Foja: 7

Siete

Concepcin, veintinueve de enero de dos mil quince.

VISTO:
En estos autos rol nico 1400830230-9 , rol interno tribunal
O-4908-2014, del ingreso del Juzgado de Garanta de Los ngeles
-Rol 816-2014 de esta Corte de Apelaciones de Concepcin- la juez
titular de ese tribunal, doa Cherie Solange Palomera Astroza, dict,
en procedimiento simplificado, la sentencia definitiva de dos de
diciembre de dos mil catorce, en virtud de la cual absolvi a Ral
Alfonso Aravena Basoalto del cargo que le fuera imputado por el
Ministerio Pblico, en el requerimiento verbal de fecha 28 de agosto
de 2014, en cuanto ser autor de la figura del artculo 445 del Cdigo
Penal, en la que habra incurrido el 27 de agosto de 2014, en la ciudad
de Los ngeles.
En contra de esa sentencia, la Fiscal adjunta del Ministerio
Pblico, doa Karina Bucarey Morales, y en su representacin,
interpuso recurso de nulidad, fundndolo en la causal prevista en la
letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, esto es, Cuando
en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una errnea
aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo; y, en subsidio, en el motivo absoluto sealado en
el artculo 374 letra e) del mismo Cdigo, por haberse omitido en la
sentencia alguno de los requisitos previstos en el artculo 342, letras c),
d) o e) del mismo Cdigo).
Como peticin concreta, -comn para ambas causales-
demanda que la Corte, conociendo del recurso, declare la nulidad de la
sentencia recurrida y del juicio desarrollado en esta causa, ordenando
la remisin de los antecedentes al tribunal no inhabilitado que
corresponda, para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio
oral.
La vista del recurso se efectu en la audiencia pblica del
da 12 del mes en curso, con la asistencia de la abogada asistente del
Ministerio Pblico, doa Alejandra Yez Espinoza y del abogado
Defensor Pblico, don Jaime Pacheco Quezada, reiterando la primera
las argumentaciones formuladas en dicho recurso y, el segundo,
solicitando se le rechace, por no concurrir las causales de nulidad que
se vienen invocando, atendidos los fundamentos que vierte en la
ocasin.
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO.-
PRIMERO.- Que la causal principal de las invocadas por el
recurso consiste, como se dijo previamente, en la contemplada en la
letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, la que el recurrente
fundamenta sealando que la sentencia que impugna incurre en un
error de derecho al estimar que la expresin del artculo 445 del
Cdigo Penal y no diere descargo suficiente sobre su fabricacin,
expendicin, adquisicin o conservacin, constituye un elemento del
tipo penal y no un elemento atingente a la antijuricidad, en razn de lo
cual termina absolviendo al imputado de los hechos por los que se le
requiri. Agrega que esa decisin de absolucin se adopt, no obstante
-tambin- que el requerido admiti responsabilidad en los hechos,
renunciando a su derecho a un juicio oral.
En la virtud anterior, a juicio del recurrente, surgen
acreditados los hechos por los cuales ha sido requerido el imputado,
pero la juez, al no haberse sealado por los funcionarios policiales que
el mismo imputado formulase descargos sobre su adquisicin,
expedicin o conservacin, y, por tanto, no formando parte de los
hechos dicha circunstancia, no puede ser condenado por el delito del
artculo 445 del Cdigo Penal, absolvindosele.
Infiere de lo dicho, que el tribunal yerra en dos puntos sobre
la aplicacin e interpretacin del mencionado artculo 445, primero, al
sealar que la circunstancia justificante de responsabilidad de no dar
descargo suficiente constituye un elemento del tipo penal; y, segundo,
al esbozar que dicha circunstancia se tratara de una de carcter
copulativo, lo que unido a lo dicho en lo precedente, que el Ministerio
Pblico estara en la obligacin no slo de probar que el imputado
portaba una llave de vehculo desgastada en su extremo, sino que,
igualmente, que el elemento estaba conocidamente destinado a
cometer el delito de robo y, amn de todo ello, de acreditar la
circunstancia de no tener el agente un descargo suficiente
(justificacin) para la conservacin de ese elemento.
Reitera que no es efectivo que la circunstancia de falta de
descargo suficiente sea uno de los elementos normativos del tipo,
como parece ser uno de los argumentos de la sentencia inducido por la
defensa, y que, al faltar, devendra la conducta en atpica, puesto que lo
cierto es que ella constituye una causal de justificacin para el
imputado, la cual debera ser alegada por el Defensor en la
oportunidad procesal correspondiente.
Las consideraciones as forjadas convencen al recurrente en el
sentido que, en la especie, se ha configurado un claro error de derecho de
la sentencia.
Refiere al efecto una opinin del penalista A. Etcvheverry,
para quien el presupuesto de no diere descargo suficiente se
refiere a la exculpacin personal del sujeto sospechoso, lo cual
constituye la interpretacin correcta de la norma penal en cuestin, por
lo que no puede pesar sobre el Ministerio Pblico la obligacin de
probar que el imputado no formul descargos, sino que es un opcin
para este mismo, en pro de justificar su actuar a travs de una causal de
justificacin.
SEGUNDO.- Que para determinar la concurrencia de la
primera causal invocada -la de la letra b) del artculo 373 del Cdigo
Procesal Penal- corresponde decir primeramente que el delito sobre
cuya investigacin se inco el procedimiento simplificado a que se
refieren estos antecedentes, se encuentra establecido en el artculo 445
del Cdigo Penal, descrito de la manera siguiente:
Artculo 445. El que fabricare, expendiere o tuviere en su
poder llaves falsas, ganzas u otros instrumentos destinados
conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo
suficiente sobre su fabricacin, expendicin, adquisicin o
conservacin, ser castigado con presidio menor en su grado
mnimo, (el destacado es nuestro).
TERCERO.- Que del anlisis de la disposicin transcrita, cabe
deducir los presupuestos configurativos del tipo penal en cuestin, los
que pueden desglosarse como sigue:
a) Fabricacin, expendicin tenencia, adquisicin o
conservacin de llaves falsas, ganzas u otros instrumentos afines;
b) Destinacin conocida de tales instrumentos para efectuar el
delito de robo;
c) Falta de descargo suficiente -por parte de quien concretase
la conducta constitutiva de esos distintos verbos- sobre su fabricacin,
expendicin, adquisicin o conservacin.
CUARTO.- Que este ltimo elemento ha sido incluido en el
fundamento anterior, haciendo presente que slo fue realizado a los
efectos de mejor ilustracin de la problemtica planteada, misma que
constituye el quid de la cuestin o asunto que la Corte est emplazada a
discernir; puesto que, como se puede advertir de lo expuesto en lo
precedente, el fallo impugnado concluye que su concurrencia constituye
presupuesto necesario y copulativo en la construccin del tipo y que su
ausencia produce la atipicidad del hecho; en tanto que, por el contrario, el
recurso postula que el referido presupuesto es ajeno a l por constituir
cabalmente una especie de factor negativo de antijuricidad, esto es, por
su carcter de causal de justificacin. Tanto la sentencia como el recurso
consignan los fundamentos inherentes a esos contrapuestos criterios.
QUINTO.- Que resulta de utilidad a los fines de lo que en
definitiva se resolver, insertar aqu el contenido del requerimiento
formulado en estos antecedentes, lo que se efectu en los siguientes
trminos:
Que El da 27 de agosto de 2014, alrededor de las 18.00
horas, funcionarios de Carabineros reciben un llamado telefnico
denunciando que en el sector de la Vega Techada de la comuna de Los
ngeles, calle Jos Manso de Velasco con Volcn Chilln, unos sujetos
se encontraban mirando al interior de vehculos con claras intenciones
de cometer delito de robo, una vez en el lugar funcionarios sealados
procedieron a practicar un control de identidad al requerido, quien se
encontraba en compaa de otros sujetos, encontrndoles dentro de sus
vestimentas 2 llaves, una de ellas falsa, de vehculo, marca flot de
material color blanco con su punta doblada y extremos desgastados, las
cuales se encontraban unidas a un plstico de color azul, elementos
conocidamente destinados a cometer de robo de vehculos motorizados.
SEXTO.- Que de la lectura de lo anterior, fcil es de advertir la
falta de descargos suficientes por parte del agente en la forma sealada
por la ley, producto de lo cual se ha producido en la especie la
discrepancia jurdica que convocara a los intervinientes a esta causa.
SEPTIMO.- Que de un nuevo anlisis de la disposicin del
artculo 445 del Cdigo Penal, es dable advertir que quien debe formular
el descargo que dicho precepto contempla, es el agente delictivo, (o
quienes los que lo hacen en su defensa) apreciacin que se desprende de
las expresiones El que, seguidas de la oracin y no diere descargo
suficiente, no pudiendo ello ser demandable respecto de un
denunciante particular o de la polica misma, carentes todos de una
acabada informacin jurdica con la mira de plasmar una perfecta
construccin jurdico penal de un tipo delictivo determinado, e incluso
con respecto del imputado mismo.
OCTAVO.- Que el Profesor de Derecho Penal, don Mario
Garrido Montt, en su obra Derecho Penal. Tomo IV, pp. 242, Editorial
Jurdica de Chile, puntualiza que:
La fabricacin y tenencia de esos utensilios no son actos
preparatorios y ni menos ejecutivos del delito de robo; simplemente se
describe una figura penal independiente, de peligro abstracto. Lo que se
prohbe, de hecho, es la existencia de instrumentos que por naturaleza
sirven para cometer delitos de robo, que tienen ese destino. Por ello se
prohbe fabricarlos, expenderlos (distribuirlos) o tenerlos, aunque se
ignore si van o no a ser usados para perpetrar un delito. Entre esos
elementos peligrosos se mencionan. Por va ejemplar, las llaves falsas y
las ganzas
Para liberarse de la sancin, el inculpado (o su
representante, decimos nosotros) debe dar explicaciones suficientes
(descargos) sobre la fabricacin, expendicin, adquisicin o
conservacin; la suficiencia debe ser apreciada por el tribunal. Si
alguno de esos implementos es empleado efectivamente para cometer un
robo, se estara en el caso de fabricacin o expendicin ante un
concurso material de delitos, siempre que el fabricante o el vendedor sea
una persona diferente al autor del robo, porque este ltimo hecho no
consumira la tenencia o fabricacin que constituyen conductas ilcitas
autnomas.. (El destacado es nuestro).
NOVENO.- Que de lo dicho se desprende inequvocamente
que la exigencia de descargo no es, precisamente, un presupuesto
configurativo del hecho ilcito, y su ausencia contribuye, por el contrario,
a plasmarlo, materializarlo o concretarlo, constituyendo, ms
propiamente, una causal especial de justificacin, entendindose por tales
aquellas circunstancias que relevan los contenidos de ilicitud penal, de
responsabilidad penal, que se encuentran recogidas en la Ley del ramo, y
que para su correcta aplicacin es necesario que se den con la presencia
de todos los presupuestos constituyentes de su estructura tpica.
DECIMO.- Que de los razonamientos que anteceden deviene
como forzosa conclusin que, en la especie, la sentencia impugnada de
nulidad ha incurrido, por cierto, en el vicio contemplado en la letra b) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, por cuanto en ella se hizo una
errnea aplicacin del derecho -la antes acotada- con influencia
sustancial en lo dispositivo del fallo, dado que si la sentenciadora del
grado hubiere procedido al respecto de manera opuesta, el contenido de
su decisin hubiere sido la inversa.
UNDECIMO.- Que a consecuencia de todo lo reflexionado, se
acoger el motivo principal de nulidad sustentante del recurso, y en estas
circunstancias, resulta innecesario emitir pronunciamiento en torno de la
causal subsidiariamente invocada, la del artculo 373 letra e) en relacin
con el artculo 342 letra c) y 297, todos del Cdigo Procesal Penal.
Por estos fundamentos, las disposiciones legales citadas y lo
prevenido tambin en los artculos 352, 372 y 399 del Cdigo Procesal
Penal, SE ACOGE el recurso de nulidad intentado por Karina Bucarey
Morales, Fiscal Adjunta del Ministerio Pblico, y en su representacin,
en contra de la sentencia definitiva de dos de diciembre de dos mil
catorce, del Juzgado de Garanta de Los ngeles, que absolvi a Ral
Alfonso Aravena Basoalto del requerimiento formulado en su contra, en
cuanto a ser autor del delito previsto y sancionado en el artculo 445 del
Cdigo Penal, de tenencia o fabricacin de implementos aptos para robar,
y, por consiguiente, se invalida ntegramente la aludida sentencia, junto
con el procedimiento en que recay, el cual se repone al estado de citarse
a nueva audiencia de procedimiento simplificado -conforme al
artculo390 del Cdigo Procesal Penal- y, ello, por el tribunal no
inhabilitado que corresponda, para que conozca del aludido
requerimiento, que fuera formulado por el Ministerio Pblico, en contra
del nombrado imputado.
Regstrese y devulvase.
Lase en la audiencia pblica fijada para el da de hoy, sin
perjuicio de su notificacin por el estado diario.
Insrtese en el acta correspondiente
Redaccin del Ministro seor Renato Alfonso Campos
Gonzlez.
Rol 816-2014.

Sr. Campos

Sr. Gutirrez

Sra. Silva
 Pronunciada por la Primera Sala, integrada por los Ministros
titulares Sr. Renato Alfonso Campos Gonzlez, Sr. Claudio Gutirrez
Garrido y Suplente Sra. Humilde Silva Gaete.

Abdn Lpez Sol

Secretario (S)

En Concepcin, a veintinueve de enero de dos mil quince,

notifiqu por el Estado Diario la sentencia precedente.

Abdn Lpez Sol

Secretario (S)