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Una observacin

http://derechogeneral.blogspot.pe/2012/02/los-actos-ultra-vires-y-sus.html

http://www.monografias.com/trabajos49/validez-actos-ultra-vires/validez-actos-ultra-
vires2.shtml

El presente artculo ha sido elaborado con la colaboracin de Fernando Loayza, estudiante de la


Facultad de Derecho de la PUCP y Ex Director Ejecutivo de Ius et Veritas.

Para los aficionados al latinazgo jurdico no hay terreno ms yermo que el derecho societario. Un
solitario latinazgo puebla el campo: ultra vires, usado como adjetivo de actos, para referirse con la
frase a los actos que exceden del objeto social. En el derecho societario peruano, tal vez su
soledad lo haga tan famoso, mucho se dice y escribe sobre los actos ultra vires. Es un tema que no
deja de suscitar inters, a pesar del paso de los aos y de contar desde 1998 con una regulacin
legislativa definida, aunque mejorable en su claridad expositiva.

La prolongada vigencia del tema, en mi opinin, surge de un conflicto societario en el que se


discutieron con detalle la naturaleza y las consecuencias de los actos ultra vires. El conflicto judicial
se desarrolla entre 1992 y 1995, antes de la vigencia de la Ley General de Sociedades (1998), e
involucra a empresas de dos importantes grupos empresariales peruanos: los grupos Raffo y
Romero. La importancia de los grupos empresariales involucrados, los prestigiosos abogados
involucrados en la defensa de los intereses de uno y otro grupo, as como la falta entonces de
una definicin legislativa de los temas materia de conflicto, hicieron que el asunto sea notorio y
seguido con mucho inters por la comunidad jurdica nacional[1]. La solucin transaccional a la
que se lleg finalmente, as como la poca profundidad de algunas de las resoluciones judiciales
emitidas en los procesos vinculados al conflicto, determinaron la ausencia de criterios
jurisprudenciales orientadores. Sin perjuicio de la indefinicin jurisprudencial, las opiniones legales
de los abogados involucrados no tardaron en convertirse en artculos publicados en diversas
revistas jurdicas del medio. La notoriedad de este antiguo conflicto y el subsecuente debate legal
siguen envolviendo al tema en un aura de inters, a pesar de que hoy exista una regulacin legal
especfica, ausente al momento del conflicto.

Hecha esta introduccin, qu son los actos ultra vires y cmo estn regulados hoy en el Per?
Como sabemos, el objeto social debe indicar con detalle los negocios u operaciones lcitos a los
que se dedicar la sociedad (art. 11 LGS). Los actos ultra vires son actos jurdicos que
comprometen a la sociedad a negocios o actividades econmicas ajenas a su objeto social. Es
importante notar que la determinacin de la calidad de ultra vires de un acto jurdico viene dada
por un elemento totalmente ajeno al acto mismo: el objeto de la sociedad. Los actos ultra vires no
son, entonces, actos que tengan defectos en su conformacin o que hayan sido realizados por
personas carentes de capacidad para obligar a la sociedad. Este ltimo punto es importante
porque suele confundirse a un acto ultra vires con un acto realizado en nombre de la sociedad sin
la representacin necesaria. Veamos la diferencia con un ejemplo: si una sociedad cuyo objeto
social es realizar actividades mineras arrienda un inmueble en una zona de oficinas de la ciudad de
Lima, podemos analizar en primera instancia si el representante que suscribi el contrato de
arrendamiento tena facultades para ello. Este anlisis es sencillo, requerir la revisin de los
poderes especficos conferidos al representante y su inscripcin (dado que la inscripcin de estos
poderes determinar que la contraparte de la sociedad arrendataria est protegida por la fe
registral). En segunda instancia, podemos analizar si se trata de un acto ultra vires. Para este
segundo tipo de anlisis sern absolutamente irrelevantes las facultades del representante de la
sociedad arrendataria. En este caso, tendremos que revisar el objeto social (actividades mineras) y
si el uso pretendido del inmueble se relaciona con dichas actividades. Por ejemplo, el
arrendamiento del inmueble en Lima para el establecimiento de las oficinas comerciales de la
empresa minera estar obviamente dentro del objeto social, mientras que el arrendamiento para
el establecimiento de un negocio distinto (una academia de enfermera, por ejemplo) ser un
acto ultra vires. Como puede apreciarse, se trata de dos tipos de anlisis muy distintos, con grados
de complejidad tambin dismiles.

En el plano terico, la regulacin de las consecuencias de los actos ultra vires puede variar entre
dos posiciones extremas:

1. Determinar que estos actos no vinculan a la sociedad (estableciendo, por ejemplo, su


nulidad o inoponibilidad a la sociedad), lo que da una plena proteccin a los socios al
impedir que los representantes la vinculen en negocios ajenos al objeto social; o,

2. Determinar que el acto vincula a la sociedad, dando plena proteccin al tercero que
contrata con la sociedad.

Como puede verse, los intereses protegidos en ambos casos son distintos (los intereses de los
socios en contraposicin a los intereses de los terceros que contratan con la sociedad). A quien
debe favorecer la legislacin? Cul de estas dos opciones regulatorias debe primar?

La tendencia mundial es a privilegiar la proteccin del tercero de buena fe que contrata con una
sociedad, evitando que cargue con el peso de tener que estudiar e interpretar con antelacin el
alcance del objeto social y la finalidad ulterior del acto que se celebrar[2]. As, el administrador
que vincule a la sociedad mediante actos ultra vires responder ante la sociedad, pero el acto ser
plenamente vlido y exigible a la sociedad si la contraparte tiene buena fe.
La legislacin peruana no ha sido ajena a la tendencia a salvaguardar la validez y eficacia del
acto ultra vires en beneficio del trfico mercantil y del tercero de buena fe que contrata con la
sociedad. As, el artculo 12 de la LGS seala:

La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a terceros de buena
fe por los actos de sus representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que les
haya conferido aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u operaciones no
comprendidos dentro de su objeto social.

Los socios o administradores, segn sea el caso, responden frente a la sociedad por los daos y
perjuicios que sta haya experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados con su voto y
en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la celebracin de actos que extralimitan su
objeto social y que la obligan frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que pudiese corresponderles.

La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social.

La interpretacin de esta norma me parece clara en cuanto a los efectos de un acto ultra vires: la
LGS opta por privilegiar el trfico jurdico y al tercero de buena fe que contrata con la sociedad[3].
Las consecuencias para los que promueven o ejecutan este tipo de actos se manifiestan en el
mbito de la responsabilidad. Segn el primer prrafo de la norma, el tercero de buena fe estar
protegido, en la medida en que la sociedad quedar vinculada por el acto celebrado. El tercer
prrafo extiende esta proteccin, sealando que la buena fe no se ver perjudicada por la
inscripcin del pacto social. De esta manera, se deja sin efecto para el caso concreto la
presuncin iure et de iure prevista en el artculo 2012 del Cdigo Civil, segn la cual se presume -
sin admitir prueba en contrario- que todos conocen la informacin que consta en registros
pblicos. Dado que la buena fe no se ve afectada por la inscripcin del pacto social, la mala fe
tendra que ser probada como el conocimiento efectivo de que la operacin concreta involucraba
a la sociedad en negocios u operaciones ajenas a su objeto. As, el contratante de buena fe podr
actuar con total prescindencia de lo que diga el objeto social inscrito: le bastar con verificar las
facultades de representacin de quien acta por cuenta de la sociedad para saber que tendr un
acto jurdico exigible a la sociedad. El segundo prrafo de la norma trata sobre la responsabilidad a
la que estarn sujetos los que promuevan actos ultra vires, responsabilidad que no afectar la
exigibilidad del acto jurdico en cuestin. La redaccin de este prrafo puede ser mejorada, dado
que los responsables de los eventuales daos que pueda causar un acto ultra vires deben ser: los
miembros de rganos colegiados que hayan promovido directamente estos actos con su voto
(accionistas, directores) o los administradores que realicen directamente estos actos (un gerente,
por ejemplo).

Es adecuada la opcin legislativa adoptada? Debi darse a la sociedad y sus socios algn tipo de
proteccin ms fuerte que les permita cuestionar la validez del acto jurdico ultra vires y no
limitarse a exigir responsabilidades a quienes lo promovieron y ejecutaron? En mi opinin, la
opcin legislativa es la adecuada porque favorece el trfico mercantil. Sera excesivamente
oneroso para el que contrata con una sociedad tener que revisar e interpretar su objeto social
antes de celebrar un contrato, adems de tener que indagar sobre las finalidades ltimas
perseguidas por el acto. Esta onerosidad afectara la fluidez del trfico mercantil. En
contraposicin a la situacin del tercero que contrata con la sociedad, los socios tienen otros
mecanismos a su alcance para limitar o controlar la actuacin de los administradores. Por ello, es
eficiente favorecer al tercero, exonerndolo de tener que considerar los alcances del objeto de
una sociedad cuando contrata con ella.

[1] Puede encontrarse ms informacin sobre el conflicto sealado en ECHAIZ MORENO, Daniel.
Los actos ultra vires y sus implicancias en los grupos empresariales, Revista Jurdica del Per No.
44, Editorial Normas Legales, marzo 2003; y ECHAIZ MORENO, Daniel. Un nuevo enfoque jurdico
de los temas societarios. Gaceta Jurdica, 2009, Captulo III. Adicionalmente hay un libro de edicin
privada en el que Carlos Raffo Dasso recopila documentacin judicial, artculos e informes
vinculados al caso, bajo el ttulo La administracin en las sociedades annimas. Aspectos jurdicos
de un debate judicial.

[2] Ver por ejemplo el artculo 9 de la Directiva 68/151/CEE del Consejo de la Comunidad
Econmico Europea.

[3] Si bien existe un amplio consenso en relacin con el sentido de esta norma hay algunas
opiniones discrepantes. Ver HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. La actividad empresarial de las
sociedades annimas y el alcance de la representacin societaria: cuestionamiento a la
determinacin del objeto social. En: Ius et Veritas No. 35, pgs. 236-238.

[1] Puede encontrarse ms informacin sobre el conflicto sealado en ECHAIZ MORENO, Daniel.
Los actos ultra vires y sus implicancias en los grupos empresariales, Revista Jurdica del Per No.
44, Editorial Normas Legales, marzo 2003; y ECHAIZ MORENO, Daniel. Un nuevo enfoque jurdico
de los temas societarios. Gaceta Jurdica, 2009, Captulo III. Adicionalmente hay un libro de edicin
privada en el que Carlos Raffo Dasso recopila documentacin judicial, artculos e informes
vinculados al caso, bajo el ttulo La administracin en las sociedades annimas. Aspectos jurdicos
de un debate judicial.

[2] Ver por ejemplo el artculo 9 de la Directiva 68/151/CEE del Consejo de la Comunidad
Econmico Europea.

[3] Si bien existe un amplio consenso en relacin con el sentido de esta norma hay algunas
opiniones discrepantes. Ver HERNANDEZ GAZZO, Juan Luis. La actividad empresarial de las
sociedades annimas y el alcance de la representacin societaria: cuestionamiento a la
determinacin del objeto social. En: Ius et Veritas No. 35, pgs. 236-238.