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Las recientes modificaciones a la Ley

General de Sociedades
Por
Alfonso Montoya
-
26 Febrero, 2017
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El 6 de enero pasado se public en el diario oficial El Peruano el Decreto
Legislativo No. 1332, norma orientada a optimizar los procesos de asesora y
asistencia tcnica en la constitucin de empresas a travs de los Centros de
Desarrollo Empresarial calificados y autorizados por el Ministerio de la Produccin.

La norma busca fomentar la formalizacin empresarial reduciendo los costos de


constitucin de empresas, al integrar a travs de los Centros de Desarrollo
Empresarial los diferentes pasos necesarios para la constitucin de una persona
jurdica para el desarrollo de actividades empresariales.

La sexta y stima disposiciones complementarias finales de este Decreto


Legislativo modifican diversos artculos de la Ley General de Sociedades. Estas
modificaciones, aunque no estn directamente relacionadas con la finalidad del
Decreto Legislativo en cuestin, s parecen orientadas a facilitar la inscripcin y la
representacin de las sociedades constituidas por micro y pequeos empresarios.
A continuacin presentaremos y evaluaremos estas modificaciones legislativas.

El primer grupo de modificaciones se refiere al nombre de las sociedades y recae


especficamente en los artculos 9 y 10 de la LGS. Al respecto, se ha buscado
impedir que el registrador pblico, al evaluar la inscripcin de una denominacin o
razn social (o la inscripcin de la reserva de preferencia registral
correspondiente), la observe por existir similitud con otra denominacin o razn
social preexistente. Concretamente, la exposicin de motivos del Decreto
Legislativo No. 1332 seala: Se propone la modificacin de los artculos 9 y 10 de
la Ley No. 26887, Ley General de Sociedades, a efectos de suprimir la palabra
semejante, a fin de eliminar la discrecionalidad del registrador, al determinar el
registro de la Denominacin o Razn Social y la Reserva de preferencia registral,
privilegiando la literalidad respecto de dichos actos. De esta manera, el
registrador pblico solo debe limitarse a observar las inscripciones en materia de
denominaciones o razones sociales por causa de igualdad, descartando la
posibilidad de observaciones basadas en la semejanza.

Nuestra opinin es que la modificacin era absolutamente innecesaria. Debe


tomarse en cuenta que, si bien el segundo prrafo del artculo 9 de la LGS
sealaba que no poda adoptarse una denominacin o una razn social igual o
semejante a la de otra sociedad preexistente, la evaluacin de la eventual
semejanza no corresponda al registrador pblico, sino al Poder Judicial. En
efecto, el quinto prrafo del artculo 9 de la LGS seala que el Registro Pbico no
inscribe a la sociedad que adopta una denominacin o razn social igual (no
menciona los casos de semejanza) a la de otra sociedad preexistente, para sealar
a continuacin que, en los dems casos de los prrafos anteriores (entre los que
se encuentran los casos de semejanza), los afectados pueden demandar la
modificacin por el proceso sumarsimo ante el juez del domicilio de la sociedad.
En otras palabras, el propio artculo 9 excluye de la competencia registral el
tratamiento de supuestos de semejanza, los que deben ser discutidos en la va
judicial. La competencia registral en materia de evaluacin de denominaciones y
razones sociales ya estaba, antes de la modificacin materia de comentario,
circunscrita a casos de igualdad[1].
La segunda modificacin se refiere a la normativa sobre el objeto social, al haberse
agregado un tercer prrafo al artculo 11 de la LGS. Para comentar esta norma, es
conveniente transcribir ntegramente su texto, tal como ha sido modificado:

Artculo 11.- Objeto social

La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos


cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el
objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin
de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el
estatuto.

La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye
con carcter exclusivo a otras entidades o personas.

La sociedad podr realizar los negocios, operaciones y actividades lcitas indicadas


en su objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social los actos
relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no
estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.

Cabe preguntarse cul fue el objetivo de aadir un tercer prrafo a la norma que
no hace otra cosa que repetir el primer prrafo: como puede apreciarse, la primera
oracin tiene ligeros matices de diferencia, mientras que la segunda oracin de
ambos prrafos es idntica. La exposicin de motivos del Decreto Legislativo No.
1332 seala que es necesario que en la constitucin de la empresa sta tenga
un objeto amplio que no dando lugar a observacin por el Registrador y que a su
vez permita que el empresario pueda con posterioridad determinar el giro del
negocio, al tramitar el Registro nico de Contribuyentes ante la Superintendencia
Nacional de Aduanas y Administracin Tributaria-SUNAT. Sobre esta base,
parecera que la intencin del legislador fue permitir objetos sociales
indeterminados, que salvaguardaran a la sociedad de las observaciones registrales
propias de un sistema en el que se exige la determinacin del objeto social y
permitiran al empresario determinar con posterioridad a qu negocios especficos
se ira dedicando la sociedad. Como hemos manifestado anteriormente (ver
nuestra columna del 25 de agosto de 2014 en este blog), consideramos una opcin
legislativa adecuada descartar la obligatoria determinacin del objeto social. Ahora
bien, si sta fue la intencin del legislador, el texto del tercer prrafo aadido es
muy poco feliz. Como hemos sealado, se trata de una innecesaria repeticin del
primer prrafo que no se aleja en forma alguna del mandato de determinacin del
objeto social.

La ltima modificacin se refiere a los artculos 14 y 188 de la LGS, modificados


para aadir que el gerente general (o el administrador, en las formas sociales en
las que no corresponda el nombramiento de un gerente general) puede ejercer
una representacin amplia de la sociedad que, salvo estipulacin en contrario,
incluye la representacin procesal (tanto en procesos judiciales como arbitrales),
representacin amplia en materia de procedimientos administrativos, facultades de
disposicin y gravamen de los bienes y derechos de la sociedad, pudiendo celebrar
todo tipo de contratos civiles, bancarios, mercantiles o societarios, as como
realizar cualquier tipo de operacin sobre ttulos valores.

Como puede apreciarse, la norma ampla las facultades inherentes al cargo de


gerente general, evitando as que, en aplicacin del principio de literalidad, tenga
que incluirse una larga lista de facultades en los poderes que se otorguen al
gerente. Esto facilita la labor de administracin de la sociedad, ya que permite
presumir facultades expresas del gerente para todo tipo de acto jurdico. Se busca
evitar que los poderes del gerente tengan que mencionar expresa y
especficamente el acto en el que gerente general representar a la sociedad,
evitando los costos asociados a la inclusin de una muy larga lista de facultades de
representacin y su actualizacin derivada de la emisin de nuevos dispositivos
legales. La norma evitar que la sociedad tenga que otorgar poderes especficos
(con los consiguientes costos de formalizacin e inscripcin), por ejemplo, para
una operacin factoring con un banco o el otorgamiento de una fianza si estas
facultades no fueron expresamente sealadas entre las facultades del gerente
general.

A la luz de la orientacin del Decreto Legislativo No. 1332, relacionada con el


fomento y la simplificacin de la operacin de micro, pequeas y medianas
empresas, consideramos que esta modificacin es acertada. Es presumible que en
la mayora de casos se quiera dar al gerente general poderes amplios para todo
tipo de procedimientos y actos jurdicos, por lo que tiene lgica establecer como
norma supletoria la presuncin de dichas facultades. Nada obsta, por cierto, para
que se decida limitar dichas facultades en forma especfica. Las empresas
medianas y grandes que tienen acceso a una asesora legal calificada de seguro
continuarn estableciendo complejas estructuras de poderes aplicables a varios
tipos de funcionarios y apoderados, en las que existan lmites y controles
especficos (lmites monetarios, necesidad de doble firma).

Cabe sealar, que al agregar el quinto prrafo al artculo 14 de la LGS, se copia


casi textualmente el cuarto prrafo (tal como dicho prrafo fue modificado por el
Decreto Legislativo No. 1071), por lo que pudo optarse por eliminar dicho cuarto
prrafo.

En conclusin, solo consideramos conveniente la modificacin destinada a


establecer la regla supletoria segn la cual se presupone que el gerente general
goza de amplias facultades para disponer de los bienes de la sociedad y obligarla.
En contraste, la modificacin del artculo 11 de la LGS referido al objeto social no
tiene efecto alguno y est totalmente alejada de lo que parece haber sido la
intencin del legislador, a la luz de la exposicin de motivos del Decreto Legislativo
No. 1332. Asimismo, la modificacin de los artculos 9 y 10 de la LGS es
innecesaria, al buscar un efecto que ya vena claramente especificado en la norma:
limitar la calificacin registral de las denominaciones y razones sociales a la
igualdad, proscribiendo la calificacin basada en criterios de semejanza.

[1] Al respecto, cabe sealar que el artculo 16 del Reglamento del Registro de
Sociedades establece sobre la igualdad de denominaciones y razones sociales lo
siguiente:

Se entiende que existe igualdad cuando hay total coincidencia entre una
denominacin o una razn social con otra preexistente en el ndice, cualquiera sea
la forma societaria adoptada.

Tambin existe igualdad, en las variaciones de matices de escasa significacin


tales como el uso de las mismas palabras con la adicin o supresin de artculos,
espacios, preposiciones, conjunciones, acentos, guiones o signos de puntuacin; el
uso de las mismas palabras en diferente orden, as como del singular y plural.
De esta manera, la igualdad entre denominaciones y razones sociales es
evaluada por los registradores en forma ligeramente ms amplia de lo que el
trmino sugiere.