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INTRODUO

O artigo tem por escopo abordar sobre o Regime Jurdico do Estabelecimento Empresarial, bem como analisar a sua
Natureza Jurdica tratando determinados assuntos de maneira mais aprofundados a fim de que haja um esclarecimento do
que seja Estabelecimento Empresarial na viso de doutrinadores brasileiros, diferenciando de empresa e empresrio, pois,
para muitos, estabelecimento empresarial e empresa so confundidos em suas determinadas funes e no ncleo
conceitual das atividades.

No segundo momento o artigo ir tratar da Natureza Jurdica do Estabelecimento Empresarial onde existem vrias teorias
que pretendem avaliar a natureza jurdica do estabelecimento empresarial. Em sntese, as teorias mais debatidas
consideram o estabelecimento empresarial uma universalidade de fato e outra que entende ser uma universalidade de
direito, sendo que ambas podem ser englobadas sob uma rubrica nica de teoria universalista.

Por fim abordaremos algumas normas sobre estabelecimento empresarial previstas na legislao, no mbito da tutela
judicial referente a alienao do Estabelecimento Empresarial.

1 NOES DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Estabelecimento Empresarial, muitas vezes confundido e relacionado ao local somente onde um empresrio exerce
determinada atividade econmica faz com que o conceito se torne confuso e gere alterao substancial no seu verdadeiro
significado.

2 A NATUREZA JURDICA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Existem vrias teorias que pretendem avaliar a natureza jurdica do estabelecimento empresarial, dentre as quais uma dela
ressalta ser uma pessoa jurdica com vida prpria, autnoma da pessoa do comerciante; outra alega ser o estabelecimento
comercial um patrimnio com afetao diversa do patrimnio do comerciante; h uma teoria que destaca ser uma
universalidade de direito, e por fim a teoria majoritria, segundo a qual o estabelecimento comercial uma universalidade de
fato.

Em sntese, as teorias mais debatidas consideram o estabelecimento empresarial uma universalidade de fato e outra que
entende ser uma universalidade de direito, sendo que ambas podem ser englobadas sob uma rubrica nica de teoria
universalista.

Essa universalidade seria um conjunto de elementos isolados, que, quando reunidos, podem ser concebidos como coisa
unitria, ou seja, algo novo e distinto que no representa a mera juno dos elementos anteriores, j que, para ter incio o
exerccio da atividade comercial o empresrio tem que organizar necessariamente seu estabelecimento, reunindo bens,
que, isoladamente, no teriam o mesmo valor.

2.1. O regime jurdico do estabelecimento comercial em Moambique


No cdigo comercial antigo mais conhecido por Cdigo Comercial de Veiga Beiro, o estabelecimento
surge em duas acepes:[5]
-Como armazm ou lojas artigos 95/2, 263 Cdigo Comercial de Veiga Beiro.
-Como conjunto de coisas materiais ou corpreas artigo 425 Cdigo Comercial de Veiga Beiro.
Para o Professor Menezes Cordeiro o estabelecimento comercial o conjunto de coisas corpreas e
incorpreas devidamente organizadas para a prtica do comrcio[6]. O mesmo autor entende, que o
estabelecimento comercial corresponde a ideia de empresa, sem o elemento humano e de direco.
Embora haja autores que no distinguem entre estabelecimento comercial e empresa, o caso do
Professor Coutinho de Abreu[7]. O mesmo entendimento partilhado pelo Professor Pupo Correia ao
referir que a empresa, no seu significado objectivo equivale ao estabelecimento comercial.[8] Anlise
esta que nos leva a entender que estabelecimento comercial o conjunto de bens que o empresrio
reune para a explorao da sua actividade econmica. Tratando-se de um conjunto de bens ligados pela
distino comum de constituir um instrumento da actividade comercial.
Entre os bens que compe o estabelecimento comercial permite nos tratar de forma unitria
distinguindo dos bens unitrios singulares que os compe, classificando o assim como uma
universalidade de factos.[9]
Entendemos universalidade de factos como sendo um conjunto de coisas singulares simples ou
compostas agrupadas pela vontade da pessoa tendo como destino comum.
Professor Menezes Cordeiro, defende que a natureza jurdica do estabelecimento comercial no se
confunde com a natureza da emprea pois no se trata da actividade empresarial, nem com a natureza do
empresrio pois no se trata de um ente personalizado. Posio compartilhada pelo Professor Fabio
Ulha Coelho, este autor primeiro faz uma apresentao de pontos por ele achados como sendo chaves
para a natureza jurdica do estabelecimento comercial. No primeiro ponto ele refere que o
estabelecimento empresarial no sujeito de direito no segundo ponto ele refere o estabelecimento
empresarial uma coisa e no terceiro ponto ele refere o estabelecimento empresarial integra o
patrimnio da sociedade empresria.[10]
Entende-se ser mais facil encontrar tal natureza, espelhando-se na concluso destes autores acima
citados ao se referenciar o empresrio, a empresa e o estabelecimento comercial, pois ao se apreender
que o empresrio, quem exerce profissionalmente a actividade econmica organizada para a produo
ou a circulao de bens e servios,[11]pode se concluir que o estabelecimento comercial no pode ser
sujeito de direito nesta relao, para que possa exercer sua actividade, podendo ser agrupadas ou
reagrupadas conforme a vontade deste e que integram o patrimnio da empresa que necessita de outros
institutos para sua existncia alm do prprio estabelecimento empresarial.
Pode-se assim concluir que o empresrio que exerce a actividade econmica, ou seja, o conjunto de
direito, enquanto a empresa esta actividade econmica organizada, que formada dentre outros
institutos, pelo estabelecimento empresarial, que o complexo de bens organizado para o exerccio da
actividade, ou seja, uma coisa, sendo esta sua natureza jurdica.
O estabelecimento comercial no uma pessoa nem actividade empresarial, mas sim a universalidade
de facto que integra o patrimnio, do empresrio. O estabelecimento comercial compreende bens
materiais e imateriais.
Nos bens materiais cabe, mobiliario, equipamento, mercadorias, mquinas etc e nos bens imateriais
cabe as patentes da inveno, marcas registadas a firma, entre outros.
Este conjuto de bens visa em ltima anlise a produo do lucro e este conjunto para alm de ser um
conjunto de bens articulado para o exerccio da activdade da empresa possui um sobre valor em relao
a soma dos valores individuais dos bens que o compe relacionado a uma espectativa de lucros futuros,
a sua capacidade de fazer proveitos, o que se designa por aviamento.
No ordenamento jurdico Brasileiro o estabelecimento comercial definido no artigo 1142 do cdigo
civil daquele pas como sendo todo complexo de bens organizado, para exerccio de empresa por
empresrio, ou por sociedade empresria.
Fbio Ulha Coelho conceitua o estabelecimento comercial como sendo um conjunto de bens reunidos
pelo empresrio para a explorao de sua actividade econmica.[12]
Do estudo destes trs conceitos, apreende-se que para que haja um estabelecimento comercial,
necessria a reunio de bens corpreos e incorpreos, colocados a disposio do empreendimento do
empresrio, que podem ser agrupados e reagrupados e que normalmente so retirados de seus prprios
bens, mas que com esses no se confundiro, formando parte de um outro patrimnio, o patrimnio
prprio da empresa, com a finalidade de exercer uma actividade econmica.
O estabelecimento comercial seria o instrumento de trabalho da actividade empresarial, levando se em
considerao o capital e o patrimnio da empresa realizado pelo titular, o estabelecimento seria toda a
reunio como supra citado, de bens corpreos e incorpreos, e a reunio dos recursos humanos, fsicos
e tecnolgicos. A maneira como esses bens so utilizados e organizados pelos empresrios na actuao
da actividade representa o estabelecimento comercial, compreendendo dois atributos: a capacidade da
empresa de auferir lucros a partir da organizao dos factores de produo, e a clientela, que o
conjunto de pessoas que se relacionam com a empresa.
Dessa forma uma anlise preliminar do conceito, pode definir que o complexo de bens de diversos
elementos genricos como materiais, como a actuao do empresrio ou sociedade empresarial que
organiza e dispe desses bens de tal forma que a actividade empresarial seja uma realidade. Neste
sentido a viabilidade da empresa est condicionada principalmente ao elemento essencial denominado
estabelecimento.
A figura jurdica do estabelecimento comercial vem causando discusso acalorada, dentro da
construo doutrinria contempornea, ora vejamos o Professor Menezes Cordeiro entende que o
estabelecimento comercial corresponde a ideia de empresa, sem elemento humano e de direco.
Embora haja autores que no distinguem entre estabelecimento comercial e empresa, como havamos
referenciado anteriorimente, o caso do Professor Coutinho de Abreu[13]
Em direito comparado podemos notar que a doutrina brasileira avana vrias teoriascom oo fim de
fazer compreender melhor o instituto do estabelecimento comercial, mas a semelhana do regime
portugus, entre as varias teorias destacam-se 3 como sendo principais para a compreenso do regime
jurdico do estabelecimento comercial.[14]
O legislador brasileiro no avana quais so os bens que integram a tal universidade. Entao este papel
de classificar o estabelecimento comercial consebido numa perspectiva de uma universalidade jris
ou de direito, e a ultima teoria denominada de ecltica.[15]

2.2. Elementos do estabelecimento comercial


O estabelecimento comercial composto de diversos elementos que constituem a sua totalidade, assim
ainda que seus elementos conservam sua individualidade, eles mantm sobre o prisma de uma
universalidade. O agrupamento desses valores individuais, que num processo de agregao com vista a
sua destinao ao mercado que do vida ao estabelecimento. Os elementos integrantes do
estabelecimento comercial podem ser divididos em dois grupos, a saber, os dos elementos que tem
existncia material, portanto corpreos e os que tem existncia imaterial ou abstrata, os incorpreos.
Sempre houve na doutrina uma confuso acerca da questo do aviamento pertencer ou no aos
elementos constitutivos, alguma doutrina o considera como sendo um atributo e no um elemento
constitutivo do estabelecimento comercial. Nesse sentido, j se perfez possvel tomar noo de quais
elementos compem o estabelecimento para que seja uma realidade fctica, elementos de carcter
heterogneos, materiais e imateriais, e fica evidente dessa maneira que os diferentes tipos de ramos
empresariais tero uma presena maior ou menor determinado elemento, assim um estabelecimento
industrial ter em sua carteira uma composio maior de bens corpreos em detrimento de incorpreos
e sucessivamente at chegar a uma situao onde o reverso prevalea.
Dentro dos elementos do estabelecimento comercial podemos encontrar activos e passivos. Activo o
conjunto de direitos susceptiveis ou acessiveis para a realizao da empresa. Para o professor Menezes
Cordeiro o activo compreende o conjunto de direitos e outras posies equiparaveis afectas ao
exerccio do comrcio. Para o mesmo autor o activo do estabelecimento abrange coisas corpreas,
coisas incorpreas, o aviamento e a clientela.[16]
As coisas corpreas, ficam abarcados os direitos relativos a imveis, particularizando os direitos reais
de gozo e os direitos pessoais de gozo como o direito ao arrendamento. No que refere aos direitos
relativos aos mveis temos a referir a mercadorias, matrias-primas, maquinarias, moblias e
instrumentos de trabalho ou auxiliares, escriturao, computadores, livros, documentos, ficheiros e
ttulos de crditos. Por outro os bens corpreos so aqueles de manifestao material dentro do
estabelecimento comercial, podem ser agrupados em grupos, a saber, os das instalaes, da maquinaria
e utenslios e por fim das mercadorias.
As instalaes, grosso modo so as disposies, acomodaes, layout do estabelecimento, nesse ponto
entra a competncia empresarial de saber qual o pblico frequentador do estabelecimento, se d
exigncia mais elevada a priorizao ser pelo luxo e conforto, pela facilidade na disposio das
mercadorias.
A maquinaria e os utenslios, so essenciais para a fabricao de mercadorias, gesto e controle do
estabelecimento todo esse aparato tem por finalidade facilitar o controlo dos gestores, diminuir os
custos de manuteno do estabelecimento e por fim aumentar a vantagem competitiva frente aos
concorrentes. Mquinas aqui transcendem seu sentido especfico de parque industrial e alcana seu
sentido lato em todos os ramos de actividade empresarial.
E no menos importantes as mercadorias que so destinadas ao mercado, e a manifestao mais
aparente do desejo do empresrio e sociedade empresria de obter lucros em cima da explorao de
determinado ramo, a mercadoria ganha uma conotao muito forte, pois ela que traduz a relao que
o consumidor mantm com o estabelecimento.
No poderamos deixar de citar os imveis, que o local onde se encontra o estabelecimento,
entretanto ele est inserto mais como um elemento da empresa do que do estabelecimento. Como se
sabe alguns autores consideram o imvel onde o empresrio exerce sua actividade como elemento
corpreo do estabelecimento. Os defensores desta tese alegam ser contraditrio admitir que o ponto
comercial integra o estabelecimento, mas no o imvel onde ele estar instalado. Os contraditrios
desta tese entendem que no pode ser superada de crtica contrria, tal incluso, na medida em que ele
pertena ao empresrio e no seja arendado. Neste caso, por exemplo, a venda do estabelecimento no
pode ser objecto de um nico instrumento de contrato de compra e venda especfico, reconhecendo- se
a mudana do titular da propriedade imobiliria to-somente quando obedecidas as solenidades legais.
[17]
Podemos depreender que, por toda essa complexidade o estabelecimento merece ser revestido de
proteco jurdica, para que possa o empresrio ou sociedade empresria fazer gozo e fruio dos bens
para que se alcancem seus objectivos, e tambm para que os credores tenham uma garantia a fazer
negcios com determinada sociedade empresria ou empresrio.
Quando o estabelecimento comercial for virtual h substituio total de bens fsicos constituintes do
estabelecimento comercial o que implica a no concretizao dos bens corpreos ou tangiveis neste
tipo de estabelecimento, mas veremos que esta ausncia no implica a no considerao deste tipo de
estabelecimento como no sendo verdadeiro estabelecimento comercial.
Nos bens corpreos abarcamos os direitos relativos a imveis, no que se refere particularmente os
direitos reais de gozo, como a propriedade ou o usufruto e os direitos pessoais de gozo, como por
exemplo o direito de arrendamento como supracitamos anteriorimente.
O professor Antno Menezes Cordeiro faz apenas uma enumerao do que entende de bens
incorpreos, referindo as obras literrias ou artsticas que se incluam no estabelecimento, os inventos e
as marcas. Para o mesmo autor os bens incorpreos podem ser, incluso at os no patrimoniais, ao
constar o direito a firma, mas para que sejam considerados como bens incorpreos necessrio que
consistam todavia uma comercialidade limitada.[18]
Fbio Ulha elucida a questo do aviamento no ser integrante dos bens incorpreos. O autor refere
que quando se negocia o estabelecimento empresarial, a definio do preo a ser pago pelo adquirente
se basea fundamentalmente no aviamento, isto , nas perspectivas de lucratividade que a empresa
explorada no local pode gerar. Isto no significa que se trate de elemento integrante do complexo de
bens a ser transacionado, significa unicamente que a articulao desses bens, na explorao de uma
actividade econmica agregou-lhes um valor que o mercado reconhece. Aviamento , a rigor sinnimo
de fundo da empresa, ou seja, designam ambas expresses o sobrevalor, agregado aos bens do
estabelecimento empresarial em razo de sua racional organizao pelo empresrio. [19] O outro
suporte da sua existncia o efeito relevante que os mesmos assumem para o efeito de indeminizaao.
A clientela e o aviamento no so tidos em conta tambm pelo Professor Oliveira Asceno, visto que
para este ilustre professor, o estabelecimento comercial uma universalidade de facto sem todos os
elementos no reais, admitindo por obrigao, o estabelecimento comercial como um conjunto de
realidades que o acompanha.[20]
Clientela afluxo de pessoas que ocorre um determinado negcio. Artigo 76 CCm. No entendimento
do Professor Pupo Correia embora que a lei no consagre um direito a clientela no seria suficiente
para no considera-la como um elemento do estabelecimento comercial.[21]
No existe o direito a clientela. O empresrio no pode intentar uma aco judicial para reaver a
clientela que este perdeu por causa da concorrncia.
Aviamento a capacidade ou aptido que o proprio estabelecimento tem para produzir lucros. O
aviamento algo que est fora do estabelecimento mas que resulta deste mesmo estabelecimento.
O ponto comercial de extrema relevncia para a empresa, a localizao do estabelecimento comercial
pode determinar o sucesso ou insucesso do empreendimento, ora vejamos, sendo o imvel de
proprietrio diverso do estabelecimento comercial, o sobre valor incorpreo que o estabelecimento
agrega ao imvel deve pertencer aquele que produziu esse valor.
Por fim, a classe especial, regulada pelo instituto nacional de propriedade industrial numa legislao a
parte protegendo de maneira correcta os investimentos feitos em pesquisa, para desenvolvimento de
novas tecnologias e produtos, alm de proteger a marca e o logtipo importantes componentes do
estabelecimento. Tanto no campo das criaes intelectuais no que se refere aos privilgios de
invenes, direitos do autor como no caso da exploraes da actividade comercial no caso de sinais
distintivos, direitos ao ponto de negcio, direito a clientela, fez-se sentir a proteco da lei,
reconhecendo ao empresrio a titularidade desses valores e impedindo que outros se aproveitem dele.
A proteco conferida pela lei, aos titulares de bens imateriais, embora se apoie em razes e
fundamentos diversos traduz-se, essencialmente, numa posies de exclusividade cujo menor ou maior
grau de relactividade varia em funo dos fins a atingir. Assim, a proteco dos sinais distintivos
encontra seu fundamento e limite na necessidade de identificao do empresrio no caso do nome
comercial, do local em que a empresa exerce neste caso no que concerne a ttulos e insgnia do
estabelecimento, dos produtos e actividades da empresa no caso de marcas de indstria, de comrcio ou
servio.[22]

[5] Apesar da noo do estabelecimento no constar do cdigo comercial, ainda aflora noutros
lugares normativos, com relevo ao cdigo civil. Vide artigos 316, 317, 495/2, 156071, 1938, 1940,
ambos do cdigo civil.
[6]Cfr BARBOSA MAGALHAES, Do estabelecimento comercial, 2 ed. Pag. 13. Apud. MENEZES
CORDEIRO. Antnio, Manual de Direito Comercial, 2 ed. 2009, pag.288.

[7] ABREU. J. M. Coutinho, Curso de Direito Comercial 1 volume 6 edio, pag. 213 ss.

[8]PUPO CORREIA. Miguel J.A, Direito Comercial, Direito da Empresa 9 ed. 2005. Pag. 50.

[9] Antnio MENEZES CORDEIRO, Ob. Cit, pag. 307.

[10] Fabio Ulha Coelho. Curso de Direito Comercial, 2002 vol. 3 Pag. 45

[11] Cfr o artigo 2 do Cdigo Comercial 1 edio, actualizado pelo Dec. Lei n 2/2009 de 24 de
Abril

[12] COELHO, Fbio Ulha. Ob. Cit, pag.45

[13] COUTINHO DE ABREU, J. M. Ob. Cit, pag. 213.

[14] Disponvel em www.artigonal.com.br consultado no dia 10/04/2011. O Professor Pupo Correia


na mesma ordem de ideia avana 5 teorias: teoria da personalidade, teoria do patrimnio
autnomo, teoria da universalidade, teoria da coisa imaterial e teoria ecltica. Vide pags. 57-59.
Ob. Cit.

[15] Ibdem

[16] MENEZES CORDEIRO. Antonio, Ob. Cit, pag. 288


[17] Disponnivel em www.artigonal.com.br consultado no dia 10/04/2011

[18] Cfr MENEZES CORDEIRO. Antonio, ob. Cit. Pag.289

[19] Fbio Ulha Coelho, obra citada. Pag. 101

[20] Antnio de Oliveira Asceno. Direito comercial, vol 1 pag.105 ss

[21] Cfr Pupo Correia. Ob. Cit, pag. 53

[22] Vide Dec. n 4/2006, que aprova o cdigo da propriedade industrial