la administración ordinaria o extraordinaria de la sociedad conyugal.

En cuanto al pasivo. en cuanto a los frutos naturales. T. "El cónyuge deberá por consiguiente. 1º). queda también fijado al momento de la disolución y lo integran las deudas que a ese momento eran sociales y las que hubiere contraído la mujer en su patrimonio reservado (salvo que renuncie a los gananciales). la ley presume -presunción simplemente legal. para que se restringa el embargo a la cuota que corresponda (R. por lo que el cónyuge adquirente deberá la correspondiente recompensa a la sociedad. no integran la comunidad sino que pertenecen al que lo adquirió. 6º). En efecto. Sin embargo.802. p. 1ª. Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía sobre los bienes propios de cada cónyuge. que si bien está establecida en el usufructo es de aplicación general: "Los frutos civiles pertenecerán al usufructuario día por Página 174 de 366 . Sec. el otro cónyuge (o sus herederos) podrá plantear la correspondiente tercería de dominio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ muere como socio”. los bienes que cualquiera de los cónyuges pueda adquirir con posterioridad. y todos los percibidos desde la disolución de la sociedad.4. Respecto de los frutos civiles. se ha adquirido con bienes sociales" (inc. la regla a aplicar es el artículo 790. No obstante. 3. 3. si el nuevo bien se adquiere en el período que media entre la disolución y la liquidación de la sociedad conyugal. Las deudas que un cónyuge contraiga posteriormente son personales suyas y sólo podrán perseguirse en los derechos que le corresponden en los bienes comunes. 7º). a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal" (inc. si por una deuda de este tipo. 23. se embargaren bienes comunes.D. Disuelta la sociedad conyugal queda definitivamente fijado el activo y el pasivo social. 517). sólo es aplicable a los frutos naturales.J. Esta situación fue establecida por la Ley 18. ingresan al activo absoluto. artículo 781. los frutos de los bienes propios de cada cónyuge (artículo 1725 Nº 2). La norma del artículo 1772. ello cambia con la disolución. Vigente la sociedad conyugal. pertenecerán al dueño de las respectivas especies" (inc. el artículo 1772 dispone lo siguiente: "Los frutos pendientes al tiempo de la restitución. El activo queda integrado por todos los bienes que eran sociales al momento de producirse la disolución. Esta disposición sigue el mismo criterio adoptado en el usufructo.3. Por ello. que agregó dos incisos finales al artículo 1739 que dicen lo siguiente: "Se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los cónyuges después de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación. recompensa a la sociedad. De consiguiente. Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social.que el bien fue adquirido con bienes sociales..

con la modificación de la Ley 18. Concepto de liquidación Somarriva dice que la liquidación de la sociedad "es el conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer si existen o no gananciales. (3) Formación del acervo común o bruto y retiro de los bienes propios de cada cónyuge. y (6) División del pasivo. si la sociedad se disuelve un día 15 de agosto. reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cónyuges o que éstos adeuden a la sociedad. incrementa el haber del cónyuge dueño. b. (5) Partición de los gananciales. “la división de los bienes sociales se sujetará a las reglas dadas para la partición de los bienes hereditarios”. Por ello.802. Facción de inventario de los bienes. han sido adquiridos con bienes sociales. se procederá inmediatamente a la confección de un inventario y tasación de todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable. debe procederse a su liquidación. 1776. y en caso afirmativo partirlos por mitad entre los cónyuges. lo que hace recomendable liquidar a la mayor brevedad. Una vez disuelta la sociedad conyugal. (2) Tasación de los bienes. a. Página 175 de 366 . (i) Facción de inventario. se reparte de la forma siguiente: la correspondiente a los primeros quince días.que los bienes adquiridos por cualquiera de los cónyuges después de la disolución y antes de la liquidación. El artículo 1765 señala que "disuelta la sociedad. de acuerdo al artículo 1317. La liquidación comprende las siguientes operaciones: (1) Facción de inventario de los bienes. la renta de arriendo de un bien raíz propio de uno de los cónyuges. Operaciones que comprende la liquidación. De conformidad al art. Sin embargo. La ley no obliga a la inmediata liquidación. (4) Liquidación de las recompensas que mutuamente se deban la sociedad y los cónyuges.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ día". 3. con el objeto de evitar confusiones de carácter patrimonial. lo recomendable es liquidar en el menor tiempo posible.5. Debe procederse a la liquidación de la sociedad conyugal. y reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal". Recuérdese que hoy día. se puede permanecer en la indivisión todo el tiempo que se desee. 1. se presume -artículo 1739 inciso 6º. ingresa la masa común. sin perjuicio del derecho que asiste a cada comunero para pedir la partición en cualquier tiempo. por ejemplo. la proveniente de los últimos 15 días. en el término y forma prescritos para la sucesión por causa de muerte".

No quedan comprendidos los bienes que la mujer administre de acuerdo a los artículos 166 y 167. El hecho de señalar bienes en el inventario no constituye prueba de su dominio. Página 176 de 366 . En otras palabras. pero sí los frutos de esos bienes que siguen la misma suerte que los bienes reservados (arts. 383).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ La ley quiere que quede constancia de los bienes y deudas que van a ser objeto de la liquidación. o señalando colectivamente los que consisten en número. Además el inventario debe comprender las deudas sociales y las provenientes del patrimonio reservado de la mujer (salvo que haya renunciado a los gananciales). ya que de acuerdo al artículo 1739 inciso 1º se presumen sociales. se está remitiendo al artículo 1253 que. sin perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del guardador". y la responsabilidad del tutor o curador se extenderá a las unas como a las otras". Ello significa que deben inventariarse los bienes sociales. se debe hacer un nuevo inventario (art. no fija un plazo para proceder a la confección del inventario. se remite a las normas establecidas para los tutores y curadores. Finalmente. particularizándolos uno a uno. El artículo 1765 establece que el inventario debe comprender "todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable (la sociedad)". en relación con el 150). Así lo consigna el artículo 385. los bienes reservados (a menos que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales). (iv) Forma de practicar el inventario. señala que el inventario debe hacerse “en el término y forma prescritos para la sucesión por causa de muerte". está demostrando que la intención del legislador es que se haga en el menor tiempo posible. Ello para evitar la ocultación o distracción de bienes en perjuicio de los cónyuges o de sus herederos y de los terceros. a su turno. El artículo 1765. Dice el artículo 382: "El inventario hará relación de todos los bienes raíces y muebles de la persona cuya hacienda se inventaría. El artículo 384 agrega que "Debe comprender el inventario aún las cosas que no fueren propias de la persona cuya hacienda se inventaría. si se encontraren entre las que lo son. El artículo 1765. vale decir a los artículos 382 y siguientes. y todos los bienes que a la disolución de la sociedad se encontrare en poder del marido o de la mujer. Sin embargo. los bienes propios de cada cónyuge (porque la sociedad usufructuaba de ellos). con expresión de la cantidad y calidad. si con posterioridad a la confección del inventario aparecieren nuevos bienes. peso o medida. la expresión "se procederá inmediatamente a la confección de un inventario". 166 Nº 3 y 167. (iii) Bienes que deben inventariarse. (ii) Plazo para practicar el inventario.

debe probar el exceso que se le cobra. 1284). Así ha sido fallado reiteradamente. dementes u otras personas inhábiles para la administración de sus bienes. Además. Así lo establece el artículo 1766 inciso 2º. cuando la tercería se funda en adjudicaciones hechas en una liquidación practicada sin inventario solemne). con las solemnidades previstas en la ley. Página 177 de 366 . El inventario que no reúna estos requisitos será simple o privado. en el menor tiempo. Son responsables de esta omisión. en los demás casos no da lo mismo realizar uno u otro puesto que el inciso 1º del artículo 1766 señala que "El inventario y tasación. para ella es fundamental contar con un inventario solemne. sino contra el cónyuge. Así está establecido en el artículo 1766. que se hubieren hecho sin solemnidad judicial. 1765 en relación con el art. El inventario solemne es aquel que se efectúa por funcionario competente. (vii) Sanción cuando debiendo hacerse inventario solemne. que son los únicos que pueden reclamar. La sanción consiste en que la persona responsable de esta omisión debe responder de los perjuicios que de ella deriven. que han desechado tercerías de dominio interpuestas por la mujer. salvo naturalmente los propios incapaces. Y responden solidariamente de los perjuicios. sólo se hace privado. esto es. Es importante destacar que la omisión del inventario solemne no invalida la liquidación de la sociedad conyugal. la mujer para gozar del beneficio de emolumento. tasaciones u otros documentos auténticos. debiendo procederse. a regularizar esta situación. no tendrá valor en juicio. De manera que el inventario simple no es oponible a los acreedores que no lo hubieren firmado (Ramos dice que existe variada y reciente jurisprudencia. (viii) Conveniencia de practicar inventario solemne. Así lo establece el artículo 858 del Código de Procedimiento Civil. Deberá practicarse inventario solemne cuando entre los participes de gananciales hubiere menores. previa resolución judicial. contemplado en el inciso 1º del artículo 1777. para no responder de las deudas de la sociedad sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales. Así pues. mediante inventario. (vi) Obligación de hacer inventario solemne.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (v) Clases de inventario. El inventario puede ser de dos clases: simple o privado y solemne. En los demás casos bastará el inventario privado a menos que alguno de los interesados pida inventario solemne (art. todos los partícipes de los gananciales. los herederos o los acreedores que lo hubieren debidamente aprobado y firmado". Si bien sólo cuando hay incapaces debe realizarse inventario solemne.

El artículo 1765 establece que "disuelta la sociedad se procederá inmediatamente a la confección de un inventario y tasación de todos los bienes. En cambio. es decir. es decir al artículo 1335. Según esta norma la tasación deberá realizarse por peritos. Tasación de bienes. Sin embargo. omitirse la tasación. o que se trate de bienes muebles. 2. o de fijar un mínimo para licitar bienes raíces con Página 178 de 366 . en los casos previstos por la ley". piensa que por tratarse de un hecho ilícito debe aplicarse el plazo de prescripción de 4 años contemplado en el artículo 2332. La sanción sería que dicho cónyuge pierde su derecho a las acciones y está obligado a restituirlas dobladas. el Código de Procedimiento Civil. A Ramos le parece más jurídica esta última posición. “salvo que los coasignatarios hayan legítima y unánimemente convenido en otra forma. perderá su porción en la misma cosa y se verá obligado a restituirla doblada". ha venido a complementar y modificar lo dicho por el artículo 1335. 1º). De manera que para hacer la tasación en forma privada se requiere. por lo que en esta parte nos atenemos a lo que dijimos a propósito del inventario. Textualmente dice: "Aquél de los cónyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distraído alguna cosa de la sociedad. El artículo 1768 sanciona al cónyuge o sus herederos que dolosamente ocultaren o distrajeren algún bien de la sociedad. El artículo 1766 se remite en esta materia. aún cuando haya entre aquéllas incapaces. “Ocultar” implica esconder la cosa y “distraer” apropiársela y disponer de ella. fijarles valor..Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ix) Distracción u ocultación dolosa de un bien social. que todas las partes sean plenamente capaces. o de sus representantes. o en que se liciten las especies. a las reglas de la sucesión por causa de muerte. al establecer en el artículo 657 que "Para adjudicar o licitar los bienes comunes. Somarriva. lo que significa que debe restituir las acciones en sí más el valor de las 100 acciones. Alessandri estima que la acción que tiene el cónyuge inocente en el caso del art. haciéndolos perder su porción en la misma cosa y obligándolos a restituirla doblada. "Podrá. por constituir esa disposición la regla general. según este artículo. con tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las partes. 1768 prescribe de acuerdo al artículo 2515.. De manera que no basta con que se inventaríen los bienes sino que además es necesario tasarlos. Ejemplo: el marido oculta 100 acciones del Banco de Chile. se apreciarán por peritos nombrados en la forma ordinaria" (inc. Naturalmente que los bienes que se deben tasar son los mismos que han sido inventariados. sin embargo. si el valor de los bienes se fija por acuerdo unánime de las partes.".

Página 179 de 366 . desde la entrada en vigencia del Código de Procedimiento Civil. Luego. y pago de los precios. La fuerza probatoria del inventario y tasación simples. que lo integran todos los bienes sociales. retiro de los bienes propios. insertando al efecto un certificado de avalúo o el último recibo de contribuciones). los responsables responderán solidariamente de los perjuicios. reservados de la mujer y propios de cada cónyuge que usufructuaba la sociedad conyugal. Hecho lo anterior. en que adjudican bienes raíces se señale. en los siguientes casos: a. no es la misma que la del inventario y tasación solemnes. el avalúo fiscal. los herederos o los acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado". y c. se deben realizar las siguientes deducciones. 2º).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ admisión de postores extraños" (inc. Formación del acervo común o bruto. para llegar al acervo líquido partible: (i) Acumular imaginariamente (en valor) al haber social todo aquello de que los cónyuges sean respectivamente deudores de la sociedad. no tendrán valor en juicio. Se debe formar también un cuerpo común de frutos que incluya los frutos provenientes de los bienes recién indicados y también los frutos de los bienes que la mujer administraba de acuerdo a los artículos 166 y 167. 3. Sobre la base del inventario se debe formar el acervo bruto o común. sin perjuicio de normalizar la situación en el menor tiempo (art. sino contra el cónyuge. Cuando en los autos existen antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las partes (es frecuente que cuando las partes otorgan una escritura de liquidación. en los artículos 895 y siguientes. Cuando sólo se trata de fijar un mínimo para licitar bienes raíces con admisión de postores extraños. 1766). Si sólo se trata de liquidar bienes muebles. para justificar el valor que ellos asignan al bien. ha reglamentado la forma de hacer la tasación solemne y si debiendo hacerse tasación solemne se hiciere simple. la sanción es la misma estudiada para el caso del inventario. b. por vía de recompensa o indemnización. pues el artículo 1766 señala que "el inventario y tasación. que se hubieren hecho sin solemnidad judicial. es decir. saldos y recompensas. El Código de Procedimiento Civil. no se requiere de tasación solemne aun cuando entre los interesados haya personas incapaces.

Mientras no se haga esta liquidación no se va a saber si el cónyuge respectivo tiene un crédito que hacer efectivo en la partición. Puede ocurrir que la sociedad adeude recompensas a alguno de los cónyuges o éstos a la sociedad. por lo que debe acumularlo imaginariamente -vale decir en valor. si es deudor. a la inversa. o sus herederos. Retiro de los precios.de acuerdo al artículo 1769. los acreedores de un cónyuge no podrían embargar el crédito que este tiene contra la sociedad. sus bienes propios. Hay. corporales o incorporales. 1772 inciso 1º). 1770). que se rige por el artículo 1746) y sufriendo sus deterioros. muebles o inmuebles. b. Cada cónyuge. tienen derecho a sacar del acervo bruto. aprovechando al cónyuge los aumentos naturales que la cosa ha experimentado (los aumentos debidos a la mano del hombre otorgan a la sociedad una recompensa en contra del cónyuge. El artículo 1770. sólo expresa que "La restitución de las especies o cuerpos ciertos deberá hacerse tan pronto como fuere posible después de la terminación del inventario y avalúo". salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cónyuge. éste arroja un saldo acreedor para el cónyuge. 1770). . hará la respectiva deducción. o. el cónyuge exigir el pago de la recompensa mientras no esté hecha la liquidación. No hay adjudicación porque ésta supone una comunidad previa. saldos y recompensas que corresponden a cada cónyuge (art. mientras no se practique esta operación. Retiro de las especies o cuerpos ciertos que pertenezcan a cada cónyuge (art. 1771). en cuyo caso deberá éste resarcirlos (art. Si resulta un saldo deudor. quiere decir que él debe a la sociedad conyugal tal saldo. saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber. Es un simple retiro material. . Deben restituirse los bienes con sus frutos pendientes al tiempo de la restitución y también los frutos percibidos desde el momento de la disolución (art. por así decirlo. En definitiva si practicado el balance. . . lo que no se da en este caso. pues se trata de bienes que han pertenecido exclusivamente al cónyuge que ahora los retira. El retiro se efectúa a título de dueño. Página 180 de 366 . Tampoco podría. una verdadera cuenta corriente entre el cónyuge y la sociedad que será necesario liquidar. primera parte. inciso 2º. Por la misma razón. Los bienes se restituyen en el estado en que se encuentran. . La ley no fija un plazo para la restitución.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Cada cónyuge o sus herederos tienen derecho a deducir del acervo bruto las especies o cuerpos ciertos que sean de su propiedad y los precios. a.

2º). 4. a falta de acuerdo. si es deudor. Estos pagos deben hacerse dentro del año siguiente a la terminación del inventario y avalúo. plazo que puede ampliarse o restringirse por el partidor (art. éste arroja un saldo acreedor para el cónyuge. Hay. Si resulta un saldo deudor. no a título de propietarios. pagándose directamente con bienes sociales. Tampoco podría exigir el cónyuge el pago de la recompensa mientras no esté hecha la liquidación. Así lo dice el artículo 1773: "y las que consistan en dinero. por así decirlo. se ejecutarán sobre el dinero y muebles de la sociedad. estos retiros constituyen una adjudicación (ya que el pago se ejecuta con bienes que pertenecen en condominio a ambos cónyuges). 1770 a 1773). 2º). mientras no se practique esta operación. por el partidor (art 1773 inc. Respecto de estos retiros.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Estas deducciones se rigen por las reglas siguientes: . quiere decir que é debe a la sociedad conyugal tal saldo. 1773 inc. . hará la respectiva deducción en los términos estudiados (arts. Los cónyuges hacen estas deducciones a título de acreedores-comuneros. una verdadera cuenta corriente entre el cónyuge y la sociedad. como ocurría en el retiro de los bienes propios. En definitiva. no se va a saber si el cónyuge respectivo tiene un crédito que hacer efectivo en la partición o. Por la misma razón. y subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma". no hay adjudicación sino una dación en pago (título traslaticio). respetándose el siguiente orden: dinero y bienes muebles y. ésta es declarativa. Liquidación de las recompensas que recíprocamente se adeuden sociedad y cónyuges. Puede suceder que la sociedad adeude recompensa a alguno de los cónyuges o éstos a la sociedad. Las hace efectiva. 1769. elegidos de común acuerdo o. . Se Página 181 de 366 . no traslaticia de dominio. si practicado el balance. b) Si los bienes sociales fueren insuficientes. que será necesario liquidar. la ley otorga a la mujer algunos beneficios especiales: a) Le permite hacer estas deducciones antes que el marido (art. los acreedores de un cónyuge no podrían embargar el crédito que éste tiene contra la sociedad. b) porque como toda adjudicación. a falta de éstos. 1770 inc. 2481 Nº 3). . Deducción del pasivo social. Mientras no se haga esta liquidación. 1º). podrá hacer efectivo su crédito sobre los bienes propios del marido. por lo que debe acumularlo imaginariamente de acuerdo al art. sea que pertenezcan a la mujer o al marido. Por ello. Y esto es importante para varios efectos: a) porque la nulidad o rescisión de la partición acarrea la nulidad de estas adjudicaciones. En este caso. a la inversa. y c) La mujer es respecto de su marido una acreedora que goza de un privilegio de cuarta clase (art. bienes inmuebles. Del acervo bruto podrá deducirse también el pasivo social.

Si uno de los herederos de la mujer renunció a su cuota en los gananciales. Así lo establece el artículo 1774. Es necesario distinguir entre: a) la obligación a las deudas y b) la contribución a las deudas. Cuando en las capitulaciones matrimoniales se hubiere convenido que los gananciales se repartan en otra proporción o si la mujer y el marido han convenido de consuno una distribución distinta a la establecida en la ley una vez disuelta la sociedad conyugal. sin embargo. en su Página 182 de 366 . algunas excepciones a la regla de reparto por mitad de los gananciales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ "podrá" deducir el pasivo del acervo bruto. 1750. él contrajo la deuda y él debe responder por la totalidad de la obligación sin que importe que haya o no recibido gananciales (1749. prescindir del pasivo y repartir sólo el activo. resolviéndose qué deudas soportará cada cónyuge. los acreedores sociales podrán de todas formas hacer efectivos sus créditos en la forma dispuesta en los artículos 1777 a 1779. Ello ocurre en los casos siguientes: 1. Lo conveniente es considerar el pasivo al momento de hacer la liquidación. Una vez que se hacen las operaciones anteriores el resto se debe dividir por mitad entre los cónyuges. Esta materia está tratada en los artículos 1777. caso en que el cónyuge o heredero responsable pierde su porción en la misma cosa y debe restituirla doblada (art. pudiendo si así lo desean. El artículo 1774 señala que "establecidas las antedichas deducciones -y entre estas no está el pasivo. 1774 es o no de orden público. 1785). la porción del que renuncia acrece a la porción del marido (art. Frente a los terceros el marido es responsable de las deudas sociales. Cuando hubiere habido ocultación o distracción dolosa de un bien de la sociedad. Reparto de los gananciales. Como administrador de la sociedad conyugal. 1751). 6. 2.el residuo se dividirá por mitad entre los cónyuges". El artículo 1778. 5. 3. 1768). Si al momento de la liquidación no se rebaja el pasivo. División del pasivo social. Cuando la mujer renunció a los gananciales. a) Obligación a las deudas. porque ello no es obligatorio para las partes. Hay. En estos dos supuestos la pregunta es si el art. 1778 y 1779.

La respuesta la da el artículo 1778: "El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad. Página 183 de 366 . b) Contribución a las deudas. De manera que ambos cónyuges soportan el pago de la deuda por mitades. puesto que si el activo se divide por mitad (art. en que los cónyuges no contribuyen al pago de una deuda en partes iguales: 1. De manera que demandada la mujer por una deuda social. salvo el inventario privado pero sólo respecto del acreedor que lo aprobó y firmó (art. La prueba sólo puede consistir en instrumentos públicos -ese es el significado de documentos auténticos según el 1699. 1766). en la forma dispuesta en el inciso 2º del art. El artículo 1777 inciso 1º dice que "La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad. 3. lo equitativo es que en la misma forma se divida el pasivo (art.. Ha sido definido como "la facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su obligación y su contribución a las deudas de la sociedad hasta concurrencia de su mitad de gananciales. Cuando se trata de una deuda personal de un cónyuge. Beneficio de emolumento. El problema de la contribución a la deuda consiste en determinar en qué medida va a soportar cada cónyuge una deuda social. 1778). puede oponer al acreedor el beneficio de emolumento y defenderse alegando que ella no responde de la deuda sino hasta el monto de lo que recibió a título de gananciales. 1774).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ primera parte. Esta situación no cambia por la disolución de la sociedad. de tal suerte que el tercero acreedor puede dirigirse por el total de la deuda sobre todo el patrimonio del marido. es decir del provecho o emolumento que obtuvieron en ella" (Alessandri). salvo su acción contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas. Sin embargo.de manera que no es admisible ni la prueba de testigos ni instrumentos privados. (1) Primera Excepción: Beneficio de emolumento (1. sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales".". La situación de la mujer es diferente. Para que la mujer pueda hacer uso de este beneficio sólo deberá probar el exceso que se le cobra. Y la regla es justa. según el artículo precedente"..1) Concepto. Cuando los cónyuges han convenido un reparto diferente. 2. sea por otros documentos auténticos". 1777. Está contemplado en el artículo 1777. hay tres excepciones importantes. Ella está obligada frente a terceros exclusivamente hasta lo que recibió a título de gananciales. esto es "sea por el inventario y tasación. así lo establece: "El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad.

Opondrá el beneficio por vía de excepción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ La razón que ha tenido la ley para limitar la responsabilidad de la mujer. y lo aceptan los artículos 1340 y 1359 para los herederos. cuando se la demanda por una deuda social. Por ello. 1778).2) A quien puede oponerse el beneficio de emolumento. Cuando la sociedad paga una deuda personal de uno de los cónyuges. Respecto de este último por vía de acción o como excepción. nada le impide renunciarlo una vez disuelta la sociedad conyugal. Página 184 de 366 . y también lo puede oponer a su marido. La mujer lo puede oponer a un acreedor de la sociedad (jamás a un acreedor personal suyo). (2) Segunda Excepción: Los cónyuges pueden acordar una división de las deudas en una proporción diferente. sino su marido. La mujer no puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales a este beneficio (art. Lo primero ocurrirá cuando ella haya pagado una deuda social de monto superior a su mitad de gananciales. (3) Tercera Excepción: Pago de una deuda personal.3) Irrenunciabilidad del beneficio de emolumento. Este acuerdo de los cónyuges no obliga a los acreedores según los mismos artículos citados. no sólo en los que haya recibido a título de gananciales. soporte en definitiva el pago total (art. para que el marido le reembolse el exceso. está en que no ha sido ella quien ha administrado la sociedad conyugal. tiene un derecho de recompensa en contra de ese cónyuge. los acreedores pueden hacer efectivo su crédito en todos los bienes de la mujer. El beneficio de emolumento no produce una separación de patrimonios. cuando el marido haya pagado una deuda social y demande a la mujer para que le restituya su mitad (art. 1740 Nº 3). Sin embargo. la mujer le dirá que nada debe restituir o que sólo debe reembolsar una parte porque lo que se le cobra excede a lo que percibió a título de gananciales. (1. Los cónyuges pueden convenir que una deuda social la soporte uno de ellos en su integridad o en una proporción diferente al cincuenta por ciento. 1717) pues como dice Alessandri ello importaría “facultar al marido para obligar los bienes propios de la mujer por las obligaciones de la sociedad”. (1. normas que se aplican al caso de la liquidación de la sociedad conyugal de acuerdo al artículo 1776. Ello es perfectamente posible. para que de esa forma. Es una protección que se le otorga para defenderla de la mala administración del marido.

sin derecho de reintegro.6. pero en ese caso requiere de autorización judicial (art. paga una deuda de la sociedad. Momento en que se pueden renunciar los gananciales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Pago por uno de los cónyuges de una deuda garantizada con una caución real constituida sobre un bien adjudicado. que sólo podrán ser exigidas y en su integridad al marido. la mujer no responde de las deudas sociales. podrá renunciar su derecho a los gananciales que resulten de la administración del marido.. 1719.. b. 1526 Nº 1. 3.". tendrá acción contra él para el reintegro de todo lo que pagare". Constituye un importante medio de protección que la ley otorga a la mujer para defenderla de la mala administración del marido. y pagando una deuda del otro cónyuge. Esta situación está tratada en el artículo 1779: "Aquél de los cónyuges que. establece que "La mujer. con tal que haga este renuncia antes del matrimonio o después de la disolución de la sociedad". Esta renuncia es un beneficio que la ley da a la mujer (o a sus herederos) que consiste en que verificada esta renuncia. por el efecto de una hipoteca o prenda constituida sobre una especie que le ha cabido en la división de la masa social. puede hacerlo ahora. La explicación es simple: la prenda e hipoteca son indivisibles. en contra del cónyuge a quien se le ha adjudicado la cosa hipotecada o empeñada (arts. La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales. El artículo 1719. 2405. 1º). no obstante la sociedad conyugal. Concepto. en su inciso 1º. 1721). Página 185 de 366 . 2408). De consiguiente. Puede hacerla la esposa menor de edad. La mujer puede renunciar los gananciales en dos momentos: i) En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio (arts. Tendrá entonces que pagar el total de la deuda. para que le reintegre la mitad que éste tenía que soportar de la deuda. a. tendrá acción contra el otro cónyuge para el reintegro de la mitad de lo que pagare. 1721 inc. el acreedor va a demandar por el total. Y el artículo 1781 agrega que "Disuelta la sociedad. la mujer mayor o sus herederos mayores tendrán la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. sin perjuicio de que podrá dirigirse en contra del otro cónyuge. Esta renuncia puede constituir uno de los objetos de las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio.

La renuncia.. 1781). Es un caso de nulidad relativa por existir dolo. Así lo establece el artículo 1782 inciso 2º: "Hecha una vez la renuncia. puede hacerse en cualquier momento. Y agrega "No se permite esta renuncia a la mujer menor. 4. puede hacerse la renuncia en la misma escritura pública en que los cónyuges se separan de bienes. Cuando la sociedad conyugal se disuelve por haber operado el pacto de separación de bienes establecido en el artículo 1723. Hay casos en que. es un acto jurídico unilateral que sólo requiere de la voluntad de la mujer o de sus herederos. Es un acto puro y simple. Página 186 de 366 . no se pueden renunciar. porque ya se aceptaron. Por ello. c.. pues en ambos casos se permite a las menores de edad renunciar. Es un acto irrevocable. La renuncia que se hace después de disuelta la sociedad conyugal es consensual. La que se hace antes del matrimonio en las capitulaciones matrimoniales es un acto solemne que requiere de escritura pública (art. pero sujeta a la autorización o aprobación judicial. 3. no podrá rescindirse.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ii) Con posterioridad a la disolución de la sociedad conyugal (art. se puede dejar sin efecto: a) Si la mujer o sus herederos prueban que fueron inducidos a renunciar por engaño. 1716). sino con aprobación judicial”. Características de la renuncia de gananciales. Ello se deprende aplicando por analogía el artículo 1227 relativo a la repudiación de las asignaciones testamentarias. Así lo dice el artículo 1782 inciso 1º. La renuncia a las gananciales presenta las siguientes características: 1. ni a sus herederos menores. 2. Como se ve hay perfecta concordancia entre la norma del artículo 1721 con la recién transcrita. la mujer o sus herederos mayores tendrán la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho". tenemos que entender que lo que quiso decir fue "revocar". Ello se explica porque el hecho de recibir bienes a título de gananciales importa la aceptación de los gananciales. desde que se disuelve la sociedad conyugal y hasta mientras no ingrese ningún bien social al patrimonio de la mujer. pues la ley no lo ha sometido a ninguna formalidad especial. Como toda renuncia." Si bien la ley habla de "rescindir". El artículo 1781 señala que "disuelta la sociedad. en este caso. por excepción.

Cuando la causal de nulidad es la fuerza. para soportar las cargas de familia (art. 1753). con esa conducta está manifestando su voluntad de que el bien no entre a los gananciales lo que implica renunciarlos. los efectos serán los normales de toda renuncia de gananciales y van a operar a la disolución de la sociedad. la cual en caso de discusión. Es un caso de nulidad relativa por error. si lo enajena ella sola. la acción de nulidad prescribe en cuatro años contados desde la disolución de la sociedad (art. no obstante que con motivo de la disolución tal bien debe ingresar a la masa común. es necesario que concurra la voluntad del renunciante. d. en forma expresa o en forma tácita. prescribe en el plazo de 4 años contados desde que la fuerza cesa. En cambio Pablo Rodríguez dice que “la renuncia debe ser expresa. Tratándose de un acto abdicativo. ingresarán a la sociedad conyugal. Por ello. enajene un bien que era parte de su patrimonio reservado. los frutos de los bienes propios de la mujer. deberá acreditarse conforme las reglas generales del derecho” e. 1782 inc. Será tácita cuando pueda desprenderse inequívocamente de hechos realizados por la mujer. pero resulta de aplicar las reglas generales. 1719) y de todas maneras. como ocurre en la generalidad de los actos jurídicos. el que la mujer después de disuelta la sociedad conyugal. Los efectos normales de la renuncia -hecha antes del matrimonio o después de su disolución- son los siguientes: Página 187 de 366 . En los casos a) y b). En lo demás. Cuando se renuncia a los gananciales antes del matrimonio. contenidas en los artículos 1456 y 1457. Forma de renunciar los gananciales. Este caso no está especialmente contemplado. Se pone como ejemplo de esta situación. La ley no ha dado ninguna norma especial sobre la forma como deben renunciarse los gananciales. Por ello entiende que la voluntad de la mujer se puede manifestar. c) Si la mujer o sus herederos renunciaron violentados por la fuerza.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) Si la mujer o sus herederos prueban que renunciaron por un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales. de todas formas va a haber sociedad conyugal (art. Efectos de la renuncia de los gananciales. final). puesto que ella nunca se presume.

De aquí derivan las siguientes consecuencias: a) A la disolución todos los bienes pertenecen al marido. CONCEPTO. La misma suerte corren los frutos de los bienes que administra separadamente la mujer de acuerdo a los artículos 166 y 167. E. y 3. Pablo Rodríguez señala que la aceptación será tácita por ejemplo si la mujer solicita la liquidación de la comunidad. g. Están tratados en el artículo 150. cuando de hechos suyos pueda desprenderse inequívocamente su voluntad de aceptar los gananciales. y c) La mujer no responde de parte alguna de las deudas sociales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 1. Así fluye del artículo 1785: "Si sólo una parte de los herederos de la mujer renuncia. El derecho de los herederos a renunciar los gananciales es divisible. El Código no ha dado normas sobre la forma en que deben aceptarse los gananciales. 2. v. 7º). 150 inc. 1783). en escritura pública. f. 1784). será tácita. Los derechos de la sociedad y del marido se confunden aun respecto de los cónyuges (art. LOS BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA 1. Aceptación de los gananciales. Página 188 de 366 . no hay comunidad que liquidar. no ingresan a los gananciales (art. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e indemnizaciones (art. Será expresa cuando la hace en términos explícitos. Son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo separado de su marido. lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y otros. b) La mujer no tiene derecho alguno en el haber social. Ramos cree que debe aplicarse por analogía lo dispuesto para la aceptación de las herencias por el artículo 1241 del Código Civil. Los bienes del patrimonio reservado de la mujer le pertenecen a ella exclusivamente. las porciones de los que renuncian acrecen a la porción del marido”. Por ello debe concluirse que la aceptación puede hacerla la mujer en forma expresa o en forma tácita. gr.

Y la mayor prueba de que lo son está en que a la disolución de la sociedad conyugal ingresan a la masa de gananciales. Forman un patrimonio especial. son los siguientes: (i) Trabajo de la mujer. La única fuente de los bienes reservados es el trabajo de la mujer. REQUISITOS DE LOS BIENES RESERVADOS. (iii) Que se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal. Los bienes que la mujer adquiera por otro medio. El artículo 150 inciso 2º.". sin que las partes puedan modificarla. 1725 Nº 1). es decir. Por ello la regulación la hace la ley. Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja. y (iv) Que se trate de un trabajo separado del marido. oficio. no se requiere resolución judicial alguna. se considerará separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo. no obstante cualquier estipulación en contrario. 1717). Esta institución opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cónyuges se casen en régimen de sociedad conyugal y de que la mujer tenga un trabajo separado del marido. Constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. 3. El artículo 150 inciso 2º establece que: "La mujer casada. Es una institución de orden público. 2. con activo y pasivo propios. El hecho de que los administre la mujer no le quita el carácter de sociales. oficio o industria. 3. la mujer no podría en las capitulaciones matrimoniales renunciar a tener un patrimonio reservado (art... Página 189 de 366 . quedando sometidos al derecho común. (i) Trabajo de la mujer. 1. a menos que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales. Por la misma razón. Luego son privativos de la mujer. Son sociales porque provienen del trabajo de uno de los cónyuges (art. no ingresa a este patrimonio. emplea la expresión “no obstante cualquier estipulación en contrario". (ii) Que el trabajo sea remunerado. que desempeñe algún empleo o que ejerza una profesión.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. De aquí se desprende que los requisitos para que nos encontremos frente a esta institución de los bienes reservados. 4. separados de los de su marido. CARACTERÍSTICAS DE LOS BIENES RESERVADOS. 5. herencia por ejemplo. profesión o industria y de lo que en ellos obtenga.

personal y privada de colaboración y ayuda solamente. siempre que. a fin de expresar mejor la idea manifestada en el primer informe de esa Comisión. sino una efectiva o independiente contratación de servicios con un determinado empleador o patrón. Luego. Las labores domésticas que haga en el hogar o los servicios de beneficencia que realice. por ejemplo. Así si la mujer de soltera realizó un trabajo. oficio. profesión o industria separados de los de su marido". a indicación de la Comisión de Constitución. su trabajo separado tiene que producirle bienes. permanente. aunque reciban una remuneración común. agrícola. tales bienes ingresarán al activo relativo de la sociedad conyugal (art. industria o negocio diverso. Ello. se sustituyó la palabra "distintos". sin embargo. oficio. 1725 Nº 4). Legislación y Justicia. (iii) El trabajo tiene que desarrollarse durante la vigencia de la sociedad conyugal. comercial. profesional. que figuraba en el proyecto de la Cámara de Diputados. profesión o industria "y de lo que en ellos obtenga". si de casada realizó un trabajo que le es pagado cuando ya la sociedad está disuelta. no hace que desaparezca el patrimonio reservado. ese pago no ingresa a los bienes reservados. industrial. tal bien es reservado. Y explica que en el Senado. no haya entre ambos una relación directa. Así lo demuestra el inciso 4º del artículo 150. Es corriente. Y a la inversa. De la historia fidedigna del establecimiento de la ley -dice Alesssandri. (iv) Trabajo separado de su marido. sino que seguirán la suerte que les corresponda de acuerdo al derecho común. es fuente de bienes reservados.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Trabajo remunerado. según la cual por trabajo separado de la mujer "debe entenderse no solamente aquél que se desempeña por la mujer en una repartición. por "separados". y se lo pagaron cuando ya estaba casada. ya sea éste el propio marido o un extraño". Por esta razón si la mujer trabaja de soltera y adquiere bienes. tiene que ser remunerado. industria o repartición en que trabaje el marido. que habla de "que ejerce o ha ejercido un empleo. éste será bien propio. por cuanto. Cualquier trabajo remunerado.se desprende que "hay trabajo separado de la mujer y del marido siempre que no trabajen en colaboración. público o privado. no van a generar bienes reservados. parte final. que la mujer trabaje algunos años después de casada y en seguida jubile o se retire a las labores propias de su hogar. accidental. si de soltera compró un inmueble. la considerará separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo. también. Página 190 de 366 . el que ésta sirva en el mismo negocio. en cambio. Así. lícito o ilícito. Este requisito es lógico. Para determinar si un bien es reservado hay que estarse al momento en que se prestó el servicio. estos bienes no formarán parte de sus bienes reservados. si tiene un automóvil o acciones de un banco. sino. en este último caso. el artículo 150 inciso 2º.

Integran el activo de este patrimonio. industriales. honorarios desahucios. le dactilografía sus escritos o trabaja en colaboración con su marido. no se atiende a si los cónyuges reciben una remuneración separada o única: la forma de remuneración es indiferente. reproducimos los comentarios de Alessandri: “Para determinar si hay o no trabajo separado de la mujer. prestándole cooperación en las labores agrícolas. le ayuda a contestar sus cartas. 4. por ejemplo.. industria u oficina o en otro diverso. despacha a los clientes cuando éste no puede hacerlo. personal y privada entre ellos.C. Todas las remuneraciones obtenidas por la mujer en su trabajo separado. tanto del producto del trabajo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Por la importancia del punto. Quedan incluidos los sueldos. nos encontramos con un activo y un pasivo. no cabe aplicar el artículo 150: los bienes que adquiere quedarán sometidos a la administración del marido. teniendo una misma profesión. y (iii) Los frutos. a si se dedican al mismo o a distinto género de actividades ni a si trabajan en el mismo negocio. ingresan a los bienes reservados. atiende el negocio conjuntamente con el marido. como ocurre en todo patrimonio. la ejercen de consuno. como si ambos escriben una obra en común. Página 191 de 366 . sino exclusivamente a si hay o no colaboración y ayuda directa. si.. Los bienes reservados constituyen un patrimonio especial. (ii) Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo. los siguientes bienes: (i) Los bienes que la mujer obtengan con su trabajo. (i) Bienes provenientes del trabajo de la mujer. pensiones de jubilación. ACTIVO DE LOS BIENES RESERVADOS. En definitiva. indemnizaciones por accidentes del trabajo. hay trabajo separado y bienes reservados. este es un requisito complejo que tendrá que ser ponderado en cada caso por los tribunales. Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo. como de los bienes que haya adquirido con ese producto. también pasa a formar parte del patrimonio reservado. comerciales o profesionales. y 1749). Pero si la mujer no es colaboradora del marido o viceversa. comercio o profesión de la mujer. Lo mismo sucederá si es el marido quien coopera en idéntica forma a la industria.. por lo que. las utilidades que ella obtenga en la explotación de un negocio cualquiera. (ii) Bienes que adquiere con el producto de su trabajo. o si. Si la mujer se limita a ayudar al marido en virtud del deber de asistencia que le impone el artículo 131 del C.". de acuerdo con el derecho común (artículos 1725 Nº 1.

6. 166 y 167". Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este patrimonio (art. la mujer compra un automóvil y se obliga a pagar su precio a plazo. la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artículos 150. 150 inciso 5º). El inciso 2º del art. aunque la mujer no haya comprado el automóvil con el producto de su trabajo. c. 5. inciso 6º). Durante la vigencia de la sociedad conyugal. se pueden exigir las siguientes obligaciones: a.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Así por ejemplo. 138 bis prescribe que "en tal caso. ese departamento es un bien reservado. De manera que. Lo mismo las rentas de arrendamiento de un bien reservado. Obligaciones contraídas por el marido. CASOS EN QUE RESPONDEN BIENES AJENOS AL PATRIMONIO RESERVADO DE DEUDAS PROVENIENTES DE ESE PATRIMONIO. PASIVO DE LOS BIENES RESERVADOS.. los presta a interés. si con su trabajo. la mujer compra un departamento. Los frutos que obtenga la mujer de sus bienes reservados constituyen también un bien reservado. si por ejemplo. Página 192 de 366 .". b. d. sólo la obligan en los bienes que administre en conformidad a los artículos 150. autorizada por la justicia por negativa del marido. Hablar del pasivo de los bienes reservados es lo mismo que decir qué deudas se pueden hacer efectivas en este patrimonio.. quien se lo vende puede hacer efectivo su crédito en sus bienes reservados. Esto fluye del artículo 137 inciso 1º establecido por dicha ley: "Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad conyugal. Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque actúe fuera de los bienes reservados. Este interés es un bien reservado. Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer respecto de un bien propio. 166 y 167. Ejemplo: si los dineros provenientes de su trabajo. Ello puede ocurrir en dos situaciones: (i) Cuando los bienes del marido responden de una deuda contraída por la mujer en su patrimonio reservado. (iii) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto. cuando se pruebe que el contrato celebrado por él cedió en utilidad de la mujer o de la familia común (art. 150. y (ii) Cuando la mujer administra bienes de acuerdo a los artículos 166 y 167.

a las obligaciones contraídas por la mujer. La excepción. profesión o industria". EL MARIDO NO PUEDE OPONERSE A QUE LA MUJER TRABAJE. 150 permite que las obligaciones contraídas por la mujer en su patrimonio reservado. 7. oficio. profesión o industria. b) Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones contraídas por la mujer. En este caso. es que el marido responda con sus bienes. Así. Cuando la norma dice "o de otro modo". desapareció la facultad del marido de oponerse a que su mujer pudiera dedicarse al ejercicio de un empleo. (ii) Cuando la mujer tiene bajo su administración bienes de acuerdo a los artículos 166 y 167. El inciso 5º del art. y no obligarán los del marido sino con arreglo al artículo 161". Página 193 de 366 . el derecho de la mujer a ejercer una actividad separada de su marido pasó a ser un derecho absoluto. comprendiéndose en este beneficio el de la familia común.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Bienes del marido responden de una deuda contraída por la mujer en su patrimonio reservado. significa conjunta o solidariamente. pasó a tener el siguiente tenor: "La mujer casada de cualquier edad podrá dedicarse libremente al ejercicio de un empleo.802 introdujo al artículo 150. con arreglo al artículo 161. esto es: a) Cuando hubiere accedido como fiador o de otro modo. El inciso 5º del artículo 150 establece que: "Los actos y contratos celebrados por la mujer en esta administración separada. El inciso 1º del artículo 150. obligarán los bienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las disposiciones de los artículos 166 y 167. en la parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades de ésta. Está claro entonces que la regla es que los bienes del marido no responden por las obligaciones que la mujer contraiga en su patrimonio reservado. puedan hacerse efectivas en los bienes que separadamente administra de acuerdo a los artículos 166 y 167. Con la modificación que la ley Nº 18. oficio. los bienes del marido van a responder a prorrata del beneficio del marido o de la familia común.

necesitará autorización judicial. caso en que ya no podrá la mujer enajenarlos ni gravarlos voluntariamente. Es importante tener presente que en la situación que estamos estudiando. 2. Si la mujer fuere declarada en interdicción por disipación.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 8. en que sólo hay separación parcial de bienes. En este caso.". profesión o industria y de lo que en ellos obtenga... 142 y 144 del Código Civil). Así lo establece el artículo 150. en conformidad al artículo 450. oficio. Así lo dice el artículo 162: "Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administración de alguna parte de los suyos. ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES RESERVADOS.1. Ello. sean declarados "bienes familiares". Regla General. separados de los de su marido. 254 le exige autorización judicial en este caso). con conocimiento de causa. sin la autorización de su marido o de la justicia en subsidio (artículo 141. establece que en ese supuesto la mujer administra su patrimonio. En el caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordomudez el marido puede ser designado su curador y en ese carácter administrar el patrimonio reservado de su mujer. sujetándose en todo a las reglas de los curadores. Sería absurdo que por el hecho de estar casada la mujer tuviera una capacidad mayor que si fuere soltera (el art. que impide a un cónyuge ser curador del otro cuando están separados totalmente de bienes. En esta parte la ley es absolutamente lógica. Página 194 de 366 . del año 1994. Hay casos en que la administración de los bienes reservados la tiene el marido: 1. pues el artículo 150 inciso 1º. 8. no rige para el marido la incapacidad del artículo 503. Con la ley Nº 19. inciso 2º: "La mujer casada. Administración de los bienes reservados hecha por el marido. porque la prohibición sólo opera para la separación total de bienes. será obligado el marido a la mujer como simple mandatario". se siguen las reglas del mandato. que no es el caso del artículo 150. ni prometerlos gravar o enajenar. La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre. oficio o industria. 8. La ley la considera para estos efectos como separada de bienes. Si la mujer es menor de edad la solución es distinta. se ha generado la posibilidad de que algunos bienes del patrimonio reservado de la mujer.2.935. el marido no podría ser su curador. La administración de los bienes reservados la ejerce la mujer con amplias facultades. se considerará separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo. La limitación se contiene en la segunda parte del inciso: "pero si fuere menor de dieciocho años. para gravar y enajenar los bienes raíces". que desempeñe algún empleo o ejerza una profesión.

porque si demanda. como a los terceros que contrataron con ella. quien alegue la existencia de ese patrimonio y que se actuó dentro de él o que un determinado bien es reservado deberá probarlo. La prueba puede referirse a dos aspectos: (i) Existencia del patrimonio reservado y que se actuó dentro de ese patrimonio. como al marido. para excepcionarse alegando que tal deuda la contrajo la mujer dentro de su patrimonio reservado por lo que no se pueden dirigir en su contra. en caso contrario. Esta prueba corresponde a quien alega estas circunstancias. (ii) Que un bien determinado es parte de ese patrimonio. si un tercero lo demanda por una obligación contraída por la mujer. y. los terceros que contrataron con la mujer tienen un interés evidente en poder probar que la mujer actuó dentro del patrimonio reservado cuando pretendan hacer efectivos sus créditos en bienes de ese patrimonio. con lo que se desnaturalizaría la institución. quien debería accionar. tendrá que probarlo pues. no tratándose de bienes comprendidos en los artículos 1754 y 1755. por ejemplo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 9. sería el marido como administrador de la sociedad conyugal. 150. mediante instrumentos públicos o privados. finalmente. (i) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actuó dentro del mismo. ellos no contratarían con la mujer o exigirían la comparecencia del marido. al marido. Puede interesar esta prueba tanto a la mujer. fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los términos del presente artículo. en caso contrario. se haya acreditado por la mujer. La ley considera vital facilitar la prueba a los terceros pues. profesión o industria separados de los de su marido". en el inciso 4º: "Los terceros que contrataren con la mujer quedarán a cubierto de toda reclamación que pudieren interponer ella o el marido. Con esta finalidad estableció en su favor una presunción de derecho. Este es un aspecto de la mayor trascendencia. sus herederos o cesionarios. que ejerce o ha ejercido un empleo. el cumplimiento de un contrato celebrado dentro de tal administración. Presunción de derecho del inciso 4º del art. Esta presunción presenta las siguientes características: Página 195 de 366 . a los que se hará referencia en el instrumento que se otorgue al efecto. A la mujer. siempre que. PRUEBA DE LOS BIENES RESERVADOS. oficio. . Por ser la institución de los bienes reservados una institucional excepcional.

Se trata de una presunción de derecho. No pensamos que se deba dar a la norma tal alcance. fuerza o cualquier otro vicio del consentimiento. y si ejerce alguna profesión. Por lo demás. incluso la prueba de testigos por cuanto se trata de probar hechos. la patente profesional. etc. cumpliéndose los requisitos establecidos en el inciso 4º. Que el acto o contrato no se refiera a los bienes propios de la mujer. De consiguiente. profesión o industria separado de su marido. exhibirá un certificado de su empleador. industrial o comercial. Así lo prueba la frase contenida en la primera parte del inciso 4º "quedarán a cubierto de toda reclamación".. con un decreto de nombramiento. Así lo dice el inciso 4º: "Los terceros que contrataren con la mujer quedarán a cubierto de toda reclamación. que ejerce o ha ejercido un empleo. podrá procurarse un instrumento que acredite su ejercicio. de su patrón o del jefe de taller o fábrica en que trabaje. oficio. etc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 1. Podrá probar su patrimonio reservado con el pago de una patente profesional. un empleo. tendrá que rendirla. exhibirá el decreto de nombramiento. Ese es el alcance de la referencia a los artículos 1754 y 1755. profesión o industria separados de su marido. 2. Si es empleada pública. Allí se dice lo siguiente: "La exigencia del proyecto no puede parecer muy rigurosa. Pueden tratarse de instrumentos públicos o privados. no opera tal presunción. Algunos exigen que sea más de un instrumento. 3. La mujer no se favorece con la presunción por lo que si a ella interesa la prueba. por cuanto la norma habla en plural de "instrumentos públicos o privados". Página 196 de 366 . si es industrial. por ejemplo. comercial o industrial. profesión o industria. oficio. La presunción está destinada únicamente a probar la existencia del patrimonio reservado y que la mujer actuó dentro de tal patrimonio. porque siempre la mujer que ejerza un empleo. Es una presunción establecida en favor de los terceros. si es empleada particular u obrera. dolo.. Que la mujer acredite mediante instrumentos públicos o privados. hay un antecedente de historia fidedigna que demuestra que un solo instrumento basta. 2. Por ejemplo. Se trata del propio Mensaje con que el Ejecutivo envió la ley al Parlamento. recurriendo a todos los medios de prueba legales.. una patente profesional. la ley no admite que se pueda probar de ninguna forma que la mujer no ejercía ni había ejercido antes del contrato. oficio.". Por ello. Lo único que interesa es que prueben por sí solos el trabajo separado de la mujer. Para que opere esta presunción deberán cumplirse los siguientes requisitos: 1. si la mujer alega la nulidad del contrato por haber existido. un decreto de nombramiento. No tendría ningún sentido desde que con un sólo instrumento se puede probar el trabajo separado de la mujer. un contrato de trabajo. Tampoco sirve la presunción para probar que un determinado bien es reservado. el respectivo título profesional".

tanto respecto de su marido. Lo dice la ley: "a los que se hará referencia en el instrumento que se otorgue al efecto". Y le interesará probar. atendido lo dicho en el inciso 2º del artículo 1739: "ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa. por ejemplo. Que en el acto o contrato se haga referencia al instrumento público o privado que demuestre que la mujer ejerce o ha ejercido un empleo. El inciso 4º sólo habla de hacer referencia. Por ello cuando la mujer contrata dentro de su patrimonio reservado. A la mujer puede interesar esta prueba. cuando el tercero pretenda hacer efectivo en él una deuda social. Respecto del marido. (ii) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado. está tratada en el artículo 150 inciso 3º: "Incumbe a la mujer acreditar. Página 197 de 366 . es necesario hacer una distinción: (i) Si la mujer o sus herederos aceptaron los gananciales. industria o profesión separados de su marido. comprando una propiedad. aunque se hagan bajo juramento". como de terceros. oficio. Para este efecto podrá servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley". Esta situación. No basta con que se diga que la mujer actúa dentro de su patrimonio reservado.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3. habrá de tomarse la precaución de insertar en la escritura de venta algunos de los documentos que prueben el trabajo separado. ni ambas juntas. o (ii) Si la mujer o sus herederos renunciaron a tales gananciales. no opera la presunción. Y no basta porque al no insertarse el instrumento. se ha entendido que no puede valerse de la confesión. Para determinar la suerte que siguen los bienes reservados a la disolución de la sociedad conyugal. si la mujer renuncia a los gananciales y pretende quedarse con el bien. SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. Parece prudente copiar el instrumento. por ejemplo. 10. el carácter de reservado de un determinado bien. el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artículo. insertarlo en el contrato que se está otorgando. tanto respecto del marido como de terceros. Que el contrato de que se trata conste por escrito. Si bien el inciso 3º establece que la mujer podrá servirse de todos los medios de prueba establecidos en la ley. se estimarán suficiente prueba. respecto de un tercero. 4. ni la confesión del otro.

Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales el artículo 150 contiene un verdadero beneficio de emolumento en favor del marido al establecer que sólo responderá por las obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes (reservados) que existan al disolverse la sociedad. 150 inciso 7º). que la mujer adquirió en este patrimonio y están inscritos a su nombre. aceptan los gananciales. Hasta la entrada en vigencia de la ley Nº 18. En este supuesto. HECHA POR LA LEY Nº 18. 150 inciso final). La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales. los terceros tendrán conocimiento de que la mujer o sus herederos tienen el dominio definitivo de tal bien). .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 10. La mujer o sus herederos se hacen definitivamente dueños de los mismos.802. como a la mujer. podrán hacer efectivos sus créditos en esos bienes por pasar a formar parte de la masa partible.802. el artículo 150 tenía un inciso final que decía Página 198 de 366 . De esa forma. Beneficio de emolumento en favor del marido. b) El marido no responde por las obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada (art. cuando ésta pagare una deuda contraída en ese patrimonio y pretenda que el marido le reintegre la mitad de lo pagado.2. 11. Los terceros acreedores del marido o de la sociedad. (Ramos estima que si se trata de bienes raíces. se producen las siguientes consecuencias: a) Los bienes reservados no entran a los gananciales. y se repartirán de acuerdo a las reglas de la liquidación de la sociedad conyugal. ALCANCE DE LA DEROGACIÓN DEL INCISO FINAL DEL ARTÍCULO 150. 10. La mujer o sus herederos. cuando lo demanden por deudas que exceden el valor de la mitad de los bienes reservados con que se ha beneficiado. podría éste defenderse alegando que lo que se le está pidiendo reembolsar excede al beneficio que él obtuvo con los bienes reservados. En este caso los bienes reservados entran a formar parte de dichos gananciales. es importante que la renuncia se haga por escritura pública y se anote al margen de la inscripción de dominio.1. Pero para ello deberá probar el exceso de contribución que se le exige con arreglo al artículo 1777 (art. Este beneficio de emolumento lo puede oponer el marido tanto a los terceros.

desde que deja un conjunto de bienes de la mujer a salvo de las obligaciones que contrajo en la administración de su patrimonio reservado. Por otra parte. haciéndose efectivo el siguiente principio: los bienes reservados responden únicamente de las deudas contraídas en ese patrimonio. lo que nos hace preguntar qué se quiso por el legislador con esta derogación. sus bienes propios puedan ser perseguidos por las obligaciones contraídas dentro del patrimonio reservado. sólo responden de sus deudas personales. en definitiva. las obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada podrán perseguirse sobre todos sus bienes". los bienes propios de la mujer. tuvieron en cuenta al contratar que ella esta respondiendo de esas obligaciones únicamente con los bienes que integraban el patrimonio reservado. no con sus bienes propios.802 eliminó este inciso. Sin duda que con ella se favorece a la mujer puesto que impide que una vez que se disuelva la sociedad conyugal. pues quienes contrataron con la mujer dentro del patrimonio reservado. Página 199 de 366 . Y no se ve por qué esta situación tuviera que cambiar en favor del acreedor por el hecho de haberse disuelto la sociedad conyugal. la supresión de ambos conduce a que se produzca una absoluta separación entre el patrimonio reservado y los bienes propios de la mujer.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ del modo siguiente: "Disuelta la sociedad conyugal. Pero también se puede decir que la norma es justa. según Ramos la eliminación de este inciso es perfectamente concordante con la supresión del antiguo inciso 6º que establecía que las obligaciones personales de la mujer podían perseguirse también sobre los bienes comprendidos en el patrimonio reservado. Y dice que es concordante porque. Podría decirse que es injusta. La Ley 18. ¿Es injusta esta situación? Como en todas las cosas depende de como se mire el problema.

se está refiriendo a que el marido se obliga conjunta o solidariamente). por disposición de la ley o por convención de las partes” (art. 2. El régimen de separación de bienes se caracteriza porque cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra con absoluta libertad. EFECTOS. 2º). Si los cónyuges se separaren de bienes durante el matrimonio. 152). CONCEPTO. 2º. ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común a proporción de sus facultades (arts. SEPARACIÓN DE BIENES 1. respondiendo el marido únicamente en los siguientes casos: . se entiende hecha a los bienes familiares. Cuando se ha obligado como codeudor conjunto. En el estado de separación. solidario o subsidiario de la mujer (cuando el art. 161. con plena independencia el uno del otro. a cualquier título (art. a.La referencia a este párrafo 2 del Título VI. b. con lo que se quiere señalar que los bienes que resulten de la separación pueden ser declarados bienes familiares. dice “o de otro modo”. “Lo anterior se entiende si perjuicio de lo dispuesto en el párrafo 2 del Título VI del Libro Primero de este Código” (inc. Los acreedores de la mujer sólo podrán dirigirse sobre sus bienes. 159). c. “Separación de bienes es la que se efectúa sin separación judicial. El juez en caso necesario reglará la contribución. en virtud de decreto de tribunal competente. inc. y Página 200 de 366 . Los cónyuges separados de bienes administran.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ VI. 160 y 134). los bienes que tenían antes del matrimonio y los que adquieren durante éste. la administración separada comprende los bienes obtenidos como producto de la liquidación de la sociedad conyugal o del régimen de participación en los gananciales que hubiere existido entre ellos.

Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administración de alguna parte de los suyos. b. La separación legal puede ser total o parcial. 163). A esto se refiere el art. En cambio. 503. cuando dice: “Rigen iguales disposiciones para la mujer separada de bienes respecto de las obligaciones que contraiga el marido”. 3. 165: “La separación de bienes efectuada en virtud de decreto judicial o por disposición de la ley es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial. será obligado el marido a la mujer como simple mandatario (art. 162). Cuando las obligaciones de la mujer cedieron en beneficio exclusivo del marido o de la familia común. salvo que se haya producido alguna de las situaciones de excepción recién indicadas (deuda conjunta. la separación judicial es siempre total. Atendiendo a su extensión: total y parcial.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ . g. CLASES DE SEPARACIÓN DE BIENES a. inc. Tratándose de separación convencional. los cónyuges podrán pactar por una sola vez el régimen de participación en los gananciales. e. La separación de bienes es irrevocable. 4º. 161). Así se desprende del art. en conformidad a lo dispuesto en al artículo 1723”. Al respecto dice el art. Ver art. solidaria o subsidiaria o beneficio exclusivo de la mujer o familia común). y además en el caso del artículo 40 de la Ley de Matrimonio Civil (reanudación de la vida en común luego de decretada la separación judicial de los cónyuges). Página 201 de 366 . lo mismo la convencional. Al marido y a la mujer separados de bienes se dará curador para la administración de los suyos en todos los casos en que siendo solteros necesitarían de curador para administrarlos (art. 161. 152. judicial y convencional. Los acreedores del marido sólo podrán dirigirse sobre los bienes de éste y no sobre los de la mujer. f. d. en la parte que de derecho él haya debido proveer a las necesidades de ésta (art. Atendiendo a su fuente: legal.

y b) Cuando los cónyuges se casan en el extranjero. El art. 1764 N° 3 y 34 de la Ley de Matrimonio Civil). 34 de la Ley de Matrimonio Civil dispone: “Por la separación judicial termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que hubiere existido entre los cónyuges…”. luego de la separación judicial. tiene que existir un régimen matrimonial. Separación Legal de Bienes. Puede ser total o parcial. La ley contempla dos casos de separación legal total: a) La separación judicial de los cónyuges. y 33 de la Ley de Matrimonio Civil). el art. los cónyuges podrán pactar por una sola vez el régimen de participación en los gananciales. (i) Separación legal total. no revive la sociedad conyugal ni la participación en los gananciales. pues la otra posibilidad. 2º. en los términos del artículo 159”. el vínculo matrimonial subsiste (arts. 40 de la Ley de Matrimonio Civil dice: “La reanudación de la vida en común. a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago. y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales. en conformidad a lo dispuesto en el artículo 1723”. Por su parte el art. Página 202 de 366 . 2º del Código Civil señala: “Tratándose de separación convencional. que no puede ser otro que el de separación de bienes. participación en los gananciales. requiere acuerdo de las partes. Si se produce reconciliación entre los cónyuges. no sobre la separación de bienes. El segundo caso de separación legal total es el contemplado en el artículo 135 inciso 2°: “Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de bienes. Nótese que la separación judicial constituye un caso de separación legal y no judicial. 32. Si ésta se produce es porque la sociedad conyugal se disuelve (arts. pero los cónyuges podrán pactar este último régimen en conformidad con el artículo 1723 del Código Civil”.1. de lo que se dejará constancia en dicha inscripción”. a) Separación judicial de los cónyuges. b) Personas casadas en el extranjero. puesto que aunque hay una sentencia judicial. inc. 173 del Código Civil expresa que: “Los cónyuges separados judicialmente administran sus bienes con plena independencia uno del otro. 165 inc. En concordancia el art. los cónyuges han litigado sobre otra materia. y como por otra parte.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3. y además en el caso del artículo 40 de la Ley de Matrimonio Civil.

Este ha pasado a ser el único caso en nuestra legislación en que la sociedad conyugal puede comenzar con posterioridad al matrimonio. 166 Nº 1º). Se aplican los arts.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ De modo que las personas que se casan en el extranjero se entienden separadas de bienes en Chile. Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera pertenecen a la mujer. 3. aplicándose las reglas siguientes: 1. (ii) Separación legal parcial. Además es excepcional en cuanto nos encontramos frente a una sociedad conyugal convenida. b) Separación legal parcial del artículo 166. 166 Nº 2°). en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago (Recoleta).pacten sociedad conyugal o participación en los gananciales. para lo cual deben cumplir los siguientes requisitos: . lo que naturalmente es posterior a la fecha en que se casaron en el extranjero. Este caso de separación dice relación con los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donación. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes a menos que probaren que el contrato cedió en utilidad de la mujer o de la familia común en la parte que de derecho ella debiera proveer a la satisfacción de dichas necesidades (art. bienes reservados de la mujer casada A este respecto nos remitimos a lo ya señalado durante el curso. la mujer se considera separada de bienes. 159-163 (art. pero disuelta la sociedad conyugal los frutos y lo que adquirió con ellos ingresan a los Página 203 de 366 . herencia o legado que se le hizo con la condición precisa de que no los administrare el marido. pues comenzará con la inscripción de su matrimonio en Chile. Sin embargo. Respecto de ellos. la ley les da oportunidad de pactar sociedad de bienes o participación en los gananciales. 2. Dos casos de separación legal parcial contempla el Código Civil: a) El artículo 150. es una excepción a lo establecido en el artículo 1721 inciso final. Inscribir su matrimonio en Chile. Que en el acto de inscribir su matrimonio -sólo en ese momento. dejándose constancia de ello en dicha inscripción matrimonial. y .

Sólo puede demandarla la mujer. 154). Igualmente estos bienes responden respecto de los actos celebrados por la mujer en el ejercicio de su patrimonio reservado (art. sólo hasta el monto de la mitad de lo que le correspondió por los frutos y adquisiciones hechas con esos frutos. 165). por negativa del marido (art.2. requiere de un curador especial para poder pedir la separación judicial de bienes (art. 166 N° 3). autorizada por la justicia. Sólo opera por las causales taxativamente señaladas en la ley. Capacidad para demandar la separación. en relación con el 150). 2. Si la mujer es menor de edad. 3. el marido responderá de las obligaciones contraídas por la mujer en esta administración separada. La separación judicial es siempre total. 1. inc. lo dice el artículo 153: “La mujer no podrá renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le dan derecho las leyes”. 150. 166 N° 3°. a menos que la mujer los renuncie. Página 204 de 366 .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ gananciales. c. Si la mujer acepta los gananciales. b. 138 bis). Es un beneficio que la ley contempla exclusivamente en su favor para defenderla de la administración del marido. caso en que se hará definitivamente dueña de ellos (art. en caso de que el régimen que regule a los cónyuges sea la participación en los gananciales (art. La separación judicial sólo puede demandarla la mujer por las causales específicamente establecidas en la ley. Es irrevocable (art. Respecto a la renuncia. 158). Concepto. y 5. La facultad de pedir la separación de bienes es irrenunciable e imprescriptible. 5º). 4. que otorgan al marido un verdadero derecho de emolumento. 4. 3. estos bienes responden en el caso de que la mujer hubiere realizado un acto o celebrado un contrato respecto de un bien propio. Esto último porque se aplican a este caso las normas del artículo 150 (art. a. Excepcionalmente puede ser planteada por el marido. Separación Judicial de Bienes. Si hay sociedad conyugal. Características de la separación judicial.

pág. Sobre esta causal existe variada jurisprudencia. año 1932. Otra sentencia ha definido la insolvencia estableciendo que “se produce cuando un individuo se halla incapacitado para pagar una deuda. 623. Así se ha fallado que “para decretar la separación de bienes no es necesario que la insolvencia del marido haya sido declarada por fallo judicial” (Corte de Concepción. Hernán Corral hace ver que esta causal es la única que no es privativa de la mujer (vid Bienes Familiares y Participación en los Gananciales. N° 111.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ d. sec. Página 205 de 366 . Insolvencia del marido. El artículo 155 establece en su inciso primero que “el juez decretará la separación de bienes en el caso de insolvencia.. Para que opere esta causal deben cumplirse los siguientes requisitos: .908. 1°. En el mismo sentido puede verse t. o cesa en el pago de sus obligaciones por comprometer su patrimonio más allá de sus posibilidades” (t. Gaceta de los Tribunales. iii. en la forma dispuesta en el artículo 14 de la referida ley. 6 de julio de 1932. Editorial Jurídica de Chile.. del marido”. Causales de separación judicial. . Que el marido o la mujer hubiere sido condenado judicialmente a pagar una pensión de alimentos en favor del otro o en el de sus hijos comunes. i. 45. Esta causal está contemplada en el artículo 19 Nº 1 de la Ley 14. p. sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. que se pasarán a analizar a continuación. p. 35-36). Si el cónyuge obligado al pago de pensiones alimenticias en favor del otro o en el de sus hijos comunes hubiere sido apremiado por dos veces. sec. ii. 413). esto es. Si la mujer no quisiere tomar sobre sí la administración extraordinaria de la sociedad conyugal ni someterse a un curador. Sólo puede demandarse la separación judicial de bienes por las causales taxativamente señaladas en la ley. Así está establecido en el artículo 1762 al tratar de la administración extraordinaria de la sociedad conyugal. 81. 149). 1996. 2° semestre. 1°. pp. Que se hubiere decretado dos veces apremios. con arrestos.

la confesión del marido no hace prueba. Barros Errázuriz). Lo que la mujer debe probar.. En este sentido. Somarriva considera que cuando se invoca esta causal. Opinión contraria se encuentra en la memoria Separación de Bienes. 78). Suprema. Esta causal está contemplada en el artículo 155 inciso 1° parte final: “El juez decretará la separación de bienes en el caso de. quien se refería a ambos casos-. ya que el artículo 157 sólo la elimina en el caso del mal estado de los negocios. administración fraudulenta del marido”. es que el pasivo del marido es superior a su activo. Los tribunales han tenido oportunidad de precisar el alcance de esta causal. 1er. Del Río Aldunate. por lo tanto. es evidente que en estos juicios se aceptaría la confesión del marido. año 1913. Pero el origen de la disposición -ella fue tomada de Pothier. en forma precisa. salvo Somarriva que no toca el punto. y que. semestre. por ejemplo). es posible concluir que en ninguno de estos casos es aceptable la confesión del marido”. En ese sentido los autores recién citados. el hecho de que la insolvencia supone mal estado de los negocios. algunos autores creen que la sola circunstancia de que se declare en quiebra o concurso al marido basta para obtener la separación judicial de bienes invocando la insolvencia del último (Claro Solar. son razones de peso para estimar que el legislador al referirse en el artículo 157 al mal estado de los negocios también se ha querido referir a la insolvencia.. iv. Barros Errázuriz. los de la sociedad conyugal o los de su mujer. N° 24. Gaceta de los Tribunales.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En relación con esta materia. no habilita para pedir la separación de bienes. actos o hechos efectuados con malicia o mala fe. Basta comprobar la existencia de un solo acto de esa especie para que se decrete por el juez la separación de bienes” (C. Así. Administración fraudulenta del marido. En otro fallo se afirma que “la administración fraudulenta del marido es la que se ejerce con fraude o dolo o sea con intención positiva de inferir injuria a la propiedad de la mujer.. el principio según el cual donde hay una misma razón debe existir una misma disposición. Aplica la norma del artículo 157 a este caso. lo que conduciría a aceptar juicios de separación de común acuerdo. p. Claro Solar. de Bernardo del Río Aldunate. de una sociedad. Los bienes que el marido debe administrar fraudulentamente para que opere esta causal son sus propios bienes. Dice: “Si nos atenemos a la letra de la ley. La administración fraudulenta que el marido pueda hacer de bienes de terceros (de un pupilo. la circunstancia de que a diferencia del fraude el marido no tendría inconveniente en confesar su insolvencia. quien afirma que la quiebra o concurso sólo es un antecedente valioso para la prueba de la insolvencia. Somarriva. se ha fallado que “se entiende por administración fraudulenta aquella en que el marido deliberadamente ejecuta actos ilícitos para perjudicar a su mujer y en que se disminuye el haber de ésta por culpa lata. no obstante que él está referido al mal estado de los negocios del marido. es decir. Página 206 de 366 . Tal punto debe probarlo ella estableciendo los actos o hechos positivos del marido tendientes a producirle perjuicios en sus bienes.

inc. 1°. p. 33. 140). p. También se ha resuelto que “no es necesario que sean múltiples los actos que acusan descuido en la administración de los bienes de la mujer para que proceda la separación. que este mal estado provenga de especulaciones aventuradas o de una administración errónea o descuidada (art. 2°. de presente o de futuro. 155. 31. La misma sentencia agregó que “no puede calificarse de administración fraudulenta del marido si las deudas que ha contraído se han destinado a inversiones en el único bien raíz de la sociedad conyugal. los intereses de la mujer. basta con que se advierta el peligro que puede resultar a aquellos intereses de una administración errónea o descuidada” (t. 69. Página 207 de 366 . 1°. 4°).”. v. El marido puede oponerse a la separación. sec.. movido por la intención de dañar. Un interesante fallo resolvió “que administra fraudulentamente el marido cuando procede con dolo o con culpa grave. Se ha fallado que “el hecho de afirmarse que el marido haya poseído en época anterior una fortuna muy superior a la actual. que han tenido por efecto valorizarlo notablemente desde la fecha de su adquisición” (t. final).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ dado que el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley” (t. sec. inc. la confesión del marido no hace prueba (art. Para que opere la causal no basta que los negocios del marido se encuentren en mal estado. 35. y . 1°. 248). 1). no constituye mal estado de los negocios. Basta que exista riesgo inminente de ello. 155. Esta causal presenta dos particularidades: . Esta norma tiene por objeto amparar los derechos de los terceros y evitar que puedan el marido y la mujer coludirse en desmedro de los intereses de aquellos. p.. p. además. prestando fianza o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de su mujer (art. Que en este juicio. sec. No es necesario que los negocios del marido se hallen en mal estado para demandar la separación judicial de bienes. Mal estado de los negocios del marido. 324). Es necesario. Dícese también que administra fraudulentamente el marido que actúa con la intención positiva de inferir injuria a la propiedad de la mujer. El mal estado de los negocios que no es sinónimo de pobreza debe buscarse en la relatividad actual del pasivo con el activo liquidable y la mayor o menor facilidad de realización” (t. sec. 157).

deben reunirse los siguientes requisitos: .. Caso del marido que incurre en alguna causal de separación judicial Así lo indica el Artículo 155 inciso 2° parte final. El artículo 131 contempla las obligaciones de fidelidad. Que quien incumpla sea el marido. socorro. Incumplimiento de alguno de estos deberes. por ejemplo. cese de la convivencia). y el artículo 134 establece el deber de proveer a las necesidades de la familia común (deber de socorro). y . Así lo indica el 155 inciso 3° parte final. Separación de hecho. Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le imponen los artículos 131 ó 134.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ vi. no cumple con las obligaciones que imponen los artículos 131 y 134. Las causales de separación judicial están señaladas en los artículos 26 y 27 de la nueva Ley de Matrimonio Civil (violación grave a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos que haga intolerable la vida común.“. Esta causal se encuentra contemplada en el artículo 155 inciso 3°. . es causal de separación de bienes. Basta con que concurra la causal de separación judicial para que se pueda pedir la separación de bienes. lo mismo el hecho de que no le proporcione alimentos a su mujer o a la familia común. por más de un año.. Esta causal se contiene en el artículo 155 inciso 2°: “También la decretará (la separación de bienes) si el marido. por su culpa. Para que nos encontremos frente a la causal de separación de bienes. Ausencia injustificada del marido por más de un año. ayuda mutua. Página 208 de 366 . De manera que la infidelidad del marido. No es necesario que exista sentencia de separación judicial o que ésta se haya demandado.. sin mediar ausencia. viii. ix. vii. Que el incumplimiento sea culpable. protección y respeto.

Medidas precautorias en favor de la mujer. parece adecuado que si los cónyuges no están haciendo vida común. Basta la simple separación de hecho. (Considerando 9º). en el caso de autos. y mirado desde otro ángulo. No sin razón podría argumentarse que si la separación se produjo por culpa de la mujer (fue ella la que abandonó el hogar común) se estaría aprovechando de su propio dolo. causa rol 4514-2003. no presencia en el hogar. El artículo 156 establece que “demandada la separación de bienes podrá el juez a petición de la mujer tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad de los intereses de ésta. e. lo que resulta contrario a todo el sistema del código. el que se acoja la demanda por este motivo. los falladores pudieran haber considerado tal excepción (Causa rol Nº 1145-98 del Ingreso de la Corte: “Bancalari con Zattera”).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ René Ramos llama la atención sobre los siguientes aspectos de esta causal: . no se puede entrar a considerar tal alegación. sin que sea necesario cumplir los requisitos que según el artículo 473 el Código Civil. por lo que debe entenderse que las medidas a tomar Página 209 de 366 . por cuanto quien habría dejando la casa familiar habría sido la mujer. tiene derecho a demandarla. . Sin embargo. es decir. De esta parte de la sentencia parece fluir que si se hubiere planteado oportunamente la excepción de la culpa de la mujer en la separación. La norma es de la mayor amplitud. y . cese una sociedad conyugal que priva a la mujer de la administración de sus bienes propios. por no haber sido planteada como excepción al contestarse la demanda y. agregó en otro de sus fundamentos que “en estrados se ha hecho cuestión por la parte demandada en el sentido que no tuvo responsabilidad en la separación de hecho. No tiene importancia determinar quien tiene la responsabilidad en la separación. ignorancia de su paradero y falta de comunicación con los suyos. Por ello aunque la haya provocado la mujer. si se tiene presente que en el sistema del Código Civil la separación judicial viene a ser una sanción al marido que por diversas razones tiene una conducta inconveniente o perjudicial para los intereses económicos de la mujer. esto es. tampoco haber sido objeto de prueba” (Considerando 13º). Sólo le compete verificar si se ha producido o no la situación descrita en la norma invocada. Carecen de relevancia los motivos de la separación. mientras dure el juicio”. En relación con esta causal la Corte de Concepción en sentencia del 24 de mayo de 1999. En el mismo sentido. Sin desconocer el fundamento que una alegación de este tipo pudiera tener. configuran la ausencia. La misma sentencia. resolvió que “el tribunal carece de facultades para entrar a pronunciarse sobre la inconveniencia que pudiera tener para la mujer y la familia. si existió o no la separación de hecho por el lapso indicado en la ley”. Aparecería invocando una causal que ella misma se fabricó. 7 de enero de 2005. Corte de Concepción. por consiguiente.

se procederá a la división de los gananciales y al pago de recompensas o al calculo del crédito de participación en los gananciales. 1764 N° 3°. Efectos de la separación judicial de bienes.808). inc. 1715. Los efectos de la separación de bienes no operan retroactivamente sino hacia el futuro. 158. en que sólo se puede establecer separación total de bienes (art. 4°. Para que la sentencia afecte a terceros es necesario que se inscriba al margen de la inscripción matrimonial (art. . pedir al juez en cualquier tiempo -antes de demandar la separación de bienes. 1°). . 2°). En cuanto a los efectos mismos de la sentencia son los siguientes: . Decretada la separación de bienes. Produce la disolución de la sociedad conyugal y término del régimen de participación en los gananciales (arts. 1792-27 Nº 5). 1720. a. Separación Convencional de Bienes. pudiendo ser en tal caso total o parcial (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ serán todas las que la prudencia del tribunal estime aconsejables sin que se puedan entender limitadas a las establecidas en los títulos IV y V del libro II del Código de Procedimiento Civil (Somarriva). inc. ésta es irrevocable (art. El art. en el caso de separación judicial por ausencia del marido o separación de hecho sin mediar ausencia. Una vez decretada la separación. y Página 210 de 366 .las providencias que estime conducentes a la seguridad de sus intereses. 165).3. inc. N° 4° en relación con el artículo 8° de la Ley 4. De manera que ya no se puede volver al régimen de sociedad conyugal. 2. f. La separación convencional de bienes puede ser acordada en tres momentos: 1. 156 inc. En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto de matrimonio. . 159-163. Se aplican los arts. 3. según cual fuere el régimen al que se pone término (art. Oportunidad en que se puede pactar. 2º permite a la mujer. 2º). En las capitulaciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio.

Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administración de alguna parte de los suyos. los bienes que tenían antes del matrimonio y los que adquieren durante éste. 159). a cualquier título (Art.1. 1723 y 1792-1. Los acreedores de la mujer sólo podrán dirigirse sobre sus bienes. b. respondiendo el marido únicamente cuando se ha obligado como codeudor conjunto. pueden convenir la separación total de bienes (arts. los cónyuges mayores de edad. que se encontraren casados en régimen de sociedad conyugal o de participación en los gananciales. En el estado de separación. 2º. solidaria o subsidiaria o beneficio exclusivo de la mujer o familia común (art.1. 160). b. parte final). con plena independencia el uno del otro.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3.3. b. Al marido y a la mujer separados de bienes se dará curador para la administración de los suyos en todos los casos en que siendo solteros necesitarían de curador para administrarlos (Art. 163).2. Separación convencional parcial Tiene lugar en dos casos: Página 211 de 366 . c. salvo que se haya producido alguna de las situaciones de excepción recién indicadas. inciso final). 161. Los acreedores del marido sólo podrán dirigirse sobre los bienes de éste y no sobre los de la mujer.6. b. en la parte que de derecho él haya debido proveer a las necesidades de ésta (art. los cuales disponen lo siguiente: b. c. b. b. solidario o subsidiario de la mujer y/o cuando las obligaciones de la mujer cedieron en beneficio exclusivo del marido o de la familia común. será obligado el marido a la mujer como simple mandatario (Art. 162). Esta materia se encuentra tratada en los artículos 159 a 163. Clases de separación convencional. Los cónyuges separados de bienes administran.4. ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común a proporción de sus facultades. 161). inc. Efectos de la separación convencional de bienes. El juez en caso necesario reglará la contribución (art. Durante el matrimonio. esto es deuda conjunta.5.

Si en las capitulaciones se hubiere estipulado que la mujer administre separadamente alguna parte de sus bienes (art. Capacidad Sólo pueden celebrar el pacto del art. Página 212 de 366 . 2º). 1723 y 1792-1 inc. 1720. Si un cónyuge menor de edad celebra este pacto. . También podría afirmarse que la nulidad es absoluta por haberse omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del acto en consideración a su naturaleza y no en atención al estado o calidad de quien lo ejecuta o celebra. de participación en los gananciales a separación total de bienes. respectivamente). pasar de sociedad conyugal a separación total de bienes. iii. en consideración a que dicho requisito está establecido en atención a la calidad o estado de las partes. En síntesis. Objeto del pacto del art. en relación con los artículos 1466 y 1682). . c. de separación de bienes a participación en los gananciales. 1723 Con la dictación de la Ley Nº 19. la sanción sería la nulidad absoluta por objeto ilícito. en virtud de este pacto hoy día se puede: .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ . de sociedad conyugal a participación en los gananciales. 1723 Este pacto de separación total es causal de disolución de la sociedad conyugal y de término del régimen de participación en los gananciales (arts. . 167) y . pues se habría celebrado un acto prohibido por la ley (art. Pablo Rodríguez piensa que la sanción será la nulidad relativa del pacto.2. 1723 ha sido considerablemente ampliado. 166. 1764 N° 5° y 1792-27 Nº 6. inc. 1723 los cónyuges mayores de edad (arts. Separación convencional total i. Si en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer dispondrá libremente de una suma de dinero o de una pensión periódica (art. En ambos casos la mujer se mirará como separada de bienes y esa separación parcial se regirá por el art. 2º). 1723. ii. Concepto Es el pacto de separación total de bienes del art.335. el objeto del pacto de que trata el art.

por ejemplo.. y . por aplicación de la regla del artículo 50 del Código Civil.”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ iv. después de los 30 días.2. las solemnidades son las siguientes: . . El pacto de separación de bienes no puede perjudicar el interés de los terceros El artículo 1723 inciso 2° sienta este principio en los siguientes términos: “El pacto no perjudicará.. en caso alguno. el artículo 1723 es muy claro en el sentido de que el pacto “no surtirá efectos entre las partes ni respecto de terceros. el plazo dice relación exclusivamente con la separación. Que el plazo se cuenta desde la fecha de la escritura de separación. 1723 inc. sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripción matrimonial”. Por ello. iv. Debe otorgarse por escritura pública. Que el plazo es fatal (la norma dice que “sólo podrá practicarse dentro del plazo de 30 días”). Que el plazo es de días corridos. los derechos válidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer. Página 213 de 366 . no se descuentan los días feriados. no habría ningún inconveniente. inciso 2º. La subinscripción debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 días contados desde la fecha de la escritura. Respecto de la exigencia de que la escritura pública se subinscriba al margen de la respectiva inscripción matrimonial. En cuanto al plazo para practicar la inscripción es importante tener presente: . De acuerdo a lo establecido en el artículo 1723. para modificar la liquidación de la sociedad practicada en esta escritura. El pacto es solemne. . 3°). . La escritura debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial. . La frase “entre las partes” demuestra que la subinscripción es una solemnidad y no un simple requisito de oponibilidad a los terceros. no con los otros actos jurídicos. Características del pacto iv.1. Que si bien en la misma escritura pública en que se pacte la separación de bienes se puede liquidar la sociedad conyugal y celebrar otros pactos (art.

D. de tal manera que los acreedores sociales o del marido pueden dirigirse sobre los bienes adjudicados a la mujer del mismo modo que lo habrían hecho si no se hubiere producido la separación. 167. sec. sec. que sienta la doctrina “que los bienes adjudicados a la mujer en compensación de sus aportes en la liquidación de la sociedad conyugal subsecuente a la separación convencional. la frase bien pudo no haberse puesto por la ley porque con ella lo único que se quiere significar es que la situación de los acreedores. es la misma que tendrían en el evento de haberse disuelto la sociedad conyugal por otros modos. 46. 91. ni para desconocer los derechos reales que sobre ellos se hubiera constituido por el marido a favor de terceros”. responden de las deudas sociales contraídas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal. obviamente la calidad de acreedores la deben tener a la época en que los cónyuges modifican el régimen patrimonial de la sociedad conyugal y no después de aquél acto. p. por estar acreditado que la deuda era social y los bienes adjudicados a la mujer tenían este mismo carácter”. Ha habido sobre el particular opiniones diversas. En el mismo sentido de Somarriva.D. 2611). hecho suyo por la doctrina y la jurisprudencia. ya que. 27). Véase también R. Así para Alessandri. ha dicho que “el sentido muy claro del aludido artículo 1723. los derechos válidamente adquiridos por terceros”. Como se puede ver. la frase consagra una forma de inoponibilidad.” (Fallos del Mes Nº 459. que pueden hacer efectivo en el patrimonio de la sociedad conyugal.. los acreedores. para conocer el estado patrimonial y la situación real y jurídica de su deudor. p. La Corte Suprema en sentencia de 16 de diciembre de 1996. 1ª. t. pág. Página 214 de 366 . en ese caso. esta sentencia acepta la inoponibilidad de pleno derecho. En otro fallo. t. p. y la mujer no podrá oponerles el nuevo pacto e invocar el nuevo régimen de bienes en él pactado para liberarse de la responsabilidad que afectaba a esos bienes. t. sentencia 12. de tener un derecho personal o crédito vigente respecto de cualquiera de los cónyuges” (R.. 23. el más alto tribunal resolvió que “como lo que persigue el legislador es proteger a los terceros que detentan un crédito.. sentencia 6.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Esta característica es la que ha presentado mayores problemas pues no está claro qué significa exactamente la frase “no perjudicara en caso alguno.. es que la referencia a “los derechos válidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer” alude a los acreedores de uno u otro cónyuge. pueden recurrir al estudio de los registros pertinentes de los Conservadores de Bienes Raíces. 2°. Para don Manuel Somarriva.J. desechó la petición de exclusión del embargo de estos bienes deducida por la mujer en el juicio seguido contra el marido. 93. Fallos del Mes Nº 457. Sólo estos tienen derechos adquiridos en contra de ellos. vale decir. Luis Claro Solar: “Si los cónyuges se hallaban casados bajo el régimen de sociedad conyugal y pactan la separación total de bienes. los bienes que correspondan a la mujer y que formaban parte del haber social podrán ser perseguidos por los acreedores como si la separación de bienes no se hubiere pactado.. una vez pactada la separación total de bienes. Y tener derechos adquiridos es sinónimo de ser acreedor. de 26 de marzo de 1997. Cita el profesor Somarriva la sentencia publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia. p. 166.J. 4ª. sec. en consecuencia.

El pacto es irrevocable. tener presente que si en la misma escritura se pacta la separación de bienes y se liquida la sociedad conyugal. pero todo ello no producirá efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros.. En la misma escritura en que se pacta la separación total de bienes o participación en los gananciales. d. se puede liquidar la sociedad conyugal o determinar el crédito de participación y acordar otros pactos lícitos. según sea el caso. y. se están celebrando en un mismo instrumento dos actos jurídicos distintos. Un ejemplo sobre estos otros pactos lícitos es la renuncia de gananciales. no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges”. podrán los cónyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crédito de participación o celebrar otros pactos lícitos. Así lo establece el artículo 1723 inciso 3°: “En la escritura pública de separación total de bienes. o una y otra cosa.3.. o en la que se pacte participación en los gananciales.4 El pacto no es susceptible de condición. El art. final contempla este principio en forma expresa. que en esta oportunidad podría hacer la mujer. 1723 en su inciso 2°. Esta distinción es importante. parte final: “. una vez celebrado. Es importante. sino desde la subinscripción a que se refiere el inciso precedente”. iv. 1723 inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ iv. Página 215 de 366 . pues si bien el pacto de separación de bienes debe subinscribirse al margen de la inscripción del matrimonio. Esta característica la consigna el art. en todo caso. no acontece lo mismo con la escritura de liquidación. plazo o modo alguno.

PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES 1. que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio.F. 2°). Página 216 de 366 . El régimen de participación en los gananciales constituye una fórmula ecléctica entre el de sociedad conyugal y el de separación de bienes. 1792-1. con sujeción a lo dispuesto en el artículo 1723 de ese mismo Código -se refiere al Código Civil-. 2°: “Los cónyuges podrán. Durante la vigencia del matrimonio.L. El D.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ VII. INTRODUCCIÓN. Se puede establecer en tres oportunidades: 1. el régimen puede estipularse originariamente o mediante la sustitución de alguno de los otros regímenes. lo que hace en los artículos 1792-1 al 1792-27. 2. Si los cónyuges se hubieren casado en régimen de sociedad conyugal o de separación de bienes. 1º). publicado en el Diario Oficial el 26 de diciembre de 1996. 1792-1. Hasta la entrada en vigencia de la Ley N° 19. inc. fijó el texto refundido.335. 1715. mediante el pacto del artículo 1723 (art. la comunidad de intereses que implica la vida matrimonial con el respeto a la personalidad individual de cada cónyuge. inc. pueden sustituir esos regímenes por el de participación en los gananciales. sólo podían darse en Chile dos regímenes matrimoniales: sociedad conyugal o separación total de bienes. MOMENTO SE PUEDE CONVENIR ESTE RÉGIMEN. lo establece el art. coordinado y sistematizado del Código Civil. En las capitulaciones que se celebren al momento del matrimonio (art. Se puede convenir en forma originaria en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes o en el acto del matrimonio.destinado a regular este régimen. 1792-1. y 3. incorporando a este Código un título nuevo -Título XXII A. inc. En las capitulaciones matrimoniales que celebren los esposos antes del matrimonio (art. inc. Así. N° 2 del 25 de septiembre de 1995. Esta ley incorporó una tercera posibilidad: que los esposos o cónyuges puedan convenir el régimen de participación en los gananciales. En consecuencia. 2. 24 de diciembre de 1994. 2°).

. Abona esta tesis el principio de la inmutabilidad del régimen matrimonial consagrado en el art. desean reemplazarlo por el de participación en los gananciales. 1723.335. prescribe que este pacto “no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges”. 1 parte final del art. ¿podrían sustituir esa separación por el régimen de participación en los gananciales? Hay dos soluciones posibles al problema: Una primera. en razón de que para la recta interpretación de la frase final del inc. 1716. 2° del art. Como se ve. lo que sería imposible si damos a la oración “no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges” un alcance más amplio que el señalado. en atención a los múltiples intereses que en ellos se conjugan y que trascienden a los particulares del marido y de la mujer”. les estaba vedado volver al régimen de sociedad conyugal. en razón de que el artículo 1723. según la cual ello no es posible.. inc. siendo entonces su significación muy clara en orden a que si los cónyuges habían sustituido la sociedad conyugal por el pacto de separación total de bienes. encontrándose casados en separación de bienes.” Si los cónyuges se hubieren casado en régimen de sociedad conyugal y posteriormente hubieren hecho separación de bienes. de hecho esta contemplada en el inc. 1723 “no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges”. Ahora. en cuya virtud se debe propender otorgar al sistema adoptado por los cónyuges la mayor fijeza posible. conveniente en todo régimen patrimonial. inciso final. dice Francisco Merino Scheihing. Esta última interpretación. sino de celebrar un nuevo pacto en conformidad al artículo 1723 para sustituir el régimen de separación de bienes por el de participación en los gananciales. “posee la ventaja que hace accesible al nuevo régimen de participación en los gananciales a los actuales matrimonios que hoy se encuentran casados bajo el régimen de separación total como consecuencia de haber ya optado por él luego de haberse casado en sociedad de bienes. El mismo profesor asegura que esta interpretación “presenta como contrapartida que atentaría contra el principio de la estabilidad. Página 217 de 366 . Además. debe tenerse en cuenta que ella ya se encontraba en el artículo 1723 con anterioridad a la Ley N° 19. Pero también puede estimarse que ello sería factible.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ sustituir el régimen de sociedad conyugal o el de separación por el régimen de participación que esta ley contempla. 2°. esta situación no está prohibida por la ley. no se trata de dejar sin efecto el pacto anterior volviendo al régimen de sociedad conyugal. Pero en el caso que nos ocupa el problema es distinto: los cónyuges se casaron en régimen de sociedad conyugal hicieron uso del artículo 1723 y sustituyeron ese régimen por el de separación de bienes. parte final. Esta opinión la sustenta Hernán Corral T.

un crédito en contra del que obtuvo más. La ley Nº 19. que administra con libertad. El inciso 3º del artículo 1792-19 es categórico: "Si ambos cónyuges hubiesen obtenido gananciales. Así lo establece el artículo 135. éstos se compensarán hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que Página 218 de 366 . a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de Santiago. SISTEMA ADOPTADO EN CHILE. Luego a su extinción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3.335 optó por la variante crediticia. En el primero. para el solo efecto de ser liquidada y dividida entre los cónyuges o entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del difunto". vigente el régimen cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra con libertad. con el objeto de que. En doctrina. pero producida su extinción. entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido. se forma entre los cónyuges o. limitada en el tiempo. permanezcan separados. En la segunda variante. esto es. el cónyuge que ha adquirido bienes a título oneroso por menor valor. con el objeto de que. vigente el régimen. y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de participación en los gananciales. como su nombre lo da a entender. sino sólo se otorga al cónyuge que obtuvo gananciales por menor valor. 2°: “Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile como separados de bienes. admite dos modalidades: a) sistema de comunidad diferida. 4. A su extinción. pueden adoptar este régimen al momento de inscribir su matrimonio en Chile. cada cónyuge tiene su propio patrimonio. inc. que se divide entre ellos por partes iguales. una comunidad respecto de los bienes que cada uno adquirió durante el matrimonio a título oneroso. dejándose constancia de ello en dicha inscripción”. CÓNYUGES CASADOS EN EL EXTRANJERO PUEDEN ADOPTAR ESTE RÉGIMEN. Se denomina de comunidad diferida. a la postre. VARIANTES DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. Tuvo su origen en una ley de Finlandia de 13 de junio de 1929 y ha sido establecido como régimen supletorio en los códigos alemán y francés. tiene un crédito de participación en contra del otro cónyuge. los patrimonios de ambos cónyuges (o del cónyuge sobreviviente y los herederos del difunto). o b) sistema crediticio o de participación con compensación de beneficios. No se produce comunidad en ningún momento. En el caso de los cónyuges casados en el extranjero. en definitiva. 5. pues la comunidad se posterga hasta la extinción del régimen. los dos logren la misma suma. nace una comunidad efímera. que tanto durante su vigencia como a la expiración del régimen. no se genera un estado de comunidad. Claudia Schmidt señala que "en la participación con comunidad diferida. el régimen de participación en los gananciales. ambos logren lo mismo a título de gananciales.

Y agrega que los acreedores pueden embargar lo mismo. inciso 1º de la Constitución y en virtud del antiguo artículo 583 del código Civil". en forma definitiva. Una opinión contraria sustenta Carlos Peña G.. sino que sólo tendrán un derecho personal o de crédito. que. al disolverse la sociedad conyugal. idea que se desvirtúa en la alternativa de la comunidad diferida. al momento de terminar el régimen. los cónyuges o sus herederos no tendrán ningún derecho real sobre los bienes objeto de la ganancia.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ hubiere obtenido menores gananciales tendrá derecho a que el otro le pague. El profesor César Parada sostiene que la vertiente seguida por nuestro legislador adolece de tres defectos: "a) Se aparta de nuestras tradiciones jurídicas. era preferible establecer un régimen de comunidad y no de compensación y de crédito de gananciales. Ello lo lleva a concluir que "desde el punto de vista de los cónyuges. y c) Además el régimen de comunidad final parece más acorde con lo que es el matrimonio que constituye una comunidad espiritual y sólo por consecuencia. y no pueden ser alteradas por la voluntad de los cónyuges. como se establece en la ley que analizamos. Cree que si los cónyuges adoptaron el régimen de participación en los gananciales y no el de sociedad conyugal. es inexistente. quien afirma que "desde el punto de vista del derecho común y constitucional. exceptuándose.". es porque desean que los bienes que cada uno adquiera sean de su dominio exclusivo y ello. a título de participación. Las principales características del sistema chileno son las siguientes: a. tradición que. y enfrente de terceros. b. René Ramos se pronuncia por la variante crediticia. Por igual razón. es notoriamente más débil que tener un derecho real. Es un régimen económico matrimonial de carácter legal o regulación predeterminada: sus normas están establecidas por la ley. Se trata de un régimen alternativo a la sociedad conyugal y a la separación total de bienes. a su juicio. CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA CHILENO. a nuestro juicio. ya que para mantenerlas tal como hoy se concibe. derechos reales o personales. la mitad del excedente”. b) Que conforme a lo que se establece en esta ley. Unos y otros se encuentran protegidos constitucionalmente en conformidad al artículo 19 Nº 24. tanto los derechos reales como los personales están igualmente garantidos. uno y otro tipo de derechos están sometidos al desasimiento para el caso de la quiebra o concurso. El profesor Peña tampoco participa de la idea de que el sistema rompa una tradición comunitaria fuertemente arraigada. solamente los no embargables. Página 219 de 366 ... 6. la situación de comunero o acreedor resulta exactamente la misma". una comunidad patrimonial.

cada cónyuge es dueño de sus bienes. . solidaridad pasiva. Modalidad crediticia: al finalizar no se forma una comunidad de bienes. Y en este caso “el cuadrienio para impetrar la nulidad se contará desde el día en que el cónyuge que la alega tuvo conocimiento del acto” (norma que modifica los principios generales contenidos en el Código Civil). 142. sus herederos o cesionarios (art. pero no podrá perseguirse la rescisión pasados diez años desde la celebración del acto o contrato (art. Régimen de participación restringida de ganancias y adquisiciones: por regla general. supone excluir la autorización del otro cónyuge para la realización de actos jurídicos que indirecta y eventualmente pueden dar lugar a una responsabilidad solidaria (v. La suspensión y el saneamiento se rigen por las reglas generales (arts. e.692 y 1. Se trata de cauciones personales: fianza. gr. a las siguientes limitaciones: a) Ninguno de ellos podrá otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cónyuge (art. FUNCIONAMIENTO DURANTE LA VIGENCIA DEL RÉGIMEN.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ c. (art. El consentimiento del otro cónyuge debe prestarse conforme a las reglas que se establecen para la autorización de los actos sobre bienes familiares (arts. que administra con libertad. El “otorgamiento de cauciones”. etc. . sino que la participación se traduce en el nacimiento de un crédito que compensa e iguala los beneficios. Su titular es el cónyuge llamado a consentir en la caución. inc. 1. Nº 6). 7. d. . Durante la vigencia del régimen. Los actos ejecutados en contravención a lo dispuesto adolecerán de nulidad relativa. Página 220 de 366 . cláusula penal.693). 1792-3). . La obligación caucionada debe ser necesariamente de un tercero y no propia del cónyuge caucionante.684). f. 1792-4). 2º. empero. 1792-1. inc. sólo son considerados como gananciales los bienes muebles o inmuebles adquiridos a título oneroso durante el matrimonio. 1. Régimen convencional pues requiere pacto expreso de ambos cónyuges. Mutabilidad prevista por la ley (arts. . 2º y 144). sujeto. parte final y 1792-27. la celebración de una sociedad colectiva comercial o el endoso en dominio de una letra de cambio o pagaré). aval. 43 CC). y no es aplicable la limitación a las cauciones reales.

o del juez si la negativa de aquél no se funda en el interés de la familia o se encuentra imposibilitado de dar dicha autorización (arts. Para estudiar esta materia es necesario precisar los siguientes conceptos: a) Gananciales. 8. Si el valor de las obligaciones excede al valor de los bienes. la fecha será el de la celebración del matrimonio (art.. 2º).. 142 y 144 del Código Civil). 8. “se entiende por gananciales la diferencia del valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cónyuge”. 8. Hernán Corral estima que se debe tratar de obligaciones líquidas. sin precisión de los caracteres que deben reunir esas obligaciones. sin perjuicio de que una obligación ilíquida o sujeta a condición suspensiva. Página 221 de 366 . 1716) El patrimonio originario se determinará aplicando las reglas de los artículos 1792-7 y siguientes. Patrimonio originario. La ley habla de “obligaciones de que sea deudor” el cónyuge. Por ello. sin la autorización del otro cónyuge. La comparación ha de hacerse en “valor neto”. b) Patrimonio originario. pues de otra manera no podría practicarse la deducción. actualmente exigibles y avaluables en dinero.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) Si un bien es declarado “bien familiar”. Ello significa que se procede del modo siguiente: a) Se deducen del valor de los bienes que el cónyuge tiene al inicio del régimen las obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha. el cónyuge propietario no podrá enajenarlo ni gravarlo voluntariamente ni prometer gravarlo o enajenarlo. (i) Concepto. se deben descontar los pasivos constituidos por deudas. FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA A LA EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN. Si se ha “optado” antes. En conformidad al artículo 1792-6. y c) Patrimonio final. Gananciales. importa una efectiva ganancia para su titular. 1792-6. 1792-7). para calcular los gananciales es necesario realizar una operación contable que indique la diferencia entre el patrimonio originario y el patrimonio final.” (art. es decir. si se piensa que un patrimonio negativo que con el tiempo disminuye sus pasivos. pueda ser deducida con posterioridad con efecto retroactivo.2. “Se entiende por patrimonio originario de cada cónyuge el existente al momento de optar por el régimen que establece este Título.1. el patrimonio originario se estimará carente de valor (art. inc. La norma parece criticable.

2°). 1792-7 inc. Así. Corral dice que ello debe entenderse implícito por aplicación de las reglas generales (arts. 6. siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del régimen de bienes por la ratificación o por otro medio legal. 3. 4. Aquí no se tomó la precaución -que sí tomó el art. 5. c) También se agregan a este patrimonio originario las adquisiciones a título oneroso hechas durante la vigencia del régimen. Página 222 de 366 . Los bienes que se poseían antes del régimen de bienes por un título vicioso. 7. 1792-8 contiene una enumeración no taxativa. aunque la prescripción o transacción con que los haya hecho suyos haya operado o se haya convenido durante la vigencia del régimen de bienes. 1554 Nº 1 y 1703). que después de enunciar en su inciso primero el principio. Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos constituidos antes de la vigencia del régimen. por los bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa. El art. 1. Los bienes litigiosos cuya posesión pacífica haya adquirido cualquiera de los cónyuges durante la vigencia del régimen.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) Se agregan al patrimonio originario las adquisiciones a título gratuito efectuadas durante la vigencia del régimen.de que las promesas tuvieran que constar en un instrumento público o privado cuya fecha sea oponible a terceros. indica en el inciso siguiente algunos casos en que tal situación se produce. Los bienes que uno de los cónyuges poseía antes del régimen de bienes. lo dice el artículo 1792-8. La proporción del precio pagado con anterioridad al inicio del régimen. 2. Los bienes que vuelvan a uno de los cónyuges por la nulidad o la resolución de un contrato. deducidas las cargas con que estuvieren gravadas (art. El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que pertenece al mismo cónyuge. Lo mismo se aplicará a los intereses devengados antes y pagados después. Se trata de una norma muy semejante al art. o por haberse revocado una donación. si la causa o título de la adquisición es anterior al inicio del régimen. 1736 del Código Civil. 1736 N° 7°.

al momento de pactar este régimen. a título oneroso. no ocurriendo lo mismo en las adquisiciones a título gratuito. el patrimonio originario puede probarse mediante otros instrumentos. o en partes iguales. y finalmente. facturas o títulos de crédito”. el esposo o cónyuge no estuvo en situación de procurarse un instrumento”. (iv) Prueba del patrimonio originario. y el inciso final agrega: “Con todo. al término del régimen. favoreciéndose de ese modo. Corral señala que aunque la ley no lo dispone debemos entender que cada inventario será suscrito por ambos cónyuges. No integran el patrimonio originario los frutos. como también que puede tratarse de un solo instrumento para ambos. 1792-6). ¿Qué significa que estos bienes no ingresen al patrimonio originario? Simplemente. el esposo o cónyuge no estuvo en situación de procurarse un instrumento. Esto es así. que pasan a formar parte de sus respectivos patrimonios originarios. en la proporción que establezca el título respectivo. a título oneroso. incluso los que provengan de los bienes originarios. atendidas las circunstancias. se aceptan otros instrumentos. El artículo 1792-11 establece que “Los cónyuges o esposos. Esta situación está reglada por el artículo 1792-10: “Los cónyuges son comuneros. En primer lugar el inventario. Así lo establece el artículo 1792-9. si se acredita que. deberán efectuar un inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario”. las minas denunciadas por uno de los cónyuges ni las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren dado acción contra la persona servida. Luego. (iii) Adquisiciones de bienes hechas en común por ambos cónyuges. El inciso 2° señala que “a falta de inventario. porque al no integrar el patrimonio originario. por lo que la diferencia con el patrimonio final es más amplia y los gananciales están determinados por esta diferencia (art. De manera que hay una jerarquía de pruebas. si el bien es adquirido por los cónyuges en común. éste se ve disminuido. Si la adquisición ha sido a título gratuito por ambos cónyuges. al otro cónyuge que participará de ellas. los derechos se agregarán a los respectivos patrimonios originarios. atendidas las circunstancias. de los bienes adquiridos en conjunto. Obligación de practicar inventario. que van a integrar los gananciales contribuyendo a aumentar el valor del crédito de participación en favor del otro cónyuge. según las reglas generales. se Página 223 de 366 . serán admitidos otros medios de prueba si se demuestra que.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) No integran el patrimonio originario. La falta de inventario no produce nulidad del régimen. si el título nada dijere al respecto”. a falta de inventario. la cuota de cada uno incrementará sus respectivos gananciales. tales como registros.

(v) Valorización del activo originario. 1792-16). señala que la confesión de alguno de los cónyuges no hará prueba por sí sola. La limitación probatoria no parece aplicable a los terceros. 8. Según el art. En subsidio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ admite que pueda probar por cualquier otro medio. contra los acreedores. 2º). El inciso final del artículo 1792-13 agrega que “las reglas anteriores rigen también para la valoración del pasivo”. o en caso de imposibilidad de procurarla por otros medios probatorios admisibles según las reglas generales. se entiende por patrimonio final “el que exista al término de dicho régimen”. el inciso 2° establece que “la valoración podrá ser hecha por los cónyuges o por un tercero designado por ellos. En cuanto al segundo aspecto. expresa que “Los bienes que componen el activo originario se valoran según su estado al momento de la entrada en vigencia del régimen de bienes o de su adquisición. 1792-6. Respecto al primer punto. pues la ley no establece ninguna limitación al respecto. Nº 3). Ello quiere decir que tanto el activo como el pasivo del patrimonio originario deben reajustarse. inc. el artículo 1792-13. al término del régimen.3. 1739. La confesión de los cónyuges o esposos parece admisible. En cuanto al pasivo del patrimonio originario la ley no exige que el inventario contemple la enumeración o valoración de las deudas. 2º. en cuanto. pareciera que las deudas deberán acreditarse mediante prueba escrita. Patrimonio final. como sí lo hace respecto del inventario del patrimonio final (art. 2485 que. Por ello. que podrán acreditar el patrimonio originario conforme a las reglas generales. inciso 1°. a los valores que corresponda. con la limitación del art. por el juez”. al privilegio de cuarta clase reconocido al crédito de gananciales (art. 2481. Para calcularlo se deben practicar las siguientes operaciones: Página 224 de 366 . (i) Concepto. inc. la ley no ha excluido expresamente este modo probatorio (criterio diverso al de la sociedad conyugal. Por consiguiente su precio al momento de la incorporación en el patrimonio será prudencialmente actualizado a la fecha de la terminación del régimen”. y b) quién practica la valoración. art. Así Corral y Frigerio. Interesa destacar dos aspectos: a) la forma como se valorizan los bienes.

La explicación de agregar cada uno de estos valores es proteger al otro cónyuge de actos que impliquen indebida generosidad (1792-15. Para que proceda la agregación imaginaria deben darse algunos presupuestos: a) Que se produzca una disminución del activo del patrimonial final de uno de los cónyuges como consecuencia de algunos de los actos expresamente previstos en la ley y que se han analizado (art. no se siguen estas reglas si el otro cónyuge los autoriza. N° 3). 1792-15. inc. En conformidad al artículo 1792-15. el valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha (art. . salvo la cotización adicional voluntaria en la cuenta de capitalización individual y los depósitos en cuentas de ahorro voluntario. 1792-15. inc. que sean consecuencia de los siguientes actos. inc. 2. Y por la misma razón. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cónyuge que haya incurrido en ellos.500. Lo dispuesto en este número no regirá respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el Decreto Ley N° 3. 1º). en consideración a la persona del donatario. N° 1). 1. los que deberán agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente artículo”. Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales o de usos sociales. ejecutados durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales: . fraude (1792-15. Cualquier especie de actos fraudulentos o dilapidación en perjuicio del otro cónyuge. 1º) c) El acto no haya sido autorizado por el otro cónyuge (art. N° 2°) o que persiguen sólo la utilidad del cónyuge que los hace (1792-15. final). de 1980. Página 225 de 366 . 1792-15. b) Que el acto haya sido ejecutado durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales (art. Deducir del valor total de los bienes de que el cónyuge sea dueño al momento de terminar el régimen.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Forma de calcularlo. 1792- 14). se deben agregar “imaginariamente los montos de las disminuciones de su activo. .

El artículo 1792-17 prescribe: “Los bienes que componen el activo final se valoran según su estado al momento de la terminación del régimen de bienes” (inc. 3°). 1792-17. alegando que no es fidedigno.4 Avaluación del activo y pasivo del patrimonio final. final). 1792-17. cada cónyuge estará obligado a proporcionar un inventario valorado de los bienes y las obligaciones que comprenda su patrimonio final. 1792-17. El artículo 1792-16 establece que “dentro de los tres meses siguientes al término del régimen de participación en los gananciales. más elevado el crédito de participación. el artículo 1792-16 prescribe que “cualquiera de los cónyuges podrá solicitar la facción de inventario en conformidad con las reglas del Código de Procedimiento Civil y requerir las medidas precautorias que procedan”. caso en que podrá usar todos los medios de prueba para demostrar su composición o el valor efectivo del patrimonio del otro cónyuge” (art. En subsidio. No hay determinación precisa del valor acumulable.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Al agregarse al patrimonio final estos rubros. Página 226 de 366 . Sin embargo. Se habla de que se agregarán imaginariamente “los montos de las disminuciones” del activo del patrimonio final que sean consecuencia de los actos mencionados (art. inc. 2º dispone que las agregaciones se harán “considerando el estado que tenían las cosas al momento de su enajenación”. 1792-15. hará prueba en favor del otro cónyuge para determinar su patrimonio final. simple. Las mismas reglas se aplican para la valoración del pasivo (art. inc. (iii) Valor acumulable. ya que se aumenta la diferencia entre el patrimonio originario y el final. y si está firmado por el cónyuge declarante. Este inventario será. Por otra parte. La misma norma en su inc. pero considerado su estado en la época en que fueron enajenados. 2°). inc. 2º. (iv) Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final. este último “podrá objetar el inventario. dice que los bienes referidos “se apreciarán según el valor que hubieren tenido al término del régimen de bienes”. 8. lo que conduce a que sean más altos los gananciales y como consecuencia. el art. inc. 1º). Finalmente. inc. Conclusión: el importe acumulable será el valor en dinero que tendrían las cosas al momento del término del régimen. 1792-16. 1°). El juez podrá ampliar este plazo por una sola vez y hasta por igual término”. se protege al otro cónyuge. La valoración del activo y pasivo será hecha por los cónyuges o por un tercero designado por ellos. por el juez (art. normalmente.

Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 8.000 y un patrimonio final de $800. En conformidad al artículo 1792-18. La regla es justa.5. Página 227 de 366 . en conformidad a lo establecido en el artículo 2332. Por su parte. 1459 y 1698 inc. pues dice el artículo 1792-19 que en esta situación “sólo él soportará la pérdida” (inciso 1°). Para la determinación de los gananciales se debe comparar el patrimonio originario con el patrimonio final. 1792-19.500. La acción para hacer efectiva esta sanción prescribe. con ello los gananciales.6.000.000 y un patrimonio final de $1. la mujer tiene un patrimonio original de $2. Por ejemplo: el marido tiene un patrimonio originario de $1. Ello explica la sanción. Situaciones que se siguen al existir diferencias entre el patrimonio originario y el patrimonio final. Esta norma es similar a la establecida para la sociedad conyugal por el art. Se trata de actos manifiestamente dolosos realizados en perjuicio del otro cónyuge. La conducta dolosa deberá probarla el cónyuge que la alegue (arts. 8. 1°). desde que están destinados a disminuir los gananciales para achicar el crédito de participación que deberá pagar este último. según René Ramos. por tratarse de un hecho ilícito.000. En este caso no hay gananciales y cada cónyuge soportará las deudas que haya contraído en la administración de sus bienes. el otro participará de la mitad de su valor (art. 1768. este patrimonio final aumentará y. Sanción al cónyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones. Como no existen gananciales. éstas no se comparten. En caso que ambos cónyuges presenten pérdidas. “Si alguno de los cónyuges. a fin de disminuir los gananciales. b) Que sólo uno de los cónyuges haya obtenido gananciales.000. 2°).000. ninguno de los cónyuges se adeuda nada y cada cual deberá enfrentar separadamente las obligaciones que contrajo durante la vigencia del sistema. se sumarán a su patrimonio final el doble del valor de aquéllos o de éstas”. En este supuesto nacerá el crédito de participación. pues debe soportar las consecuencias de su mala administración. De este cotejo pueden resultar distintas situaciones: a) Que el patrimonio final de ambos cónyuges fuere inferior al originario. 1) oculta o 2) distrae bienes o 3) simula obligaciones. En este caso. inc. Al sumarse al patrimonio final el doble del valor de los bienes ocultados o distraídos o de las obligaciones simuladas. lo que hará mayor el crédito de participación en favor del otro cónyuge.

en dinero efectivo. 9. 3°). 1792-19. Obsérvese. Por su parte.000 más que el marido.000) al marido. Para Ramos. sin embargo. que tuvo $500. Por su parte.000.000.000 y un patrimonio final de $7.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Por ejemplo: el marido tiene un patrimonio originario de $1. Página 228 de 366 .500.000 y un patrimonio final de $2.000 y un patrimonio final de $800. Y por ello se prohíbe cualquier convención o contracto respecto de dicho crédito. La ley no ha definido lo que entiende por crédito de participación en los gananciales. estos gananciales “se compensarán hasta concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores gananciales tendrá derecho a que el otro le pague. deberá compartir esa suma.500. es eventual.000.1 Definición.000. 1437).000.000. la mitad del excedente” (art. a título de participación. Por consiguiente.000 obtenidos por el marido con la suma de $2. 9. DEL CRÉDITO DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. Los gananciales obtenidos por la mujer ascienden a $500. Por ejemplo: el marido tiene un patrimonio originario de $1. 9. La ley ordena compensar los gananciales de los cónyuges. En este supuesto. su determinación va a resultar sólo una vez que se liquiden los gananciales.000. Por consiguiente la mujer. con el objeto de que este último. Esta compensación opera por el solo ministerio de la ley. ha obtenido gananciales por monto inferior a los del otro cónyuge. Durante la vigencia del régimen. 1.2 Características del crédito de participación. Se origina al término del régimen de bienes. transfiriendo la mitad de la misma ($250. la mujer tiene un patrimonio original de $2. correspondiente a la mitad del excedente.000 obtenidos por la mujer. Así lo establece el artículo 1792-19.000.000. la mujer tiene un patrimonio original de $5.500. le pague. que si bien el crédito se va a originar a ese momento. 3.000 y un patrimonio final de $2. El crédito de participación en los gananciales será sin perjuicio de otros créditos y obligaciones entre los cónyuges. inciso final. c) Que ambos hayan logrado gananciales. a título de participación. 2.000.000. deberá pagarle $250. es el que la ley otorga al cónyuge que a la expiración del régimen de participación en los gananciales. en el ejemplo la suma de $1. inciso 2°. Así lo dice el artículo 1792-20.000. Es una obligación que tiene como fuente la ley (art. la mitad del exceso. inc. Así lo consigna el artículo 1792-20.

especificándolo”. Y ello es así aun antes de que se liquiden los gananciales. en el inciso 2° del artículo 1792-21 se establece una excepción: “Con todo. N° 3: “La cuarta clase de créditos comprende: 3° Los de las mujeres casadas. Sin embargo. Goza de una preferencia de cuarta clase.”. 2°) ha previsto lo que ocurre si la cosa dada en pago es evicta: “renacerá el crédito. Esta característica no es de orden público. Nótese también que estas características sólo se dan mientras está vigente el régimen. 1682). En efecto “Se prohíbe cualquier convención o contrato respecto de este eventual crédito. el juez podrá conceder una año para el pago del crédito. en los términos del inciso primero del artículo precedente -renace la obligación de pagarlo en dinero efectivo y de inmediato-. que el cónyuge acreedor quedará de todos modos indemne”. 1466. por lo que su incumplimiento produce nulidad absoluta (arts. Francisco Merino S. expresa que este privilegio “sólo cabe hacerlo valer frente a obligaciones que contraiga el cónyuge deudor con posterioridad al término del régimen Página 229 de 366 . por lo que nada obsta a que los cónyuges acuerden lo contrario. así como su renuncia. circunstancia en la cual la liquidación de los gananciales se hará innecesaria…”. antes del término del régimen. 5. Leslie Tomasello señala que “el mencionado crédito. 1º. transmitido. el que se expresará en unidades tributarias mensuales. prescribir y transferirse. el cónyuge beneficiado puede exigir el pago de inmediato. Es puro y simple (art. Nótese que se trata de una disposición prohibitiva. inciso 1°. el régimen mismo desaparecería. 10. y ello se probare debidamente. El artículo 1792-22. en su caso -es el caso del régimen de participación. Se paga en dinero (art. 1792-21. es irrenunciable. El plazo no se concederá si no se asegura por el propio deudor o un tercero. Una vez extinguido el régimen. La última frase de la norma es una reiteración de la regla del artículo 1852 inciso 3º. Así lo establece el artículo 2481. Sobre este particular.los que tuvieren los cónyuges por gananciales”. renunciarse.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 4. pues si la renuncia fuere posible en tal oportunidad. inc.. parte final). deja de ser eventual. renunciado. 6. Producida su extinción. Es incomerciable e irrenunciable durante la vigencia del régimen. por los bienes de su propiedad que administra el marido. si la cosa dada en pago es evicta. inciso 2°). 1°). 8. y agrega que “nada impide la renuncia una vez terminado el régimen. inc.. si lo anterior causare grave perjuicio al cónyuge deudor o a los hijos comunes. sobre los bienes de éste o. pues sólo hasta ese momento tiene carácter eventual. a menos que el cónyuge acreedor haya tomado sobre sí el riesgo de la evicción. 1792-20. 1792-21. 7. por lo que nada impide que pueda ser enajenado. Ello significa que determinado el crédito de participación (lo que supone que se liquidaron los gananciales). el crédito puede cederse. antes del término de régimen de participación en los gananciales” (art. La misma disposición (inc. establece que “los cónyuges o sus herederos podrán convenir daciones en pago para solucionar el crédito de participación en los gananciales”.

El crédito de participación en los gananciales no constituye renta para los efectos de la Ley de Impuesto a la Renta. “estos créditos. pues sólo en ese minuto el crédito será exigible.3. inc. salvo respecto de los herederos menores (art. entre los que debemos comprender a los comunes o valistas. conforme a las reglas generales. sus herederos. 134 COT). La acción para solicitar esta liquidación de los gananciales prescribe en el plazo de cinco años contados desde la terminación del régimen y no se suspende entre los cónyuges. Si no hay acuerdo. Como se verá a continuación. a. b. siendo inoponible a los créditos cuya causa sea anterior a dicho momento. que se liquiden los gananciales determinándose a cuánto asciende su crédito de participación. ni tampoco prohibido (art. 17 Nº 30 de la Ley de la Renta. No lo dice la ley. y lo es aún cuando sea la muerte del titular la que produzca la disolución del régimen.”. sus herederos o cesionarios. Se hace presente que la ley únicamente fijo un plazo de 5 años para pedir la liquidación. Si se pone fin a la participación por pacto de separación total de bienes se faculta a los cónyuges para determinar el crédito en la misma escritura en que se pacte la separación total (art. Por acuerdo de los cónyuges. 1792-22. en juicio sumario. 10. Así lo establece el Art. lo cual permite que en definitiva el plazo para exigir el crédito pueda extenderse hasta por 10 años. 11. pero es lo que se concluye del texto del art. 1723. mixto o arbitrador. Liquidación del crédito. en conformidad al art. El crédito prescribe.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ de participación... 227 COT). cualquiera de los cónyuges (o sus herederos si la extinción se debió a la muerte de uno de ellos) tendrá que demandar. el cual dispone que no constituyen rentas: “la parte de los gananciales que uno de los cónyuges. pues. 680 CPC). se efectuará judicialmente. 1792-26 en relación con el art. 9. Terminado el régimen. como consecuencia del término del régimen patrimonial de participación en los gananciales”. prefieren al de participación”. 3º). perciba del otro cónyuge. Es un derecho transmisible mortis causa. mediante procedimiento sumario (art. o cesionarios. la prescripción para exigir el pago del crédito correrá desde el momento en que el crédito está determinado o líquido. en el plazo de 5 años. 1792-26). 230 COT). Es competente el juez del domicilio del demandado (art. ¿Puede ser sometido a arbitraje? No es arbitraje forzoso (art. 1792-25. Página 230 de 366 . 9. por lo que puede se conocido por en arbitraje voluntario ante un árbitro de derecho. que dispone que los cónyuges “o sus herederos” pueden convenir daciones en pago.

en definitiva se podría exigir el pago en el plazo de 10 años contados desde la terminación del régimen (en la medida que la liquidación se haya solicitado dentro de los primeros cinco años). en los inmuebles”. la ley otorga en este caso dos acciones al cónyuge perjudicado: a) Una acción de inoficiosa donación. Dice al respecto el artículo 1792-24: “El cónyuge acreedor perseguirá el pago. o desde el vencimiento del plazo que haya sido fijado para su pago. Agrega este profesor que “el plazo se contará. En este sentido Hernán Corral. Página 231 de 366 . 2°) y por tratarse de una prescripción ordinaria de largo plazo. es decir. Si el cónyuge que está obligado a pagar no lo hace. si éste fuere insuficiente. Insuficiencia de bienes del cónyuge deudor. sin su consentimiento. de 3 años para la acción ejecutiva y de 5 años para la ordinaria. 2414. procederá el cumplimiento forzado. inc. Y. 1792-24. que deberá dirigir en contra de los donatarios en un orden inverso al de sus fechas.4. lo hará en los muebles y. y b) La acción pauliana. primeramente. admitirá suspensión de acuerdo con las reglas generales (arts. si la enajenación la efectuó el cónyuge deudor en fraude de los derechos del cónyuge acreedor. en subsidio.6. 2514 y 2515). desde que queda firme la sentencia que liquide el crédito. El artículo 1792-26 establece que la acción para pedir la liquidación de los gananciales prescribe en 5 años contados desde la extinción del régimen. o enajenados en fraude de sus derechos” (art. Como puede observarse. desde que la deuda se haya hecho exigible (art. el acreedor podrá “perseguir su crédito en los bienes donados entre vivos. pero no ha dado normas sobre el plazo en que prescribe la acción para exigir el pago del crédito.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 9. principiando por las más recientes. Por ello ha de concluirse que se aplican en esta materia las reglas generales. De este modo. sumando el plazo de 5 años para solicitar la liquidación del crédito (contado desde la terminación del régimen) y el plazo de 5 años para exigir el pago (contado desde la liquidación). esto es. en este caso. Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crédito de participación. 9. 2°). 9. La primera acción prescribe en el plazo de 4 años contados desde la fecha del acto (donación). la ley establece un orden respecto de los bienes sobre los cuales se hará efectivo el cobro. en el caso de liquidación judicial.5. 2509 y 2520)”. plazos que se cuentan desde que la obligación se haya hecho exigible (arts. inc. Si los bienes del cónyuge deudor fueren insuficientes para hacer efectivo el pago del crédito de participación. Prescripción de la acción para demandar el pago del crédito de participación. en el dinero del deudor.

derechos de usufructo. Y afirma que la prescripción de que trata la parte final del inciso 2° es siempre de 4 años contados desde la fecha del acto que se pretende revocar. Esa es la explicación de lo dispuesto en el artículo 1792-23.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En el caso de la acción pauliana. uso o habitación en favor del otro. 9. preferirán al crédito de participación en los gananciales”. N° 3). que presenta semejanzas con la acción revocatoria del artículo 2468 (en la enajenación fraudulenta) y con la de inoficiosa donación del artículo 1187 (respecto de las donaciones). El artículo 1792-27 prescribe que “el régimen de participación en los gananciales termina: 1) Por la muerte de uno de los cónyuges. para calcular el patrimonio final. a deducir previamente las obligaciones que el cónyuge tenga al término del régimen. que obliga. La institución de los bienes familiares puede operar cualquiera sea el régimen matrimonial bajo el cual los cónyuges se encuentran casados. y tal valoración la hará el juez. de propiedad de uno de los cónyuges. el juez puede constituir sobre un bien familiar. Esta norma guarda relación con lo dispuesto en el artículo 1792-14. efectuadas a uno de los cónyuges en conformidad con el artículo 147 del Código Civil. 1796-24 sólo es una acción revocatoria especial. Para el caso de que lo estén en el de participación en los gananciales. Hernán Corral tiene una opinión distinta. En conformidad al artículo 147 del Código Civil. anteriores a la extinción del régimen. las atribuciones de derechos sobre bienes familiares. en concepto de René Ramos. conforme a las reglas generales. Página 232 de 366 . 2468. RELACIÓN ENTRE EL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES Y LOS BIENES FAMILIARES. Pues bien. en tal caso esos derechos tendrán que ser valorados para determinar el crédito de participación.7. Sostiene que la acción del art. 11. Pretende evitar el perjuicio de los acreedores de los cónyuges por obligaciones que éstos hubieren contraído durante la vigencia del régimen. EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. Los créditos de terceros. en un año contado desde la fecha del acto o contrato fraudulento (art. prescribirá. Así lo establece el artículo 1792-25: “Los créditos contra un cónyuge cuya causa sea anterior al término del régimen de bienes. prefieren al crédito de participación. el artículo 1792-23 establece que “Para determinar los créditos de participación en los gananciales. serán valoradas prudencialmente por el juez”. 10.

precisar lo siguiente: En el caso de la muerte presunta. Así lo establece el artículo 84 del Código Civil. 12. sin embargo. en virtud del efecto retroactivo de la declaración de nulidad. pues si es simplemente nulo. Esta disposición es equivalente al artículo 1764 del Código Civil. 173 señala que en tal situación los cónyuges se considerarán separados de bienes. la extinción se producirá con el decreto de posesión definitiva. 4) Por la separación judicial de los cónyuges. En el caso de la sentencia que declare la separación de bienes cualquiera de los cónyuges puede pedir la separación judicial de bienes. el artículo 34 de la Ley de Matrimonio Civil reitera que ella produce la extinción del régimen de participación en los gananciales Por otra parte. 158 inc. del Libro I del Código Civil. conservando éstos o sus causahabientes plenas facultades de administración y disposición de sus bienes" (art. En el caso de la nulidad de matrimonio. el art. sin que se forme comunidad de gananciales: "A la disolución del régimen de participación en los gananciales los patrimonios de los cónyuges permanecerán separados. 5) Por la sentencia que declare la separación de bienes. Continuación de la separación patrimonial.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2) Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges según lo prevenido en el Título II. 3) Por la declaración de nulidad de matrimonio o sentencia de divorcio. EFECTOS DEL TÉRMINO DEL RÉGIMEN.1. Naturalmente que en aquellas situaciones en que no haya decreto de posesión provisoria. Página 233 de 366 . no ha existido matrimonio y por lo mismo no se generó régimen matrimonial alguno. Los patrimonios de los cónyuges o sus herederos permanecen separados. lo que hace necesario un régimen matrimonial. la extinción se produce con el decreto de posesión provisoria. La disolución del régimen de participación produce las siguientes consecuencias jurídicas: 12. que establece las causales de extinción de la sociedad conyugal. como el matrimonio se mantiene. 6) Por el pacto de separación de bienes”. En el caso de la separación judicial de los cónyuges. por las mismas causas que rigen para la sociedad conyugal (art. 1º). Es necesario. sólo operará la extinción del régimen cuando el matrimonio sea putativo. “Del principio y fin de la existencia de las personas”. artículo 1687 del Código Civil. 1792-5).

2. o por los terceros que invoquen derechos sobre dichos bienes derivados de actos del cónyuge que suponían propietario. 2º). inc. 4º para la sociedad conyugal. sin que existan normas protectoras a la buena fe. 1792-5. Los bienes que componen el patrimonio de los cónyuges a esa fecha. al término del régimen de participación se presumen comunes los bienes muebles adquiridos durante él. por lo que no bastará ni la prueba testimonial ni la confesión. constituyen el patrimonio final que se comparará con el existente al comenzar el régimen. Página 234 de 366 . pero la prueba en contrario debe fundarse en antecedentes escritos. No obstante lo anterior. pero en todo caso ella rige sólo una vez terminado el régimen de participación y no durante su vigencia. (art. sino que puede contemplar también la comunidad de bienes.3. 1739 inc. sin embargo. como también las obligaciones contraídas con posterioridad a esa fecha no se tomarán en cuenta para la determinación de dichos gananciales. "se determinarán los gananciales obtenidos durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales" (art. 1792-12). Como la ley no distingue. Se trata de una presunción simplemente legal. se formará un cuasicontrato de comunidad. Corral entiende que la presunción de comunidad se aplica tanto entre los cónyuges como respecto de terceros. que decidirán caso por caso. quedando esta calificación entregada a la prudencia de los tribunales. para determinar entonces el monto de los gananciales. 2313 y 1317 y ss. La presunción no se aplica. salvo los que son de uso personal de los cónyuges (art. 1792-12). a los bienes muebles "de uso personal". que será necesario liquidar de acuerdo con las reglas generales (arts.). deducidas las deudas existentes. De esta forma. Si la presunción no es destruida. Comunidad sobre bienes muebles. ha de estimarse que la presunción resulta aplicable tanto a los bienes corporales como a los incorporales. 12. como la que expresamente contiene el art. el régimen de participación que establece la ley no es puramente de crédito. La presunción de comunidad se aplica a los bienes muebles que hayan sido adquiridos durante la vigencia del régimen y que existan al momento de su terminación en poder de cualquiera de los cónyuges. Fijación de los gananciales de cada cónyuge. La prueba contraria debe ser producida por el cónyuge (o sus causahabientes) que alegue dominio exclusivo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 12. Es criticable que la presunción se aplique a los terceros. A la fecha de la disolución. Los bienes adquiridos por los cónyuges.

parte final).4. Esta opción por la modalidad crediticia ha sido cuestionada por quienes hacen ver que habría sido más conforme con nuestra tradición jurídica el que el régimen de participación diera lugar a una comunidad diferida. Así lo establece la ley: "Al finalizar la vigencia del régimen de bienes. El derecho a participar en los gananciales se traduce en el surgimiento de un crédito a favor del cónyuge que obtuvo menos ganancias. Crédito de participación.5. tienen derecho a participar por mitades. inc. 1º. se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cónyuges y éstos tienen derecho a participar por mitades en el excedente" (art. 1792-20. A ello se suma el hecho de que habría una mayor protección efectiva si el cónyuge fuera copropietario de los bienes finales y no un mero acreedor. y sobre el excedente. Si ambos cónyuges han obtenido ganancias. al finalizar el régimen se compensan esos gananciales hasta el monto de los de menor valor. Compensación del valor de los gananciales. Página 235 de 366 . cuyo monto ascenderá a la mitad del excedente ya referido.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 12. Dispone la ley que "El crédito de participación en los gananciales se originará al término del régimen de bienes" (art. inc. que surge solamente una vez que se ha disuelto el régimen de participación y siempre que existan diferencias de gananciales entre los cónyuges. 1º). 12. Se trata de un derecho personal. 1792-2.

Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ VIII.585. 141 al 149 inclusive. La doctrina ha definido a los bienes familiares indicando que “son ciertas cosas inmuebles o muebles que cumplen una función familiar directa al permitir favorecer la convivencia de la familia. En el caso del cónyuge sobreviviente. 2. al Título VI del Libro I del Código Civil. Con esta institución se persigue asegurar a la familia un hogar físico estable donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad. CONCEPTO. en casos de separación de hecho o de disolución del matrimonio. Como podrá observarse lo mismo ocurre en Chile. compuesto de 9 artículos. FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN.335. Los antecedentes de esta institución los encontramos primeramente en el homestead exception norteamericano. La semejanza de esta norma. Por su parte el artículo 449 del Código de Quebec dispone que la vivienda familiar y su mobiliario no pueden ser enajenados sino con el consentimiento de ambos cónyuges. que pasó a ser el párrafo 2º. LOS BIENES FAMILIARES 1. apunta al mismo fin la incorporación de la asignación preferencial incorporada por la ley 19. regulado por una ley del estado de Texas del año 1839. A falta de acuerdo. La institución de los bienes familiares fue incorporada por la ley Nº 19. Una fuente más directa a nuestra regulación se encuentra en el Código Civil español. En el primero. mediante una modificación al Código Civil. la autorización debe darla la justicia. con prescindencia del régimen económico elegido por los cónyuges”. aun después de disuelto el matrimonio. y en el Código de Quebec. en caso de muerte. después de la reforma introducida el 1981. el artículo 1320 establece que "para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la familia. en cuya virtud agregó un párrafo. y para el cónyuge sobreviviente. Como señala un autor la introducción del patrimonio familiar es una fuerte garantía para el cónyuge que tenga el cuidado de los hijos.335 es manifiesta. 1º). aunque tales derechos pertenezcan a uno sólo de los cónyuges. autorización judicial" (inc. al agregar un nuevo número al artículo 1337 (normas dadas al partidor para cumplir su cometido). Página 236 de 366 . y a los que por ello la ley somete a un estatuto normativo especial. en su caso. se requerirá el consentimiento de ambos o. con los bienes familiares creados por la ley 19.

iv. 4. vii. la declaración de familiar puede recaer únicamente sobre los bienes siguientes: Página 237 de 366 . La institución se encuentra regulada por normas de orden público. Son bienes y no un patrimonio porque no existe un pasivo. La regulación de esta institución sólo es aplicable en los casos de que exista un matrimonio. iii. AMBITO DE APLICACIÓN. Por lo demás. CARACTERÍSTICAS. 3. Procede en cualquier régimen matrimonial. La institución sólo asegura la tenencia y uso de los bienes y no su disfrute o goce. v. Son “familiares”. Lo declara así. vi. lo que da cuenta de que deben tener una función esencial en la vida de la familia y especial protección.del Título VI del Código Civil "Obligaciones y Derechos entre los cónyuges". BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES. en forma expresa. la parte final del inciso 1º del artículo 141. por lo que los derechos que de ella emanan son de carácter irrenunciable. de todas formas así resultaría por formar parte este nuevo párrafo -"De los Bienes Familiares". Los Bienes Familiares tienen cabida cualquiera sea el régimen matrimonial a que se encuentre sometido el matrimonio. Puede recaer en bienes corporales como incorporales. Así lo dispone expresamente el art. 5. i. concluyan con el desarraigo de la residencia habitual de la familia y es una garantía mínima de estabilidad para el cónyuge patrimonialmente más débil (Enrique Barros Bourie). si nada se hubiere dicho. ii.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ La institución que estamos tratando evita que las disputas patrimoniales entre los cónyuges o entre el sobreviviente y los herederos del otro cónyuge. 149. En conformidad a lo que disponen los artículos 141 y 146.

el inmueble puede ser propio de un cónyuge. y en el segundo. Página 238 de 366 . Luego. En la afirmativa. y que no quedan comprendidos en el concepto. Además se requiere una suerte de ánimo de permanencia en el inmueble. social o reservado de la mujer. debemos hacer una distinción. En cuanto a la forma de constituir un bien como familiar. pues por el contrario se tendría que estar concurriendo a tribunales cada vez que se adquiriera un nuevo mueble destinado a guarnecer el hogar. Procede la afectación cualquiera sea el valor o porcentaje de los derechos y acciones y cualquiera sea la naturaleza de la sociedad propietaria del inmueble. Se trata de bienes unidos funcionalmente a una necesidad común: servir a las necesidades de la familia común. y 2) que uno o ambos cónyuges tengan acciones o derechos en esa sociedad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 5. las casas de veraneo o de descanso. 6. por lo demás. En el primer caso. de ambos. Corral estima necesario realizar un inventario por motivos de seguridad jurídica. rige la norma del artículo 141. Para que nos encontremos en este caso. el Código no a exigido la formalidad de realizar un inventario. 146). que sirva de residencia principal a la familia (art. El inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges. ello implica que tiene que ser uno solo. según que el bien en que incide la declaración sea de propiedad de uno de los cónyuges o de una sociedad en la que uno o ambos cónyuges tengan acciones o derechos.3. 141). por lo que no puede existir una afectación parcial respecto de ellos. Los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que sea residencia principal de la familia (art. Ramos estima que no es necesario realizar inventario alguno. tienen que cumplirse los siguientes requisitos: 1) que la familia tenga su residencia principal en un inmueble que sea de propiedad de una sociedad. Se ha discutido en doctrina si es necesario individualizar estos bienes o no. Los bienes muebles que guarnecen el hogar (art. en la cual opera la subrogación real.1. la del artículo 146. Por su parte. atendido a que en realidad estamos frente a una universalidad de hecho. En general la doctrina entiende que estos bienes son los señalados en el artículo 574 del Código Civil que forman el ajuar de una casa y que sean de propiedad de uno de los cónyuges. como es requisito que el inmueble tenga que servir de residencia principal a la familia. 141). FORMA DE CONSTITUIR UN BIEN COMO FAMILIAR. Los autores concuerdan en que. 5. 5.2.

(ii) Constitución provisoria. dispone que "con todo. como se acaba de explicar.1. dice: “El juez citará a los interesados a la audiencia preparatoria. la declaración como bien familiar la hace la justicia.. El problema se presenta cuando no hay oposición. Tal precepto tenía sentido en el proyecto original. El inc. Si no se dedujese oposición.968. (i) Regla General. mal puede hablarse de declaración fraudulenta de un cónyuge. anotada al margen de la inscripción de dominio respectiva. Si bien. citará a la audiencia de juicio”. 2º del art. el juez resolverá en la misma audiencia. pues siempre el juez debe adquirir la convicción que dicha declaración es imprescindible para la seguridad y protección de la familia: así lo demostraría el hecho de que el art.deberá indemnizar los perjuicios causados. la sola interposición de la demanda transformará provisoriamente en familiar el bien de que se trate". Para otros. Página 239 de 366 . pero dejó de tenerlo cuando se aprobó que la declaración de familiar la hacía la justicia. Si existe oposición obviamente que puede declararlo o no según el mérito de los argumentos de las partes. 141 disponga que “si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver. El proyecto original establecía que la declaración de bien familiar podía hacerla cualquiera de los cónyuges.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 6. con la redacción de la ley 19." y termina expresando que "el Conservador practicará la subinscripción con el solo mérito del decreto que. pues al ocurrir así. de oficio. Lo anterior explica lo establecido en el inciso final del artículo 141. En caso contrario. Después continúa la norma señalando que "en su primera resolución el juez dispondrá que se anote al margen de la inscripción respectiva la precedente circunstancia. citará a la audiencia de juicio”. En efecto. sin perjuicio de la sanción penal que pudiere corresponderle". Posteriormente se cambió a la forma actual. le notificará el tribunal"." y así fue finalmente aprobado. o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver.. por cuanto el Senado consideró que "por razones de prudencia era conveniente entregar la declaración de bien familiar a la decisión de un órgano jurisdiccional. mediante escritura pública. Ciertos autores estiman que si se dan las circunstancias de hecho y no hay oposición el juez no puede rechazar la afectación. la afectación sería facultativa. el inciso 3º del artículo 141. Constitución de bien familiar de un inmueble de propiedad de uno de los cónyuges. Se ha discutido si para el juez es facultativo o no declarar el bien familiar. esta disposición expresa que "el cónyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaración a que se refiere este artículo -entiéndase de bien familiar. 141.

6. Sin embargo. los bienes pasan a la categoría de familiares -y como resultado. Constitución de familiar de los bienes muebles que guarnecen el hogar. cuando se presenta la demanda al tribunal. La acción para demandar la constitución de un bien como familiar sólo compete al cónyuge no propietario. A Ramos le parece obvio que en tal supuesto. pero lo razonable es entender que lo será la inscripción del inmueble en el Registro de Propiedad. Esto. teniendo provisoriamente tal carácter respecto del cónyuge propietario. Página 240 de 366 . artículos 142. El profesor Hernán Corral Talciani dice: "el artículo 141 del Código Civil dispone. Ramos concluye que hay que entender que lo que el art. quiere decir que con sólo dejar una demanda en el mesón del tribunal.2. Sostiene que con la interpretación de Corral dejaría de tener sentido la obligación de practicar la inscripción. La ley no dice cuál es esa "inscripción respectiva". lisa y llanamente. de manera que al margen de esa inscripción deberá practicarse la anotación. Así lo ha entendido la jurisprudencia. hipoteca e incluso arrendamiento o simples préstamos de uso (comodatos). son anulables si no cuenta con el consentimiento también del cónyuge no propietario demandante". no son titulares de ella aun cuando puedan resultar beneficiados con la declaración. ha sido el más controvertido. Carlos Peña afirma que la interpretación anterior es equivocada. Este aspecto de la ley. en consecuencia.cualquier enajenación. atendida la naturaleza de los bienes. para asombro de todos quienes tienen algún grado de conocimiento jurídico. 141 no quedó redactado adecuadamente. 141 inciso final. 143 y 144. 3º dispone que “en su primera resolución el juez dispondrá que se anote al margen de la inscripción respectiva la precedente circunstancia”. sobre los bienes muebles que guarnecen el hogar. Así lo entiende también Leslie Tomasello.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ De manera que basta que se interponga la demanda al tribunal. para que provisoriamente quede transformado el bien en familiar. que "la sola presentación de la demanda transformará provisoriamente en familiar el bien de que se trate". el tercero no se puede ver afectado. y respecto de los terceros. La ley no se ha puesto en el caso de que la declaración de familiar recaiga exclusivamente. Su posición es que la inscripción en el Conservador tiene por objeto justamente hacer oponible al tercero la declaración de familiar del bien. 3º ha querido decir es que para que el bien sea familiar no es necesario esperar a que exista sentencia firme. y sin que siquiera se haya proveído o notificado al cónyuge propietario. El inc. en este caso. gravamen. desde que se practique la correspondiente subinscripción en el Conservador. si bien admite que el art. Los hijos. de tal suerte que mientras tal inscripción no se practique. no siendo aplicable el inciso 3º de la misma disposición. Así fluye de los arts. la declaración tendrá que hacerse por la justicia. De esta forma los terceros se verían afectados y además entre los cónyuges se rompe el principio de la bilateralidad de la audiencia. 141 inc. no procede hacer inscripción de ningún tipo.

Agrega el inciso 2º que “La autorización a que se refiere este artículo deberá ser específica y otorgada por escrito. siendo la solemnidad la escritura pública. Por eso el artículo 146 emplea la frase "si la hubiere". los bienes familiares. Lo mismo regirá para la celebración de contratos que concedan derechos personales de uso o goce sobre algún bien familiar" (arrendamiento. Como puede observarse. como no están sujetas al régimen de inscripción. con el objeto de que si el bien familiar es embargado por un tercero. pueda exigir que antes de procederse en contra de dicho bien se persiga el crédito en otros bienes del deudor. o por escritura pública si el acto exigiere esa solemnidad. En este sentido Eduardo Court y Claudia Schmidt. Limitación a la facultad de disposición: cogestión de los bienes familiares. Constitución como bien familiar de las acciones y derechos del cónyuge en la sociedad propietaria del bien raíz en que tiene la residencia principal la familia. Tratándose de sociedades anónimas. se inscribirá en el registro de accionistas". ni prometer gravar o enajenar. o los bienes muebles que guarnecen el hogar.3. si la hubiere. por lo que no se causa perjuicio a terceros. sin la autorización de su cónyuge) y otorga al cónyuge en cuyo favor se hace la declaración. deberá anotarse al margen de la inscripción social respectiva. (i) Regla general. En el primer caso. 6. 7. sino concurriendo la voluntad de ambos cónyuges. Si la sociedad fuere colectiva civil. En conformidad al artículo 146 inc. o b) se trate de las acciones o derechos que los cónyuges tengan en una sociedad propietaria del bien raíz que sirve de residencia principal a la familia. no será posible cumplir con el requisito de inscripción o anotación. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR. esta declaración es solemne. 7. 3º "la afectación de derechos (o acciones) se hará por declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en escritura pública. o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. el efecto está consignado en el artículo 142 inciso 1º: "No se podrán enajenar ni gravar voluntariamente.1.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ que hablan de cónyuges. comodato). sólo limita la facultad de disposición de su propietario (que ya no lo podrá enajenar o gravar ni prometer enajenar o gravar. Esta limitación será diferente según: a) el bien que se declara familiar sea el inmueble que sirva de residencia principal a la familia. Podrá prestarse en todo Página 241 de 366 . ni ceder la tenencia. La declaración de familiar de un bien no lo transforma en inembargable. un beneficio de excusión. En el caso de una sociedad de personas.

es impropia.968). desde que el bien no es de ninguno de los cónyuges sino de la sociedad en que los cónyuges son socios). En el caso del artículo 146. ya que al tratar el artículo 146. en cuanto a la sanción. al no estar expresamente establecida para el caso que nos ocupa. ¿Puede darse la autorización judicial supletoria en el caso del artículo 146? El problema se presenta porque el artículo 144 sólo establece tal autorización "en los casos del artículo 142". por haberse omitido un requisito establecido en atención al estado o calidad de las partes. Ramos piensa que debe comenzar a correr desde la celebración del acto o contrato. sino de las reglas generales. siempre que recaigan sobre el bien familiar. El juez resolverá previa audiencia a la que será citado el cónyuge. queda sujeto a una doble limitación: 1) no puede disponer de los derechos o acciones en la sociedad. La sanción es la nulidad relativa. se requerirá asimismo la voluntad de ambos cónyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad respectiva. 2º: "Producida la afectación de derechos o acciones. tiene una opinión contraria Tomasello. En el segundo. pero no por aplicación del artículo 143 (que sólo hace referencia al artículo anterior). que el Página 242 de 366 . El artículo 144 establece que "En los casos del artículo 142. en este caso. correspondiendo la acción rescisoria al cónyuge no propietario Así lo dice el artículo 143 inciso 1º. y. sino con autorización del otro cónyuge o de la justicia en subsidio (art. está indicado en el artículo 146 inc. expresa que "en cuanto a la forma de manifestarse la voluntad del cónyuge no socio o accionista de la sociedad respectiva. En ese sentido Claudia Schmidt. esto es. Luego. son aplicables los artículos 142 y 144 y. que tenga relación con el bien familiar" (la expresión bien familiar en este inciso. ella no es procedente. debería seguirse la misma fórmula que el artículo 1792-4 señala en el régimen de participación. en caso de negativa de éste" (redacción de la Ley 19. (iii) Sanción para el caso de que se realicen estos actos sin la autorización del cónyuge no propietario.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ aso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pública según el caso”. Court. el cónyuge propietario. (ii) Autorización judicial subsidiaria. No señala la ley desde cuando se debe contar el cuadrienio para alegar la nulidad relativa. 142). en cambio. el artículo 143". la voluntad del cónyuge no propietario de un bien familiar podrá ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el interés de la familia. 2) requiere de la voluntad del otro cónyuge para realizar los actos que deba hacer como socio o accionista. Al parecer. A juicio de Ramos. es de opinión que en esta materia. la autorización judicial. también la sanción es la nulidad relativa.

surge el problema del concurso de normas de cogestión que puede existir cuando hay sociedad conyugal y un bien es declarado familiar. para que pueda "exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el Página 243 de 366 . Ello siempre. cosa que permite expresamente la misma norma en análisis. (iv) Efectos de la nulidad respecto de los terceros adquirentes de un bien familiar. el art. Sin embargo. por lo demás. El artículo 143 en su inciso 2º establece que "Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar. (v) Problemas doctrinarios relativos a las normas de cogestión. que ese artículo contempla. 141 indica que pueden afectarse bienes cualquiera sea el régimen matrimonial. no le da el carácter de inembargable. la declaración de bien familiar no afecta a los acreedores anteriores a la afectación. La constitución de un bien. No para los muebles.1 En primer término ciertos autores estiman que estas normas son inconstitucionales. Ciertos autores (Corral) estima que priman las normas de la sociedad conyugal por el principio de especialidad. Sin embargo.2 Por otra parte se ha indicado que existiría una lesión al derecho de prenda general de los terceros. cumpliendo una función propia y específica por lo que un estatuto no absorbe a otro por la vía de especialidad. que se aplique también la limitación de los 10 años. 19 Nº 24 de la Constitución. como familiar. por no encontrarse sujetos a registro. Para ellos mantienen su vigencia el artículo 1687 y la presunción de buena fe del artículo 707. Es una presunción de derecho y rige únicamente para la enajenación de bienes inmuebles. Para otros en cambio priman las normas de los bienes familiares por ser la regulación básica y general que se superpone a los demás regímenes. se le otorga un beneficio de excusión.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ cuadrienio se cuente desde el día en que el cónyuge que alega la nulidad tomó conocimiento del acto. estarán de mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaración de nulidad origine". atendido que se limitaría la facultad de disposición consagrada en el art.3 Finalmente. Limitación a la ejecución: beneficio de excusión en favor del cónyuge beneficiado con la declaración de bien familiar. Así lo demuestra toda la regulación similar que existe en relación a la administración de la sociedad conyugal. Lo anterior ha sido rebatido en el sentido que no se está frente a una privación de dominio. sino que a una limitación que proviene de su función social.2. v. y con el objeto de proteger al cónyuge beneficiado con tal declaración. v. 7. v.

pueda plantear el beneficio de excusión.3.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ crédito en otros bienes del deudor" (art. en estos casos. 148). a favor del cónyuge no propietario. en cambio otros opinan que si cabe el beneficio de excusión por la función protectora de la familia. hay que distinguir: (i) si poseen una garantía anterior a la declaración de bien familiar. el juez podrá constituir. El artículo 148 en su inciso 2º establece que "Cada vez que en virtud de una acción ejecutiva deducida por un tercero acreedor. 7. prudencialmente. En relación con la constitución de estos gravámenes. Este beneficio se debe hacer valer como excepción dilatoria (art. Este beneficio se puede hacer valer respecto de terceros y también en contra del otro cónyuge. En cuanto a los acreedores con garantía. Constitución de derechos reales de goce: derechos de usufructo. (ii) en caso de una garantía posterior a la declaración. Esta notificación no afectará los derechos y acciones del cónyuge no propietario sobre dichos bienes" La finalidad de esta notificación es que el cónyuge no propietario. uso o habitación constituidos judicialmente sobre un bien familiar. Agrega que "en la constitución de estos derechos y en la fijación del plazo que les pone término. . el juez tomará especialmente en cuenta el interés de los hijos. se disponga el embargo de algún bien familiar de propiedad del cónyuge deudor. Las disposiciones del Título XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarán al ejercicio de la excusión de esta excusión. en cuanto corresponda. no se puede oponer el beneficio. 303 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil). derechos de usufructo. mediante la correspondiente excepción (464 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil). fijar otras obligaciones o modalidades si así pareciere equitativo". prescribe que "durante el matrimonio. cuando los haya. hay quienes estiman que no procede oponer el beneficio porque ambos cónyuges debieron concurrir a la celebración de la caución. y las fuerzas patrimoniales de los cónyuges" y termina señalando que "el tribunal podrá. (i) Concepto. El artículo 147 inciso 1º. Notificación al cónyuge no propietario del mandamiento de ejecución. es importante tener en cuenta los siguientes aspectos: Página 244 de 366 . uso o habitación sobre los bienes familiares". el juez dispondrá se notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cónyuge no propietario.

el cónyuge beneficiado con estos derechos reales. 147. inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a) El título de estos derechos reales. Así lo señala el artículo 1792-23: "Para determinar los créditos de participación en los gananciales. Regla esta materia el artículo 145. Cumplido el plazo se extinguen (arts. estableciendo tres formas de desafectación: a) Por acuerdo de los cónyuges. (iii) Si los cónyuges estuvieren casados en régimen de participación en los gananciales. 804 y 812). serán valoradas prudencialmente por el juez". 3º).que conocerá de ella en el procedimiento establecido en los artículos 55 y siguientes de la misma ley. en caso contrario. d) No aprovechan a los acreedores que el cónyuge no propietario tuviere en cualquier momento (art. 1494).968. Así lo consigna el inciso 2º del artículo 147: "La declaración judicial a que se refiere el inciso anterior servirá como título para todos los efectos legales": Esta sentencia deberá inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravámenes. b) La sentencia judicial que constituya estos derechos debe determinar el plazo de término. esta materia será de competencia de esos tribunales -artículo 8 Nº 15 letra c) de la ley 19. Esta es una de las pocas excepciones que permiten el establecimiento de plazos por parte del juez (art. lo constituye la resolución judicial. estaría recibiendo un doble beneficio. (ii) Tribunal competente y procedimiento para constituir estos derechos. No pueden tener el carácter de vitalicios. las atribuciones de derechos sobre bienes familiares. A partir del 1º de octubre de 2005. respectivo (artículos 32 inciso 2º y 52 Nº 1 del Reglamento del Conservatorio de Bienes Raíces). la constitución de estos gravámenes deberá considerarse al fijarse el crédito de participación. 3º). 147. 8. DESAFECTACIÓN DE UN BIEN FAMILIAR. c) Estos gravámenes no podrá afectar los derechos de los acreedores que el cónyuge propietario tenía a la fecha de su constitución (art. caso en que cuando se refiera a un inmueble debe constar Página 245 de 366 . La norma resulta absolutamente justificada pues. inc. en que entran en vigencia los Tribunales de Familia. efectuadas a uno de los cónyuges en conformidad al artículo 147 del Código Civil.

caso en que no cabe la desafectación. iv.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ en escritura pública que debe anotarse al margen de la inscripción respectiva (art. El beneficio de excusión se transmite y no cesa por la nulidad o divorcio. ii. considera que deberá cumplirse con las mismas formalidades. 145 inciso final). No resuelve la ley si del mismo modo se hace la desafectación en el caso de las acciones o derechos en sociedades propietarias del inmueble donde tiene residencia principal la familia. b) Por resolución judicial. el bien puede continuar siendo la residencia principal de la familia. Claudia Schmidt. recaída en juicio seguido por el cónyuge propietario en contra del no propietario. no produce de pleno derecho la desafectación del bien. El art. ya sea con el otro cónyuge (nulidad o divorcio) o bien con los herederos del cónyuge muerto. i. Luego. fundado en que el bien no está destinado a los fines que indica el artículo 141. 9. 1337 Nº 10 otorga un derecho de adjudicación preferente al cónyuge sobreviviente respecto del inmueble que fue residencia principal de la familia Página 246 de 366 . la simple extinción del matrimonio. pues aun disuelto el matrimonio. que no guarnecen el hogar común. c) Por resolución judicial “cuando el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado por muerte de uno de los cónyuges o por divorcio. Continúa la cogestión de bienes. BIENES FAMILIARES Y DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO. tratándose de muebles. esto es que no sirve de residencia principal a la familia si se trata de un inmueble o. En tales casos el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes deberá formular al juez la petición correspondiente” (art. Se estima que pese a que no exista matrimonio sería posible constituir derechos reales de goce. 145 inc. iii. lo que deberá probar. 1º).

585 eliminó la distinción entre filiación legítima. Ello viene a ocurrir recién con la ley Nº 19. con prescindencia del origen de la filiación. natural e ilegítima. porque ello es contrario a la realidad. Como dice Daniel Peñailillo. para que esta discriminación odiosa desapareciera. y la protección que se otorgó a la primera. La nueva normativa sólo ha conferido a todos los hijos los mismos derechos. LA FILIACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL ORIGINARIO Y SUS CAMBIOS.271 mejoró sustancialmente la situación de los hijos naturales pero sin llegar a otorgarles los mismos derechos que a los hijos legítimos. "dicho en otros términos: es la relación que existe entre padre e hijo".620. prescindir de un hecho que es más fuerte que su intención de igualar a todos los hijos: que hay hijos que nacen en el matrimonio de sus padres y otros que son el fruto de relaciones extramatrimoniales. en que la ley 10. “establece la igualdad de efectos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ IX. y esa idea igualitaria se expande hacia los padres (manifestándose destacadamente en el acceso al cuidado personal y a la patria potestad)”. es decir. 2. Tuvieron que transcurrir más de 45 años.585 y 19. su descendiente en primer grado" (Enrique Rossel). En términos generales. o sea.585. No pudo sin embargo. y todos los hijos pasaran a tener los mismos derechos. y la regulación de sus efectos. de derechos y cargas. natural e ilegítima. esta situación se mantuvo inconmovible hasta el año 1952. una de las cuales es padre o madre de la otra" o. publicada en el Diario Oficial del 26 de octubre de 1998. entre todos los hijos. FILIACIÓN 1. CONCEPTO. Se la ha definido como "el vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o con su madre y que consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato descendiente. Una de las ideas fundamentales del Código Civil fue la distinción entre la filiación legítima. la filiación admite las Página 247 de 366 . CLASES DE FILIACIÓN Con las modificaciones introducidas por las leyes Nºs 19. 3. Somarriva dice que "es la relación de descendencia entre dos personas. La ley 19. No es cierto entonces que haya igualado a todos los hijos. Al legislador preocupan dos aspectos de la filiación: su establecimiento con la mayor certidumbre. o sea los derechos y obligaciones existentes entre padres e hijos.

180 inc. (i) Filiación determinada. y c) por fecundación mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida (arts. la filiación es no matrimonial”. (a) Filiación matrimonial. Los elementos de la filiación matrimonial son la maternidad. Los elementos de la filiación no matrimonial son sólo la paternidad. La filiación determinada se clasifica a su vez en: a) matrimonial. (c) Filiación del hijo concebido mediante técnicas de reproducción asistida. Esta Página 248 de 366 . Dice el artículo 179 que “La filiación por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial”. siempre que a la fecha del matrimonio. paternidad y matrimonio. 180 inc. habrá filiación matrimonial si los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia en la forma prescrita en el artículo 187 (art. b) Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo. 180. 2º). 179. La filiación por naturaleza puede ser: 1) determinada y 2) no determinada. la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que el Código establece (art. 2º). los padres contraen matrimonio entre sí.1. 180 inc. 1º). (b) Filiación no matrimonial. la filiación matrimonial se produce en los siguientes casos: a) Cuando al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo exista matrimonio entre los padres (art. La situación del hijo concebido mediante estas técnicas está regulada en el artículo 182. 181 y 182. la maternidad o ambos. Así lo señala el inciso final del artículo 180: “En los demás casos. Y en conformidad al artículo 180. Es la que existe fuera de los casos anteriores.). c) Si la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con anterioridad al matrimonio de sus padres. b) no matrimonial. Filiación por naturaleza.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ siguientes clasificaciones: 3.

Filiación adoptiva. cierra la puerta a juicios difíciles. b) determinación de la filiación matrimonial. a veces escandalosos. c) determinación de la filiación no matrimonial. 2º). 4. De acuerdo a lo que se acaba de expresar. 1º): y b) No se puede en este caso impugnar la filiación. ni los padres ni el hijo podrían impugnar esta filiación. ii. Para estudiar esta materia es necesario hacer las siguientes distinciones: a) determinación de la maternidad. se rigen por la ley respectiva”. Determinación de la maternidad.2. por sentencia judicial firme. Por su parte. esto es por la ley Nº 19.620. ni se admite reclamar una filiación diferente (inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ disposición establece dos ideas fundamentales: a) El padre y la madre de este hijo son el hombre y la mujer que se sometieron a la aplicación de estas técnicas (inc. Página 249 de 366 . 4. hay tres formas de determinar la maternidad: i. (ii) Filiación no determinada. el hijo ni el tercero tendrían acción de reclamación de filiación. por el parto. en el caso en que en la aplicación de estas técnicas se hubiere recurrido a un tercero (donante de espermios o de óvulos. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN.1. y iii. En esta forma el legislador chileno. El artículo 179 inciso 2º establece que “la adopción. los derechos entre adoptante y adoptado y la filiación que pueda establecerse entre ellos. 3. En conformidad a lo dispuesto en el artículo 183. o utilización de un útero ajeno). sobre adopción de menores. cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil. por el reconocimiento de la madre. como los que han tenido que conocer y resolver los tribunales extranjeros. Tiene lugar cuando no se ha determinado quien es el padre o madre. recaída en un juicio de filiación.

si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de casarse. Hoy es diferente. 185. Determinación de la filiación matrimonial. 187 y siguientes (art.”. puede desconocer la paternidad interponiendo la correspondiente acción de desconocimiento de paternidad que se tramita en el plazo y forma de la acción de Página 250 de 366 . 185. que da normas para determinar la fecha de la concepción. Tratándose del hijo nacido antes de casarse sus padres.585. 184 establece que “no se aplicará esta presunción respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta días subsiguientes al matrimonio. iii. La presunción se apoya en el hecho de que el marido al tiempo de casarse haya tenido conocimiento del embarazo de la mujer. salvo el caso de los nacidos después de los 300 días de decretada la separación judicial. pues en aquella se presumía la paternidad de los hijos nacidos después de expirados los 180 días subsiguientes al matrimonio.. inc. pues se presume la paternidad de los hijos nacidos durante el matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 4. que debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art. en este caso. Presunción de paternidad El artículo 184 establece una presunción de paternidad: “Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación judicial de los cónyuges” (presunción pater is est). 2º). 183 y 184. 1º).. inc. lo que se fundamentaba en la regla del artículo 76. Pero el marido. ii.2. la filiación matrimonial queda determinada por la celebración del matrimonio. a la regla del artículo 76. La excepción se acerca. 185. Por ello el inciso 2º del art. Por último. inc. Ejemplo: concepción antes del matrimonio y desconocimiento judicial del marido (art. respectivamente (art. La filiación matrimonial queda legalmente determinada de tres maneras: i. por el último reconocimiento efectuado conforme a lo establecido en los arts. 3º). en caso contrario. con tal que la maternidad y paternidad estén legalmente establecidas en conformidad con los arts. en cualquier tiempo. 2º) . con lo que claramente la norma se separa de la regla del artículo 76. inc. Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres. la filiación matrimonial puede también ser determinada por sentencia dictada en juicio de filiación. siempre que la maternidad y la paternidad estén ya determinadas por el reconocimiento de los padres o por sentencia firme en juicio de filiación o. 184. Esta presunción es distinta a la establecida en el artículo 180 del Código Civil anterior a la ley 19. ahora sí.

184 inc. a petición de ambos cónyuges. “la paternidad así determinada o desconocida podrá ser impugnada o reclamada. pero no podrá ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo después de nacido (art. a. En el caso de los hijos nacidos después de 300 días de decretada la separación judicial de sus padres. La sentencia judicial de filiación. menores. derogó los incisos 2. final). de 5 de julio de 2005. 3 y 4 del artículo 188 del Código Civil. La ley no ha establecido ninguna limitación. 186). 4. será estudiado a propósito de las acciones de filiación. en la inscripción de nacimiento del hijo. respectivamente. (i) Sentencia judicial. El artículo 191. por excepción opera la presunción de paternidad por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido. Hijos que se pueden reconocer. no bastando en consecuencia. al tratar de la repudiación. Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores. pues si los dos padres piden que se consigne como padre al marido ello implica un manifiesto reconocimiento de paternidad. En todo caso. distingue entre el reconocimiento a un hijo mayor y a uno menor. deja en claro que se puede reconocer a un hijo fallecido. Determinación de la filiación no matrimonial. artículo 212. Para que opere esta excepción. el cual regulaba una suerte de “reconocimiento voluntario expreso provocado”. Será entonces el hijo quien tendrá que probar que su padre se casó con conocimiento del estado de preñez de su madre lo que deberá hacer en el correspondiente juicio de desconocimiento de paternidad iniciado por su padre. 2º). Debe tenerse presente que la ley Nº 20. de acuerdo con las reglas establecidas en el Titulo VIII” (art. 3º). que era aquel que hacía el padre o la madre en una audiencia judicial verificada a petición del hijo. 184 inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ impugnación. (ii) Reconocimiento voluntario. o b) por sentencia judicial recaída en un juicio de filiación. y el artículo 193. La excepción es ampliamente justificada. la sola voluntad del marido o de la mujer (art. a petición de ambos cónyuges. y que algunos denominan “reconocimiento forzado”. al comenzar expresando que “Si es muerto el hijo que se Página 251 de 366 . debe consignarse como padre el nombre del marido. Hay dos formas de determinar la filiación no matrimonial: a) por reconocimiento voluntario de los padres. la que algunos denominan “reconocimiento forzado” (art.030. de su representante legal o la persona que lo tenía a su cuidado. 184 inc. vivos o muertos.3.

b. sin necesidad de ser autorizados o representados por su representante legal. ante cualquier oficial del Registro Civil. 2º). Pueden reconocer válidamente los menores adultos. la madre o ambos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ reconoce. y b) tácito o presunto. El artículo 38 agrega: “En el acto del matrimonio o de requerir la inscripción a que se refiere el artículo 20 de la Ley de Matrimonio Civil. podrán los contrayentes reconocer los hijos habidos con anterioridad. No basta una declaración incidental o secundaria. Así. inc. que supone ausencia del matrimonio. 4º En un acto testamentario” (inc. en alguno de los instrumentos que indica el artículo 187. quedará determinada la filiación matrimonial del hijo (como se desprende del art. Capacidad para reconocer. no cumple este requisito un mandato en que se diga “confiero poder a mi hijo…”. El artículo 262 lo dice expresamente: “El menor adulto no necesita de la autorización de sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto después de su muerte. la madre o ambos. Artículo 37: “El Oficial del Registro Civil no procederá a la inscripción del matrimonio sin haber manifestado privadamente a los contrayentes que pueden reconocer a los hijos comunes nacidos antes del matrimonio para los efectos de lo dispuesto en el artículo siguiente”..1. El artículo 187 señala: “El reconocimiento del hijo tendrá lugar mediante una declaración formulada con ese determinado objeto por el padre. El reconocimiento puede ser: a) expreso. ni para reconocer hijos”. 3º En escritura pública. c. al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres. o. c. según los casos: 1º Ante el Oficial del Registro Civil. por ejemplo. el que se hace mediante una declaración formulada con ese determinado objeto por el padre. y no la filiación no matrimonial. sino que debe tener por objeto preciso el reconocimiento del hijo. que lo harán por si solos. Cuando la declaración se efectúa en el acto del matrimonio de los padres si el reconocimiento lo hacen ambos padres. 1º).”. y la inscripción que contenga esa declaración producirá los efectos señalados Página 252 de 366 . El Nº 1º de esta disposición debe relacionarse con los artículos 37 y 38 de la ley 4. 2º En acta extendida en cualquier tiempo. Es reconocimiento voluntario expreso. la madre o ambos debe ser formulada con el determinado objeto de reconocer al hijo como tal. 180. Clases de reconocimiento. Reconocimiento voluntario expreso..808. El reconocimiento debe ser expreso: la declaración del padre.

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en el inciso segundo del artículo 185 del Código Civil”.

- El reconocimiento voluntario expreso por acto entre vivos puede hacerse a través
de mandatarios.

Así lo establece el artículo 190: “El reconocimiento por acto entre vivos señalado en el artículo
187, podrá realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pública y
especialmente facultado con este objeto”. Nótese que se trata de un mandato especial y solemne.

Si el reconocimiento tiene su origen en un testamento, no cabe hacerlo a través de mandatarios,
desde que la facultad de testar es indelegable (art. 1004).

c.2. Reconocimiento voluntario tácito o presunto.

Es el que la ley establece por el hecho que el respectivo padre o madre, o ambos, pidan al
momento de inscribir al hijo, que se deje constancia de su nombre en esa inscripción. Lo
establece el artículo 188 inciso 1º: “El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a
petición de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripción de nacimiento, es
suficiente reconocimiento de filiación”.

La norma señala que “el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a petición de
cualquiera de ellos, al momento de practicarse...”, con lo que podría entenderse que se produce
el reconocimiento si se deja constancia del nombre de uno de los padres a petición del otro. No
hay duda que no es ese el sentido de la norma. Simplemente no quedó bien redactada.
Tratándose de un reconocimiento voluntario, sólo puede derivar de una manifestación de
voluntad, expresa o tácita pero, en todo caso, emanada de quien reconoce.

- El reconocimiento que no conste en la inscripción de nacimiento, debe
subinscribirse al margen de ésta.

Así está establecido en el artículo 187 inciso final. La subinscripción no constituye solemnidad
del reconocimiento, sino una medida de publicidad para que el acto sea oponible a terceros de
tal forma que mientras no se cumpla con ella no podrá hacerse valer en juicio (art. 8 inc. 1º ley
4.808). El artículo 189 inciso final confirma el carácter de requisito de oponibilidad al establecer
que “el reconocimiento no perjudicará los derechos de terceros de buena fe que hayan sido
adquiridos con anterioridad a la subinscripción de éste al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo”.

d. Límites al reconocimiento.

El artículo 189 inc. 1º establece que “no surtirá efectos el reconocimiento de un hijo que tenga

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legalmente determinada una filiación distinta, sin perjuicio del derecho de ejercer las acciones a
que se refiere el artículo 208”. Esta última frase significa que quien pretende ser el padre o la
madre deberán ejercer simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación existente y
de reclamación de la nueva filiación.

e. Características de todo reconocimiento.

e.1. Es un acto jurídico unilateral.

De consiguiente se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que reconoce. No
requiere de la aceptación del reconocido. Lo anterior, sin perjuicio del derecho del hijo para
repudiar tal reconocimiento, en los plazos y cumpliendo las exigencias que contempla el
artículo 191.

e.2. El reconocimiento es un acto solemne.

Ello porque para que se perfeccione se requiere que la voluntad de quien lo hace se exprese de
alguno de los modos señalados en el artículo 187 y 188, según el reconocimiento sea voluntario
expreso o tácito.

e.3. El reconocimiento es irrevocable.

Lo dice expresamente el artículo 189 inciso 2º, en los términos siguientes: “El reconocimiento es
irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario
posterior...”.

Nada tiene de novedoso que el reconocimiento sea irrevocable, pues es lo que ocurre
normalmente con los actos unilaterales (el testamento es la excepción a esta regla y por ello la
consignó expresamente el legislador) y, por otra parte, ello se justifica plenamente por la calidad
de permanente que tiene todo estado civil.

e.4. El reconocimiento no puede sujetarse a modalidades.

Esta característica está consignada en forma expresa en el artículo 189 inc. 2º parte final.
Tampoco constituye novedad, pues sabido es que las modalidades no juegan en el ámbito del
Derecho de Familia.

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f. Repudiación del reconocimiento.

f.1. Concepto.

El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (art. 191). En la historia de la ley
quedó claro que la repudiación procede aunque sea efectiva la filiación que se le pretende
imponer (Informe Comisión, Boletín 1060-07, p. 86).

Atendido que el reconocimiento produce todos sus efectos sin que intervenga la voluntad del
reconocido, la ley admite que tal acto sea rechazado por el destinatario del mismo, atendido que
el reconocimiento puede haber buscado un beneficio por parte del padre más que un beneficio
para el hijo. Por ello la ley admite que el hijo evada los efectos del reconocimiento.

Daniel Peñailillo, defendiendo la idea de la repudiación explica que “atendido el carácter
unilateral del reconocimiento, no es razonable que por esa decisión quede el reconocido
atrapado, en la situación de tener que emprender todo un litigio impugnatorio”. “Es apropiado
entonces que el sólo repudio, como acto simple y también unilateral, le baste”.

f.2. Sólo se puede repudiar el reconocimiento voluntario.

No procede respecto del reconocimiento forzado, pues sería un contrasentido que se demande
una calidad para posteriormente repudiarla.

f.3. Personas que pueden repudiar y plazos para hacerlo.

La ley regula distintas situaciones:

a) Si el hijo al momento de reconocimiento es mayor edad, sólo él puede hacerlo, dentro
del plazo de un año, contado desde que tomó conocimiento del reconocimiento (art. 191 inc. 1º,
primera parte);

b) Si fuere menor, sólo él puede repudiar, dentro de un año contado desde que llegado a la
mayor edad supo del reconocimiento (art. 191, inc. 1º, parte final);

c) Si el hijo mayor de edad se encuentra en interdicción por demencia o sordomudez,
repudiará por él, su curador, previa autorización judicial (art. 191, inc. 2º);

d) Si el hijo es disipador declarado en interdicción, la repudiación deberá hacerla
personalmente, sin autorización de su representante legal ni de la justicia (art. 191 inc. 3º);

e) Si se reconoció a un hijo muerto o que falleció antes de llegar a la mayoría de edad,

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pueden repudiar sus herederos. En el primer caso, tienen para repudiar el plazo de un año
contado desde el reconocimiento; y en el segundo, el plazo de un año contado desde su muerte
(art. 193 inc. 1º); y

f) Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el término que tiene para
repudiar, sus herederos pueden efectuar la repudiación durante el tiempo que a aquél hubiere
faltado para completar dicho plazo (art. 193 inc. 2º).

f.4. Características de la repudiación.

La repudiación es un acto jurídico que presenta las siguientes características:

a) Es unilateral, desde que se perfecciona por la sola voluntad de quien repudia;

b) Es solemne, pues debe hacerse por escritura pública (art. 191 inc. 4º). Para que esta
repudiación afecte a terceros es necesario que se subinscriba al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo (arts. 191 inc. 4º, parte final del Código Civil y artículo 8º de la ley 4.808);

c) Es irrevocable. Así lo consigna el artículo 191 inciso final: “toda repudiación es
irrevocable”.

f.5. No se puede repudiar si se aceptó el reconocimiento.

El artículo 192 así lo establece: “No podrá repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere
aceptado el reconocimiento en forma expresa o tácita” (inc. 1º). En seguida, en sus incisos
siguientes, define lo que entiende por aceptación expresa y tácita, señalando: “La aceptación es
expresa cuando se toma el título de hijo en instrumento público o privado, o en acto de
tramitación judicial” (inc. 2º); y “Es tácita cuando se realiza un acto que supone necesariamente
la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carácter” (inc. 3º).

g. Efectos de la repudiación.

Los artículos 191 inc. penúltimo y 194 reglan esta situación.

El primero establece que “la repudiación privará retroactivamente al reconocimiento de todos
los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterará los
derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectará a los actos o contratos válidamente
ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripción correspondiente”. Al discutirse la
ley se dejó constancia que la repudiación “debe tener efectos retroactivos completos en lo que se
refiere al hijo y sus descendientes, en términos que se repute que nunca ha existido el vínculo
de filiación con quien efectuó el reconocimiento”. “De manera que si se produce la repudiación,

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la calidad de heredero legitimario que el hijo adquirió respecto de su padre o madre como
consecuencia del reconocimiento, desparece” (Informe Comisión cit., p. 90).

El artículo 194 dice: “la repudiación de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la
filiación matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada en
conformidad con las normas anteriores, impedirá que se determine legalmente dicha filiación”.

Para entender este artículo debe recordarse que en el caso del hijo que nace con anterioridad a
la celebración del matrimonio de sus padres, tiene filiación matrimonial “siempre que la
paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este
Código establece...”. Luego, si los padres reconocen al hijo y posteriormente se casan, el hijo,
por ese sólo hecho, tiene filiación matrimonial. Pero si con posterioridad el hijo repudia los
reconocimientos, deja de haber filiación matrimonial.

5. ACCIONES DE FILIACIÓN.

Esta materia la regula el Código Civil en un título especial, el Título VIII del Libro Primero que
contempla dos tipos de acciones: a) acciones de reclamación de filiación, matrimonial o
extramatrimonial; y b) acciones de impugnación de filiación.

5.1. Reglas generales.

(i) Las acciones de filiación suponen la investigación de la paternidad o maternidad.

Así lo dice el artículo 195: “La ley posibilita la investigación de la paternidad o maternidad, en
la forma y con los medios previstos en los artículos que siguen” (inc. 1º). Por su parte el art. 198
autoriza a recurrir a todos los medios de prueba en los juicios sobre determinación de la
filiación.

Sin embargo, el Código Civil en su texto original no admitía la investigación de la paternidad,
pues le bastaba al padre negarse a reconocer al hijo para que éste quedara indefenso. Ello
cambió con la Ley 5.750, de 1935, que admitió la investigación de la paternidad en varios casos,
pero únicamente para los efectos de reclamar alimentos. El año 1952 se dictó la Ley 10.271, que
permitió la investigación de la paternidad para obtener la calidad de hijo natural. Finalmente, la
Ley 19.585 admite una amplia investigación de la paternidad.

(ii) Principios de las acciones de filiación.

Tales principios son: (i) la libre investigación de la paternidad y maternidad; (ii) las acciones de
filiación son declarativas de derechos, no constitutivas; y (iii) se establece una amplia
admisibilidad probatoria.

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(iii) Competencia y procedimiento.

Son de competencia de los tribunales de familia (art. 8 Nº 9 de la ley 19.968), y el procedimiento
es el contemplado en Título III de esa ley, artículos 9 y siguientes. El Artículo 9 indica que al
procedimiento que aplicarán los juzgados de familia será oral, concentrado y desformalizado.
En él primarán los principios de la inmediación, actuación de oficio y búsqueda de soluciones
colaborativas entre partes.

La ley Nº 20.030, de 5 de julio de 2005, derogó el art. 196, el imponía el deber de presentar la
demanda con “antecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en que se funda”,
atendido a la gran discordia que existía en cuanto a este requisito. Por lo demás, se trataba de
una exigencia bastante poco dogmática, pues exigía un juicio previo. Por lo demás, este
requisito no era acorde con nuestro sistema procesal, atendido que el art. 255 del CPC señala
que es una opción el acompañar los documentos fundantes de la demanda.

(iv) Excepción al principio de publicidad.

El proceso tiene el carácter de secreto hasta que se dicte sentencia de término, esto es, aquella
que pone fin a la última instancia), teniendo acceso a él únicamente las partes y sus apoderados
judiciales (art. 197 inc. 1º).

(v) Responsabilidad del que interpone una acción de filiación de mala fe.

Para evitar las demandas infundadas el artículo 197 inc. 2º dispone que “la persona que ejerza
una acción de filiación de mala fe o con el propósito de lesionar la honra de la persona
demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado”. Para que proceda
esta acción de indemnización se tiene que tratar de demandas deducidas de mala fe o hechas
con el propósito de lesionar la honra de la persona demandada, circunstancias éstas que deberá
acreditar quien accione de indemnización (art. 1698 inc. 1º).

(vi) Prueba en los juicios de reclamación de filiación.

Si se examina el Derecho extranjero se puede apreciar que en los juicios sobre investigación de
la paternidad o maternidad, uno de los aspectos más controvertidos es el relativo a la prueba.
Ello explica que la ley 19.585 y la ley 20.030 hayan regulado esta materia con especial cuidado.
Las normas dadas por los artículos 197 a 201, podemos resumirlas del modo siguiente:

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a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante toda clase de
pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte (art. 198 inc. 1º).

Sin embargo, la prueba de testigos por sí sola es insuficiente. Y en cuanto a las presunciones,
deberán cumplir con los requisitos del artículo 1712, vale decir, deben ser graves, precisas y
concordantes.

El juez pueda decretar pruebas de oficio, lo que importa una excepción señalada a la regla
general de que en materia civil las pruebas las aportan las partes.

La ley 19.968 sobre tribunales de familia establece en su artículo 28 la libertad de prueba,
estableciendo que “todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolución del
conflicto familiar sometido al conocimiento del juez podrán ser probados por cualquier medio
producido en conformidad a la ley”. Además el artículo 54 establece que “podrán admitirse
como pruebas: películas cinematográficas, fotografías, fonografías, video grabaciones, otros
sistemas de reproducción de imagen o del sonido, versiones taquigráficas y, en general,
cualquier medio apto para producir fe” “(inciso 1º), agregando en seguida que “el juez
determinará la forma de su incorporación al procedimiento, adecuándola, en lo posible, al
medio de prueba más análogo”. Cabe agregar que en conformidad al artículo 32 de la ley
19.968, los jueces apreciarán la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica.

b) La ley admite las pruebas periciales de carácter biológico.

La más conocida es la prueba del A.D.N. (sigla que corresponde al ácido desoxirribonucleico),
técnica inventada por los ingleses en el año 1985, que según el decir de los especialistas, tiene un
grado de certeza, para excluir la paternidad o maternidad, que alcanza a un 100 % y para
incluirla oscila entre el 98,36 al 99,9999999982 %.

La prueba del A.D.N. es la más conocida pero no la única pues existen otras como el “análisis
de grupos y subgrupos sanguíneos” y “el análisis de antígenos de histocompatibilidad”. La
primera tiene un grado de certeza de un 100% para excluir la paternidad o maternidad y de un
60 a un 70% para incluirlas; y en la segunda, la probabilidad de exclusión es del 100% y el valor
de inclusión entre el 90% y el 99%.

Estas pruebas de carácter biológico deben practicarse por el Servicio Médico Legal o por
laboratorios idóneos, designados por el tribunal. Las partes siempre, y por una sola vez,
tendrán derecho a solicitar un nuevo informe pericial (art. 199). El artículo 9 de la Ley N° 20.120
del año 2011 vino a dar un carácter general a esta potestad del juez, estableciendo que nadie
puede ser sometido a una investigación genética sin su consentimiento, salvo que medie una
autorización de su representante o la orden de un juez.

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. de inmediato. 199 inc. lo que se notificará personalmente o por cualquier medio que garantice la debida información del demandado.030 dispuso que: “La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir legalmente la paternidad o la maternidad. por sí solas. En cuanto a sus requisitos: a) debe haber durado a lo menos cinco años continuos. señala la forma de probarlos y el artículo 201 que determina su valor probatorio. Acreditada la posesión notoria del estado civil de hijo. 4º y 5º). le hayan reputado y reconocido como tal”. para lo cual el tribunal remitirá al Registro Civil copia auténtica”.1º). constituye una prueba que preferirá a las pruebas periciales de carácter biológico en caso de que haya contradicción entre unas y otras Página 260 de 366 .Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En cuanto al valor de estas pruebas la ley 20. la práctica de la prueba pericial biológica. citada la parte dos veces. proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente.030 agregó un artículo 199 bis: “Entablada la acción de reclamación de filiación. La misma ley 20. 2º). si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad. o la ausencia de ella. 199 incs. establece sus requisitos. las citaciones deberán efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior” (art. y b) los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable (art. El artículo 200 inciso 2º señala que “consiste en que el padre. 200 inc. valor suficiente para establecer la paternidad o maternidad. El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducirá a acta que se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo o hija. c) Posesión notoria de la calidad de hijo. Trata de esta prueba el artículo 200 que la define. nombre y fama. y presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos. según corresponda. o para excluirla” (art. el juez ordenará. Esta definición contiene los requisitos tradicionales de toda posesión notoria: trato. no concurre a la realización del examen. La ley 20. Se entenderá que hay negativa injustificada si. y que éstos y el vecindario de su domicilio. en general. madre o ambos le han tratado como hijo.030 de 5 de julio de 2005 señaló que: “El juez podrá dar a estas pruebas periciales. Sanción a la negativa injustificada a someterse a un peritaje biológico. Para este efecto.

pero no podrá dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aquél”. 201 inc. debe Página 261 de 366 . La acción de reclamación la puede intentar el hijo en contra de sus padres o los padres en contra del hijo. 204 inc. d) Valor probatorio del concubinato de los padres. no se aplicará esta norma si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar tal regla. o b) de reclamación de filiación no matrimonial. 5. (i) Concepto. durante la época en que ha podido producirse legalmente la concepción. 1º). los titulares de las acciones de reclamación pueden ser: el hijo. el padre o la madre. 2º). Lo que caracteriza la filiación matrimonial es que los padres estén casados y por ello para que se declare esta filiación debe demandarse conjuntamente a ambos. contemplados en los artículos 142 y 353 del Código Penal. o a éstos en contra de aquél. Si es el hijo quien demanda. Luego. caso en que prevalecerán las pruebas de carácter biológico (art.2.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (art. “servirá de base para una presunción judicial de paternidad” (artículo 210). en el caso de que la posesión notoria derive de la perpetración de un delito. (ii) Clases de acciones de filiación. como el de sustracción de menores o de sustitución de un niño por otro. 76. para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra. El concubinato de la madre con el supuesto padre. Sin embargo. Las acciones de filiación pueden ser: a) de reclamación de filiación matrimonial. 2º). Es lógico que así sea. En el caso en que sea el padre o la madre quien demande la filiación matrimonial del hijo. 201 y inc. El inciso 2º agrega que “si el supuesto padre probare que la madre cohabitó con otro durante el período legal de la concepción. Son aquéllas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre. esta sola circunstancia no bastará para desechar la demanda. desde que no se puede reconocer filiación matrimonial respecto de uno solo de los padres. esto es art. deberá entablar la acción conjuntamente en contra de ambos padres (art. Por ejemplo. (a) Acciones de reclamación de filiación matrimonial. Acciones de Reclamación de Filiación.

el hijo y las otras personas respecto de las cuales existe filiación. deberá el padre o madre que demande. so pena de nulidad (artículo 204 inciso final). personalmente o a través de su representante legal. pues el resultado del juicio va a afectar a ambos padres. en contra de su padre o de su madre. la acción de reclamación la pueden ejercer sus herederos. cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente. sin perjuicio de que si al hijo no le satisface este reconocimiento. dentro del plazo de tres años contado desde la muerte” (inc. pues mientras se mantenga la primera filiación. Deben ser partes en el juicio. no se puede adquirir una nueva. significa que si el hijo ya tiene reconocida la calidad de hijo de otra persona. 1º). 205). Y es lógico que así sea. Ello. deberán ejercerse simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación existente y de reclamación de la nueva filiación”. Así lo consigna el artículo 208: “Si estuviere determinada la filiación de una persona y quisiere reclamarse otra distinta. y una segunda. pueda repudiarlo en la forma y dentro del plazo establecido en el artículo 191. para lo cual deberá sujetarse a lo dispuesto en el artículo 208 (art. Y ello porque en tal supuesto.. (b) Acción de reclamación de filiación no matrimonial La puede interponer el hijo. la acción podrá ser ejercida por sus herederos. También la puede intentar el padre o la madre. no cabe la interposición de la acción de reclamación de filiación. este padre o madre no requieren demandar al hijo desde que tienen la opción de reconocerlo voluntariamente en alguna de las formas establecidas en el artículo 187. y teniendo en cuenta los efectos relativos de las sentencias judiciales (artículo 3º inciso 2º) resulta absolutamente necesario emplazar a ambos padres..” es evidente que sólo es necesario emplazarlo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ el otro padre intervenir forzosamente en el juicio. Ambas acciones deben interponerse conjuntamente. impugnar la filiación existente y pedir que se declare que es su hijo. En el caso de una persona que no tiene filiación determinada (no tiene la calidad de hijo de nadie). Esta referencia al artículo 208. Y ello también es plenamente justificado. de reclamación de la nueva filiación. sin que sea necesario que haga gestiones en la causa. No necesita entonces el padre o madre en este caso. (c) Si el hijo fallece mientras es incapaz. de impugnación de una filiación anterior existente. Por consiguiente. Así está establecido en el artículo 207: “Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz. Agrega este artículo que “si el hijo falleciere antes de transcurrir tres años desde que Página 262 de 366 . Las acciones a interponer en este caso son dos: una primera. o en contra de ambos. demandar la filiación. Si bien la norma señala que “deberá el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio.

207). En el caso el hijo póstumo. 3º). dentro del plazo de tres años contados desde la muerte. La primera está reglada en el artículo 204 que a la letra expresa: “La acción de reclamación de la filiación matrimonial corresponde exclusivamente al hijo. so pena de nulidad” (inc. 3º). por lo que no se puede ceder ni transmitir. caso en que sus herederos podrán ejercerla dentro del plazo de 3 años contados desde la muerte o dentro del plazo que falta al hijo para cumplir los 3 años desde que cesó su incapacidad (art. Si el hijo fallece siendo incapaz. desde que éste haya alcanzado la plena capacidad (art. El único caso en que la pueden intentar los herederos. y si quien la ejerce es el hijo los tres años corren desde que haya alcanzado su plena capacidad. 2º). sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripción y renuncia”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ alcanzare la plena capacidad. 1º) “En el caso de los hijos. deberá el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio. al padre o a la madre” (inc. (iv) Características de la acción de reclamación de filiación. (iii) Situación del hijo póstumo. La acción de reclamación presenta las siguientes características: a) Es imprescriptible e irrenunciable (art. 2º). En el caso de la filiación matrimonial es lógico que tenga que demandarse conjuntamente a Página 263 de 366 . la acción corresponderá a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo (art. Si el hijo fallece antes de transcurrir tres años desde que alcanzare la plena capacidad. la acción corresponderá a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo” (inc. si el hijo es incapaz. o si alguno de los padres fallece dentro de los 180 días siguientes al parto. dentro del plazo de tres años. 206). Luego si la acción es ejercida por el representante legal del hijo el plazo de tres años se cuenta desde la muerte del padre o madre. 2º) “Si la acción es ejercida por el padre o la madre. la acción deberá entablarse conjuntamente contra ambos padres” (inc. la acción de reclamación se podrá dirigir en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos. 195 inc. b) Es personalísima. la acción podrá ser ejercida por sus herederos. es aquel en que fallece el hijo siendo incapaz. “El plazo o su residuo empezará a correr para los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad” (inc. 207). (v) Legítimos contradictores en la acción de reclamación de filiación El Código distingue entre la acción de reclamación matrimonial y la acción de reclamación de filiación no matrimonial. contados desde su muerte o. Esta norma agrega que “Sin embargo.

Y porque los alimentos se decretan en los términos del artículo 327. La segunda está tratada en el artículo 205: “La acción de reclamación de la filiación no matrimonial corresponde sólo al hijo contra su padre o madre. Paulina Veloso. salvo en el caso excepcional del hijo póstumo contemplado en el artículo 206. 5. 1º) “Podrá asimismo. se puedan decretar alimentos provisionales. Esta materia está tratada en el párrafo 3º del Título VIII del Libro Primero del Código Civil. (vi) Legitimación de los herederos. o a cualquiera de éstos cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente. en interés de éste” (inc. La doctrina nacional y también la jurisprudencia. El artículo 209 prescribe que “Reclamada judicialmente la filiación. Puede a primera vista. restituir. La primera. La pregunta que cabe plantear es si podría intentarse estas demandas después de fallecido el supuesto padre o madre. Página 264 de 366 . de tal suerte que fallecido éste (o ésta) no cabe enderezar la demanda en contra de los herederos. para lo cual se sujetará a lo dispuesto en el artículo 208” (inc. parecer un despropósito que antes de encontrarse probada la filiación. El artículo 205 establece que la acción corresponde sólo al hijo contra su padre o madre. siendo los alimentos una consecuencia de filiación. porque constituye una facultad del juez. por regla general. ello no es así. el juez podrá decretar alimentos provisionales. artículos 211 hasta el 221. si podrían ser demandados los herederos del padre o madre supuesto. En este caso la acción no la tienen los padres. La norma es clara en cuanto a que el juez “podrá decretar”. Sin embargo.3. (i) Concepto. han entendido que en estos juicios sólo puede ser emplazado el padre (o madre). no una obligación el decretarlos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ambos padres. 2º). por varias razones. pues ellos pueden reconocer voluntariamente al hijo. (vii) Alimentos provisionales. reclamar la filiación el representante legal del hijo incapaz. Acciones de Impugnación de Filiación. en los términos del artículo 327”. Así René Abeliuk. lo que significa que la petición al tribunal debe ser fundada y que para el caso de que la sentencia sea absolutoria se deben. O dicho de otra manera. Hernán Corral.

esto es.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Como su nombre lo indica. Así aparece de los artículos 211 y siguientes. Si se impugna la paternidad del hijo de filiación matrimonial. o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce”. Ello es la consecuencia de la cosa juzgada generada por dicha sentencia firme. (iii) Citación de la mujer. si judicialmente se ha resuelto que una persona es hijo de un determinado padre o madre. podrá oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros. Impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio. ejerciendo simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación existente y de reclamación de la nueva. De consiguiente. Pero nada obsta a que si un tercero pretende ser el padre o madre del mismo hijo. b) los herederos del marido o cualquier persona al que la pretendida paternidad irrogare perjuicio. la madre debe ser citada.. no puede ni el hijo ni los padres que intervinieron en el pleito en que aquello se resolvió. Pueden hacerlo: a) el marido. estas personas pueden ejercer la acción de reclamación del verdadero estado filial y para ello pueden impugnar incluso la filiación determinada por sentencia dictada en un juicio en el que no fueron partes. por no ser efectivos los hechos en que se funda. Esta disposición expresa que “ni prescripción ni fallo alguno. sino también a la madre. estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto la filiación generada por una determinada paternidad o maternidad. La norma agrega que ello es “sin perjuicio de lo que dispone el artículo 320”. impugnar la filiación establecida en la sentencia. Es decir. no podría afectarle la sentencia. Así lo establece el artículo 215. pueda demandar dicha filiación en los términos establecidos en el artículo 208..”. pues la sentencia que en este caso se dicte. pero no es obligada a comparecer. y (c) impugnación de la maternidad. Página 265 de 366 . Y ello es lógico. por eso es necesario emplazarla. pues en caso contrario. a saber: (a) la impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio. (iv) Situaciones que regla la ley. (b) la impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento. 2º del Código Civil (efecto relativo de las sentencias). y c) el hijo. afectará no sólo al padre y al hijo. entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado. El Código reglamenta diversas situaciones. atendido lo dispuesto en el artículo 3 inc. Según el artículo 220 “No procederá la impugnación de una filiación determinada por sentencia firme. (ii) No cabe la impugnación de la filiación determinada por sentencia firme. a.

lo que es lógico. Dice el inciso 2º: “La residencia del marido en el lugar de nacimiento del hijo hará presumir que lo supo inmediatamente. situación ésta en que el plazo se alarga a un año. En el caso del hijo concebido o nacido durante el matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ a. salvo el caso de ocultación mencionado en el inciso precedente”. se cuenta desde que adquiere su plena capacidad (art. Sin embargo. contado desde esa misma fecha. a. también debe hacerlo en el plazo de un año que. El inciso 3º agrega: “Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente. 2º). a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido ocultación de parto”. si prueba que a la época del parto se encontraba separado de hecho de la mujer” (inc. 1º) No cabe que los herederos o terceros interesados impugnen si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento público (art. si fallece antes de tomar conocimiento del parto o mientras está corriendo el plazo para impugnar.3. 214). y si es el hijo quien impugna en forma personal. En ambos casos los plazos se cuenta desde que el marido tuvo conocimiento del parto. 213 inc. El artículo 212 en sus incisos 2º y 3º establece presunciones legales (simplemente legales) sobre la fecha en que el marido tomó conocimiento del parto. se presumirá que lo supo inmediatamente después de su vuelta a la residencia de la mujer. Pasa la acción por la totalidad del plazo (cuando fallece el marido sin haber tomado conocimiento del parto) o por el tiempo que faltare para completarlo. Impugnación hecha por el marido. Esta situación está tratada en el artículo 212: “La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podrá ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta días siguientes al día en que tuvo conocimiento del parto. en que es de 180 días. Mientras el marido vive. la paternidad podrá ser impugnada por el hijo. o separados. a. la acción de impugnación pasa a sus herederos o a toda persona a la que la pretendida paternidad causare perjuicios. 213 inc. 1º). en caso contrario (art.1. Si quien impugna es el representante legal debe hacerlo en el plazo de un año contado desde la fecha de nacimiento del hijo. Impugnación hecha por los herederos del marido o por cualquiera persona al que la pretendida paternidad causare perjuicios. Impugnación de la paternidad por el hijo. sea a través de su representante legal o en forma personal. en este caso. o dentro del plazo de un año. Página 266 de 366 .2. De manera que el plazo para impugnar es diferente según se trate de cónyuges que viven juntos. sólo a él compete el derecho de impugnar la paternidad.

1. 216 inc. Si el hijo es incapaz la acción se ejerce conforme al art. Impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b. Impugnación de la paternidad por el hijo. en el plazo de un año contado desde que tuvo ese interés y pudo hacer valer su derecho”. 2º). y b) por toda persona que prueba interés actual en la impugnación. probándose falso parto o suplantación del pretendido hijo al verdadero”. se aplican estas misas reglas de impugnación. y e) toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la Página 267 de 366 . pero el plazo de dos años se cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producen” (art. 1º). Esta situación está regulada en el artículo 216 inciso final: “También podrá impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un interés actual en ello. e) el hijo supuesto. 3º). c) los verdaderos padre o madre del hijo. la acción de impugnación corresponderá a sus herederos por el mismo plazo o por el tiempo que faltare para completarlo. c. plazo que se cuenta desde la muerte del hijo (art. 4º). Cuando el hijo ha sido reconocido por su padre puede impugnar la paternidad dentro del plazo de 2 años contados desde que el hijo supo del reconocimiento (art.2. 216 inc. Interés actual significa interés patrimonial. 216 inc. En el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres (supuesto en que también hay filiación matrimonial de acuerdo al artículo 180 inciso 2º). b) la madre supuesta. Impugnación de la paternidad por toda persona que pruebe interés actual en ello. Titulares de la acción de impugnación de la maternidad. Pueden impugnar la maternidad: a) el marido de la supuesta madre. 216 inc.1. c. Si el hijo muere desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el plazo para impugnar. La maternidad puede ser impugnada atacándose los dos hechos en que ella se funda: existencia del parto y que el hijo es el producto de ese parto. Por ello el artículo 127 inciso 1º dispone: “La maternidad podrá ser impugnada. 214 (art. En este caso la paternidad puede ser impugnada a) por el propio hijo. El puro interés moral no es suficiente. d) el verdadero hijo. b. b. Impugnación de la maternidad.

En el caso del hijo que ha sido concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida no cabe la impugnación de la filiación ni la reclamación de una filiación diferente (art. 217 inc. el plazo para impugnar es de un año contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre (art.2. La norma agrega que “la sentencia que sancione el fraude o la suplantación deberá declarar expresamente esta privación de derechos y se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo”. 1º).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre. La acción de los verdaderos padre o madre. El artículo 219 sanciona a los que hayan intervenido en el fraude de falso parto o suplantación de parto. (v) Situación especial del hijo concebido mediante técnicas de reproducción humana asistida.120). salvo en lo que dice relación con la prohibición de clonación de personas (art. ejercer sólo la acción de impugnación: en tal caso deberá ejercerla dentro del año contado desde que alcance su plena capacidad. 208. Si se trata del marido de la supuesta madre y de la madre supuesta la acción debe ejercerse dentro del año siguiente al nacimiento. en la medida en que se ejerza conjuntamente con la impugnación la acción de reclamación de la verdadera filiación. y la prohibición de destruir los Página 268 de 366 . Sobre las técnicas de reproducción asistida. 182 inc. En el caso que quien impugne la maternidad sea la persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos hereditarios sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre. Sanción a los que intervengan en la suplantación del parto. No obstante haber expirado los plazos establecidos. c. 218 inc. 2º). final). 2º y 3º y artículo 218). En realidad. El hijo supuesto podría. sólo de esta forma podrían ejercerla los verdaderos padres y el hijo verdadero en virtud de lo dispuesto en el art. Esto tiene especial importancia cuando se han usado gametos ajenos. 5 de la Ley N° 20. del hijo verdadero o del supuesto hijo es imprescriptible. o para exigirle alimentos. estableciendo que no les aprovechará en modo alguno el descubrimiento del fraude ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad. siempre que no exista posesión notoria del estado civil (art. si sale inopinadamente a la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa. en cambio. o para suceder en sus bienes por causa de muerte. podrá subsistir o revivir la acción respectiva por un año contado desde la revelación justificada del hecho (art. cabe agregar que ellas no tienen una regulación más profunda en Chile. 217 incs. la que constituye un delito penal.

Cuando la norma dice que el plazo de un año se cuenta desde la fecha de su otorgamiento hay que entender que se está refiriendo al caso de error o dolo. 1º de la ley Nº 4808. 2º. sino de desconocimiento. Este plazo de un año es excepción a lo establecido en el art. pero sí puede impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad en conformidad al artículo 202: “La acción para impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad prescribirá en el plazo de un año contado desde la fecha de su otorgamiento. (i) Acción de desconocimiento de la paternidad. En conformidad a esta disposición. o en el caso de fuerza. 5. 1684. Ello es lógico y guarda concordancia con el sistema de la ley. Lo anterior se desprende de esta disposición. 2º). esto es. (vi) Subinscripción de la sentencia que acoge acciones de reclamación o de impugnación. Esta acción no es propiamente una acción de impugnación. pero en conformidad a lo que dispone el artículo 184 inc. Se refiere al hijo que nace antes de los 180 días siguientes al matrimonio de sus padres. vale decir. en cuanto señala que “no perjudicará los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripción”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ embriones humanos que durante estos tratamientos se formen (artículo 6 del Reglamento de la Ley N° 20. Página 269 de 366 . Así ha sido fallado (Corte Suprema. en el plazo y forma de las acciones de impugnación.4. 3 de octubre de 2002. según el cual no hay impugnación si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento público (art. circunstancia que no cambia su naturaleza jurídica -sigue siendo acción de desconocimiento y no de impugnación. Las sentencias que se dicten en esta clase de juicios deben subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art. 221). porque lo que se debe solicitar al tribunal es únicamente que constate los supuestos del desconocimiento. Otras Acciones de Filiación. 2º debe ejercerse en el plazo y forma que se expresa en los artículos 212 y siguientes. causa rol 2646-2002). desde el día en que ésta hubiere cesado”. 213 inc. (ii) Acción de nulidad del acto de reconocimiento de un hijo.120). que el marido ignoraba al tiempo de casarse la preñez de la mujer y que no reconoció al hijo por hechos positivos.distinción que tiene importancia. No tiene el padre acción de impugnación. puede desconocer judicialmente la paternidad. Está tratada en el artículo 184 inc. Interesa destacar que en este caso el padre no es titular de la acción de impugnación. si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al momento de casarse. y del artículo 8º inc. Esta subinscripción es un requisito de oponibilidad para que la sentencia afecte a terceros.

Período que va entre la determinación y la anotación registral La ley se preocupa principalmente de los casos en que la determinación no es coetánea a la inscripción de nacimiento del hijo. Así aparece del artículo 181: “la filiación produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada. el hijo podrá ejercer las acciones propias del heredero. La sentencia que acoge la acción de reclamación es declarativa. Página 270 de 366 .de toda lógica desde el punto de vista de la certeza jurídica. creyó -la Comisión. . a la muerte del causante. Para la correcta inteligencia de los incisos que se acaban de transcribir. que tendrá lugar conforme a las reglas generales” (inc. “De esta manera. 68-70). en especial la de petición de herencia. pero el hijo concurrirá en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinación de su filiación cuando sea llamado en su calidad de tal” (inc. Allí se dijo: “Por otro lado. particularmente considerando los efectos patrimoniales de la filiación del hijo frente a terceros. de acuerdo al solo inciso primero. En seguida continua el Informe “pero la aplicación estricta de esta excepción a la retroactividad (que no se vean afectados los derechos adquiridos) permitiría a los herederos del pariente fallecido en ese lapso alegar que se vulnerarían sus derechos adquiridos. subsistirán los derechos adquiridos y las obligaciones contraídas antes de su determinación. pero éstos se retrotraen a la época de la concepción del hijo” (inc. no constitutiva de filiación. Para evitar esta interpretación. se dijo expresamente que el hijo concurrirá en las sucesiones abiertas antes de la determinación de su filiación cuando sea llamado en su calidad de tal. Así sucede con el reconocimiento posterior y con la sentencia judicial dictada en juicio de filiación. por ejemplo. cuando habría estado incluido en la delación de la herencia si su filiación se hubiese determinado en forma previa a la muerte del causante”. hecho que. EFECTOS DE LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN. 2º) “Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripción de los derechos y de las acciones.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 6. hacer salvedad de la validez de los derechos adquiridos y las obligaciones contraídas en el tiempo intermedio. 3º). es ilustrativo tener en cuenta las explicaciones que se dieron en la discusión en el Senado. respecto de los actos celebrados por un curador del hijo. 6.1. que quedaron fijados a la época de apertura de la sucesión y delación de la herencia. Ello permite evitar dudas. Retroactividad. 1º). esto es. La misma disposición agrega que “no obstante. mientras no transcurran los plazos de prescripción” (Boletín 1067-07. produciría efectos retroactivos”. O sea. pp. si participase en la sucesión el hijo cuya filiación se ha determinado con posterioridad. se agregó. antes de que se determine la filiación de éste.

Lo dice el art. 707. no se aplica la regla de protección del art. Sanción al padre o madre cuando la filiación ha sido determinada contra su oposición. Pero bien puede suceder que terceros no estén en condiciones de conocer la determinación y podrían verse perjudicados por ese desconocimiento.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En estas situaciones la filiación está ya determinada y. 181 inc. Se trata sólo de terceros. Es decir. Sin embargo. 203. 221 para la determinación por sentencia judicial. en cambio. 3º para el reconocimiento y lo repite el art. El juez así lo declarará en la sentencia y de ello se dejará constancia en la subinscripción correspondiente” (inc. Finalmente. El artículo 203 establece que “cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del padre o madre. cuando la filiación haya debido ser establecida por medido de sentencia judicial contra su oposición”. pero podrá probarse en contrario que el tercero estaba al corriente de la determinación. 2º. mantiene sus obligaciones. Es así como la ley establece que los medios de determinación serán inoponibles a terceros de buena fe mientras no consten en el Registro Civil. entre padre e hijo se producen todos los efectos aunque todavía no se haya subinscrito el reconocimiento o la sentencia. todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes”. otros indican que es necesario que haya existido una real oposición a la demanda. aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y. según el cual “Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le hayan abandonado en su infancia. por tanto. en términos tales que si el padre o madre tuvieron motivo plausible para litigar. El inciso 1º del artículo 203. tanto respecto de la persona como respecto de los bienes del hijo. de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. Esta se presumirá en virtud del art. En efecto. 1º). 189 inc. el inciso final del artículo 203 regula la institución del restablecimiento. en cuya Página 271 de 366 . en general. debe concordarse con el artículo 324 inciso final. Además se exige que el tercero esté de buena fe. mientras hay quienes sostienen que para aplicar la norma basta que la filiación haya sido determinada en juicio en el cual el padre o madre figuró como demandado. Así lo consigna el inciso 2º: “El padre o madre conservará. no procede la aplicación del art.2. Se ha discutido en doctrina cuando se entiende que “la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del padre o madre”. 6. Luego el padre o madre pierde sus derechos de tal.

si el hijo. siendo Bello un romanista insigne y conociendo la regulación que. Señala este precepto: “Sin embargo. que “era el acto por el cual una persona alieni iuris emancipaba previamente de la patria potestad a que había estado sometida en la familia natural. imposible que la institución haya pasado inadvertida. se restituirán al padre o madre todos los derechos de los que está privado. en los cuales existían dos tipos de adopción. 7. alcanzada su plena capacidad. por el cual el jefe de una familia patricia a punto de extinguirse por no tener hijos naturales. por otro lado. En el derecho romano la adopción es concebida como una forma de incorporar a un varón púber bajo la patria potestad de un paterfamilias. No se sabe exactamente la razón que tuvo Bello para excluirla. que consistía en “un acto solemne. pues el Código Civil. Resulta. Aunque hay vestigios de filiación adoptiva en las antiguas leyes orientales e incluso aparece e textos bíblicos. llamada. atribuía la calidad de hijo al ciudadano suis iuris”. las primeras menciones que se efectúan sobre la adopción corresponden a los tiempos de la colonia. y la segunda. bajo la patria potestad de éste” Esta situación se mantuvo sin variación hasta fines del siglo XIX. El modelo Romano: la adoptio y la adrogatio. Así se produjo un largo período en el cual no existía norma alguna que reglamentara y regulara esta institución. cuya naturaleza derivaba del derecho romano: la primera. es entre los romanos donde la adopción se configura como institución jurídica. precisamente adopción. En nuestra historia jurídica. manifiesta por escritura pública o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos”. no incluyó ninguna norma sobre la materia. 7. Origen. 7. aunque mezquina. alcanzada su plena capacidad. puede restituir los derechos a este padre o madre. FILIACIÓN ADOPTIVA. le otorgaba el Código de Napoleón.2. ingresaba a la del padre adoptivo. El restablecimiento por acto testamentario producirá efectos desde la muerte del causante”.1. porque no hay registros ni notas sobre esta materia en los antecedentes preparatorios del Código. a. cuerpo normativo que reguló todas las instituciones civiles relativas a la familia. llamada adrogación . Falta de normativa en el Código Civil de 1855. Evolución histórica de la adopción en Chile. Página 272 de 366 . Continúa expresando que “el restablecimiento por escritura pública producirá efectos desde su subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento del hijo y será irrevocable. Es indudable que el espíritu de la época no era favorable a la adopción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ virtud el hijo.

613.346 de 1965 establecía que el objeto de la legitimación adoptiva era “conceder el estado civil de hijo legítimo de los legitimantes adoptivos con sus mismo derechos y obligaciones…” (art. La primera ley de adopción. es una forma de dar cauce jurídico y cierta formalización a la custodia que parientes o terceros suelen hacer por propia iniciativa de un menor en situación irregular (que no crea estado civil) y la adopción plena (que crea estado civil). sino por sobre todo en el interés y la necesidad de protección y asistencia del niño. este hecho hizo ver la necesidad de legislar sobre la autorización que debían dar los Tribunales de Menores para que los niños chilenos salieran del país para ser adoptados en el exterior. fue aprobada y entró en vigencia el 6 de enero de 1934. En 1990 entró en vigor para nuestro país esta Convención.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b. Para los menores de edad se estableció un proceso dual de adopción simple. La adopción aparece así en la Convención como una institución que se justifica.703. Posteriormente la ley N° 16. Página 273 de 366 . por lo cual se derogó la ley N° 16.346. i. no en interés de los adoptantes. sin tocar la adopción común o clásica de la ley N° 7. El art. El primer modelo de adopción: pacto de familia. Finalmente. Adopción simple y plena En la década de los ochenta se hizo sentir en el país una preocupación por la salida de menores para ser adoptados en el extranjero mediante intermediaciones ilícitas. d. esta se llevó a cabo con la dictación de la ley N° 7. En 1988 se aprueba la ley N° 18. siempre que carecieran de descendencia legítima o tuvieran hijos mayores de edad que prestaren su consentimiento. 1°) c. 1° de esta ley definía la adopción como “un acto jurídico destinado a crear entre el adoptante y adoptado los derechos y obligaciones que establece la presente ley”. Convención de Derechos del Niño. pero debía existir una diferencia de edad que la ley fijó en quince años. la nueva ley contempló todo un título para tratar de las autorizaciones judiciales para la salida de menores con propósito de adopción. esta permitía adoptar a las personas naturales capaces mayores de cuarenta años y menores de setenta. que se limitó a regular la adopción de menores de edad. Antecedentes de la reforma de la ley N° 19. Acogió el modelo de adopción “pacto de familia” que no constituye estado civil ni rompe los lazos con la familia originaria.343. Dadas sus falencias y vacíos fue necesaria una reforma. El adoptado podía ser cualquier persona.613 de 1943. que mantuvo su vigencia.620. la N° 5. La adopción plena vino a sustituir la legitimación adoptiva.

613 como la ley N° 18. ii. En todo el sistema se otorga una mayor intervención del Servicio Nacional de Menores. pero se reconoce también la participación de instituciones provenientes del sector privado.585. y garantizar el reconocimiento de las adopciones internacionales entre los miembros de la Convención.658.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ii. La convención sobre protección del Niño y Cooperación en Materia de Adopción Internacional. con algunos beneficios adicionales que se establecen en la nueva ley. e.703. fundándose en la igualdad de derechos de los hijos biológicos consagrada por la reforma de la ley 19. a lo menos en sus derechos y obligaciones respecto de sus progenitores y los parientes de éstos. La adopción en cambio es única: corresponde a la forma de adopción plena o legitimante. El régimen jurídico de la adopción vigente en Chile i. Los objetivos de esta convención son establecer salvaguardias que permitan garantizar que las adopciones internaciones se lleven a cabo en beneficio del niño y respetando sus derechos fundamentales. aquella que finge que el adoptado es un hijo del adoptante y que sólo se acepta para menores de edad. reemplazara el modelo múltiple en un esquema de adopción única y siempre filiativa. instaurar un sistema de cooperación internacional entre los Estados contratantes para garantizar que esas salvaguardias sean respetadas y con ello impedir el secuestro. cosa que fue salvada con la ley N° 19. venta y tráfico de niños. y deroga tanto la ley N° 7. Página 274 de 366 .620 de 1999 y su temprana modificación. Se suprime así la adopción simple y se entiende que la custodia de los niños por terceros puede quedar bien canalizada a través de una medida de protección adoptada en conformidad con la Ley de Menores. Es así como la aprobación de la ley de filiación (1998) motivó al Poder Ejecutivo a preparar un nuevo proyecto de adopción que. La reforma de la filiación que considera a todos los hijos iguales. Ley N° 19. es decir. La reforma del estatuto de filiación. La reforma establece un solo tipo de adopción. tuvo incidencia en el régimen adoptivo. aunque se establece que ellas deben ser acreditadas ante el señalado servicio público. La temprana modificación se debió a que esta nueva ley no se hizo cargo de la suerte de los procesos de adopción que se encontraban tramitando de acuerdo con las leyes anteriores.

Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 7. y aún más. debiendo estarse a ello y en primer ligar al interés. son los siguientes: 1° El interés superior del niño. se pensó que ello no era necesario porque era suficiente el sentido natural y obvio que tenía la palabra en la lengua castellana. y seguidamente. Finalmente. se crea. que puedan brindarle el afecto y los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales. 7° La aceptación limitada de la expatriación del niño adoptado. con los requisitos y solemnidades que establecen las leyes. se crea un vínculo virtualmente familiar entre el adoptado y sus adoptantes que unidos en matrimonio provocan una relación equivalente o similar a la que existe entre padres e hijos legítimos. Se puede definir como “una institución jurídica por la que. 15 de diciembre de 1993. Estos se encuentran plasmados en el nuevo régimen de adopción.620. Durante la tramitación de la ley N 19. sólo se limitó a establecer en su artículo uno los objetivos de la adopción. cons. entre dos personas que pueden ser extrañas entre sí. 3° La inseparabilidad de los hermanos biológicos. 2° La subsidiariedad de la adopción o la prioridad de la familia biológica. 5) En términos amplios el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española define la adopción como el acto de adoptar y a éste como “recibir como hijo. 90. RDJ t. creándose el estado civil de hijo y padres legítimos con los adoptantes. La actual Ley de Adopción mantuvo la misma falencia que las anteriores leyes sobre la materia.4. su Reglamento y la Convención de La Haya. no biológicos. al que no lo es naturalmente”. 6° La verdad biológica y la protección de la identidad del niño. mediante una ficción legal. p.184. Página 275 de 366 . sec. relaciones de parentesco y filiación”. de un modo irrevocable. de lo que de prueba la definición del Diccionario de la RAE que hemos transcrito. cuando ellos no le sean proporcionados por la familia de origen”.3. 4° La preferencia de la familia matrimonial. 7.620 se discutió si debía definirse la adopción. Es así como la adopción plena ha sido conceptualizada diciendo: “por la adopción plena. al de sus padres adoptivos…” (C. por dicha institución caducan los vínculos de la filiación de origen del adoptado. Principios que inspiran el Régimen Adoptivo Chileno. 2. Temuco. de la ley N° 19. pues no contempló ninguna norma que definiera esta institución. seguridad y protección del meno. Hernán Corral define la adopción como “un acto jurídico de carácter judicial que tiene por objeto proporcionarle a un menor de edad unos padres y una familia. 5° La reserva relativa. con las solemnidades y requisitos legales. Definición de adopción.

1 y 15. no está determinada (es desconocida jurídicamente) o si se halla determinada. como el de los padres biológicos. Página 276 de 366 . Son presupuestos de hecho exigidos como requisitos para la activación de un interés público.968. controlado judicialmente.620. de sus derechos-deberes paternos. y por cierto el de los adoptantes.3 de la ley N° 19. 8 del Reglamento.” 7. También se produce cuando el grupo familiar rechaza al menor o los padres biológicos abdican de sus funciones y responsabilidades. y en el art. sea nuclear o ampliada. la ley prevé la adopción como una instancia subsidiaria o supletoria y no como alternativa a la filiación biológica. cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de origen.5. (ii) Judicialidad de la adopción. se encuentra impedida de contener en su seno al menor en las condiciones mínimas que exigen su desarrollo físico y formación integral. La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en los casos y con los requisitos que la presente ley establece. y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales. Así queda de manifiesto en los arts. (iii) Subsidiariedad. una especie de contrato. es decir. Hoy. son los órganos jurisdiccionales competentes los que están encargados tanto de declarar que un menor puede ser susceptible de adopción como de constituirla. Las normas que regulan la adopción no son meramente dispositivas o supletorias. Los consentimientos que contempla la ley. Esto significa que sólo puede actualizarse como posibilidad jurídica cuando la familia biológica. Como ya hemos visto. el del menor susceptible de adopción. no son consentimientos negociables. la adopción es hoy materia de intervención de los tribunales de justicia. sino imperativas e inderogables por la voluntad de los particulares.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ El artículo primero de la ley la describe estableciendo que “La adopción tiene por objeto velar por el interés superior del adoptado. en virtud de la ley N° 19. Caracteres de la adopción en la ley chilena. La adopción ha dejado de ser en Chile un pacto de familia. la competencia en estas materias la tienen los Tribunales de Familia. La adopción debe ser decretada por sentencia judicial. (i) Es una institución de orden público.

6. revocarse o resolverse por ingratitud. b. Adoptantes. Por ello los organismos acreditados deben ser organizados como corporaciones o fundaciones. 42 Ley N° 19. Pueden serlo. es decir. los que por sus particulares características los denominaremos terceros institucionales.703. 7. y lo es la adopción de la ley vigente. La adopción se constituye por un acto de mutua generosidad: los adoptantes reciben al adoptado como hijo por amor desinteresado. (v) Irrevocabilidad. personas jurídicas sin fines de lucro. o bien como terceros (no por ello dejan de ser partes. la irrevocabilidad es sin perjuicio de la posibilidad de que se declare nulo dicho acto. La irrevocabilidad es una consecuencia más de la imitación intensa que hace la filiación adoptiva de la filiación por naturaleza.. 23 inc. El lucro debe ser excluido absolutamente. Pero como la adopción se constituye por acto jurídico. el adoptado se inserta en la familia adoptiva sin esperar recompensas pecuniarias sino sólo ser querido y tratado como hijo. como adoptados. Corresponderá al sujeto pasivo de la adopción. cualquiera sea el comportamiento posterior de adoptantes y adoptado. Así como ésta no puede cancelarse. Sin embargo. tanto como matrimonios de chilenos como matrimonios extranjeros. etc. indignidad. el tribunal procurará que los adopten los mismos solicitantes (art. penúltimo). En todo caso la nulidad procede muy restringidamente. como el caso de los parientes de los adoptados. a. tampoco procede dejar sin efecto la adopción filiativa. la adopción plena de la ley N°18. En el caso que dos o más menores que se encuentre en situación de ser adoptados sean hermanos. pueden existir otros terceros más o menos cercanos. así lo era la legitimación adoptiva de la ley N° 16. la denominación apunta a que son extraños a los adoptantes y a los adoptados). La filiación adoptiva suele ser irrevocable.620). La ley castiga al que solicita o acepta una contraprestación para facilitar la entrega de un menor en adopción (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (iv) Gratuidad. Pueden intervenir en tres calidades diversas: como adoptantes.346. Página 277 de 366 . y serán menores de edad. Adoptado menor. personas solteras y viudas. Personas que pueden intervenir.

El adoptado debe ser una persona natural. Esto según lo disponen los art. El adoptado. pero se trata de un requisito que se desprende de toda la normativa. y e) velar por la actualización de estos registros. 7. que sujetan a éstos y al SENAME al mismo régimen legal. La ley Nº19. La intervención de este servicio queda regulada en el art. c. por ejemplo. la adopción del hijo o descendiente del adoptante. en defensa de los derechos del menor comprendido dentro de sus normas. todos los cuales disponen de equipos multidisciplinarios para ejercer su labor. la Fundación Chilena de Adopción y el Instituto Chileno de Colonias y Campamentos. Hoy entre estas instituciones tenemos. ya que éstas no pueden ser titulares ni ejercer relaciones jurídicas del Derecho de Familia. Página 278 de 366 . Persona natural. No es concebible la adopción entre personas jurídicas. (i) Requisitos comunes. como el caso de los ancianos. c) intervenir en los juicios de nulidad de la adopción. d) llevar los registros que le impone la ley. 6°. menor de edad. y la adopción del hijo en situación de desamparo (art. 4 y 6. la Fundación San José. Servicio Nacional de Menores.620 establece quines pueden ser adoptados y contempla tres situaciones diversas: la entrega voluntaria del hijo por sus padres biológicos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Ya no procede la adopción de personas mayores. que no haya sido objeto de adopción previa y que sea menor en al menos 20 años respecto de el o los adoptantes. Entre los deberes de este Servicio están: a) intervenir en los programas de adopción. i. Tales son el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste. ii. Terceros institucionales. b) hacerse parte en todos los asuntos que regula esta lay.7. i. Organismos acreditados ante el Servicio Nacional de Menores. la ley no lo exige expresamente. 8) Existen sin embargo algunos requisitos que son comunes a las tres clases de personas susceptibles de ser adoptadas: ser una persona natural.

Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ ii. 26 CC). ¿Pero lo es la criatura concebida pero aún no nacida? La cuestión se ha debatido en el último tiempo.3). En realidad. Página 279 de 366 . iii.620 dispone que los adoptantes deben tener “veinte o más años de diferencia de edad con el menor adoptado” (art. surge entonces la figura de la “adopción prenatal" que puede adoptar diversas modalidades.703. 20) Sin embargo. 8 de la ley señala que pueden ser adoptados “los menores de 18 años”. 49 del Código Civil. 2. No hay ninguna duda que el recién nacido es menor de edad adoptable. Nuestra legislación en esta materia se ha colocado en el grupo de las legislaciones más exigentes. por diversos motivos. hubiera bastado que la ley se refiera a los menores de edad o menores lisa y llanamente. 20. Se ha mantenido el mínimo de veinte años que ya se establecía en la ley 16. ya ha cumplido los dieciocho años. Diferencia de edad con el adoptante. ¿cuándo se cumple el plazo de los dieciocho años? El plazo de la minoridad no se extingue en la medianoche del día de cumpleaños dieciocho. Igualmente. Minoridad. por la aplicación de la regla común del art. ¿Desde cuándo se es menor de edad? La adopción prenatal. en nuestra legislación vigente. pues. Exigencia legal. hasta que se cumplen los dieciocho años (art. el legislador ha estimado que este requisito podría convertirse en un obstáculo para integrar en una adopción a un hijo biológico. de acuerdo con el art. 26 del Código Civil. Por esto se ha dispuesto que no se aplique este requisito cuando se trata de adopción del hijo o descendiente (art. La ley N° 19. ya que según el Código Civil es menor de edad o simplemente menor el que no ha llegado a cumplir los dieciocho años (art. 26 CC) Ahora. 3.346 y que conservó la ley 18. 1. podría haberse hablado de “niño”. ya que según la Convención de Derechos del Niño se entiende por tal a “todo ser humano menor de 18 años de edad…” (art. El art. ¿Hasta cuándo se es menor de edad? La minoridad comienza desde el inicio de la existencia humana y dura. A las 0 horas del día del cumpleaños dieciocho la persona ya es mayor de edad.1). sino en la medianoche del día anterior al cumpleaños.

Nuestra legislación. el adoptado mantendrá sus vínculos con el resto de la familia: hermanos. de modo que han de considerarse aplicable a ellos estas consideraciones.2 ley N° 19. Adopciones sucesivas y acumulativas. es una medida extrema y claramente de excepción. v. a este evento. En virtud de la Convención de Derechos del Niño se fueron adoptando diversos criterios en nuestra legislación tendientes a el niño sea escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo. Varias disposiciones abonan la conclusión. el varón mayor de 14 años y la mujer mayor de 12 (y menores de 18) están llamados a consentir en los trámites de la adopción. Si los adoptantes mueren. ha regulado en forma expresa la necesidad de consultar la opinión o requerir incluso el consentimiento del menor en los trámites relativos a la adopción.620). El legislador ha fijado en la edad de la pubertad la capacidad para consentir o rechazar la adopción (art. Voluntad del adoptado. la norma se presenta como demasiado rígida y su aplicación inconveniente para los intereses del menor. el art. etc. sobre todo en su versión plena. por simple consistencia lógica. De esta forma. tíos. por motivos sustentados en el interés superior de aquél. 38 establece que la adopción constituida es irrevocable y ello debe predicarse. Corral dice que “la solución chilena es sensata. en consonancia con esta Convención. como si lo hace el Código Civil argentino. y se plantea la posibilidad de autorizar que sea nuevamente adoptado por otros padres adoptivos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ El requisito de la diferencia de edad es imperativo y su omisión podrá acarrear la nulidad de la adopción constituida. El art. abuelos. No puede un menor sufrir dos. En nuestra legislación no hay norma que establezca la posibilidad de adopciones sucesivas. de la filiación que ella produce. 3. pueda hacer caso omiso de ella. De partida. Esta situación se da en casos en que un adoptado quede en una nueva situación de desamparo. La excepción se encuentra en la facultad que tendrá el juez. 8 de la ley que señala quiénes pueden ser adoptados está evidentemente redactado para personas cuya filiación existente es por naturaleza y no adoptiva. 3. tres o más veces la “reconstrucción” de sus vínculos de familia.. el proceso de declaración de adoptabilidad y de adopción son claramente procedimientos judiciales que afectan al menor de edad. Pero la ley ha querido. que dice que: Excepcionalmente. sin que se vea necesario recurrir nuevamente a su inserción en un medio familiar que le es extraño” Página 280 de 366 . otorgar facultades al juez para que si en algún caso. por lo cual se concluye que una persona puede ser adoptada sólo por una vez. Esto se ve reflejado en que. La adopción. en virtud del art. por muerte o abandono de los padres adoptivos. Unicidad. iv. podrá resolver fundadamente que prosiga el respectivo procedimiento”.2 de la ley.

por el contrario. La adopción múltiple.346 se ha entendido que nuestro régimen adoptivo admite que los adoptantes puedan adoptar varios menores.620). la legislación argentina. Hubiera sido deseable. Pero en casos excepcionales en que manifiestamente la proliferación de adoptados vaya en perjuicio del interés superior del menor. La ley Nº 19. como lo hace. cuatro u ocho hijos o si. ya que señala que a la solicitud deberá acompañarse copia autorizada de la resolución judicial que declara que “el menor” puede ser adoptado. por ejemplo. se mantiene la misma norma de la ley Nº 16. el art. tres. 1 ley Nº 19. que en nuestro régimen adoptivo es admisible la adopción de varios menores por unos mismos adoptantes. Pluralidad de adoptados. Sin embargo.620 no ha expresado claramente que es admisible la adopción en un mismo proceso y en una misma sentencia de dos o más menores. 26. a) La procedencia general de la adopción múltiple simultánea o sucesiva. en consecuencia. Concluimos. la adopción múltiple no es una elección de iniciativa de los padres adoptivos. 23 parece sugerir que sólo es posible la adopción de un menor. podría rechazar tal pretensión invocando la inconveniencia de que se adopten tantos menores por unos mismos adoptantes. que esta conclusión se hubiera consagrado explícitamente por la ley. el juez puede negar la adopción y limitarla a un número razonable de adoptados que se avenga a las posibilidades reales del matrimonio o la persona adoptante de constituir para ellos una familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales” (art. Ello como deducción de la norma que daba reglas para ajustar la edad cuando se concedía la legitimación adoptiva de dos o más menores cuya diferencia de edad fuera menor a ciento ochenta días. 23 inc. final que “En caso de que Página 281 de 366 . c) Adopción múltiple de hermanos. En nuestra opinión.346. por regla general la adopción múltiple debe ser admitida. sino una situación favorecida y estimulada por la ley.620). Dice el art. Desde la ley Nº 16.703. y la que con el plazo ampliado a 270 días contenía la ley Nº 18. Es más.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ vi. En este caso. sucesivamente o incluso simultáneamente en un mismo acto. b) Facultades del juez para limitar o negar la adopción múltiple. Se plantea el caso de si el juez está obligado a consentir en que una misma pareja adopte dos.2 ley Nº 19. y que se pone en el caso de una adopción múltiple simultánea: “Cuando se acoja la adopción de dos o más personas y la diferencia de edad entre ellas fuere inferior a doscientos setenta días…” (art. sin embargo.

8. 2º Que ambos padres consientan en entregar al hijo en adopción. 7). (ii) Supuestos específicos. esta se refiere básicamente a una falta de aptitud personal de hacerse cargo del cuidado del menor. No obstante es posible que la adaptabilidad se declare con la voluntad de uno de ellos. será el juez quien deba pronunciarse sobre ella. La Adopción por Entrega del menor. Los que deben reunirse copulativamente. a. Extrapolar la eficacia de la voluntan de los progenitores haciendo de ella el factor único para autorizar un reemplazo de padres que recién al niño significaría que el hijo es tratado como un objeto de intercambio. 1. sea de simple o doble conjunción (la ley no distingue) 2º Que se encuentren “en situación de ser adoptados”: pareciera que la ley exige que hayan sido declarados judicialmente como adoptables. 1º Incapacidad o falta de condiciones para hacerse cargo del menor. Con respecto a “incapacidad” de la que se habla. Voluntad e inhabilidad de los padres biológicos: supuestos cumulativos. ley Nº 19. 2. pero sería más justo considerar que basta que estén en situación de ser adoptados si se está tramitando respecto de alguno de ellos dicha declaración. Si bien la ley habla del menor “cuyos padres” expresan la voluntad de entregarlo en adopción. Aquí el juez debe tener muy en cuenta la Convención de Derechos del Niño que señala que el niño tiene derecho a ser cuidado por sus progenitores (art. Por eso la ley coloca la voluntad de entrega como un elemento secundario respecto de los principal que debe concurrir para admitir la adopción: que se trate de un menor “cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de él que expresen su voluntad de entregarlo en adopción ante el juez competente” (art.620). Se pone en el caso que ambos padres está contestes en esta decisión. Página 282 de 366 . el tribunal procurará que los adopten los mismos solicitantes” Para que se aplique la norma deben considerarse los siguientes requisitos: 1º Que los menores sean hermanos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ dos o más menores que se encuentren en situación de ser adoptados sean hermanos. Es evidente que no puede admitirse que los padres biológicos renuncien a sus derechos y responsabilidades frente al nacimiento de un hijo. Requisitos.

Causales de Desamparo.620. y sólo uno de ellos hubiere expresado ante el juez competente la voluntad de entregarlo en adopción. o un notario o ministro de fe. Declaración unilateral de entrega del menor en adopción. Ha posibilitado que sea sólo uno de ellos el que exprese esa voluntad en algunos casos. En conformidad al artículo 226 del Código Civil. No basta que la voluntad se haya expresado ante el SENAME u otro organismo acreditado ante él. b) Si el otro progenitor ha fallecido c) Si el otro progenitor estuviere “imposibilitado de manifestar su voluntad”. 8 letra a) de la ley Nº 19. la ley ordena que se cite al otro progenitor hasta por dos veces en el plazo de sesenta días. Página 283 de 366 . 9 de la ley Nº 19. 9 de la ley). No será necesario citar al otro progenitor en los siguientes casos: a) Si la paternidad o maternidad del otro progenitor no estuviere determinada legalmente. La Adopción por desamparo del menor. Estas son las individualizadas en el art. Cuando esta determinada la filiación del menor respecto del padre y de la madre. Por ello el art. 12 de la ley Nº 19.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3º Que dicha voluntad sea expresa. Debe esta expresarse ante un juez en forma personal por parte del progenitor. 3.620. 5º Que la expresión de voluntad se realice ante el juez competente para conocer de la declaración de adaptabilidad. La ley no ha exigido que sean ambos padre los que procedan a entregar al menor en adopción. b. Así lo exige el art. 4º Que la voluntad de entrega se exprese ante la autoridad judicial.620 aclara desde ya que la gestión puede iniciarse por “declaración de voluntad de los padres o del padre o madre compareciente”. La citación se he la hecho a este progenitor bajo apercibimiento de “presumirse su voluntad de entregar al menor en adopción” (art. a) Inhabilidad física o moral de los padres. Es sin duda la causal más importante.

con la dificultad que existe de probar el ánimo es que se han establecido presunciones que ayudan al juez a determinar su presencia.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b) Falta de atención personal. Sucede cuando se cumplen los siguientes requisitos: 1º Que se haya entregado un menor de edad a una institución de protección de menores. no por necesidad. Finalmente. Adopción de integración. estas son dos: 1ª Se presume el ánimo cuando la mantención del menor a cargo de una institución o de un tercero no obedezca a una causa justificada. 2º Que la entrega la haya hecho el padre o la madre o la persona que tenía asignado su cuidado. el plazo es de tres meses. el plazo se extiende a seis meses. sea matrimonial o no matrimonial reconocido por uno de los adoptantes. Siempre que se mantenga durante un cierto plazo de tiempo. La ley estima que. 2ª Se presume igualmente si no se visita al menor al menos por una vez en un determinado lapso de tiempo que la ley fija teniendo en consideración la edad. Debemos hacer notar que en ambos casos estamos ante presunciones simplemente legales. En este sentido. . que admitirá prueba en contrario. Página 284 de 366 . si es un niño menor de seis meses. La Adopción del propio hijo o nieto. La adopción del nieto por parte del abuelo y su actual cónyuge. 2º Que el adoptado no sea hijo biológico de uno de los adoptantes.620. 3º Que el adoptante progenitor y el adoptante no progenitor estén unidos en matrimonio. c. afectiva y económica. 3º Que la entrega se haya hecho. sino con el ánimo de desligarse de los deberes para con el menor. a saber: . tratándose de un menor mayor de seis meses pero menor de dos años. que la haga más conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre o madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado. La adopción del hijo por parte del padre o madre y su actual cónyuge. si el menor ha cumplido dos años o más. la falta de atención durante cuarenta y cinco días es más que suficiente para acreditar el desamparo. Artículo 11 de la ley Nº19. a una persona natural o a un tribunal. Son dos los casos que ha establecido la ley. c) Entrega del menor con ánimo de liberarse de las obligaciones paternas. Los requisitos de procedencia son los siguientes: 1º Que el adoptado sea hijo biológico con filiación determinada.

” Procedimiento aplicable. Según el art. el proceso y la sentencia dictada adolecerían de nulidad. Por excepción. cuando uno de los cónyuges que quieran adoptar es otro ascendiente consanguíneo del padre o madre del menor” 7. Sin este presupuesto esencial. 2ª Si se trata de un menor que sólo ha sido reconocido como hijo por uno de los cónyuges que piden su adopción. cual es la de tener en cuenta las opiniones del menor en función de su edad y madurez. el juez de letras. Se entenderá por domicilio del menor correspondiente a la respectiva institución. 18 de la ley “Conocerá de los procedimientos a que se refiere este Título y el Título III. si se encontrare bajo el cuidado del Servicio Nacional de Menores o de un organismo acreditado ante éste. el juez deberá cumplir con la exigencia que establece la Ley de Adopción. en este caso lo puede iniciar de oficio el juez. en concordancia con la Convención de Derecho del Niño (art. asimismo. Opinión y consentimiento del menor. En caso de adopción por desamparo. se han vencido los plazos que se determinan sin que el juez haya resuelto sobre el asunto. En todos los procesos de adoptabilidad. las normas se encuentran en los arts. no puede iniciarse un proceso de adopción sin que haya quedado a firme la resolución judicial que declara susceptible de ser adoptado al menor que se desea adoptar.8. del domicilio o residencia del menor. Página 285 de 366 . 9 de la ley. La declaración de adoptabilidad. Necesidad de la declaración de adaptabilidad. Por regla general. 12). La declaración previa es por tanto ineludible. así lo establece su inciso final “Lo dicho anteriormente respecto de los padres se aplicará. la declaración judicial de adaptabilidad no es necesaria. Los casos son solamente dos: 1º Si respecto de un menor cuyos padres han expresado la voluntad de darlo en adopción. En el caso de la adopción por entrega del menor. 12 a 17 de la misma ley. Excepción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Se aplican las mismas normas contenidas en el artículo 11. este se encuentra detallado en el art. con competencia en materias de familia.

2. 4° En cuanto a las actuaciones en el procedimiento. Los adoptantes. Página 286 de 366 . además de estar casados. Requisitos. 20. La que no será exigida en caso de infertilidad de uno o ambos cónyuges. Siempre deberán actuar de consuno en las actuaciones que requieran expresión de voluntad de los cónyuges adoptantes. La única excepción a esto podría ser la adopción post mortem. Preferencia de la familia matrimonial Es indudable que para la normativa constitucional y civil chilena la familia como comunidad estructuradora de toda sociedad y esencial factor de desarrollo personal debe fundarse en la unión interpersonal profunda y permanente que denominamos matrimonio. b. 3° Idoneidad física y moral. 2° Residencia. sicológicamente y moralmente idóneos” por alguna de las instituciones que establece el art.9. Los arts. y la preferencia que debe hacerse entre ellos cuando ocurra más de uno respecto del mismo menor.620 determinan las personas a las que puede considerarse como posibles adoptantes. los requisitos que deben cumplir. 20 de la ley. deben tener un período mínimo de duración de su vida matrimonial. La ley establece que los cónyuges que pretendan adoptar deben haber sido “evaluados como física. (i) La designación legal de los posibles adoptantes. (ii) La adopción conyugal a. Requisitos no imperativos: 1° Duración mínima del matrimonio. 21 y 31 de la ley Nº 19. Requisitos imperativos: 1° Existencia de vínculo matrimonial.1.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 7. b. 6 de la ley. Así lo establece el art. mental. b. que la ley fija en dos años. Los adoptantes que aspiren a la adopción conyugal. al decir “podrá otorgarse la adopción a los cónyuges…”. Independiente de la nacionalidad de los cónyuges estos deberán tener residencia permanente en el país.

21 permite que una persona soltera. Es decir. Concepto. La adopción conyugal post mortem El art. que dice que no podrá concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales se haya declarado la separación judicial. En su caso. donde algunas personas acogen a menores abandonados pero carecen tanto de medios económicos para iniciar un proceso de adopción como de amparo legal para su situación. especialmente en los sectores más modestos de la población. Existe una restricción. mientras esta subsista. (iii) La adopción individual. la reconciliación deberá acreditarse conforme a lo dispone la Ley de Matrimonio. b. se le aplican los requisitos de los cónyuges residentes. se deben reunir una serie de requisitos: 1. Requisitos. En general. mientras que la máxima la ha fijado en sesenta años. divorciada o viuda pueda acceder a adoptar. c. pero el juez no tiene la facultad para rebajar el límite ni la diferencia de edad entre los adoptantes y adoptado. 22 de la Ley de Adopción regula este supuesto. 3° Diferencia de edad con el adoptado. Ya hemos visto que la ley chilena exige que entre adoptantes y adoptado medie una diferencia mínima de edad de veinte años. El art. Los señala el art. Las personas casadas no residentes permanentemente en Chile pueden adoptar mediante el otorgamiento de una adopción internacional. Que no existan cónyuges interesados en adoptar a un menor que cumplan con todos los requisitos legales o bien que sólo les falte el de residencia permanente en Chile: Página 287 de 366 . por lo cual será una diferencia de quince años. d. Se regulariza de esta manera una práctica bastante generalizada. Como excepción el juez podrá fundadamente rebajar esta diferencia cinco años como máximo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2° Edad mínima y edad máxima. a. divorciada o viuda. cada uno de los cónyuges interesados en adoptar debe tener más de veinte años que el adoptado. La adopción de matrimonios no residentes. 21. La ley ha establecido como edad mínima para adoptar los veinticinco años. estableciendo que para que proceda la adopción por parte de una persona soltera.

Normas comunes. viudas o divorciadas. 7. la que se constituye de la siguiente manera: i. El legislador quiso establecer una cierta prelación de eventuales adoptantes. podrán solicitar que ésta se conceda aun después de declarada su separación judicial o el divorcio. c. Que la persona haya participado en alguno de los programas de adopción a que se refiere el art. Los cónyuges que hubiesen iniciado la tramitación de una adopción.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. Presencia de varios interesados en el mismo menor. El tribunal preferirá a quien sea pariente consanguíneo del menor. sicológica.1. si conviene al interés superior del adoptado (art. a quien tenga a su cuidado personal” (art. Que cumpla con los mismos rangos de edad y diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar. 23. La adopción se tramitará en un procedimiento no contencioso. 4.10. Proceso judicial de adopción propiamente tal. y la idoneidad moral necesarias por alguna de las instituciones a que se refiere el art. Procedimiento aplicable. iii. Matrimonios residentes en Chile ii. Página 288 de 366 . Caso especial de la pareja separada judicialmente o divorciada. 21 inciso final) d. 2º). mental. i. Prelación legal de eventuales adoptantes. 7. en el que no será admisible oposición. Personas solteras. 5. Residencia permanente en el país. inc. sin perjuicio de lo establecido en el artículo 2º (art. y en su defecto. 22 inciso final) e. Que a la persona se le haya realizado la misma evaluación que le reconozca aptitud física. 3. 6 de la ley. (i) Cuestiones generales. Matrimonios no residentes en Chile.

citará a los solicitantes. Ya no se requiere que sea frente al secretario del tribunal. las solicitudes deberán acumularse. letras a) o C). 15 de la Ley de Tribunales de Familia. el tribunal procurará que los adopten los mismos solicitantes. Sin embargo. En caso de que dos o más menores que se encuentren en situación de ser adoptados sean hermanos. psicológica y moral del o los solicitantes. 2. Son los siguientes: 1. i. Según lo ordena el artículo 28. citar al menor. a la audiencia preparatoria. cargo que se suprime en la nueva estructura orgánica de los Tribunales de Familia. Si distintas personas solicitan la adopción de un mismo menor. con sus antecedentes de idoneidad y medios de prueba. La solicitud de adopción. Informe de la evaluación de idoneidad física. a fin de ser resueltas en una sola sentencia. emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artículo 6º. En la primera resolución se ordenara agregar los antecedentes del proceso previo de susceptibilidad para la adopción. asimismo. Normas aplicables a la adopción por personas residentes en el país. mental. Antecedentes que se deben acompañar en la solicitud. será competente para conocer de la adopción el juez de familia del domicilio del menor. bajo el enunciado de protección de la intimidad. Caso de adoptados hermanos. durante la tramitación del proceso. En este caso. Según el inciso primero del artículo 23. Juez competente. La solicitud de adopción deberá ser firmada por todas las partes cuya voluntad se requiera según lo dispuesto por los artículos 20.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Principio de reserva. 21 y 22. Acumulación necesaria. salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido lo contrario. a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal. 3. serán reservadas. y en conformidad a su inciso 2º.2. todas las tramitaciones. dictada en virtud del artículo 8. en su caso. en su caso. tanto judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que dé lugar la adopción. Recordemos que este principio está reiterado en el art. Copia integra de la inscripción de nacimiento de la persona que se pretende adoptar. no obstará a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes. o certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del mismo artículo. deberá. Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede ser adoptado. en la sentencia se dejará constancia de ello y no será aplicable lo dispuesto en la parte primera del mencionado artículo. Página 289 de 366 .

salvo que sea posible efectuar la notificación en forma personal en la audiencia respectiva. sin más trámite. Las diligencias no cumplidas a la fecha de realización de la audiencia se tendrá por no decretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia. si el tribunal denegare la solicitud de adopción. Audiencia de juicio. Página 290 de 366 . Audiencia preparatoria. cuando así lo estime necesario para el interés superior de aquél. en el domicilio que conste en el proceso. esta dependerá de si deniega o no la solicitud de adopción. en cualquier etapa del procedimiento. si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor. cesará de pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de adopción. podrá poner término al cuidado personal del menor por los interesados. Esta se llevará a cabo entre los cinco y los diez días siguientes. “deberán solicitarlo conjuntamente con la adopción. Si en base a los antecedentes expuestos se acreditan las ventajas y beneficios que la adopción le reporta al menor. a. a ser presentadas en la audiencia de juicio (artículo 24 inciso 2º). Se hace aplicable lo señalado en el inciso final del artículo 24. Contenido de la sentencia. 3º. En todo caso. podrá resolver en la misma audiencia. que dispone que cesará de pleno derecho el cuidado personal del menor por parte de los interesados. Sentencia que deniega la solicitud de adopción. (ii) Tramitación. La sentencia se notificará pro cédula a los solicitantes. de lo que se dejará constancia en la misma sentencia. la ley dice: “El juez.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Según lo señala el artículo 24 inc. procediendo el juez a resolver en la audiencia preparatoria. la cual dispondrá además la entrega del menor a quien confíe su cuidado en lo sucesivo” (artículo 24 inciso final). decretará las diligencias adicionales que estime necesarias. Esta dispondrá además la entrega del menor a quien confíe su cuidado en lo sucesivo. de lo que se dejará constancia en la misma sentencia. En caso contrario. cabe destacar que con la sobrecarga de trabajo de los nuevos Tribunales de Familia las audiencias se están realizando en un plazo muy superior al establecido. (iii) La sentencia de adopción. Se realizará dentro de los quince días siguientes. pudiendo disponer las diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptación a su futura familia” En cuanto a la terminación del cuidado personal del menor.

Que se oficie. Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento del adoptado. a fin de que proceda a eliminarlos de ellos. a fin de que se eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al menor de edad adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la nueva identidad de éste. Esta inscripción deberá practicarse a requerimiento de uno o ambos adoptantes o por un tercero a su nombre. iii. Los efectos se encuentran contenidos en el artículo 37. Sentencia que acepta la solicitud de adopción. los que serán agregados al proceso. Que se remitan los antecedentes a la Oficina del Registro Civil e Identificación del domicilio de los adoptantes. La adopción constituida.808. 25 inc. La adopción producirá sus efectos legales desde la fecha de la inscripción de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye (inciso final del artículo 37). En contra de esta sentencia procederá el recurso de apelación. Efectos y extinción. a saber: i. cuando corresponda. 2º) 7. a fin de que se practique una nueva inscripción de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. y se tramitará de acuerdo a las reglas de los incidentes (art. si el adoptado o adoptantes figuraren en los registros a que se refiere el artículo 5º. iv. solicitando el envío de la ficha individual del adoptado y de cualquier otro antecedente que permita su identificación. v. (iv) Recursos. Esta sentencia ordenará una serie de diligencias. Página 291 de 366 . Que se oficie a la Dirección Nacional del Registro Civil e Identificación y a cualquier otro organismo público o privado. tomándose las medidas administrativas conducentes a mantener en reserva su anterior identidad. Que se oficie al Servicio Nacional de Menores. al Ministerio de Educación. el que gozará de preferencia para su vista y fallo. Finalmente se señala que la nueva inscripción de nacimiento del adoptado contendrá las indicaciones que señala el artículo 31 de la Ley Nº 4.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ b. (i) Momentos desde el cual se producen los efectos.11. ii.

esto es. según el caso. lo que dicho Servicio deberá verificar consultando el expediente de adopción. (v) Derecho a acceder a la verdad biológica. La cancelación de la antigua inscripción de nacimiento del adoptado y la práctica de una nueva. no implica necesariamente la corrección de los apellidos. además de los señalados en el Titulo IX del Libro I. según lo dispone el artículo 26. Para tal efecto. esto conlleva todos los derechos y deberes recíprocos establecidos en la ley.469 y 18. El artículo 19 inciso 2º dispone que los menores cuyo cuidado personal se confíe a quienes hayan manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlos serán causantes de asignación familiar. Así lo dispone el artículo 37 al decir “extingue sus vínculos de filiación de origen. Estado filial: Confiere el estado civil de hijo de los adoptantes. El adoptado en la familia consanguínea del adoptante. De este modo. y en esa calidad podrán acceder a los beneficios previstos en las leyes Nº 18.933.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Atribución de un nuevo estado civil filial y relación de parentesco. tendrá derechos sucesorios. (iii) El nombre del adoptado. Agrega además que para este efecto. cualquiera de los parientes biológicos que menciona esa disposición podrá hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificación desde la manifestación del matrimonio y hasta antes de su celebración. Establece que cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz que tenga antecedentes que le permitan presumir que fue adoptado podrá solicitar personalmente al Servicio de Registro Civil e Identificación que le informe si su filiación tiene ese origen. Página 292 de 366 . y los otros que les correspondan. los contenidos en el Código Civil. tendrá derecho al nombre. lo conveniente es que el o los adoptantes que corresponderán al adoptando a fin que el juez ordene efectuar la inscripción de nacimiento con dichos nombres y apellidos. y tendrá derecho a exigir alimentos. para todos los efectos civiles. Al ser hijo de los adoptantes se vincula con su nueva familia de igual forma que si fuese hijo de filiación natural. procederá la autoridad paterna y la patria potestad. (iv) Extinción de los vínculos biológicos. salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artículo 5º de la Ley de Matrimonio Civil. los que subsistirán.

que prescribirá en el plazo de cuatro años contado desde la fecha en que el adoptado. La excepción será la acción de nulidad. 8. La acción de nulidad la conocerá el juez con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del adoptado. el adoptado. es lógica la consecuencia de sancionar al que vulnere dicha reserva fuera de los requisitos legales. alcanzada su plena capacidad. en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley de juzgados de familia. la pena será la de inhabilitación absoluta para cargos u oficios públicos en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. según lo ordena el artículo 28. serán secretas. Dispone el artículo 39 que “el funcionario público que revele antecedentes de que tenga conocimiento en razón de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los revele. de manera que tanto las actuaciones judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que de lugar la adopción. revelare los mismos antecedentes teniendo conocimiento de su carácter de reservados. La adopción es por regla general irrevocable. Para el que sin hallarse comprendido en el artículo anterior. Página 293 de 366 . Este corresponde al caso en que la adopción expirará. La misma pena se aplicará si en razón de la revelación se ocasionare grave daño al menor o a sus padres biológicos y adoptivos”. haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopción. Por ende. (vii) Irrevocabilidad de la adopción y declaración de nulidad. En este caso la reiteración de la conducta señalada en el inciso anterior. Sabemos que una serie de tramitaciones tienen el carácter de reservadas. será sancionado con la pena de suspensión del empleo en sus grados mínimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. De este modo. salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido lo contrario. EFECTOS DE LA FILIACIÓN Los efectos de la filiación son los derechos y obligaciones que derivan de ella: 1. Autoridad paterna. podrá pedir la nulidad de la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos”. al artículo 40 dispone que será castigado con pena de multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. se suspende en su favor mientras dure la incapacidad. Pero enseguida agrega que “con todo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (vi) Protección penal de la reserva de la adopción. así se encarga de dejarlo establecido el inciso 1º del artículo 38. por sí o por curador especial.

y b) Derechos-deberes de los padres para con los hijos. Si bien el incumplimiento de este deber no acarrea necesariamente una sanción jurídica. artículos 222 al artículo 242. Patria potestad. Derechos hereditarios.585. 2º). sea cual sea la naturaleza de la filiación y el modo en que ésta haya sido determinada. hay que distinguir entre: a) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes. Cabe agregar que en conformidad al art. a. respecto de los hijos naturales no existía patria potestad. El artículo 222 establece que “los hijos deben respeto y obediencia a sus padres” (inc. 33 del Código Civil. los hijos ilegítimos únicamente tenían derechos de alimentos. 3. existente entre padres e hijos. (i) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes. los padres tienen el derecho a corregir a los hijos en conformidad al art. Los hijos tienen respecto de sus padres los siguientes deberes: 1) respeto y obediencia a los padres. Autoridad paterna. que igualo los efectos de la filiación a todos los hijos. se les deban derechos sucesorios limitados y sí tenían derecho de alimentos. en el Página 294 de 366 . queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad. Lo consagra el artículo 223: “Aunque la emancipación confiera al hijo el derecho a obrar independientemente.1. Esta situación cambio radicalmente con la Ley N1 19. Derecho de alimentos. b. y 2) deber de cuidado a los padres y demás ascendientes. El Código Civil dedica a esta materia el Titulo IX del Libro Primero. 234. y plenos derechos sucesorios y de alimentos. Para su estudio. por lo siempre se darán los mismos efectos de la filiación.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2. por cuanto mientras respecto de los hijos legítimos había patria potestad. la ley considera iguales a todos los hijos. y 4. 8. originalmente ello no era así. finalmente. Sin embargo. Deber de cuidado. Tradicionalmente ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente moral. Deber de respeto y obediencia a los padres.

equitativa y permanente en la crianza y educación de sus hijos” (inc. Filiación matrimonial. 2º): “El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio. participarán en forma activa. 1º).1. a. que constituye una verdadera declaración de principios sobre la protección que debe darse al menor: “La preocupación fundamental de los padres es el interés superior del hijo.2. 968 Nº 3) y asimismo configura una causal de desheredamiento (art. Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres. Esta materia está regulada por los artículos 224 al 227. El inciso 2º agrega que: “Tienen derecho al mismo socorro todos los demás ascendientes. y muy fundamentalmente. Para la cabal comprensión de las normas que pasan a estudiarse deberá tenerse en cuenta lo dispuesto en el inciso 1º del artículo 222. Página 295 de 366 . corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. 1208 Nº 3). incurre en una causal de indignidad para suceder (art. vivan juntos o separados. el cuidado personal de sus hijos. criar y educar a los hijos no es sólo un derecho o prerrogativa de los padres. a. pues el cuidar. el cuidado corresponde al padre o madre que lo haya reconocido (art. Éste se basará en el principio de corresponsabilidad. los cuales determinan a quien le toca el cuidado personal de los hijos. reconocido por uno de los padres. 224 señala que “Toca de consuno a los padres. lo que dependerá del tipo de filiación y de si los padres se encuentran o no separados. 224 inc. Cuidado. Filiación no matrimonial. 2º). el cumplimiento de una obligación que les impone su condición de progenitores. o al padre o madre sobreviviente. y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios” (inc. para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material posible. Si el hijo no cumple con su deber de socorro.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ estado de demencia. Tratándose de un hijo de filiación matrimonial. a. y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de sus facultades”. la persona que tendrá su cuidado será determinada por el juez” (inc. En el caso de los hijos de filiación no matrimonial. en virtud del cual ambos padres. el art. (ii) Derechos-deberes de los padres para con los hijos. Se habla de “derechos-deberes”. 1º). en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes”. sino.

tocaba a la madre el cuidado personal de los hijos (art. Tratándose de padres separados.  Respecto al acuerdo de los padres. mediante escritura pública. el instrumento en que consta el acuerdo deberá subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento.. Así resulta de aplicar el artículo 203. y 3) es revocable. 2º. 225 disponía lo siguiente:  Si los padres viven separados. ya que debe constar en escritura pública o en un acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil. actuando de común acuerdo.  Lo anterior no se aplicaba en dos casos: a) cuando existe un acuerdo de los padres en sentido diverso y b) cuando por resolución judicial se dispone otra cosa. subinscrita al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento.  Respecto a la resolución judicial. si el reconocimiento ha sido por resolución judicial con oposición del padre o de la madre. Dicho acuerdo tenía las siguientes características: 1) es solemne. pudiendo hacerlo”. Pero no podrá confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre. El acuerdo se otorgará por escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil y deberá ser subinscrito al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de los Página 296 de 366 .680 de 2013. 225) ha sufrido una radical transformación con ocasión de las modificaciones introducidas al Código Civil por la Ley Nº 20. En efecto. el artículo 225 inciso 3º prescribía: “En todo caso. 2) para que sea oponible a terceros. 225 inc. Sin embargo. que en la actualidad dispone lo siguiente sobre la materia: (i) Si los padres viven separados podrán determinar de común acuerdo que el cuidado personal de los hijos corresponda al padre. podrán determinar que el cuidado personal de uno o más hijos corresponda al padre. este padre o madre quedará privado del cuidado del hijo. descuido u otra causa calificada. Padres separados..Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Sin embargo. 1º). el art. ambos padres. la ley 20. cuando el interés del hijo lo haga indispensable. a. el juez podrá entregar su cuidado personal al otro de los padres. 225 inc. a la madre o a ambos en forma compartida. el inciso 2º del artículo 225 disponía: “No obstante.680 del año 2013 introdujo las siguientes modificaciones al artículo 225. debiendo para ello cumplirse las mismas solemnidades (art. sea por maltrato. la materia (regulada en el art. o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil. parte final).3.”. previo a las modificaciones introducidas el año 2013.

y demás personas de su entorno familiar. c) La contribución a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal del otro padre. 225 inc. podrá el juez confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes. a los ascendientes. los hijos continuarán bajo el cuidado personal del padre o madre con quien estén conviviendo (art. j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del hijo. 225 inc. i) El domicilio de los padres. 1º). En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más próximos y. En ningún caso el juez podrá fundar exclusivamente su decisión en la capacidad económica de Página 297 de 366 . o radicarlo en uno solo de ellos. b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle un entorno adecuado. 4º). (iii) En cualquier caso. 3º). velando primordialmente por el interés superior del niño conforme a los criterios establecidos en el artículo 225-2. 2º). Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 226. se considerarán y ponderarán conjuntamente los siguientes criterios y circunstancias: a) La vinculación afectiva entre el hijo y sus padres. g) El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar. la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades. d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro. (ii) A falta del acuerdo. en especial. especialmente. en la crianza y educación de los hijos comunes. f) La opinión expresada por el hijo. 225 inc. A su turno.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ treinta días subsiguientes a su otorgamiento. Dicha disposición actualmente indica que. para lo cual considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 229. en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres. a fin de asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular. El cuidado personal compartido es un régimen de vida que procura estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven separados. según su edad. si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido (art. el artículo 225-2 (también introducido el año 2013) dispone que en el establecimiento del régimen y ejercicio del cuidado personal. mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad (art. el juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres. 225 inc. cuando las circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente. Este acuerdo establecerá la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos y podrá revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades (art. e) La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de la separación y. h) Los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio. pudiendo hacerlo.

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los padres (art. 225 inc. 5º).

Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres, deberá establecer,
de oficio o a petición de parte, en la misma resolución, la frecuencia y libertad con que el otro
padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendrá una relación directa y regular con
los hijos, considerando su interés superior, siempre que se cumplan los criterios dispuestos en el
artículo 229 (art. 225 inc. 6º).

(iv) Mientras una nueva subinscripción relativa al cuidado personal no sea cancelada por
otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será inoponible a terceros (art. 225 inc. 7º).

a.4. Tribunal competente y procedimiento de los juicios de tuición.

A partir del 1º de octubre de 2005, cuando entró en vigencia la ley 19.968 que creó los Tribunales
de Familia, estas causas se tramitan ante los Juzgados de Familia (art. 8 Nº 1), en el
procedimiento ordinario establecido en el Título III de esa ley (arts. 55 y siguientes).

Dice el art. 227: “En las materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá los hijos
y parientes”; por su parte, el art. 42 de la Ley Nº 16.618 señala que “en los casos en que la ley
dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entenderán comprendidos en esa
denominación el cónyuge de ésta y sus consanguíneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A
falta de consanguíneos en suficiente número serán oídos los afines”.

El inciso tercero del art. 227 (incorporado el año 2013 por la Ley Nº 20.680) dispone que el juez
podrá apremiar en la forma establecida en el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil, a
quien fuere condenado por resolución judicial que cause ejecutoria, a hacer entrega del hijo y no
lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo que se hubiere determinado para estos efectos. En
igual apremio incurrirá el que retuviere especies del hijo y se negare a hacer entrega de ellas a
requerimiento del juez.

Asimismo cabe considerar que la Ley Nº 20.680 derogó el artículo 228, que expresaba que “La
persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese
matrimonio, sólo podrá tenerlo en el hogar común, con el consentimiento de su otro cónyuge”.

b. Relación directa y regular con los hijos (ex derecho de visitas).

Esto equivale a lo que antes se denominaba derecho de visita, y se trata en el artículo 229, el cual
fue recientemente modificado por la Ley Nº 20.680 de 2013. Es el derecho deber que surge para
aquel padre que se encuentra privado del cuidado del hijo.

En la actualidad, el inciso primero del art. 229 dispone que “El padre o madre que no tenga el

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cuidado personal del hijo tendrá el derecho y el deber de mantener con él una relación directa y
regular, la que se ejercerá con la frecuencia y libertad acordada directamente con quien lo tiene
a su cuidado según las convenciones a que se refiere el inciso primero del artículo 225 o, en su
defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo”.

El inciso segundo define el concepto: “Se entiende por relación directa y regular aquella que
propende a que el vínculo familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y
su hijo se mantenga a través de un contacto periódico y estable”.

Agrega el inciso tercero que para la determinación de este régimen, los padres, o el juez en su
caso, fomentarán una relación sana y cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado
personal y su hijo, velando por el interés superior de este último, su derecho a ser oído y la
evolución de sus facultades, y considerando especialmente: a) La edad del hijo. b) La
vinculación afectiva entre el hijo y su padre o madre, según corresponda, y la relación con sus
parientes cercanos. c) El régimen de cuidado personal del hijo que se haya acordado o
determinado. d) Cualquier otro elemento de relevancia en consideración al interés superior del
hijo.

La disposición agrega que sea que se decrete judicialmente el régimen de relación directa y
regular o en la aprobación de acuerdos de los padres en estas materias, el juez deberá asegurar
la mayor participación y corresponsabilidad de éstos en la vida del hijo, estableciendo las
condiciones que fomenten una relación sana y cercana.

El penúltimo inciso del art. 229 dispone que el padre o madre que ejerza el cuidado personal del
hijo no obstaculizará el régimen de relación directa y regular que se establezca a favor del otro
padre.

El inciso final del art. 229 dispone que se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho
cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarará el tribunal
fundadamente.

Asimismo, la Ley Nº 20.680 de 2013 incorporó el art. 229-2, que se refiere a la relación del hijo
con los abuelos en los siguientes términos: “El hijo tiene derecho a mantener una relación
directa y regular con sus abuelos. A falta de acuerdo, el juez fijará la modalidad de esta relación
atendido el interés del hijo, en conformidad a los criterios del artículo 229".

c. Educación.

En este caso, la educación está tomada en el sentido amplio de formar al hijo para que éste logre
el pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida, lo que implica poder educarlo libremente
y escoger el establecimiento educacional (art. 19 Nº 10 CPR).

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El art. 236 dispone: “Los padres tendrán el derecho y el deber de educar a sus hijos
orientándolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida”.

Este derecho de los padres cesará respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra
persona, la cual lo ejercerá con anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere (art. 237).

d. Facultad de los padres de corregir a sus hijos

Esta materia está regulada por el artículo 234. Dice la norma: “Los padres tendrán la facultad de
corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal” (inc. 1º).
Si se compara este artículo 234 con el 233 (anterior a la ley 19.585), se podrá apreciar que con la
ley 19.585, desapareció la facultad de los padres de “castigar moderadamente al hijo”. Ello con
el objeto de ajustar la normativa a la Convención de los Derechos del Niño. De hecho, la Ley N°
20.286 del año 2008 expresamente agregó a este inciso que “esta facultad excluye toda forma de
maltrato físico y sicológico y deberá, en todo caso, ejercerse en conformidad a la ley y a la Convención
sobre los Derechos del Niño”.

El artículo 234 inc. 2º pone especial énfasis en que esta facultad de los padres debe ser ejercida
sin menoscabar la salud del menor ni su desarrollo personal. Si se produce tal menoscabo,
queda autorizada cualquier persona para solicitar medidas en resguardo de la salud o
desarrollo personal del hijo, pudiendo incluso el tribunal actuar de oficio.

En su inciso 3º el artículo 234 establece que “cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los
padres podrán solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo
que estime más conveniente, el cual no podrá exceder del plazo que le falte para cumplir 18
años de edad”.

e. Padres privados del derecho a educar y corregir a sus hijos.

La ley priva a los padres de estos derechos en los siguientes casos:

a) Cuando la filiación del menor haya sido determinada judicialmente contra la oposición
del padre o la madre (art. 203);

b) Cuando el padre hubiere abandonado al hijo (art. 238), y

c) Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de éste, a menos que
la medida haya sido revocada (art. 239); y

d) Cuando el padre o madre hubiere sido condenado por un delito sexual cometido en la

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persona del menor, debiendo así declararlo en la sentencia condenatoria, la que ordenará dejar
constancia al margen de la inscripción de nacimiento del menor (art. 370 bis del Código Penal).

f. Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos.

En esta materia la ley distingue según si los padres están casados en régimen de sociedad
conyugal o no lo están (sea porque no hay matrimonio o porque se encuentren sujetos a otro
régimen matrimonial). En el primer caso, esos gastos serán de cargo de la sociedad conyugal,
según las reglas que allí da el Código (art. 230). La referencia debe entenderse hecha a los
artículos 1740 Nº 5 y 1744. De acuerdo a estas reglas, la sociedad es obligada al pago y soporta el
gasto que demande el mantenimiento, educación y establecimiento de los hijos.

Si no hay sociedad conyugal ambos padres deberán contribuir en proporción a sus respectivas
facultades económicas (art. 230).

“Si el hijo tuviese bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en caso necesario, los de su
crianza y educación, podrán sacarse de ellos, conservándose íntegros los capitales en cuanto sea
posible” (art. 231).

El artículo 233 señala que “en caso de desacuerdo entre los obligados a la contribución de los
gastos de crianza, educación y establecimiento del hijo, ésta será determinada de acuerdo a sus
facultades económicas por el juez, el que podrá de tiempo en tiempo modificarla, según las
circunstancias que sobrevengan.

g. La obligación de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea.

Así lo consigna el artículo 232, que agrega: “En caso de insuficiencia de uno de los padres, la
obligación indicada precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre
o madre que no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea”.

h. Derechos que asisten a quien alimenta y cría a un hijo ajeno

El artículo 240 establece que “Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y
criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, deberán ser
autorizados por el juez para hacerlo, y previamente deberán pagarle los costos de su crianza y
educación, tasados por el juez” (inc. 1º). “El juez sólo concederá la autorización si estima, por
razones graves, que es de conveniencia para el hijo” (inc. 2º).

Ciertos autores, como Ramos Pasos, estiman que es inaceptable que se condicione la devolución
del hijo al pago de los costos de crianza y educación, atendido a que se configuraría una suerte

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de derecho legal de retención que recae sobre la persona del hijo.

i. Suministro de alimentos al menor ausente de su casa

El artículo 241 trata de la situación del hijo menor que se ausenta de su casa y que es auxiliado
por terceros para que pueda subsistir. Dice la norma: “Si el hijo de menor edad ausente de su
casa se halla en urgente necesidad, en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene
su cuidado personal, se presumirá la autorización de éste o ésta para las suministraciones que
se le hagan, por cualquier persona, en razón de alimentos, habida consideración de su posición
social” (inc. 1º) “El que haga las suministraciones deberá dar noticia de ellas al padre o madre lo
más pronto posible. Toda omisión voluntaria en este punto hará cesar la responsabilidad” (inc.
2º) “Lo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se extiende en su caso a la persona a
quien, por muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentación del hijo” (inc. 3º).

En otras palabras, la norma presume que los padres autorizaron a terceros para realizar
adquisiciones a favor del menor, por lo que deben responder del pago.

8.2. Patria potestad.

(i) Concepto.

Este efecto de la filiación está regulado en el titulo X del Libro Primero del Código Civil,
artículos 243 al 273.

El artículo 243 la define diciendo que “es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al
padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados”.

La gran innovación que en esta materia incorporó la ley Nº 19.585, es conferir la patria potestad
tanto al padre como a la madre, y, además, sin distinguir si la filiación de los hijos es
matrimonial o no matrimonial (antes los padres de los hijos naturales no tenían la patria
potestad).

(ii) Titulares de la patria potestad.

a. Ejercicio de la patria potestad si los padres viven juntos.

a.1. El artículo 244 prescribe que “la patria potestad será ejercida por el padre o la madre, o
por ambos conjuntamente, según convengan...”

Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la madre, o ambos en
conjunto. Este acuerdo es solemne, siendo la solemnidad el que se haga por escritura pública o

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en acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil (art. 244 inc. 1º).

a.2. Previo a las modificaciones introducidas el año 2013 por la Ley Nº 20.680, el art. 244 inc.
2º indicaba que “A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad”. Sin
embargo, hoy dicha norma dispone que "A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en
conjunto el ejercicio de la patria potestad".

La misma ley incorporó el siguiente inciso tercero: “Con todo, los padres podrán actuar
indistintamente en los actos de mera conservación. Respecto del resto de los actos, se requerirá
actuación conjunta. En caso de desacuerdo de los padres, o cuando uno de ellos esté ausente o
impedido o se negare injustificadamente, se requerirá autorización judicial”.

a.3. Cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de uno de los padres, el juez
puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que carecía de este derecho, o
radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercían conjuntamente (art. 244 inc. 4º).

Tanto en el caso del acuerdo de los padres, como de existir una resolución judicial que atribuya
la patria potestad a alguno de ellos o a ambos, deberá subinscribirse el acuerdo o la sentencia, al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo. Tal subinscripción deberá practicarse dentro de
los treinta días siguientes a su otorgamiento.

a.4. En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes
corresponderán al otro de los cónyuges (art. 244 inc. final).

b. Ejercicio de la patria potestad si los padres viven separados.

El artículo 245 establece que “si los padres viven separados, la patria potestad será ejercida por
aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo o por ambos, de conformidad al artículo
225”.

El art. 245 agrega en su inciso segundo que “Sin embargo, por acuerdo de los padres o
resolución judicial fundada en el interés del hijo, podrá atribuirse la patria potestad al otro
padre o radicarla en uno de ellos si la ejercieren conjuntamente. Además, basándose en igual
interés, los padres podrán ejercerla en forma conjunta. Se aplicarán al acuerdo o a la resolución
judicial las normas sobre subinscripción previstas en el artículo precedente”.

En el ejercicio de la patria potestad conjunta se aplicará lo establecido en el inciso tercero del art.
244, que como se indicó señala que “Con todo, los padres podrán actuar indistintamente en los
actos de mera conservación. Respecto del resto de los actos, se requerirá actuación conjunta. En
caso de desacuerdo de los padres, o cuando uno de ellos esté ausente o impedido o se negare
injustificadamente, se requerirá autorización judicial”.

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c. Casos en que el hijo no está sujeto a patria potestad y es necesario nombrarle curador.

Si bien el cuidado personal del hijo puede ser confiado a un extraño cuando el padre o madre
están física o moralmente inhabilitados, no debe creerse que en este supuesto este tercero pasa a
tener la patria potestad del menor, pues esta institución es un atributo exclusivo del padre o
madre o de ambos, que jamás corresponderá a un tercero.

Los casos en que el hijo no está sujeto a patria potestad y es necesario nombrarle curador que
administre sus bienes son los siguientes:

- Cuando la paternidad y maternidad han sido determinadas judicialmente contra la
oposición del padre y de la madre (arts. 248 y 203).

- Cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad (art. 248).

- Cuando la filiación del hijo no esté determinada legalmente ni respecto del padre o ni
respecto de la madre (arts. 248)

(iii) Atributos de la patria potestad.

Los atributos de la patria potestad son: a) derecho leal de goce (usufructo) del padre sobre
ciertos bienes del hijo; b) administración de los bienes del hijo; y c) representación legal del
menor.

a. Derecho legal de goce (ex usufructo legal).

La facultad que tiene el padre para gozar de ciertos bienes del hijo pasó con la ley 19.585, a
llamarse “Derecho legal de goce”, cambio que parece adecuado considerando que no
corresponde a la idea del derecho real de usufructo, entre otras razones, porque no da derecho
de persecución contra terceros adquirentes de los bienes del menor. Sin embargo, el legislador
para evitar cualquier duda, precisa que “el derecho legal de goce recibe también la
denominación de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo...”, agregando que
“en cuanto convenga a su naturaleza, se regirá supletoriamente por las normas del Título IX del
Libro II” (art. 252 inc. final), esto es, por las reglas del derecho real de usufructo.

En general, la doctrina estima que el derecho legal de goce consiste en una suerte de
compensación que se le da al padre por su deber y carga de mantener al hijo.

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Este aspecto está regulado por el artículo 250.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (i) Definición. d) Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en régimen de sociedad conyugal. g) Es un derecho indelegable. 252 inc. rigiéndose esta separación por el artículo 150 (art. o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género. 252 inc. e) Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres. el derecho legal de goce se distribuirá en la forma que ellos lo tengan acordado. o de pagar su valor. 252 inc. 2466 inciso final). 252 inc. Al efecto. sobre el cual recae el derecho legal de goce. 124). c) No obliga a rendir fianza o caución de conservación y restitución ni tampoco a hacer inventario solemne. 3º). Debe sí llevarse una descripción circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos. (ii) Características a) Es un derecho personalísimo (art. con cargo de conservar la forma y substancia de dichos bienes y de restituirlos. 1º) b) Es inembargable (art. 2º en relación con el art. se considerará separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en él obtenga. los cuales se encuentran exceptuados del derecho legal de goce. 4º). A falta de acuerdo se dividirá por partes iguales (art. No hay dudas que esta definición se inspira en la del derecho real de usufructo contenida en el artículo 764. si son fungibles”. y el extraordinario y el profesional. El derecho legal de goce está definido en el artículo 252: “es un derecho personalísimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos. si no son fungibles. se distingue entre tres clases de peculio: el ordinario. para contraer nuevas nupcias deberá proceder al inventario solemne de los bienes del menor (art. (iii) Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce: Teoría de los Peculios. el cual regula la llamada teoría de los peculios del hijo sometido a la patria potestad. En el caso de quien gozare del derecho de usufructo enviudare. en los casos en que la patria potestad sea ejercida por el padre y la madre. Página 305 de 366 . f) Es un derecho divisible.

indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad (art. el goce lo tiene el hijo (art. Si ninguno lo tiene. con la limitación del artículo 254 (art. o haya dispuesto expresamente que tenga el goce de esos bienes el hijo (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Peculio Ordinario: Son todos los bienes del hijo. 253 inc. Respecto de estos bienes. 2º). herencia o legado. y si ambos estuvieren impedidos. 2º). b. 2º). cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administración quien ejerza la patria potestad. o haya impuesto la condición de obtener la emancipación. Para enajenar o gravar bienes raíces del hijo. Sobre este peculio la patria potestad confiere el derecho legal de goce. Peculio Profesional: Está conformado por los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio (conjunto o separado del padre) de todo empleo. la administración corresponderá a un curador (art. Peculio Extraordinario: está constituido por: (i) Los bienes adquiridos por el hijo a título de donación. industria o profesión (art. oficio. 250 Nº 1). b) Respecto de los otros bienes los administra el padre o madre que tenga el derecho legal de goce (art. 250 Nº 3). 253 inc. (ii) Limitaciones en la administración de los bienes del hijo El padre o madre administra con amplias facultades salvo las excepciones legales que constituyen limitaciones a esta administración: l. 251). 250 Nº 2). este derecho pasará al otro. (i) Bienes comprendidos en la administración Respecto a la administración de los bienes del hijo. y (ii) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad. Administración de los bienes del hijo. 1º). cabe distinguir: a) Los bienes que forman el peculio profesional o industrial son administrados por el hijo. 250 inc. En los bienes que conforman el peculio extraordinario el goce corresponderá al otro padre (art. aun pertenecientes a su peculio profesional Página 306 de 366 . 251). salvo los exceptuados que forman parte de los peculios extraordinario y profesional. Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o más bienes del hijo. la propiedad plena pertenecerá al hijo y se le dará un curador para la administración (art. 253 inc.

en el artículo 407 para los arriendos. Estas limitaciones están contempladas. atendido a que faltaría una formalidad habilitante. como la de socorrer a un consanguíneo necesitado. el padre tiene que aceptar con beneficio de inventario (arts. no se podrá aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo. se requiere de autorización judicial con conocimiento de causa (art. 402 inciso 2º). 4. ni por más de 8 si son rústicos. Tratándose de bienes muebles. si lo hace: nulidad absoluta. o derechos hereditarios. 402 inciso 1º). 1682). para las donaciones. por ser una norma prohibitiva (arts. 1466. ni por más tiempo que el que falte para que el menor cumpla 18 años (art. sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Tratándose de la aceptación de una herencia. 397 y 1250). La sanción si se incumple es la inoponibilidad: el contrato no afecta al menor más allá de los 5 u 8 años. 407). Respecto de las donaciones. También en conformidad al artículo 255. sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. 1250 Página 307 de 366 . ni aun con autorización judicial (art. no se podrá donar parte alguna de los bienes del hijo. 402 inc. Luego. La sanción si no se otorga la autorización judicial es la nulidad relativa (art. En el caso de los arriendos. para donarlos requiere de autorización judicial. 1236 y 1250) para la aceptación o repudiación de una herencia. en el artículo 402. contribuir a un objeto de beneficencia pública u otro semejante. el padre no podrá dar en arriendo los bienes raíces del hijo por más de 5 años si son urbanos. Estas limitaciones están contempladas en el artículo 397 (reiterado en los artículos 1225. 1682) 3. En conformidad al artículo 255. 254). El juez sólo autorizará estas donaciones cuando exista "una causa grave. el menor no será obligado por las deudas y cargas de la sucesión sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en su beneficio (art. El padre no tiene limitaciones para hacer gastos de poco valor destinados a objetos de caridad o de lícita recreación (art. y que por ellas no sufran un menoscabo notable los bienes productivos" (art. Si no lo hace de esa forma.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ o industrial. ni más allá del plazo que le falte para cumplir 18 años. sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. no se podrá tampoco dar en arriendo por largo tiempo parte alguna de los bienes del hijo. según se trate de predios urbanos o rústicos. debe distinguirse: el padre no podrá donar bienes raíces del hijo. La sanción para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa. Estas limitaciones están contempladas. En conformidad al artículo 255. 10. 2. y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo. 3º).

La designación de partidor. 256 únicamente vale en cuanto indica que la responsabilidad del padre para con el hijo se limita a la propiedad de los bienes”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ inciso final). el padre requiere de decreto del juez con conocimiento de causa (arts. por cuanto no alcanza sólo a la repudiación de una herencia. esta norma es contradictoria con el art. que dispone que la administración recae únicamente en el padre o madre que tenga el derecho legal de goce. sino que forma parte de la obligación de administrar. 256 inc. cosa que no es posible en conformidad al art. Sin embargo. 1322). Responde hasta de la culpa leve (art. La falta de autorización judicial para provocar la partición o la omisión de la aprobación judicial del partidor nombrado. El artículo 256 agrega que "La responsabilidad del padre para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos. en aquellos bienes del hijo en que tiene la administración pero no el goce. debe ser aprobada por la justicia (art. 5. Respecto de la repudiación de una herencia. 253. salvo la que haya sido hecha por el juez. 397 y 1236). que requieren de autorización judicial si se refieren a bienes raíces o a bienes muebles que valgan más de un centavo. Requiere de autorización judicial para provocar la partición de las herencias o de bienes raíces en que tenga interés el menor (art. por cuanto admitiría que la facultad de administrar podría encontrarse separada del derecho legal de goce. el art. La última norma señalada tiene más amplitud que las anteriores. 2º). Tiene también el padre limitaciones respecto de la partición de bienes en que tenga interés el menor. sino también a la de los legados. 1º). Se debe tener presente que al efecto ciertos autores han indicado que en este caso la diligencia no opera como factor de imputabilidad. 1326). 253. y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes” (inc. (iii) Responsabilidad del padre o madre por la administración de los bienes del hijo. Por ende. trae consigo la nulidad relativa de la partición. La sanción a una repudiación hecha sin la competente autorización judicial será la nulidad relativa por haberse omitido un requisito que mira al estado o calidad del menor (art. 1682). Página 308 de 366 . por lo que la falta de diligencia implica en sí misma un incumplimiento.

"por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre. 1º). Si se suspende respecto de ambos. si ninguno de ellos la tuviese. 3. 1447). desde que la administración es una consecuencia de la patria potestad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (iv) Privilegio en favor del hijo El artículo 2481 Nº 4 otorga al hijo sujeto a patria potestad un crédito privilegiado de cuarta clase. si es menor adulto (art. (vi) Obligación de quien ejerce la patria potestad de poner en conocimiento de sus hijos la administración realizada En conformidad al artículo 259 “Al término de la patria potestad. 257 inc. o de grave negligencia habitual. 2. en los siguientes casos: 1. Si se suspende respecto de un padre. 258). 257 inc. En el primer caso sólo puede actuar a través de su representante legal. madre o a ambos de la administración de los bienes del hijo por haberse hecho culpable "de dolo. En el caso en que se suspenda la patria potestad del padre o madre en conformidad al artículo 267 (art. 267 inc. Cabe tener en cuenta que el hijo menor adulto tiene capacidad para realizar ciertos actos por sí mismo. sordo o sordomudo que no puedan darse a entender claramente) o relativamente incapaz. el hijo quedará sujeto a guarda (art. impúber. Página 309 de 366 . Por la emancipación del hijo. c. En el caso en que se prive al padre. la ejercerá el otro padre. la tendrá el otro. Representación legal del hijo menor. los padres pondrán a sus hijos en conocimiento de la administración que hayan ejercido sobre sus bienes”. 2º). y se le dará un curador para la administración (art. sobre los bienes de éstos". la que deberá subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo” (art. Privado uno de los padres de la administración de los bienes. y así se establezca por sentencia judicial. en el segundo. representado o autorizado por dicho representante. (v) Extinción de la administración del padre o de la madre Termina la administración del padre o de la madre. la propiedad plena pertenecerá al hijo. El tercer atributo de la patria potestad es la representación del hijo. El hijo menor puede ser absolutamente incapaz (demente. 2º).

los actos y contratos sólo obligan al padre o madre que haya intervenido. puede reconocer hijos (art. Si no hay sociedad conyugal. 1º). lo representará el respectivo curador (art. los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito o celebre en su representación. como casarse. salvo aquellos indicados en el art. La sanción para el caso del hijo que obrare por sí solo es que únicamente se obligará exclusivamente en su peculio profesional. ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorización escrita. lo que no obsta a que éste pueda repetir contra el otro padre en la parte en que de derecho ha debido proveer a las necesidades del hijo (art. 260). realizados a través de sus representantes legales o autorizados por éstos. Y si lo hiciere. Se debe distinguir según que los que ejercen la patria potestad se encuentren o no casados en régimen de sociedad conyugal. la omisión de éstas no acarrea la nulidad del matrimonio (arts. hasta concurrencia del beneficio que éste hubiere reportado de dichos actos o contratos (art. 261 inc. 262). Sin embargo. (b) No hay autorización supletoria de la justicia para actos extrajudiciales. (a) Efectos de los actos o contratos del hijo ajenos a su peculio profesional o industrial. y subsidiariamente. 251). 262). obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese régimen de bienes. en ningún caso podrá tomar dinero a interés. Fuera de los casos de excepción recién señalados. al hijo. 254. 2º). sino hasta concurrencia del beneficio que le haya reportado. (i) Representación extrajudicial del hijo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ como son: (a) los actos judiciales o extrajudiciales que digan relación con su peculio profesional o industrial respecto del cual se le considera mayor de edad (art. no será obligado por estos contratos. La ley no contempla lo que ocurre en el caso de impedimento o negativa del padre o madre de Página 310 de 366 . y (b) los actos de familia. El representante legal del hijo es el padre o la madre que lo tengan bajo su patria potestad. pues aunque queda sujeto a ciertas autorizaciones para hacerlo. hacer testamento (art. Es necesario distinguir entre incapacidad para actos extrajudiciales e incapacidad para actos judiciales. el hijo tiene que actuar representado o autorizado por su representante legal. 261 inc. 105 y siguientes). Si ninguno la tuviere. En el primer caso.

Página 311 de 366 . La doctrina estima que no cabe la autorización supletoria de la justicia. de la madre o del curador adjunto. en ese caso no se va a obligar el peculio profesional o industrial. establece una excepción a la regla del inciso 1º. 1º). La ley nada ha dicho sobre la contratación entre padre e hijo sometido a patria potestad. ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorización escrita de las personas mencionadas (padre. Trata de esta situación el artículo 260: “Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre que lo tengan bajo su patria potestad. esta posibilidad si se encuentra contemplada en la Convención de los Derechos del Niño. Rossel). madre o curador). la doctrina estima que no procede la autocontratación pues se configuraría un conflicto de intereses que afectaría al menor sujeto a patria potestad. o por el curador adjunto. esto es el acto es nulo relativamente. no será obligado por estos contratos. le obligarán exclusivamente en su peculio profesional o industrial” (inc. figurando por una parte como contratante directo y por la otra como representante del hijo. se vuelve a la sanción normal. Si no tiene peculio profesional. sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos". pues la representación legal llega hasta el momento que se produce incompatibilidad de intereses. (d) Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad. Y si lo hiciere. Naturalmente que si hay incompatibilidad de intereses no podrá autorizar el padre. 1470 Nº 2. lo que podría inducir a los terceros contratar con él creyendo que lo está haciendo dentro de ese peculio. por lo que cabría la autorización subsidiaria. y por ello. (c) Actos ejecutados por el hijo sin la autorización o ratificación del padre. por cuanto la judicatura sólo puede actuar a virtud de un texto expreso (Somarriva.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ dar su autorización. El inciso 2º del artículo 260. pudiendo llegar a generar una obligación natural (arts. en su caso. 1682 y 1691). la ley se ha puesto en el caso de que el hijo tenga peculio profesional. los actos celebrados por el hijo en estas condiciones deberían ser nulos relativamente. Sin embargo. Si bien no hay una norma que prohíba al padre a autocontratar. Como el artículo 1796 prohíbe la celebración del contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Dice: "Pero no podrá tomar dinero a interés. establece que tales actos obligan al hijo en su peculio profesional. la contratación entre ellos sería posible. es decir. como manera de proteger a esos terceros. hay que concluir que fuera de este caso (y el de la permuta por aplicación del artículo 1900). Sin embargo. De aplicarse las reglas generales.

c) Juicios criminales seguidos contra el hijo. bastará que se dirija en contra de uno de ellos (art. Cuando se interponga una acción en contra del hijo. y dará al hijo un curador para la litis (art. estableció un sistema de responsabilidad para los adolescentes entre 14 y 18 años que violen la ley penal. para que autorice o represente al hijo en la litis. el actor deberá dirigirse al padre o madre que tenga la patria potestad. (c) Juicios criminales en contra del hijo. 2º). Página 312 de 366 . 2º). b) Juicios civiles seguidos contra el hijo. en los términos siguientes: “No será necesaria la intervención paterna o materna para proceder criminalmente en contra del hijo. 1º). 265 inc. (b) Acciones civiles seguidas contra el hijo.084 de Responsabilidad Penal Adolescente. 1º). puede actuar por sí solo. Si el padre. Rige en este caso la norma del artículo 264: “el hijo no puede parecer en juicio como actor. 251). sino autorizado o representado por el padre o madre que ejerce la patria potestad. En contrario. y al hacerlo así dará al hijo un curador para la litis” (art. si la ejercen de manera conjunta” (art.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Representación judicial del hijo sometido a patria potestad Deben distinguirse las siguientes situaciones: a) Juicios en que el hijo es demandante o querellante. o por ambos. podrá el juez suplirla. Claro Solar. Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorización o representación. pues se le mira como mayor de edad (art. (a) Juicios en que el hijo es demandante o querellante. Su principal objetivo es reinsertar a los jóvenes en la sociedad a través de programas especiales. 265 inc. La situación la regula el artículo 266. la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la acción civil que quiera intentar contra un tercero. y d) Juicios entre padre e hijo. contra un tercero. Si el juicio versa sobre un derecho que dice relación con el peculio profesional o industrial del hijo. pero el padre o madre que tiene la patria potestad será obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa”. 264 inc.618. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad. 251). que reemplaza a la Ley de Menores Nº 16. podrá el juez suplirlo. puede actuar por sí solo. 264 inc. pues se le mira como mayor de edad (art. Tampoco regiría esta regla si el juicio versa sobre un derecho que dice relación con el peculio profesional o industrial del hijo. o si están inhabilitados para prestarlo. La Ley Nº 20.

y Página 313 de 366 . (d) Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad. a. le dará un curador para la litis”. lo que ocurre en los casos del artículo 267: a) Demencia del padre o de la madre que la ejerce.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Se hace presente que en la normativa anterior los menores entre 14 y 16 años no eran imputables penalmente. En cambio. hoy todos los adolescentes entre 14 y 18 años son responsables ante la ley penal. Nada dice la ley sobre el caso en que sea el padre o la madre que tienen la patria potestad quienes demanden al hijo.585 y es de gran utilidad por la frecuencia de juicios entre padres e hijos. Causales. En este caso se le debe designar un curador para que lo represente en la litis. (iv) Suspensión de la Patria Potestad. c) Por estar el padre o madre que la ejerce en entredicho de administrar sus propios bienes. para verificar si estaban conscientes del delito cometido. cualquiera sea la causa de su interdicción. En el caso de juicios entre el padre o madre que tiene la patria potestad con el hijo. tienen derecho a defensa gratuita. que regulará incidentalmente el tribunal. y de ser condenados a encierro. sino a centros especiales. reciben un conjunto de garantías. no son derivadas a recintos carcelarios adultos. Frente a este vacío se estima que por el hecho de que el padre o la madre demanden al hijo lo están autorizando para litigar. El artículo 263 establece que “siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad. La patria potestad puede suspenderse sin extinguirse. se les aplicaba un examen de discernimiento. como acceso a educación y programas de rehabilitación antidrogas alcohol. tomando en consideración la cuantía e importancia de lo debatido y la capacidad económica de las partes” (art. al otorgarla. b) Por ser menor edad del padre o de la madre que la ejerce. y en el caso de los adolescentes de entre 16 y 18 años. 2º). especialmente en materia de alimentos. Así ha sido resuelto. le será necesario obtener la venia del juez y éste. sea que el padre o madre actúen como demandantes o demandados. 263 inc. deben proveer al hijo “de expensas para el juicio. Esta norma la incorporó la ley 19. Además.

Efectos de la suspensión. en que la suspensión sí se producirá de pleno derecho (art. la condición se cumple por equivalencia. La suspensión de la patria potestad no opera de pleno derecho. Las partes no pueden crearlas. 268). salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre. que cuando se hace al hijo una donación. debe ser decretada judicialmente. y después de oídos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores. En los demás casos. Clases de emancipación. con conocimiento de causa. Las normas sobre emancipación son de orden público. Sin embargo. El art. siendo el efecto exclusivamente que el padre o madre pierde el derecho de goce sobre esos bienes (art. c. Si se suspende la patria potestad respecto de uno de los padres pasará a ser ejercida por el otro padre. final). herencia o legado. o de ambos. El artículo 269 la define diciendo que “es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre. 2º). Si se suspende respecto de ambos. de los cuales se siga perjuicio grave a los intereses del hijo. es decir el hijo no obstante la aceptación de la donación.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ d) Larga ausencia u otro impedimento físico del padre o madre que la ejerza. antes de la Página 314 de 366 . b. b. La suspensión de la patria potestad opera por sentencia judicial. en interés del hijo. el hijo quedará sujeto a guarda (art. (iv) Término de la Patria Potestad: La Emancipación. c. a. El inciso final del artículo 268 ordena que la resolución que decrete o deje sin efecto la suspensión debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. no se emancipa. 268 inc. 267 inc. Concepto. 250 Nº 2). a que el padre o madre ausente o impedido no provee. herencia o legado. bajo condición de que se emancipe. de la madre. Tanto es así. según sea el caso”. podrá decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motivó la suspensión (art. Por esta razón las causales de emancipación las establece taxativamente la ley. 269 indica que la emancipación puede ser legal o judicial. El juez.

2. salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro. 2. c. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo. atendida la naturaleza del delito. salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad. y 4. si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad. Por el decreto que da la posesión provisoria. c. de los bienes del padre o madre desaparecido. Por la muerte del padre o madre. Así lo establece el inciso final del artículo 271: “La resolución judicial que decrete la Página 315 de 366 . Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años.2. En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre. aunque recaiga indulto sobre la pena. 3.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ entrada en vigencia de la Ley 19. 4.585 también existía la llamada emancipación voluntaria. Es la que se produce por el solo ministerio de la ley en los casos taxativamente señalados en el artículo 270: l. o de asumir el otro padre la patria potestad. Emancipación judicial.1. Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva. Por el matrimonio del hijo. salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro. que era la que se producía por acuerdo entre el padre y el hijo. a menos que. 3. o la posesión definitiva en su caso. La sentencia que declare la emancipación judicial debe subinscribirse. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo. salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro. Emancipación legal. La emancipación judicial es la que se produce por sentencia judicial en los casos taxativamente señalados en el artículo 271: l. el juez estime que no existe riesgo para el interés del hijo. d.

a menos que hubiere también cónyuge sobreviviente. Página 316 de 366 .3. 2º). Otro de los efectos de la filiación es generar el derecho de alimentos y la obligación correlativa de otorgarlos. 8º de la ley 4808). e. cuando se acredite fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad. a petición del respectivo padre o madre. El artículo 272 señala que “toda emancipación. salvo que la causal sea haber llegado a la mayoría de edad.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ emancipación deberá subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo”. Esta regla rige sea que se trate de emancipación legal o judicial. Sin perjuicio de lo anterior. según el caso. De consiguiente. El último de los efectos e la filiación está constituido por los derechos hereditarios que genera. 272. producida la emancipación será necesario designarle un curador que lo represente y administre sus bienes.. por el momento basta con indicar que el artículo 988 dispone que los hijos excluyen a todos los otros herederos.la emancipación por i) muerte presunta o ii) por sentencia judicial fundada en la inhabilidad moral del padre o madre.”. una vez efectuada.4. y además conste que la recuperación de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. Irrevocabilidad de la emancipación. Se exceptúa de esta regla -de la irrevocabilidad. caso en el cual éste concurrirá con aquéllos. Lo dice en forma expresa el artículo 273: “El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda”. Derecho de alimentos. 8. La emancipación no transforma al menor en capaz. inc. Derechos hereditarios. 3º). La resolución judicial que de lugar a la revocación sólo producirá efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art. Esta subinscripción es un requisito de publicidad para que dicha resolución afecte a terceros (art. las que podrán ser dejadas sin efecto por el juez. 8. lo que se analizará en detalle en un capitulo posterior. La revocación procede por una sola vez (art.. 272 inc. f. pues el artículo 272 es categórico: “Toda emancipación. Efectos de la emancipación. materia que corresponde al curso Derecho Sucesorio. es irrevocable”.

esto es. es necesario distinguir: (i) Si hay varios hijos: el cónyuge recibe una porción equivalente al doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Página 317 de 366 . En cambio. que no concurra el cónyuge sobreviviente. (ii) Si hay un solo hijo: la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo. o de la cuarta parte de la mitad legitimaria. en su caso. la herencia se divide por igual entre todos ellos.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ En caso que sólo haya hijos. En ningún caso la porción que corresponda al cónyuge bajará de la cuarta parte de la herencia. si concurre el cónyuge sobreviviente. sean de filiación matrimonial como no matrimonial.

2. que depende principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles". Claro Solar lo define diciendo que es "la posición o calidad permanente del individuo en razón de la cual goza de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas obligaciones" y para Somarriva "es el lugar permanente de una persona dentro de la sociedad. La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que "el estado civil mismo es incomerciable. El artículo 304 define el estado civil como "la calidad de un individuo. DEFINICIÓN. 1. decir que es una calidad que habilita a un individuo para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones. lo que significa que no se puede tener simultáneamente más de un estado civil derivado de una misma fuente. T. En efecto. 669). No se puede ser a la vez soltero y casado. pero no lo son los derechos puramente pecuniarios que de él emanan: de éstos pueden disponer libremente las partes aún en el caso de que el estado civil al cual los intereses patrimoniales están subordinados sea materia de controversia" (T. no hace ninguna referencia a las características clásicas del estado civil. 23. Es un atributo de las personas naturales. en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles". es posible renunciar a ciertos efectos patrimoniales del estado civil. Es incomerciable. 1º 493. CARACTERÍSTICAS. 1º pág. No se puede transigir sobre él (art. 3. 4. Por ello no puede faltar. Página 318 de 366 . Esta definición es criticada por su vaguedad. EL ESTADO CIVIL 1. Con todo. es posible transigir ciertos efectos patrimoniales del estado civil. sec.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ X. podría ser también una definición de capacidad o de nacionalidad. Es uno e indivisible. 2. etc. Las personas jurídicas no tienen estado civil. 5. Por otra parte. 2450). Con todo. 9. sec. Es irrenunciable.

ayuda mutua. Las fuentes del estado civil. 3. el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiación se haya determinado en conformidad a las reglas previstas por el Título VII del Libro I del Código Civil (art. no sólo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio.). en relación con el artículo 357 Nº 4 del mismo Código). por ejemplo. Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a árbitros (art. Estos efectos son de orden público. son: a) La ley. Así ocurre con el estado civil de casados. Es permanente. derechos hereditarios. b) La voluntad de las partes. socorro. Los efectos que produce el estado civil. pues el artículo 315 tienen efecto erga monees. al señalar que “el fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Título VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo. La regla general es que las sentencias judiciales sólo produzcan efectos entre las partes que han litigado (art. los señala la ley. 2º). EFECTOS DEL ESTADO CIVIL. 7. Es imprescriptible (art. FUENTES DEL ESTADO CIVIL. y d) La sentencia judicial. c) La ocurrencia de un hecho. etc. Página 319 de 366 . con la sentencia que declara a una persona hijo de otra. 2498). 8. Esta regla sufre una importante excepción en el caso de sentencias que declaran verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo. Así. sin que juegue en esta materia el principio de la autonomía de la voluntad. relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea”. por ejemplo. como ocurre por ejemplo. alimentos. sino respecto de todos. 3º.).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 6. SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL. 33). del estado civil de casado. por ejemplo. 230 del Código Orgánico de Tribunales. 4. etc. lo mismo del estado civil de padre (autoridad paterna. inc. son los derechos y obligaciones que de él derivan. 5. Ello quiere decir que no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya. patria potestad. la muerte de uno de los cónyuges hace adquirir al otro el estado civil de viudo. derivan una serie de derechos y obligaciones entre los cónyuges (fidelidad.

o el hijo contra el padre. La “colusión” es un fraude en virtud del cual se acuerda iniciar un juicio. Respecto al requisito de que no haya habido colusión. El artículo 316 indica los requisitos que deben cumplirse para que los fallos a que se refiere el artículo 315. el artículo 318 establece que “El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieren". 2. y 3. 207. respecto de esas mismas acciones. produzcan estos efectos absolutos. Dice la norma que es necesario: 1. está sometida a reglas especiales que el Código establece en el Título XVII del Libro I. 6. 1º). también los herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquel o decidan entablarla” (inc.el artículo 317 señala que "en la cuestión de paternidad es el padre contra el hijo. que se refiere a las acciones de filiación. PRUEBA DEL ESTADO CIVIL. Que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor. Este inciso segundo del artículo 317 debe concordarse con los artículos 206. es necesario hacer presente que en conformidad al art. Que no haya habido colusión en el juicio. y en la cuestión de maternidad el hijo contra la madre o la madre contra el hijo" (inc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Esta excepción tiene el alcance que la misma norma señala: rige exclusivamente para los juicios de reclamación e impugnación de paternidad o maternidad. el artículo 319 indica que "la prueba de colusión en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco años subsiguientes a la sentencia". artículos 304 y siguientes. 2º). Página 320 de 366 . madre o hijo tienen derecho a alegar la filiación. Respecto a la segunda exigencia -legítimo contradictor. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada. 213 y 216 que establecen los casos en que los herederos del padre o madre pueden entablar las acciones de reclamación o de impugnación de paternidad o maternidad o ser demandados en su calidad de herederos del padre o madre. 320 siempre el verdadero padre. y no se les puede oponer prescripción ni fallo alguno. Así aparece del artículo 315 que hace referencia al Título VIII. Respecto al primer requisito. En relación con este punto. que deben aplicarse con preferencia a las contenidas en el Título XXI del Libro IV "De la Prueba de las Obligaciones". La prueba del estado civil. “Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y.

2º).1. con algunas modificaciones. madre o hijo se acreditará frente a terceros y se probará por las respectivas partidas de matrimonio. "El Registro Civil se llevará por duplicado y se dividirá en tres libros. Esta disposición emplea las formas verbales “acreditará” y “probará”. El artículo 305. y servir de medio de acreditar una filiación determinada ante cualquier requerimiento del quehacer jurídico. como su nombre lo indica. distinguiéndose entre la prueba del matrimonio (art. divorciado o viudo. resulta absolutamente lógico. y b) a falta de partidas. Medios de prueba principales. en su inciso 1º señala que "el estado civil de casado. y 3º De las defunciones". El inciso 2º del artículo 305 dice “El estado civil de padre. De acuerdo al artículo 2º de la Ley 4. En relación con la prueba de las partidas del registro civil. esta materia estaba entregada a las Parroquias. 309 inc. (ii) El Servicio del Registro Civil e Identificación. de nacimiento o bautismo” (inc. (i) Concepto. 1º). 309 inc. Las partidas del Registro Civil. que se denominarán: 1º De los nacimientos. y de padre. es la que rige hoy día. 6. llevar un registro de los principales hechos constitutivos del estado civil de una persona. se hace necesario explicar que en Chile existe un servicio público denominado “Registro Civil e Identificación” que. 2º De los matrimonios.808. Si existe un servicio público creado para llevar el registro del estado civil. La Ley de Registro Civil fue reemplazada por la Nº 4.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ Existen a) medios de prueba principales. constituidos por las partidas (art.808 de 10 de febrero de 1930 que. separado judicialmente. se admite una prueba supletoria. tiene por función principal. 1º) y la prueba de la filiación (art. Con anterioridad. El inciso 1º regula la prueba de la filiación matrimonial. que los hechos asentados en tales registros constituyan el medio idóneo de prueba del Página 321 de 366 . y el inciso 2º la de la filiación no matrimonial. de muerte. 305). Tal servicio fue creado por una ley de 17 de julio de 1884 que comenzó a regir el 1º de enero de 1885. madre o hijo se acreditará o probará también por la correspondiente inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiación”. Con ello quiere significar que las partidas cumplen una doble función: servir de prueba de la filiación en juicio.

la condición de hermano se probará con la partida (o certificado) de matrimonio de los padres y las partidas (o certificados) de nacimiento de los hijos. 84 Nº 3º de la Ley 4. la ley no se puede desentender que pudieren no haberse realizado las inscripciones o simplemente haberse extraviado los registros. la establece el tribunal oyendo el dictamen de facultativos o de otras personas idóneas. se pueden probar otros parentescos. se le debe atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto físico del individuo. En cuanto a la prueba de la edad de una persona. por la partida (o certificado) de nacimiento donde conste la subinscripción del reconocimiento o del fallo que determine la filiación. De manera que si se quiere probar el estado civil de casado. Esta normativa se aplica cuando sea necesario calificar la edad de un individuo para la ejecución de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad. (iv) Las partidas sirven también para probar la edad y la muerte de una persona.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ estado civil. 306. Por ello tuvo que permitir la existencia de otros medios supletorios. Las "Partidas" son las inscripciones practicadas en los registros.808). se prueba el estado civil de separado judicialmente o de divorciado con el certificado de matrimonio (pues las sentencias que declaran la separación judicial o el divorcio deben subinscribirse. De acuerdo con el artículo 305. la ley permite que se pueda probar con certificados que expidan los Oficiales del Registro Civil y que ellos tienen la obligación de otorgar (art. (iii) Estado civil que puede probarse con las partidas.947. Sin embargo. Así por ejemplo. madre o hijo. se prueba el estado civil de viudo. 307. en el caso del hijo no matrimonial. norma que señala además que a falta de partidas. Sin embargo. y no fuere posible hacerlo por Página 322 de 366 . 24 de la Ley 4. se deberá acompañar una copia de la inscripción del matrimonio. a falta de partida de nacimiento. artículos 32 y 59 de la Ley 19. se podrá probar con las partidas el estado civil de casado. Se prueba el estado civil de casado. Con la combinación de distintas partidas. con el certificado de matrimonio y el certificado de defunción del cónyuge difunto. divorciado o viudo y de padre. Así lo dice el artículo 314. se prueba el estado civil de hijo matrimonial por las respectivas partidas (o certificados) de nacimiento y. por ejemplo. Así lo establece el artículo 305 inciso final. Estos certificados y las copias de las inscripciones o subinscripciones que otorgan los Oficiales del Registro Civil. separado judicialmente. respectivamente). con el certificado o copia de la inscripción de matrimonio.808). tienen el carácter de instrumentos públicos y surtirán los efectos de las partidas de que hablan los artículos 305. 308 del Código Civil (art.

Así por ejemplo. Incumbe el onus probandi al que alega la falsedad. b. Pero. las partidas se presumen auténticas. y d) por falta de identidad. por tratarse de un hecho que al Oficial Civil no le consta. Por eso. cuando están en la forma debida. sus declaraciones se presumen verídicas. entonces -contrario sensu-. Impugnación por falsedad en las declaraciones. si se han falsificado. No está expresamente contemplada en la ley esta forma de impugnación. constituyen plena prueba sobre los hechos de que dan constancia. Esta causal de impugnación es la que se empleaba en los juicios de nulidad de matrimonio por incompetencia del Oficial del Registro Civil. por los padres. porque él invoca una situación anormal (que las partes mintieron). pero no garantizan la veracidad de esta declaración en ninguna de sus partes" (inc. Impugnación por nulidad. pues impugnarse. De acuerdo al artículo 306. b) por nulidad. Impugnación por falta de identidad. (v) Impugnación de las partidas. Ello significa. si practicó la inscripción un funcionario incompetente. 2º). padrinos u otras personas en los respectivos casos. Esta forma de impugnación está contemplada en el artículo 307: "Podrán rechazarse los Página 323 de 366 . haciendo constar que fue falsa la declaración en el punto de que se trata" (inc. Impugnación por falta de autenticidad. 1º) "Podrán. desde que se trata de instrumentos públicos que deben cumplir ciertos requisitos cuya omisión acarrea su nulidad. sin perjuicio de que esta presunción pueda destruirse probando que no era cierto lo que en ellas se dijo.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ documentos o declaraciones que fijen la época del nacimiento. que pueden impugnarse si no son auténticas. Es lógico que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren. por otra parte. se presume que las partes dicen la verdad. a. pero ella es lógica. d. Trata de esta impugnación el artículo 308: "Los antedichos documentos atestiguan la declaración hecha por los contrayentes de matrimonio. como instrumentos públicos que son. c. c) por falsedad en las declaraciones. Para destruir su valor probatorio es menester impugnarlas. Las partidas del Registro Civil. Y ellas se impugnan: a) por falta de autenticidad.

probando la no identidad personal. en que debiera encontrarse". o la pérdida o extravío del libro o registro. su goce público. Página 324 de 366 . (i) Prueba supletoria del matrimonio. particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida. (a) Prueba del estado civil de casado por la posesión notoria Se entiende por poseer un estado civil. La regula el artículo 309 inc. el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar". y por el vecindario de su domicilio en general (fama). 310). aun cuando conste su autenticidad y pureza. no clandestina (art. esto es. 1º. por la notoria posesión del estado civil”.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ antedichos documentos. La falta de la partida de matrimonio podrá suplirse a) por otros documentos auténticos. y en haber sido la mujer recibida en ese carácter por los deudos y amigos de su marido. Debe haberse probado en la forma indicada en el artículo 313. b) por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebración del matrimonio y. 3. Tres elementos constituyen la posesión notoria de un estado civil: el nombre. el artículo 313 establece que "la posesión notoria del estado de matrimonio se probará por un conjunto de testimonios fidedignos. 6. 312). La posesión tiene que ser pública. Respecto a los medios de prueba supletorios. Debe ser continua (art. es necesario hacer una distinción entre: a) prueba del estado civil de casado. En cuanto a la prueba de la posesión notoria. el trato y la fama.2.consiste principalmente en haberse tratado los supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones domésticas y sociales (nombre y trato). 2. los requisitos de la posesión notoria para que sirva de prueba de estado civil de casado son los siguientes: 1. sin protesta ni reclamo de nadie. 4. que la establezcan de un modo irrefragable. Medios de prueba supletorios. y b) prueba de la filiación. De acuerdo a los artículos. Debe haber durado 10 años continuos a lo menos (art. Sólo se pueden probar por este medio el estado civil de casado (art. 1º). 312). c) en defecto de estas pruebas. 310 al 313. 309 inc. La posesión notoria del estado de matrimonio -dice el artículo 310.

2º. madre o hijo deberá probarse en el correspondiente juicio de filiación en la forma y con los medios previstos en el Titulo VIII”. en la forma y con los medios previstos en el Título VIII del Libro Primero del Código Civil (art. escritura pública o testamento en que se haya verificado el reconocimiento). gr. 309 inc. a falta de partida o subinscripción. sólo podrá acreditarse o probarse por los instrumentos auténticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. v. parte final). De manera que a falta de partida o subinscripción. A falta de éstos. puede probar el estado civil de hijo con los documentos que señale el artículo 187 (acta extendida ante cualquier oficial del registro civil. la filiación -matrimonial o no matrimonial- sólo podrá probarse por los instrumentos auténticos mediantes los cuales se haya determinado.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ (ii) Prueba supletoria de la filiación. madre o hijo sólo podrá probarse en el correspondiente juicio de filiación. el estado de padre. Página 325 de 366 . Dice este inciso: “La filiación. A falta de estos instrumentos auténticos el estado civil de padre. El artículo 309 en su inciso 2º trata de la prueba supletoria de la filiación.

c) Otra clasificación. pero ha dado una clara idea de ellos en el artículo 323: “Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición social” (inc. movilización. habitación.585 el art. 2. Los alimentos pueden clasificarse de diversos modos: a) Atendiendo a si la obligación de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las partes. porque comprende no sólo el sustento (comida) sino también los vestidos. que debe cubrir a lo menos el sustento. 1º) “Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún años la enseñanza básica y media. y 2. b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva. CLASIFICACIÓN. pueden ser: 1. es la que distingue entre: 1. pensiones futuras y 2. vestidos. la enseñanza básica y media y los costos del aprendizaje de alguna profesión u oficio. CONCEPTO. Tomando pie en lo dicho en el artículo 323. Ramos define el derecho de alimentos como “el que la ley otorga a una persona para demandar de otra. que cuenta con los medios para proporcionárselos. los alimentos legales pueden ser: 1. lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posición social. Cabe indicar que antes de la ley 19. DERECHO DE ALIMENTOS 1. y la de alguna profesión u oficio. provisionales o 2. 323 distinguía entre alimentos congruos y necesarios: los primeros eran los que habilitaban al alimentado para subsistir modestamente de Página 326 de 366 . alimentos voluntarios. El legislador no ha definido lo que entiende por alimentos. enseñanza básica y media y aprendizaje de alguna profesión u oficio”. Así fluye del artículo 323. Los alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano mayor de veintiún años comprenderá también la obligación de proporcionar la enseñanza de alguna profesión u oficio”. salud. y relacionándolo con los artículos 329 y 330. El concepto jurídico de "alimentos" no es igual al vulgar. más propia de las pensiones de alimentos que del derecho en sí. alimentos legales o forzosos. pensiones devengadas.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ XI. la habitación. definitivos.

2. los que se determinan en una sentencia definitiva firme.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ un modo correspondiente a su posición social. 34). La ley 19.3. del Libro I. Finalmente las pensiones de alimentos pueden clasificarse en pensiones de alimentos futuras y pensiones de alimentos devengadas (o atrasadas). ha reglamentado únicamente los alimentos legales. Esta distinción es muy importante. Se ha fallado que "por fundamento plausible se entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar al ánimo del juez el concepto de que podrá prosperar la demanda principal" (T. como luego se verá. quien los recibe debe devolverlos si en definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos. a menos que la haya intentado de buena fe y con fundamento plausible (art. Y el artículo 337 señala que las disposiciones de este título no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donación entre vivos. 327. 959 Nº 4). las primeras tienen características totalmente diferentes a las segundas. El Código en el título XVIII. Alimentos futuros o devengados. Alimentos legales son los que establece la ley. Alimentos legales o forzosos y alimentos voluntarios. y voluntarios. La denominación del Título es “De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas". 2º). Provisorios son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos. inc. Cuando se ordena el pago de alimentos provisorios. 327). 1168. 2. Esta distinción es muy importante. Alimentos provisorios y definitivos. 78. Cuando la persona obligada a pagar una pensión de alimentos fallece.585 eliminó esta distinción. esos alimentos constituyen una asignación forzosa que gravan la masa hereditaria (a menos que el testador haya impuesto esa obligación a uno o más partícipes de la sucesión). p. procedía desde que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento plausible) (art. artículos 321 y siguientes. pasando a ser todos los alimentos congruos. acerca de las cuales deberá estarse a la voluntad del testador o donante.2. 2. mientras los necesarios era los que bastaban para sustentar la vida.152 de 9 de enero de 2007. Página 327 de 366 . los que emanan del acuerdo de las partes o de la declaración unilateral de una parte. sec. y son una baja general de la herencia (arts. En cambio son alimentos definitivos.1. porque. en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo. con el sólo mérito de de los documentos y antecedentes presentados (antes de la dictación de la ley 20. 2ª.

La norma principal es el artículo 321 del Código Civil. 3. presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre. Fuente legal. 1º.908. 3º que “en virtud de esta presunción. 64 inc. no se le podrá exigir el pago de una pensión alimenticia si el alimentario no los necesita para subsistir de un modo correspondiente a su posición social. Hay otros casos: ej. dicho monto no podrá ser inferior al 30% por cada uno de ellos” (inc. Esta disposición establece: "Se deben alimentos: 1º Al cónyuge. 2º). 3º de la Ley 14. Como estamos hablando de alimentos legales. Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos. 3º inc. a quien los demanda (alimentario).Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 3.1. Estado de necesidad en el alimentario. 3º). que confiere alimentos a la madre del hijo que está por nacer. 3. (i) Casos del artículo 321. Ley de Quiebras. Pero no es la única. Página 328 de 366 . Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 7º inc. art. el monto mínimo de la pensión alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podrá ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mínimo remuneracional que corresponda según la edad del alimentante. Así se desprende del artículo 329: "En la tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas". REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS. es inconcuso que tiene que existir una norma legal que obligue a pagar los alimentos. Ley 14. 3.3. Esta es una presunción simplemente legal. Artículo 2º inc. en su artículo 3º. Este requisito lo establece el artículo 330: "Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posición social”.908. Tratándose de dos o más menores.2. Incumbe la prueba de que el alimentante tiene los medios para otorgar los alimentos. que sólo opera cuando entre el alimentante y alimentario existe el parentesco indicado. etc. inc. Por excepción. 4º. la ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias. Agrega dicho art. que impide al tribunal fijar como pensión una suma o porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante (art. 1º. La disposición recién citada demuestra que aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga medios económicos en exceso.

Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor. 4º A los hermanos. La acción del donante se dirigirá contra el donatario. El Código ha reglamentado en el artículo 326. 4º El que tenga según el número 3º. sólo podrá hacer uso de uno de ellos. si esta última los necesitare. a los hermanos. como también entre varios obligados por un mismo título. a falta de todos ellos. la situación que se produce cuando se tiene derecho a demandar alimentos a distintas personas. 5º El del número 4º no tendrá lugar sino a falta de todos los otros”. con lo que se quiere decir. Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad. pero estos últimos no pueden demandar al hijo. Luego el hijo puede demandar alimentos a su padre o madre. No se deben alimentos a las personas aquí designadas. si no hubiere sido rescindida o revocada. y 5º Al que hizo una donación cuantiosa. al donatario (art. en los casos en que una ley expresa se los niegue". 321 Nº 5). Dice el artículo 326: "El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los enumerados en el artículo 321. sólo puede demandar alimentos el que hizo una donación cuantiosa. 321 Nº 1). está también obligado a proporcionárselo. 3º A los ascendientes. aquél o ésta quedará privado de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. Página 329 de 366 . el juez distribuirá la obligación en proporción a sus facultades. 321 Nº 2). si tiene descendientes podría demandarlos de éstos (art. Otro caso en que se rompe la regla de la reciprocidad es en el caso 5º. etc. En otras palabras los alimentos deben solicitarse en el siguiente orden: al donatario de una donación cuantiosa.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ 2º A los descendientes. al cónyuge. en el siguiente orden: 1º El que tenga según el número 5. Entre los de un mismo grado. 2º El que tenga según el número 1º. 3º El que tenga según el número 2º. 321 Nº 3). Esta regla de la reciprocidad se rompe en algunos casos: por ejemplo. por ejemplo: una mujer casada tiene derecho a demandar alimentos a su marido (art. que si una persona tiene derecho a reclamar alimentos a otra. a los ascendientes. a los descendientes y. “Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de próximo grado. la situación inversa no se da. el juez distribuirá los alimentos en proporción a las necesidades de aquellos”. pero también a sus ascendientes (art. (ii) Orden de precedencia para demandar alimentos. en el caso de los hijos. cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del padre o madre. y si hizo una donación cuantiosa.

de conformidad con lo que establece el artículo 232 del Código Civil”.908. por una y otra línea conjuntamente”. Luego la responsabilidad de los abuelos es subsidiaria. la obligación indicada precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que no provee. y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea”.”. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS. pero su responsabilidad sólo es subsidiaria. Los abuelos no pueden ser demandados directamente. 3. Por su parte. ya que la obligación corresponde en primer lugar a los padres. inciso final. El derecho a demandar alimentos es un derecho personalísimo. De esta característica derivan Página 330 de 366 . final de la ley 14. El artículo 3º de la ley 14. 2º del Código Civil: “En caso de insuficiencia de uno de los padres.. no tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos. la obligación indicada precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que no provee. pues el artículo 3º inc. el alimentario podrá demandar a los abuelos. Si el padre o madre del hijo que no cumple o cumple imperfectamente con la obligación alimenticia. pues la obligación corresponde en primer término a los padres. De la relación de ambas disposiciones pueden sacarse las siguientes conclusiones: 1. 2.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ “Sólo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el título preferente. Así lo establece el artículo 232 inc. (iii) Obligación de otorgar alimentos a los nietos. Los abuelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos. 4.. esta obligación pasa a los abuelos de la otra línea. establece que “Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo. Cada abuelo responde de la obligación que su hijo no está cumpliendo o la cumple en forma insuficiente. a sus abuelos. el referido artículo 232 prescribe que “La obligación de alimentar y educar al hijo que carece de bienes pasa por la falta o insuficiencia de ambos padres. “En caso de insuficiencia de uno de los padres.908 es clara en cuanto a que éstos sólo van a responder cuando los alimentos “decretados” no fueren pagados o no fueren suficientes. 4. podrá recurrirse a otro”.

No se puede someter a compromiso (art. Y esta misma idea está reiterada en el artículo 1662 inciso 2º. 2451 exige la aprobación judicial sólo para la transacción sobre alimentos futuros. ceder. Por lo menos así es para un sector importante de la doctrina. caso en que será una deuda testamentaria. 229 del Código Orgánico de Tribunales). menos cuando el testador ha impuesto esa obligación a uno o más de los partícipes en la sucesión". Así lo señale el artículo 335: "El que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensación lo que el demandante le deba a él”. etc. 4. etc.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boetsch Gillet _____________________________________________________________________________________________ una serie de consecuencias del más alto interés: 1. 5. el derecho a cobrar las pensiones atrasadas prescribe de acuerdo a las reglas generales. como baja general de la herencia (art. su obligación no pasa a sus herederos (por eso es intransmisible). Si devengados los alimentos no se cobran. La obligación alimenticia es intransmisible. porque de acuerdo al artículo 1168 "los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas gravan la masa hereditaria. En efecto. Es inembargable (art. La transacción sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (art. 334). Página 331 de 366 . el artículo 336 establece que se pueden renunciar. sino que se hace exigible sobre el patrimonio del causante. Es imprescriptible. De manera que si fallece el alimentante. etc. No se puede extinguir por compensación. 6. 959 Nº 4º). La obligación alimenticia tiene algunas características especiales: 1. el art. Ello. 2. Se podrá demandar alimentos en cualquier tiempo siempre que en ese momento se cumplan las exigencias legales. CARACTERÍSTICAS DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTICIA. 334). no tienen las características señaladas en el punto anterior. Sólo va a gravar a alguno de los herederos cuando el testador así lo haya dispuesto. En este sentido Claro Solar y Somarriva. transmitir. 5. 2451). 1618 Nº 9 del Código Civil y 445 Nº 3 del Código de Procedimiento Civil). En el caso de la transacción. Es intransferible e intransmisible (art. Es irrenunciable (art. 2. 3. vender. Cabe señalar que las pensiones alimenticias ya devengadas.

conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario. Se da también un argumento de historia fidedigna. 1097). las causas relativas al derecho de alimentos son de competencia de los juzgados de familia. Los herederos representan al causante. En conformidad al artículo 8º Nº 4 de la ley 19. el artículo 371 establecía que la obligación de prestar alimentos "se transmitía a los herederos y legatarios del que ha debido prestarlos". El artículo 959 número 4º. La regla general es que todas las obligaciones son transmisibles. ya explicado. por lo que sus obligaciones deben ser cumplidas por aquellos (art. en que la obligación era intransmisibles. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley Nº 19. 3. 3. Una tesis minoritaria sustenta Carlos Aguirre Vargas para quien la obligación alimenticia es transmisible. La ley recién citada sustituyó el inciso 1º del artículo 1º de la ley 14. Esta disposición fue suprimida por la Comisión Revisora teniendo en cuenta el Derecho Francés. tesis que se funda en los siguientes antecedentes: 1. Porque la obligación de alimentos se funda en el parentesco. que determinada obligación no lo sea y para que así ocurra se requiere de texto expreso. los problemas prácticos que la aplicación de la norma podría producir. 4. Al ser ello así tendrán que hacerse cargo de la obligación los herederos de acuerdo al artículo 1097. 6. En el proyecto de 1853.908. con las modificaciones establecidas en este cuerpo Página 332 de 366 . la obligación subsiste mientras viva el alimentario y se mantengan las condiciones bajo la cuales se otorgaron. y considerando además. vínculos que siempre generan obligaciones intransmisibles.968.968. 2. Porque si esta obligación tuviera el carácter de transmisible no se justificaría el Nº 4 del artículo 959. matrimonio.Facultad de Derecho UC DERECHO DE FAMILIA Cristián Boets