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DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

TEMA 1: SOCIEDAD Y DERECHO INTERNACIONAL.


- CARACTERISTICAS DEL DIP Y MTODO DE ANLISIS (necesidad de una triple
aproximacin):
El DIP se presenta como una disciplina jurdica especialmente problemtica, caracterizada
por unas acusadas carencias institucionales, que motivan la incertidumbre y relativismo en el
plano normativo, insuficiencias graves en la prevencin y sancin de las violaciones y una
politizacin extendida, aunque no absoluta, en la solucin de controversias, cuando no la
imposibilidad de su arreglo.
Esto denota las siguientes caractersticas:
En la formacin del DI, se muestran las carencias institucionales que contribuyen a la
incertidumbre y al relativismo: no existe en la Sociedad Internacional un rgano
normativo equiparable al poder legislativo en los Derechos Internos; pero los Estados
cuentan con una estructura institucional con fines polticos generales, desde 1945, que es
la ONU, cuyo rgano de pleno y deliberacin sobre el comportamiento de stos, es la
Asamblea General. Pero dichas resoluciones que dicta la Asamblea no son obligatorias por
s mismas para los Estados miembros.
Por lo que no existe en la SI un rgano normativo centralizado (descentralizacin en la
creacin). Los que crean el DI son los propios Estados, que a su vez son los destinatarios
principales del ordenamiento. Y lo hacen a travs de un doble cauce, por un lado la norma
no escrita o costumbre, puede ser de aplicacin general al DI, pero falta precisin y
claridad, haciendo as que se carezca de criterios fijos y seguros sobre algunos aspectos de
la convivencia en la SI. Esto genera una incertidumbre jurdica que se agrava en
momentos de cambio en la sociedad y DI Contemporneo. As se puede hablar de
Derecho Blando o soft law (costumbre, tratado, contenido incierto), ya que en estos
procesos de transformaciones puede ser difcil determinar cundo es la norma en vigor, si
la vieja o la que se pretende instaurar. Y por el otro lado, la norma escrita a travs de
tratados o convenciones, que es ms precisa, pero su mbito de aplicacin es ms
restringido ya que se rige por el principio pacta tertiis nec nocent nec prosunt, esto quiere
decir que en el DI, los tratados solo crean obligaciones para quienes han consentido en
obligarse y son parte de ellos (gran dosis de relativismo).
De todo esto se deduce que en la SI, no todos los sujetos se hayan vinculados por las
mismas normas escritas, ni estn sometidos a las mismas obligaciones jurdicas, aunque
esto no quiera decir, que no haya normas convencionales adoptadas en conferencias
generales de codificacin, con pretensin expansiva pasando a convertirse en DI General
(modos relativistas de creacin de derechos y obligaciones)
As se distinguen como caractersticas del plano normativo, dos tipos de obligaciones: las
de comportamiento, que hacen referencia al deber de poner los medios para conseguir
un resultado (sin exigir taxativamente la consecucin del resultado), y las obligaciones de
resultado, que por el contrario, imponen a los Estados el deber de alcanzar un resultado
determinado.
En cuanto a la aplicacin del DI, es decir, la exigencia de responsabilidad, se reflejan
insuficiencias graves en la prevencin y sancin de las violaciones, ya que en cuanto a la
situacin institucional, solo en las Naciones Unidas existe el Consejo de Seguridad. Al que
la Carta de la Organizacin le confiere la responsabilidad primordial en el mantenimiento
de la paz y seguridad internacional, y cuyas decisiones en este mbito son obligatorias
para los Estados miembros, pero exige el requisito de la unanimidad entre los miembros
permanentes. Lo que impide que hasta 1990, el rgano cumpliese sus funciones y
adoptase medidas eficaces de prevencin y sancin de los actos de fuerza que
desencadenan violaciones de los principios de la Carta. A partir de 1990, la accin de la
ONU, pareca ofrecer perspectivas de futuro ms favorables que durante la guerra fra;
todo esto en cuanto a prevencin y sancin de las violaciones ms graves, que son las que
hacen peligrar la paz y seguridad internacional. Respecto a otras sanciones menos graves,
el DI no prev sanciones institucionalizadas, son sanciones con carcter descentralizado,
que deciden y aplican los Estados (medidas de autoproteccin), y su eficacia depende del
distinto nivel de poder de los Estados, lo que no asegura su arreglo, incluso puede
contribuir a agravarlas (carencias institucionales).
Todo esto exige la presencia de un sistema eficaz de solucin de controversias, que por
una parte se consigue, ya que en la Carta (arts. 2.3 y 33) se proclama la obligacin del
arreglo pacfico de las controversias, pero a su vez, se deja libertad en la eleccin del
medio para dicho arreglo (obligacin de comportamiento, no resultado). Los Estados
pueden escoger un medio errneo de arreglo de controversias, o no ponerse de acuerdo
entre ellos para la eleccin del medio, por lo que el nico que termina en una decisin
dictada conforme al DI, y obligatoria para los sujetos, es el medio jurisdiccional, arbitraje o
judicial (solo 66 han hecho declaraciones unilaterales aceptando la obligatoriedad de la
competencia del TIJ).
Cuando se trata de controversias que ponen en juego los intereses vitales, la dignidad o el
honor de los Estados, prevalecen actitudes polticas y no jurdicas, por lo que se
denominan controversias polticas. En las que los medios elegidos para su arreglo, son
polticos, conservando as su libertad soberana de accin y decisin, y no por medios
jurisdiccionales. Estos medios pueden ser injustos si es muy distinto el nivel de poder de
los Estados, y es ineficaz su comparacin, as en la concepcin del DI en su conjunto, no se
puede decir que impere la ley o que est sometido a un Estado de Derecho.
Se realiza un anlisis de comparacin entre los DInternos y el DI, se dice con frecuencia
que el DI es apenas atacado, pero su contenido normativo en ocasiones es incierto, lo que
dificulta conocer su grado de efectividad, y se pasa por alto que los Internos tambin
sufren violaciones, y hay mbitos en los que se ataca y observa demasiado al DI. Ya que,
por lo general, en el DI, se respeta la soberana territorial, y las normas y misiones
diplomticas acordadas en los tratados.
En cuanto a la efectividad o validez del DI, se politiza frecuentemente la solucin de las
controversias. Se respeta ms en los mbitos tcnicos, por ejemplo los tratados, ya que, el
DI, sin darnos cuenta afecta a muchos actos diarios en la vidas de las personas, como por
ejemplo, contemplar a travs de la TV acontecimientos que suceden a miles de km, todo
esto sucede gracias a un cumplimiento escrupuloso de los tratados y normas
internacionales. Hay que tener en cuenta tambin, que los DInternos, en sus
constituciones estatales contienen disposiciones que establecen condiciones para aplicar
las normas internacionales en el interior de los Estados. Por lo que en el DI, existen ciertos
valores que inspiran a los Estados en su efectividad, y cuanto ms politizados estn,
menos efectivo ser el DI.
Para analizar y definir el concepto de DIP, hemos hecho referencia a una triple disciplina,
es decir, se necesita una triple aproximacin, atender a las normas, hechos, y valores
para su definicin. Por lo que el DIP tiene como caracterstica la interdisciplinariedad,
haciendo referencia as, a la aproximacin tcnicojurdica (normas), la axiolgica
(valores), y la histrico-sociolgica (hechos). Para su definicin, se analizan las NORMAS,
junto a un sustrato FCTICO (factores polticos, histricos, econmicos), y a los
VALORES que condicionan la creacin y aplicacin del DIP, partiendo de la norma,
tenemos que transcender a los valores y descender a los hechos.
La aproximacin tcnico-jurdica, trata de definir el DI, acotando sus normas al
derecho positivo, partiendo de la norma obligatoria. Sin ella careceramos de un
instrumento para calificar de internacionales a determinadas normas. Esto es el
anlisis de las fuentes del DI, o sus relaciones con los DInternos, o incluso la
responsabilidad internacional que se deriva de la oposicin de normas
internacionales, a otras estatales.
La aprox axiolgica se preocupa del problema de fundamentacin y el de los
valores que persigue, y condicionan su creacin y aplicacin. Esto pone en
contacto al DI con el mundo de ideas y valores, dndole as una concepcin ms
humanista, donde se busca la proteccin de los valores de la persona humana,
junto a este valor, est el de democratizacin y socializacin.
La aprox histrico-sociolgica se refiere al condicionamiento del DI por la
estructura y modo de ser de cada etapa histrica de la SI. Es totalmente
necesaria ya que completa la definicin con el sustrato fctico, es decir, los
factores de cada momento influyen en la SI.
Ambas tres, son necesarias para la concepcin del DIP, y sin ellas se llegara a una
perspectiva errnea de la disciplina.

APROXIMACIN TCNICO-JURDICA: el problema que se plantea aqu es saber


identificar una regla del DI Positivo, es decir, dentro del complejo mundo de las
normas jurdicas, cuando es una norma positiva del DI. Por lo que existen dos
criterios de distincin con las normas internas, el primero es un criterio material, es
decir, por su contenido; y otro criterio formal, que lo delimita por su origen o fuente.
Se acaba prescindiendo del material, ya que el DI, en cuanto a su contenido o la
materia que regula, es cambiante y fluido, si existe entre ellas un matiz fijo e
invariable es su procedencia, su proceso de positivizacin. Por lo que nos referimos al
criterio formal, pero dentro de este, se siguen dos trayectorias, una que atiende a los
procedimientos concretos de creacin, es decir, sus fuentes formales; y otra que
pone el nfasis en el cuerpo social del que provienen las normas, es decir, atiende al
hecho del que provienen de la SI. As, atendiendo a estos criterios, esta
aproximacin define el DI como un conjunto de normas positivadas por los poderes
normativos peculiares de la comunidad internacional. Se intenta determinar los
rasgos diferenciales de las normas internacionales, sealando que residen en la
fuente o forma de produccin, y no a la materia regulada, ya que, se debe atender a
este criterio cuando se deban tratar temas en que rigen a la vez, normas internas e
internacionales, como las relaciones de los DInternos de los Estados y el DI, o la
celebracin de tratados, o la responsabilidad internacional por actos de los rganos
legislativos de los Estados.
APROXIMACION AXIOLGICA O METAFSICA: en ella es ineludible, adoptar una
actitud idealista, por que el DI se nutre de valores e ideales tnicos (humanizacin,
democratizacin y socializacin) que estn presentes en la normativa internacional.
El idealismo no est reido con el realismo ya que el idealismo en DI, es realismo, es
decir, se trata de conectar el plano de lo normativo, con el mundo de ideas y valores
para as aportar puntos de vista sobre la justicia. La proteccin internacional de los
DDHH, la libre determinacin de los pueblos, las nociones de ius cogens y de crimen
internacional, son unos ejemplos de la existencia de estos valores. Por lo que
adquiriremos una actitud realista basndote en una posicin idealista.
Aqu surge el sentido del problema del fundamento del DI, todo ordenamiento
jurdico, tambin el DI, est condicionado por una serie de valores peculiares del
grupo social del que provenga, es decir, el DI se ve condicionado por la estructura y
dinmica de la SI. La SI Moderna, nacida a finales del S.XV, tiene como sujeto
caracterstico y protagonista al Estado soberano, por lo que la SI se configura
inicialmente como una sociedad de yuxtaposicin. El DI apareci as como un
ordenamiento esencialmente no institucionalizado, descentralizado, que contrasta
con el carcter institucionalizado y centralizado de los Derechos Estatales.
Este problema es respondido desde varias teoras sobre el fundamento de la fuerza
obligatoria del DI en cuatro grandes apartados, que son las doctrinas voluntaristas,
las normativistas, las sociolgicas y psicolgicas, y las iusnaturalistas.
Las teoras se pueden reconducir a dos grandes grupos quedando as en:
a. Voluntaristas: apoyan el DI en la voluntad de los Estados, stos pueden
hacerlo y deshacerlo con libertad...
b. Antivoluntaristas: fundamentan la fuerza de obligar en pautas y principios
que estn por encima de la voluntad de los Estados, actuando como lmite a
la soberana de estos. Una actitud es iusnaturalista (D Natural) en su
dimensin antivoluntarista, compartiendo as la concepcin humanista de
Visscher, que dice que los fines humanos son la base del orden internacional.
La respuesta de la jurisprudencia al problema de fundamentacin es la aplicacin de
una categora normativa de Principios Generales del Derecho, como lmite a la
soberana estatal, es decir una posicin antivoluntarista. Con excepciones se
encuentran en la jurisprudencia internacional algunas definiciones voluntaristas
como el caso de Lotus. Llegamos as un reconocimiento de los Estados de esos
principios, y se manifiestan en el Estatuto del TPJI, en el artculo 38, pero ni el TIJ ni el
TLH los invocan mucho en sus litigios ya que en el Estatuto no se clarifican dichos
PGD, ni si hacen referencia al DI, por lo que la jurisprudencia los ha aplicado a
algunos litigios los PGD formulados previamente en los sistemas internos.
La respuesta de los Estados: antes de 1945, seguan habiendo disputas sobre si deba
haber lmites o no a la soberana estatal, pudiendo los estados crear y deshacer
tratados; pero son los propios Estados los que en el Convenio de Viena de 1969
declaran nulo todo tratado que est en oposicin a las normas imperativas de DI, que
es aceptada y reconocida en el DI general y en la CI, no admite acuerdo en contrario y
solo puede ser modificada por otra norma ulterior del mismo carcter: normas de ius
cogens. Adems de la nulidad o terminacin de los tratados, en caso de
responsabilidad internacional de un Estado por violacin de una norma de ius
cogens, no permite que se excluya de ilicitud ni con consentimiento del Estado
lesionado. Determinar estas normas fue un problema que preocupo a la a Comisin
De DI y a la Convencin de 1969, sobre Derecho de Tratados, as, gozan de un
carcter erga omnes, es decir, obligatorias para todos los hombres. Las normas ius
cogens responden al mnimo jurdico esencial que necesita una comunidad para su
pervivencia y que atiende a las necesidades morales de nuestro tiempo, son las
siguientes:
1) La existencia de unos derechos fundamentales de la persona humana que
todo Estado tiene el deber de respetar y proteger.
2) El derecho de los pueblos a su libre determinacin.
3) La prohibicin del recurso a la fuerza o amenaza de fuerza en las relaciones
internacionales, y la obligacin de arreglo pacfico de las controversias
internacionales.
4) La igualdad de status jurdico de los Estados y el principio de no intervencin
en asuntos que sean de la jurisdiccin interna de los estados.
De todos estos principios, unos apuntan a la estructura predominante interestatal del
DI (4), y otros hacen referencia a los grandes factores de transformacin del orden
internacional, su proceso de institucionalizacin (3) y su proceso de humanizacin
(1/2).
APROXIMACIN HISTRICO-SOCIOLGICA: como ya hemos explicado antes, el DI se
ve condicionado por la estructura y dinmica de la SI, es decir, las peculiaridades del
grupo social al que pertenezca, por lo que se necesita determinar los aspectos ms
caractersticos de la transformacin y el impacto de dichos cambios, y en la base de
estas transformaciones se encuentran las ideas y valores. Entre 1945 y 1990, las
transformaciones ms significativas que han sufrido las relaciones internacionales
son, por ejemplo las referidas a la propia estructura de la SI, la universalizacin y la
escisin econmico-social Norte-Sur, e ideolgica de Este-Oeste.
En cuanto a la estructura de la SI, existen tres tipos segn se construya en funcin de,
la simple yuxtaposicin de Estados, el reconocimiento de intereses comunes entre
ellos y una organizacin diferenciada.
En el origen de la SI moderna, con la aparicin de los primeros Estados nacionales, los
Estados conviven simplemente yuxtapuestos. Este tipo dio lugar a su vez, para la
satisfaccin de intereses comunes a organizaciones diferenciadas, es decir, surgen
organizaciones internacionales para una cooperacin institucionalizada. Estamos
ante una SI desorganizada, ya que aunque existan OI como la ONU desde 1945, como
una organizacin completa, con aspiraciones de universalidad y efectiva de la SI, el
Consejo de Seguridad para el mantenimiento de la paz y seguridad internacional, y la
competencia del TIJ No existe una autoridad poltica superior a los Estados u OOII.
Estas OOII forman parte, y no modifican la SI, contribuyen a su desarrollo funcional.
El impacto de la universalizacin en la SI: gran escisin Norte-Sur. Desde el punto de
vista de su extensin geogrfica, la SI ha aumentado progresivamente hasta alcanzar
una situacin de universalizacin. Acompaado del fenmeno de universalizacin
aparece la globalizacin, y genera unas consecuencias como lo es la gran escisin
Norte-Sur. Esto se explica de forma que, a medida que van creando Estados, estos se
van independizando y aportan a la SI intereses distintos, as se da lugar a un DI que
tiene en cuenta las exigencias de una SI universalizada. Y los Estados que se van
incorporando recientemente, no alcanzan el mismo desarrollo, as surge la escisin
entre pases ricos o desarrollados que de modo general se encuentran en el Norte del
planeta, y pases pobres y subdesarrollados o en desarrollo que se sitan al Sur. Esta
situacin solo tiende a agravarse por la globalizacin, y llega un momento en el que
los pases en desarrollo son conscientes de su inferioridad y crean la primera
Conferencia UNCTAD (para el Comercio y Desarrollo), adems de diversas
resoluciones, destacando la que establece el programa de Nuevo Orden Econmico
Internacional. As surge el concepto de Estado de Desarrollo caracterizado por un
cuerpo normativo orientado, por el objetivo que persigue, integrado por un conjunto
de reglas de ordenamientos jurdicos o ramas de DI distintas, y contestado ya que es
deseado y buscado por los Estados en desarrollo (Tercer Mundo).
En resumen, la universalizacin y la escisin Norte-Sur ha producido un gran impacto
en el DI, y genera grandes problemas migratorios por la persistencia de problemas
econmicos.
La escisin ideolgica-poltica Este-Oeste: finalizada la 2GM en 1945, se crea una
situacin de Guerra fra entre dos superpotencias, EEUU y la Unin Sovitica. Poco a
poco a partir del 56, se va llegando a un proceso de distensin paulatino, surgiendo
as por ejemplo la Conf sobre Seguridad y Cooperacin en Europa, y la firma del Acta
de Helsinki, en la cual los Estados reconocen una serie de principios comunes y as
motiva una cooperacin pacfica entre los Estados pertenecientes a dos bloques
antagnicos. Por lo que la divisin entre dos grupos de Estados en unos E de
democracia parlamentaria con economa de mercado en el Oeste y en otros de
democracias populares con economa planificada en el Este. Pero como en todo OJ,
debe existir unos valores e intereses comunes entre todos los Estados, es decir, un DI
de validez universal.
Si que existe un DI de validez universal, existen ejemplos que reflejan la concepcin
de valores e intereses comunes como el Acta de Helsinki (reconocen algunos como
igualdad soberana, abstencin del uso fuerza, integridad territorial)
Del DI Clsico, al DI Contemporneo, a partir del 1945, con la creacin de la ONU, se
pasa de un DI Clsico, que es liberal porque sus normas son distribuidoras de
competencias entre Estados y reguladoras de sus relaciones, descentralizado por la
falta de instituciones con competencias de orden poltico que limitase la soberana
estatal (se consigue la cooperacin de intereses comunes por Tratados y no
Instituciones), y por ltimo es oligocrtico, es decir, concebido por las grandes
potencias y la satisfaccin de sus intereses. La SI que empieza a configurarse en 1945
es un OJ de carcter social, institucionalizado y democrtico. Es social a la vez que
humanista por su preocupacin por los DDFF del hombre, y la suerte de los pueblos,
no es meramente competencial y racional ya que tiende al desarrollo para una paz
nica. Es institucionalizado, adems de por la prohibicin general del uso de fuerza y
la institucionalizacin del ius ad bellum, porque crean instituciones que limiten la
soberana estatal, y democrtico porque el opinio iuris es expresado por todos los
Estados y no solo los poderosos.

TEMA 2: LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL


Para referirnos a las fuentes del DI, debemos mirar el listado de fuentes que propone el
Estatuto de la CIJ en su artculo 38, diciendo as:
El tribunal, cuya funcin es decidir conforme al DI las controversias que le sean sometidas,
deber aplicar:
a) Las convenciones internacionales, generales o particulares, que establecen reglas
reconocidos expresamente por los Estados.
b) La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como Derecho.
c) Los PGD reconocidos por las naciones civilizadas.
d) Las decisiones judiciales y doctrinas de publicistas, de mayor competencia de distintas
naciones, como medio auxiliar para determinar de reglas del Derecho.
Las fuentes realmente autnomas son costumbre y tratado, ya que los PGD son normas
comunes a los DInternos y al DI, y por ltimo, la jurisprudencia y doctrinas son un medio
auxiliar no fuente del derecho. En el DIClasico, la costumbre es la primera de las fuentes, pero
en el DIContemporneo, tiene mayor importancia cualitativa y cuantitativa el Tratado, por la
materia regulada y la democratizacin de la SI. No obstante, existe interaccin costumbre-
tratado, ya que con el proceso de desarrollo funcional de la SI, tambin ha evolucionado el
concepto de costumbre, adaptndose as a las exigencias del momento, incuso hablndose de
costumbre escrita.
Dado el relativismo del DI, se alude no solo a fuentes de las normas generales de conducta,
sino tambin a las fuentes de situaciones individuales u obligaciones particulares (acuerdos
bilaterales, costumbre local, actos unilaterales). Tambin es importante saber que los
Estados asumen funciones polticas, creando as acuerdos polticos, que no son fuente del
derecho pero pueden influir en su aplicacin.
1. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL: se hace referencia a ella en el artculo 38 b), como
prueba de una prctica generalmente aceptada como D. En dicha definicin encontramos
la distincin de dos elementos, el primero material, que es el uso constante y uniforme, y
el espiritual, que es la opinio iuris o la conviccin de la obligatoriedad jurdica de la
prctica.
ELEMENTO MATERIAL: sus caractersticas son las siguientes.
La prctica a la que se refiere es la que realizan los Estados como sujetos, a travs de sus
rganos legislativos, ejecutivos, judiciales En la actualidad se ha aadido como sujeto
tambin a las OOII. Adems dicha prctica debe ser constante y uniforme, esta
caracterstica es bastante problemtica y respondida por el TLH, quin llega a la
conclusin de que no debe ser una prctica rigurosa y absolutamente uniforme, sino una
prctica general (STC 27/Jun/86 activ militares y paramilitares en Nicaragua). En
relacin con dicha generalidad, se hace referencia a si toda norma consuetudinaria debe
ser respetada por todos los Estados, o solo los que han contribuido a su formacin. As, el
TLH responde con un esquema que distingue las costumbres generales, que deben ser
respetadas por todos los Estados (contribuyan o no en la formacin, siempre que no se
haya rechazado expresamente), y las particulares, que solo deben ser respetadas por un
grupo restringido de Estados. En relacin al contenido de la costumbre, pueden existir
costumbres negativas, formadas a base de abstenciones, y su cumplimiento derive de ello
(Lotus, Gobierno francs ejerce costumbre negativa, el Estado no puede ejercer
jurisdiccin penal), el TLH solo lo permite cuando concurra la conciencia del deber de
abstenerse (opinio iuris).
ELEMENTO ESPIRITUAL (OPINIO IURIS): es discutida desde varias posiciones, pero el TLH la
reconoce un una de sus sentencias diciendo as, que la costumbre no solo debe
representar su prctica constante, sino que adems deben manifestar por su naturaleza o
forma que se realiza la conviccin, que esta prctica se ha convertido en obligatoria por la
existencia de una norma de Derecho. As, se deja implcita en la nocin de costumbre, la
opinio iuris, es decir, la necesidad de un elemento subjetivo, que ha adquirido mayor
importancia en el DIContemporneo (nuevo Derecho del Mar, aceptacin zona econmica
exclusiva por costumbre, en la III Conferencia de las NNUU). La opinio iuris nace antes que
la prctica, es decir, surge primero el elemento espiritual y despus el material. Por
ltimo, cabe destacar, que dichas costumbres impulsadas por resoluciones de rganos de
OOII (AGNU), son ms precisas ya que son escritas, a diferencia de las costumbres
tradicionales.
LA INTERACCIN ENTRE COSTUMBRE Y TRATADO: es otro elemento a tener en cuenta en
el DConsuetudinario, que la interaccin entre ambos se refleja en el proceso de
codificacin, que es una formulacin y sistematizacin precisa de las reglas
internacionales, que se desarrollen en campos donde ya exista prctica entre los Estados.
Por lo tanto, la codificacin sobre la costumbre, produce tres tipos de efectos:
declarativos, que pueden contribuir en una parte a la precisin del sentido de la prctica o
elemento material, y por otra, contribuir a la prueba del elemento espiritual u opinio iuris
(un ejemplo de codificacin sera las normas sobre terminacin de tratados por violacin
de la CV69/86). Tambin tiene efectos cristalizadores, o consagradores de reglas del DI, de
costumbres emergentes, pone el punto final a la formacin de una norma sin madurez
plena (CG 58 cristaliza la institucin de la plataforma continental). En lo que respecta a la
codificacin innovadora o desarrollo progresivo (se refiere por igual a la convencin de
materias pero que no han sido reguladas por el DI), puede contribuir a la formacin de
una nueva norma consuetudinaria.
En cualquier caso, que existan normas convencionales y otras consuetudinarias con
idntico contenido no quiere decir que las consuetudinarias sean suplantadas por las
convencionales, son autnomas aunque regulen contenidos idnticos.
Existe otro tipo de costumbre, que es la costumbre particular, con dos manifestaciones,
una regional, que rige las relaciones entre ms de 2 Estados, y la bilateral, que rige
costumbres formadas y obligatorias para 2 Estados.
2. JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL:
Segn el artculo 38 del ECIJ, el apartado 1. d), seala las decisiones judiciales como medio
auxiliar para la determinacin de las reglas de Derecho. Aqu se alude al concepto de
jurisprudencia internacional como el conjunto de reglas jurdicas que se desprenden de las
decisiones judiciales. En cuanto al lugar que ocupa en las fuentes del Derecho, para unos
propiamente lo es, y para otros, es una fuente auxiliar. El TIJ, lo reconoce como medio
auxiliar ya que en perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59, una decisin judicial solo es
obligatoria para las partes del litigio, evitando as que los principios jurdicos que se
adopten en ellas sean de obligado cumplimiento para el resto de Estados que no sean
parte. Hay que tener en cuenta que no existe un deber de acudir a los tribunales
internacionales, rige el principio de libertad.
3. LOS TRATADOS, REGIMEN DE LA CV 1969:
Definicin de los tratados. Sus sujetos. AAII administrativos y AAII polticos:
Segn el artculo 2.1 a) de la CV, se entiende por tratado todo acuerdo internacional
celebrado por escrito entre Estados, y regido por el DI, ya conste en uno o varios
instrumentos, y cualquiera que sea su denominacin particular. De esta manera, en
un anlisis de los sujetos reconocidos a formar tratados, dentro de dicha convencin,
solo se encuentran los tratados entre Estados, se excluye a las OOII (estos tratados se
reconocen en la CV86), aunque los primeros trabajos de la Comisin de DI no lo
excluye. Por lo que, los acuerdos internacionales concluidos por las OOII, son
tratados pero no estn sometidos a la CV, pero no afecta a su valor jurdico, a la
aplicacin de normas, ni a la de sus relaciones de los Estados. Se puede dar el caso de
tratados en Estados de estructura compleja, donde se permite que acuerden
tratados internacionales entre los Estados federados o regiones de un mismo Estado
federal, si su Constitucin lo permite (no es el caso de Espaa, ya que no es un
Estado federal ni unitario, sino Estado de las Autonomas, solo posee ius ad
tractatum el Estado). Segn la CV, solo son tratados los celebrados por escrito, y
regidos por el DI, esto excluye a los acuerdos verbales, a los regidos por D Internos, y
los acuerdos no normativos o polticos. Los acuerdos polticos entre Estados,
destacan por su importancia en la prctica estatal, aunque no supongan un tratado
internacional, se trata de una declaracin de intenciones entre caballeros, o
memorandos de entendimiento. Solo generan obligaciones polticas, exigibles en
este plano, pueden tratar temas de menor importancia, como la cooperacin en
cuestiones tcnicas, y son concluidos en los departamentos ministeriales; o temas de
mayor gravedad como el Acta de Helsinki, que es celebrado por los Gobiernos.
Celebracin de los tratados SEGN EL DI: la celebracin de tratados se refleja en la
CV en una serie de actos que hacen que cobre vida un tratado (adopcin,
autenticacin y manifestacin del consentimiento del Estado en obligarse), y en el
mismo lugar, los rganos competentes para la realizacin de estos actos. Todo el
proceso de celebracin, se rige por el principio general de la buena fe, reflejado en el
art 18 CV: un Estado debe abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el
objeto y fin de los tratados.
Referente a los actos que suponen el proceso de celebracin de un tratado, es lgico
que sea necesaria previamente su negociacin, y sea el Estado negociador el que
participe en la elaboracin, y adopcin del texto.
La adopcin del texto, es regulada en el art 9 CV, que seala que dicha
adopcin se efectuar por consentimiento de todos los Estados participantes
en su elaboracin (es la regla general de unanimidad de los tratados
bilaterales, o entre un grupo reducido de Estados), y en el caso de una
conferencia internacional se efectuar por mayora de 2/3 de los Estados
presentes y votantes, salvo que estos decidan por mayora aplicar otro tipo de
regla (III CNU DMar, deciden por consenso o acuerdo general). Si se tratase de
OOII, nos remite el art 5 CV, a sus propias normas pertinentes, normalmente
mayora.
La autenticacin es el acto por el cual se establece el texto definitivo de un
tratado, certificando as su correccin y autenticidad (es necesario antes de
que los Estados manifiesten su consentimiento, que sepan el contenido
inalterable del tratado). Segn el art 10 CV, el texto de un tratado quedar
como definitivo y autntico mediante el procedimiento que se prescriba en l
o convengan los Estados participantes en la elaboracin; y a falta de tal
procedimiento, mediante la firma, firma ad referndum, o la rbrica puesta
por los representantes de esos Estados en el texto del tratado, o en el acta
final de la conferencia donde figura el texto. En los casos de OOII, se suele
autenticar por resolucin del rgano/autoridad competente de una OI.
La manifestacin del consentimiento del Estado en obligarse por un tratado se
muestra en el art 11 CV que podr manifestarse mediante la firma, el canje de
instrumentos que constituyan un tratado, la ratificacin, aceptacin,
aprobacin, o adhesin, o cualquier otra forma convenida. Se aceptan una
pluralidad de medios, dando as la libertad de eleccin a los Estados
negociadores.
Los rganos competentes para realizar dichos actos, estn presentes en el art 7 CV
dependiendo de si son competencias atribuidas por el DI, o competencias en virtud
de una representacin expresa o implcita. Por lo que, el DI atribuye a las funciones
del JE, JG y MAE, todos los actos anteriores, y del JMCD (Embajadores) la
competencia para la adopcin del tratado. Y cualquier otra persona, para cualquier
otro acto de celebracin necesita presentar los plenos poderes adecuados, es decir,
una representacin expresa, salvo que sea representante del Estado, en cuyo caso la
representacin est implcita.
La celebracin de los tratados tambin viene regulada por los DERECHOS INTERNOS,
en caso del DERECHO ESPAOL: la celebracin de tratados se encuentra hoy en la C y
en la L25/2014 de TOAAII. Tienen competencia, y no necesitan representacin ya que
deriva de sus plenos poderes, el JE, JG, y MAEC. Para la negociacin, tienen
competencia el MAE y el CDM autoriza la negociacin y la firma a solicitud del
ministro de AE. En el caso de la autenticacin, solo se hace referencia a que debe ser
hecha en espaol, y para la manifestacin se describen tres modos: la firma, la
ratificacin y la adhesin; para las tres se requiere que los Estados consientan en
obligarse. Se requiere autorizacin previa en la manifestacin del consentimiento en
los tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional,
ejercitar competencias derivadas de la C (art 93CE, aqu se piensa en la adhesin de
Espaa a la CEE), para ello se necesita autorizacin de CCGG por LO con votacin por
mayora absoluta del C), y en los tratados polticos, militares, que afecten a la
integridad territorial o DDFF, en los que impliquen obligaciones financieras para HP,
y en los que modifiquen o deroguen alguna ley, o exija medidas legislativas en su
ejecucin (94.1). En el resto de los Tratados, el C y S solo ser informado
mediatamente para su conclusin (94.2).
Reservas:
Su definicin en el DI (CVDT69, art 2.1 d), es una declaracin unilateral, cualesquiera
que sea su enunciado/denominacin, hecha por un Estado, al
firmar/ratificar/aceptar/adherirse a un tratado, con el objeto de excluir o modificar
los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratada en aplicacin a ese Estado.
Por lo que las reservan solo encuentran sentido en los tratados multilaterales. Se rige
por dos principios, primero el de integridad del tratado, exigiendo as una aceptacin
por unanimidad, y el principio de universalidad, que permite que cada Estado por
separado, apruebe/rechace las reservas.
Para su formulacin, el art 19 CV hace referencia a que los Estados podrn formular
las reservas si sta no est prohibida por el tratado, si el tratado dispone que slo se
permitan determinadas reservas y no se encuentra entre ellas, y si es incompatible
con el objeto y fin del tratado. Por lo que, las posibilidades que tiene un tratado en la
poltica de reservas son: prohibir todas las reservas, prohibir solo determinadas
reservas, aceptar solo determinadas reservas, dando el resto por prohibidas, y
guardar silencio, pudiendo formularse reservas.
En cuanto a la efectividad, el art 20 CV, la condiciona a la aceptacin de los dems
contratantes, de forma que si se trata de una reserva autorizada por el tratado, o
necesitar autorizacin expresa salvo que el tratado lo exprese, siendo as efectiva
sin ms. En el resto si necesita una aceptacin expresa o tacita, se entender
aceptada cuando no se formule objecin alguna en el plazo de 12 meses siguientes a
la notificacin de reserva, o siguientes a la fecha de manifestacin del
consentimiento si es posterior. Si una reserva, en vez de ser aceptada, recibe una
objecin expresa en el plazo definido, simplemente no rige la reserva con el que
realice la objecin, pero no afecta a la entrada en vigor del tratado entre el Estado
que objete y el que formule la reserva; y surtir efecto cuando al menos un Estado la
acepte, salvo los casos de tratados que se necesite el consentimiento de todos los
Estados en obligarse dnde tambin deben aceptar la reserva todos ellos. Por ltimo,
hace una mencin expresa si el tratado es constituido por una OOII, la reserva
requiere la aceptacin del rgano competente de la OI.
Cuando una reserva, es efectiva, surge una clase de efectos, u obligaciones que se
expresan en el art 21 CV: entre el Estado que hace una reserva, y el/los Estado/s que
la aceptan, rige el tratado considerndose modificadas las disposiciones objeto de
reserva, y entre los que objetan la reserva, pero sin manifestacin de no considerar a
ese Estado, parte del tratado, rige el tratado sin las disposiciones objeto de reserva.
Pero cuando sea entre el E que hace la reserva, y E que la objetan pero manifiestan
no considerar a dicho E como parte en el tratado, el tratado no rige; pero entre el
resto de E rige el tratado con normalidad.
En el caso de los DInternos y en el DEspaol, el tratado que necesitara de
autorizacin del Parlamento, en su manifestacin del consentimiento, tambin
necesitara la autorizacin para la formulacin de reservas, en Espaa la LTOAI (art
17), se aade que la manifestacin del consentimiento debe ir acompaada de las
reservas y declaraciones que Espaa formule.
Entrada en vigor y aplicacin provisional:
Una vez se negocia el tratado, se adopta el texto, se autentica y se manifiesta el
consentimiento, y en su caso, se acompaa de las reservas formuladas; para concluir
el proceso de celebracin de tratados es necesario su entrada en vigor para obligar a
los Estados que sean parte. El art 24 de la CV seala que un tratado entrar en vigor
de la manera y fecha que se disponga en l, o acuerden los Estados negociadores; a
falta de disposicin o acuerdo, entrar en vigor tan pronto como haya constancia del
consentimiento de obligarse de todos los Estados negociadores. Cabe la posibilidad
de que un tratado entre en vigor antes de que un Estado manifieste su
consentimiento, siendo as la entrada en vigor del tratado para este Estado, en la
fecha de su consentimiento, salvo que se disponga otra cosa. Tambin se permite la
aplicacin provisional del tratado, la CV en su art. 25 seala que un tratado, o parte,
se aplicar provisionalmente cuando el propio tratado lo dispone, o los Estados
negociadores han convenido en ello de otro modo. Suele acordarse para regular
determinadas situaciones, como cuando los requisitos C retrasan la entrada en
vigor, cuando requiere autorizacin del Parlamento. En el caso de Espaa, la LTOAI,
le atribuye en el art. 15 al CDM, excepto en los tratados del 93.1; respecto a los del
94.1, termina dicha aplicacin provisional sino recibe la autorizacin de las CCGG.
Observancia y aplicacin de tratados:
La observancia de los tratados rige por el principio bsico pacta sunt servanda,
regulado en el art. 26 CV, el cual determina que todo tratado en vigor obliga a las
partes y debe ser cumplida por ellas de buena fe. Los tratados, segn el art. 27,
deben observarse aunque sean contrarios al DInterno, es decir, no puede alegarse el
DInterno para incumplir un tratado; a excepcin del art. 46 CV, que permite la
nulidad del tratado si se viola una norma fundamental (C) al manifestarse el
consentimiento en la celebracin.
En cuanto la aplicacin del tratado en el tiempo, se rige por el principio de la
irretroactividad (art. 28 CV), es decir, su no aplicacin respecto de ningn acto o
hecho que haya sucedido con anterioridad a la entrada en vigor del tratado para esa
parte ni de ninguna situacin que en esa fecha ya haya dejado de existir. Salvo en el
caso de los facta pendentia, cuando en el tratado o de otra manera, hagan constar
los Estados partes su intencin en tal sentido.
En lo que se refiere a su aplicacin territorial, la norma general regulada en el art. 29
CV, es que se aplicar a la totalidad del territorio de cada Estado parte. Es esencial la
voluntad de los Estados, si disponen otra cosa; pero si esta no consta, se presume
que se aplica a la totalidad.
Existe el problema de la aplicacin de tratados sucesivos que contienen disposiciones
referentes a la misma materia, dicha cuestin la regula el art. 30 CV, estableciendo
primaca si interviene la ONU, a su art. 103 de la CNU, prevalece sobre cualquier otra
obligacin internacional. En el caso de que se regule expresamente que un tratado
queda subordinado a otro, o que no debe ser considerado incompatible, prevalecen
las reglas del ltimo. Pero si no lo regula expresamente nada sobre la materia que se
difiere, y el tratado anterior aun contina vigente, ste se aplicar en la medida que
sea compatible con el tratado posterior. Si son incompatibles, el anterior queda
terminado tcitamente. Tambin cabe la posibilidad de que no todos los Estados que
formen parte del primer tratado, lo hagan tambin en el segundo; por lo que, los que
sean parte de ambos tratados rigen las disposiciones del primero en la medida que
sean compatibles con el segundo; y en la relacin entre un E parte en ambos, y otro E
solo parte en uno, solo regirn las disposiciones del tratado que ambos sean part.
Interpretacin: se regula en el art. 31 CV, diciendo as que un tratado debe
interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los
trminos del tratado con el contexto de estos, y teniendo en cuenta su objeto y fin. Es
decir, los elementos primordiales para la interpretacin de un tratado son, el texto
(sentido corriente de los trminos, incluidos prembulo y anexos), el contexto (el
texto mas acuerdos e instrumentos entre las partes concertadas durante la
celebracin), el objeto y fin del tratado, todo acuerdo o prctica ulterior sobre la
interpretacin, y toda norma pertinente de DI. Pero se hace referencia a la posibilidad
de recurrir a medios complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del
tratado y a las circunstancias de su celebracin, cuando se deje ambiguo el sentido o
conduzca a un resultado manifiestamente absurdo e irracionable el art. 31.
En el caso del DEsp, hay que hacer mencin al art. 2.2 LOCE, que reconoce
competencia al Consejo de Estado en cuanto a dudas sobre interpretacin o
cumplimiento, pero no son vinculantes; entendiendo as que todos los OJ deben
interpretarlos conforme a las normas de la CV, ya que Espaa ha manifestado su
consentimiento en obligarse a ella formando as parte del DInterno espaol.
Efectos para terceros: segn el art. 2.1 h) de la CV entiende como tercero, a un Estado
que no es parte en el tratado; por lo que el art. 34, sienta como regla general que un
tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento
(ppio pacta tertiis nec nocent nec prosunt, rige la soberana e independencia estatal).
Los tratados que imponen obligaciones para terceros o les conceden derechos,
necesitan un consentimiento expreso de estos, por escrito (reflejan la intencin de que
ese Estado adquiera esa obligacin) en un acuerdo colateral; estos son, las reglas de
tratados que den lugar a normas consuetudinarias, o que representen la gestin de
intereses comunes de un grupo representativo de Estados, o los tratados que
constituyan las OOII. En el caso de que se le concedan derechos a este 3 E, deben
manifestar tambin esa intencin de conceder los derechos , y el 3E debe asentir a
ello, se presumir su asentimiento si no se indica lo contrario. Salvo el caso de tratados
que establezcan regmenes objetivos como tratados de paz, de neutralizacin de
territorios Estos tendrn carcter erga omnes, como por ejemplo la CNU; respecto a
los que sean instituyentes las OOII, que posee una personalidad efectiva que no
precisa reconocimiento expreso de los Estados, pero si necesita que stos la conozcan.
Enmienda y modificacin:
La enmienda es el cambio de una o varias disposiciones del tratado, y que afecta a
todos los Estados partes del tratado; sin embargo, la modificacin se refiere a un
acuerdo celebrado entre algunas partes para modificar el tratado. Por ello, la
enmienda en Ttdos multilaterales necesita acuerdo de las partes, se les notifica y
deben participar (manifestar su consentimiento, el resto no) a la formacin del
tratado enmendado (normalmente es otro tratado de forma simplificada), al que se le
aplican las normas generales de aplicacin y celebracin (art. 40CV). La modificacin,
en ttdos multilat, precisa que los Estados notifiquen a los dems su intencin de
celebrar el acuerdo, que se podr siempre que la modificacin se prevea o no est
prohibida, no afecte al disfrute de los dchos que a las otras partes les conceda el
ttado, ni al cumplimiento de sus obligaciones, y que no se refiera a ninguna disposicin
cuya modificacin sea incompatible con objeto y fin del ttdo (art. 41CV).
Nulidad: los efectos o consecuencias de la nulidad de ttados segn la CV (art. 49), son
bastante severas, ya que las disposiciones de un ttdo nulo carecen de fuerza jurdica ab
initio; las causas de nulidad se encuentran en la CV con carcter de numerus clausus,
taxativamente, sealando en el art. 42.1, que la validez de un tratado o de su
consentimiento en obligarse por el ttdo, solo podr ser impugnada mediante la
aplicacin de esta CV. Dando as por hecho que no puede declarar la nulidad
unilateralmente un Est, sino que el Est que la alegue debe notificar a las dems partes,
que puede ser objetado. La CV regula 8 causas de nulidad:
1. Violacin de disposiciones del DInterno, respecto a la competencia de celebrar
ttdos (art.46). Esto quiere decir que un Estado no podr incumplir un tratado
(manifestado su consentimiento) alegando una violacin de las normas de
DInterno, salvo que stas fuesen normas fundamentales manifestadas
(evidente para cualquier Estado y de buena fe).
2. Inobservancia de una restriccin especifica de los poderes para manifestar el
consentimiento del Est (art. 47). Si los poderes de un representante para
manifestar el consentimiento de un Est en obligarse han sido objeto de una
restriccin especfica, se acta desde la inobservancia, es decir, no podr
alegarse vicio del consentimiento a no ser que la notificacin de restriccin sea
de fecha anterior a la del consentimiento.
3. Error de hecho (art. 48). Un Est puede alegarlo en un tratado como vicio de
consentimiento si el error se refiere a un hecho o situacin dada por hecha por
ese Est en el momento de su celebracin, y constituyera una base esencial de
su consentimiento.
4. Dolo: si un Est ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta
fraudulenta de otro Est negociador, podr alegar el dolo como vicio del
consentimiento en obligarse a ese ttdo.
5. Corrupcin sobre el representante del Estado (art. 50CV). Si la manifestacin
del consentimiento en obligarse por un ttdo ha sido conseguida mediante la
corrupcin de su represntte, efectuada directa/indirectamente por otro Est,
aquel Est podr alegarla como vicio del consentimiento en obligarse por ese
ttdo.
6. Coaccin sobre el representante del Est (art. 51CV), la manifestacin de
consentimiento obtenida por coaccin sobre su represntte, mediante actos o
amenazas dirigidas contra l carece de efectos jurdicos.
7. Coaccion sobre un estado por la amenza o el uso de la fuerza: sera nulo
cuando sea obtenido por amenza o uso de la fuerza en violacion de los ppios
de DI incorporados en la Carta de las NU.
8. Incompatibilidad con una norma imperativa de ius cogens internacional: sera
nulo aquel tratado que en el momento de su celebracion se oponga a una
norma imperativo de DIG (reconocida por la com inter de estados, no admite
pacto en contrario ius cogens).

Las consecuencias de declaracion de nulidad partiendo del efecto invalidante de un tratado


nulo, teniendo lugar ap initio, todo estado parte puede exigir de otro en sus relaciones mutuas
que en lo posible se reestablezca la situacion anterior al tratado nulo. Sin embargo, los actos
ejecutados de buena fe antes de alegarse la causa de nulidad no resultaran ilicitos, salvo los
supuestos de dolo, coaccion o corrupcion, en los que el estado al que le sean imputables
dichos actos no puede exigir el restablecimiento a la situacion anterior. En el caso de la nulidad
por violacion de normas de ius cogens, se trata de un caso de nulidad especial debido a que
sus consecuencias se establecen por separado imponiendo a las partes, a parte de eliminar
dichas consecuncias, ajustar sus relaciones a las normas de ius cogens. Dichas consecuencias
pueden afectar a partes del tratado o al mismo en su totalidad, admitiendo asi la divisibilidad
de un tratado nulo. Y en algunos casos se puede dar la subsanacion (privar al estado del
derecho de alegar la nulidad de un tratado) de un tratado nulo que se da para los cinco
primeros casos (causas de nulidad) en el resto no.
Terminacin: sus efectos no son ab initio, son desde la misma terminacin, es decir, en
sus consecuencias, primero debe respetarse lo dispuesto en el tratado, o convenido por las
partes (el art. 54CV respeta la voluntad de los Estados partes); y por otro lado, nicamente se
exime a las partes de seguir cumpliendo el tratado desde el momento de la misma, sin
afectar a ningn derecho, obligacin o situacin jurdica de las partes creada en virtud del
tratado durante el periodo de su vigencia (salvo que en el caso que se opongan a una nueva
norma imperativa de ius cogens internacional). Por lo que, sus causas de terminacin
tambin tienen carcter numerus clausus, y estas son:
1. Por acuerdo de las partes, que puede tener lugar conforme a las disposiciones del
tratado, o en cualquier momento por consentimiento de todas las partes despus de
consultar a los dems Estados contratantes.
2. Por denuncia o retiro si el tratado no regula su terminacin, ya que solo cabra
denuncia o retiro si consta que las partes tuvieron la intencin de admitir ello, o si el
derecho a ello se infiere de la naturaleza del tratado. En el caso del DEspaolla
denuncia o retirada de los tratados previstos en el art. 94 CE, se sigue el mismo
procedimiento que para la aprobacin, necesitando as, autorizacin previa de las
CCGG.
3. Por celebracin de un tratado posterior sobre la misma materia entre los mismos Est
partes, y conste en el tratado la terminacin del anterior, o conste de otro modo la
intencin de los Est de que dicha materia se rija por el ultimo tratado, o se desprenda
tcitamente de su aplicacin porque es incompatible.
4. Por violacin grave del tratado, entendiendo por ello un rechazo del tratado no
admitido por la CV, o la violacin de una disposicin esencial para la consecucin del
objeto y fin del tratado.
5. Por imposibilidad subsiguiente del cumplimiento, si la imposibilidad resulta de la
desaparicin o destruccin definitiva de un objeto indispensable para el
cumplimiento del tratado (desecacin de un rio, inmersin de una isla).
6. Por un cambio fundamental de las circunstancias (cambio producido en el momento
de la celebracin y afecte a las obligaciones que hayan de cumplirse), salvo si es un
tratado que regula materia de fronteras, o l cambio se deriva de una violacin. Por la
aparicin de una nueva norma internacional de ius cogens, se puede dar la
terminacin de un tratado que se oponga a dicha norma aunque ste sea anterior.
En caso de ruptura de relaciones diplomticas o consulares, no cabe la terminacin a
no ser que sean relaciones indispensables para la aplicacin del ttdo.
Suspensin: generan consecuencias como que los Est partes, puedan eximirse del
cumplimiento de un tratado durante un periodo determinado sin que afecte de otro
modo las relaciones juridicas que el ttdo estableciera entre ellos (art. 72CV). Tambin se
rige por el ppio de voluntad de las partes, y durante dicho periodo, los Est partes deben
abstenerse de cualquier acto que obstaculice la reanudacin del ttdo. Al igual que en la
terminacin, en el caso de 4 y 5, se puede dar la subsanacin si lo acuerdan las partes,
perdiendo as la posibilidad de alegar suspensin, y dichas consecuencias pueden afectar
a partes del tratado o al mismo en su totalidad, admitiendo asi la divisibilidad de un
tratado suspenso. Sus causas son numerus clausus (se derivan de la aplicacin de lo
previsto en la CV):
1. Por la voluntad de las partes o una parte determinada conforme a las
disposiciones del ttdo, o en cualquier momento por consentimiento de todas las
partes, previa consulta con los dems Est contratantes.
De aqu se deduce que en un ttdo multilateral, 2 o + Est acuerden entre ellos la
suspensin si el tratado lo prev o no lo prohbe, si no afecta a las dems partes y
no es incompatible con objeto y fin del ttdo, dicha suspensin debe notifcarse a
las dems partes.
2. Por celebracin de otro ttdo posterior entre todas los Est partes, y sobre la misma
materia, adems de la terminacin, se puede alegar las suspensin siempre que
se desprenda del ttdo anterior o consta de otro modo que esa es la intencin de
los Est partes.
3. Por violacin grave, se puede alegar tambin la suspensin parcial o total de un
tratado.
4. Por la imposibilidad del cumplimiento del tratado, cuando sta sea temporal.
5. Por el cambio fundamental de las circunstancias.
4. COMPORTAMIENTOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS:
Bajo esta denominacin genrica se encuentran tres supuestos diferenciados, ambos
se fundamentan en el ppio esencial de la buena fe:
1. COMPORTAMIENTOS UNILATERALES EN SENTIDO PROPIO: es la manifestacin de
la voluntad de un Est que le genera obligaciones de DI. Por ejemplo, al hablar de
costumbre intern, el elemento material descansa sobre una serie de actos
unilaterales que realizan los ESt repetidos y uniformes; o la oposicin a esta
costumbre mediante el AU de protesta. Tambin en los tratados hay numerosos
actos unilaterales, desde la negociacin, las distintas formas de manifestar el
consentimiento, notificaciones En estos casos no producen efectos jurdicos
autnomos, ya que solo tienen consecuencias en relacin con otros AU/Multilat.
Pero la prctica internacional, demuestra la existencia de actos unilaterales que
producen efectos jurdicos autnomos, independientes de otros actos unilaterales
en el marco de otras fuentes del DI. Se trata de actos que crean no normas
generales sino obligaciones particulares para el Estado del que emanan, y resulta
obvio que dicho acto unilat tenga un objeto licito, es decir, un compromiso de
acuerdo con las normas de ius cogens internacional. El TLH ha sealado
expresamente que uno de los ppios bsicos que presiden la creacin y ejecucin
de las obligaciones jurdicas, cualquiera que sea su fuente, es el de la buena fe. La
confianza reciproca es una condicin inherente a la cooperacin internacional,
sobretodo en una poca donde dicha cooperacin en muchos mbitos es
indispensable. Esto quiere decir, que los Est interesados pueden, tener en cuenta
las declaraciones unilaterales y confiar en ellas, estando autorizados a exigir que se
respete la obligacin as creada. Pero para la produccin de dichos efectos
obligatorios, se hacen falta tres requisitos: el de capacidad, que dice que el acto
debe emanar de un rgano del Estado (segn art 7CV u jurisprudencia intern, son
JE, JG y MMAAEE) con facultades para comprometer a ste en el plano intern. En
cuanto a la forma de la manifestacin de la voluntd del Estado, se desprende que
debe ser publica, verbal o escrita. En los ppios generales de la Comision de DI, se
insiste que la declaracin, ya sea escrita o verbal, debe constar en trminos claros
y especficos, en caso de duda sobre su alcance, el acto se interpreta
restrictivamente y en la interpretacin se atribuye el peso principal al texto,
contexto y circunstancias de la formulacin. Y por ltimo, respecto al
consentimiento, es esencial que el Estado del que emana el acto unilat quiera
realmente comprometerse.
En cuanto a la revocacin o modificacin de los efectos de un acto multilateral, no
pueden ser arbitrarios; habiendo as criterios para discernir la arbitrariedad, como
el trmino o trminos de la declaracin que puedan referir a la revocabilidad, o la
medida en que el destinatario de la declaracin ha confiado en ella, y medida en
que haya podido producirse un cambio fundamental de las circunstancias.
2. ESTOPPEL: se trata de determinados comportamientos estatales, incluso de
abstencin o por va de silencio, que priven al Estado del que provienen del
derecho a volver contra sus propios actos, cuando con ellos lesionen derechos o
expectativas de otros Est que han sido generados por aquellos comportamientos.
Se entiende que segn el DI, un Estado est obligado por sus propios actos,
habiendo cuenta de la obligacin general de obrar de buena fe y del
correspondiente derecho de otros Est a fiarse de la conducta del primero. Los
elementos que abarca el estoppel:
a) Actitud primaria: una situacin creada por la actitud de un Est.
b) Actitud secundaria: una conducta seguida por otro Est.
c) La imposibilidad por parte del Est que adopt la actitud primaria de hacer
alegaciones contra la misma o de manifestarse en sentido contrario.
Por lo que el estoppel tiene carcter de lmite, de restriccin, cumpliendo as la
funcin de privacin o prdida de derechos, siendo reconocido as por el TLH que afirma su
competencia de forum prorrogatum, es decir, cuando en una declaracin o actitud de un Est,
que con independencia de un compromiso, clusula compromisaria, o cualquier otro vnculo
convencional, implique un elemento de consentimiento, no admitiendo despus una
impugnacin posterior de la competencia. Como por ejemplo en la stc del 18 Nov de 1960
sobre caso de la sentencia arbitral del Rey de Espaa de 23 Dic de 1906, Honduras contra
Nicaragua. El tribunal afirma que Nicaragua haba reconocido la validez de la stc real por sus
declaraciones expresas y por su comportamiento, y que por consiguiente haba perdido el
derecho s impugnarla.
3. LA AQUIESCENCIA: la aquiescencia yo el silencio aparecen como una especie de
inaccin, calificada desde el punto de vista jurdico, de la que se derivan efectos en
el mbito del DI. Se entiende que el Estado que calla ante una reclamacin o
comportamiento de otro Est normalmente merecedor de protesta o otra forma de
accin tendente a la preservacin de los derechos impugnados, consiente la
actuacin; y por ende se presume que sta le es oponible. En la aquiescencia, a
diferencia del estoppel, la actitud primaria del Est debe consistir en la inaccin o
silencio, en el estoppel se puede revestir la forma de un comportamiento positivo;
y en cuanto a la actitud secundaria, no tienen por qu concurrir en la aquiescencia.
El campo preferente pero no exclusivo de la actuacin de la aquiescencia es la
soberana territorial, como en el caso de la ciudad de Olivenza, Badajoz, junto a la
frontera espaola con Portugal, que estuvo sometida a la soberana de ste hasta
la fecha en que la cede a Espaa por ttdo; es cierto que Portugal impugn la
soberana espaola en dos ocasiones, pero guardando un silencio durante largo
tiempo intermedio.
5. LAS RESOLUCIONES DE LAS OOII:
Implican un elemento importante de institucionalizacin en la elaboracin de normas
internacionales, desde un punto de vista jurdico-formal, las resoluciones obtienen su autoridad
normativa del ttdo instituyente de la OI. Esto no impide que las resoluciones en cuestin
puedan ser consideradas en ciertos casos fuentes autnomas del DI. Una vez hecho un estudio
de los tratados instituyentes de las OOII se refleja que determinadas resoluciones son
obligatorias para sus rganos y funcionarios, como por ejemplo el Reglamento de la Asamblea
General de las NU, hay otro tipo de resoluciones que segn disposiciones especficas de los
tratados instituyentes, obligan directamente a los EM. Ocurre sin embargo, que a la mayor
parte de las resoluciones no se les reconoce obligatoriedad para los EM en los tratados
instituyentes, en tales casos no constituyen una fuente independiente y autnoma del DI.
Adems existen un tipo especial de resoluciones que son las de la Asamblea General de las NU
que contienen enunciacin de principios jurdicos, estas toman la forma de declaraciones.
Como la obligatoriedad depende de lo dispuesto en el ttdo basico, de las RAGNU se deduce que
no son per se obligatorias para los EM, pero pueden constituir una fuente de DI. Existen 3 tipos
de resoluciones dictadas por la AGNU: las declarativas o confirmatorias de normas
consuetudinarias (tienen el mismo valor que las convenciones declarativas), resoluciones que
desarrollan y precisar algunos de los ppios de la Carta, y otras que contienen nuevos principios
de DI. Es cierto que las resoluciones en cuestin pueden dar lugar al nacimiento de normas
consuetudinarias, es decir, pueden ser el punto de partida pero tambin el punto final con la
cristalizacin de una norma consuetudinaria que hasta el momento estuviera emergente. Para
que surjan nuevas normas consuetudinarias a partir de estas resoluciones es esencial el
elemento material de la costumbre o opinio iuris, y para determinar si dichas resoluciones
reflejan la opinio iuris general se requiere una adopcin unnime o mayoritaria pero
suficientemente representativa. Desde un punto de vista tcnico, las normas consuetudinarias
que tienen como punto de arranque las resoluciones de la AGNU pueden ser consideradas
como normas de formulacin escrita, con mayor precisin y grado de seguridad jurdica que las
tradicionales no escritas.
Por ltimo, si una resolucin que posea carcter de Dcho blando o soft law, es adoptada por un
rgano de una OI, se convierte en obligatoria para los rganos de sta; por lo que, la aceptacin
positiva de un principio de soft law, no la mera aquiescencia, puede legalizar acciones tomadas
en conformidad con sus principios, y puede comportar el efecto de que el estado en cuestin
no pueda actuar de manera contraria a l a menos que se produzca un cambio fundamental en
las circunstancias.
6. REFERENCIA A LA EQUIDAD
De modo general, la equidad es el sentimiento de lo que exige la justicia en el caso conoceros
tendiendo en cuenta todos los elementos del mismo y haciendo abstraccin de las exigencias
puramente tcnicas del DPositivo. La equidad aparece en el art 38.2 diciendo as que la
presente disposicin no restringe la facultad del Tribunal para decidir un litigio ex aequo et bono
si las partes as lo convinieran. Al ser un trmino empleado por la doctrina y jurisprudencia,
debemos determinar cul es el sentido al que se refiere dicho artculo, para ello tomamos como
punto de partida la resolucin del Instituto a de DI que dice: habiendo procedido al examen,
desde un punto de vista doctrinal y sin limitarse a la interpretacin de textos vigentes de la
materia, del papel de la equidad en la obra del juez intern (JI) opina:
1. Que la equidad es normalmente inherente a una aplicacin sana del D, y que el JI, al
igual que l internos est llamado por su propia misin a tener cuenta de ella en la
medida compatible con el respeto del Dcho.
Aqui se hace referencia a la equidad infra ius o secundum legem, en la cual l JI al
aplicar las reglas jurdicas al caso concreto, goza de cierta libertad de adaptacin e
interpretacin de las reglas conforme a las necesidades del caso. Es decir, el juez entre
varias interpretaciones o aplicaciones posibles de una regla positiva, coge la que mejor
en cuenta tenga la situacin individual de las partes en litigio y el conjunto de sus dchos
y deberes; no constituye una base independiente de decisin sino que los jueces
pueden servirse de ella aunque no estn autorizados por las partes.
2. Que l JI no puede basarse en la equidad para dictar sentencia sin estar ligado por el
Dcho en vigor, si no es con autorizacin expresa y clara de las partes.
Supone que existen normas que regulan la controversia pero cuya aplicacin conduce a
resultados no equitativos y pueden ser desechados por el juez, tratando as una
equidad contra legem, que es la que regula el 38.2 necesitando autorizacion expresa
para una decisin ex aequo et bono.
Existe una tercera manifestacin de la equidad que no reconoce el instituto que es la
praeter legem que supone la inexistencia o insuficiencia del Dcho en vigor, completado
por el recurso a la equidad sin necesidad de consentimiento expreso del Estado.
7. ORDEN DE RELACIN DE FUENTES Y PLENITUD DEL DI:
Aqu se resuelve el problema de aquellas normas con contenidos incompatibles y distintas
fuentes, es decir, ante un supuesto concreto existe una norma convencional opuesta a una
consuetudinaria. En principio, ambas tienen la misma fuerza jurdica por lo que se sigue el
ppio ius posterior derogat iuri priori, prevalece la de formacin posterior, salvo que sean
normas imperativas, ya sean de D Convencional, que no pueden ser derogadas por la
costumbre particular, o de D Consuetudinario (n ius cogens) que no podrn ser derogadas
por otra que no sea ulterior y del mismo carcter. El TIJ solo se pronuncia al respecto
diciendo que el juez har el uso que mejor le parezca de las distintas fuentes, es decir, un
orden de consulta natural o lgico.
Completando esto con la idea de plenitud del DI, est quiere decir que desde el punto de
vista del intrprete no existen lagunas o vacos normativos, no es posible el non liquet, ya
que ante una controversia internacional siempre se puede y se debe buscar una solucin
en el DI. Lo normal es que primero se consulte el D Convencional y si los tratados entre las
partes nada dicen, el Consuetudinario, normas de costumbres particulares y generales; su
aplicacin ha de hacerse teniendo en cuenta criterios de equidad secundum legem. Si las
consultas no tuvieran fruto, se recurre a los ppios generales del Dcho, y si tampoco, a la
equidad praeter legem. As siempre se encontrara solucin, rige el ppio lex semper
loquitur, la ley siempre habla. Pero desde el punto de vista del legislador si que existen
vacos e incertidumbres, por ello la gran tarea de la codificacin del DI.
TEMA 3: RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y LOS DERECHOS INTERNOS.
La importancia de las relaciones entre el Derecho Internacional y los Derechos internos de los
estados radica en que la eficacia real del primero depende en gran medida de la fidelidad con
que los derechos nacionales se conformen a las normas internacionales y les den efecto.
Ocurre que en el actual modelo de sociedad internacional los Estados son los destinatarios por
excelencia de las normas de Derecho Internacional, pero al ser personas morales que actan
por medio de sus rganos (ejecutivo, judicial y legislativo) estn sujetos tambin al derecho
interno del Estado. Por ello, es esencial que el derecho nacional facilite el cumplimiento del
Derecho Internacional y que sobretodo en caso de conflicto, el derecho interno no sea
obstaculo para la observancia de las normas internacionales. Todo ello es debido a que el
derecho internacional no se aplica nicamente en el ambito externo (relaciones
interestatales), sino que tambien ha de observarse en el mbito de las relaciones entre Estado
y los particulares sometidos a su jurisdiccin (plano interno). La importancia de las relaciones
entre ambos Derechos se ha acrecentado en la actualidad como consecuencia de las nuevas
funciones del Derecho Internacional Contemporaneo que ya no slo regula las relaciones entre
Estados y la distribucin de competencias entre los mismos, sino que tiende adems al
desarrollo de los pueblos e individuos, lo cual exige una cooperacin en todas esas materias
que antes eran reguladas exclusivamente por los Derechos internos.
- Recepcin, integracin y ejecucin de normas internacionales en derecho interno.
Si hablamos de la aplicacin en el derecho interno del derecho internacional general de
naturaleza consuetudinaria hablamos de cuatro grupos diferenciados:
1. Clasulas que conforman la adopcion obligatoria, no automatica, de las reglas del
derecho internacional general.
2. Adopcin automtica en el orden interno de todo el derecho internacional general.
3. Supone la adopcin automtica, proclamando la superioridad del Derecho
Internacional General sobre el Derecho interno produciendo de forma automatica
derechos y deberes para los habitantes del territorio.
4. Integrado por aquellas disposiciones que enuncian de forma individualizada ciertas
reglas del derecho internacional general como la prohibicion de la guerra o la
obligatoriedad de resolver pacificamente las controversias internacionales.
Si hablamos de aplicacin de los tratados en el derecho interno espaol, ello seriga en el art.
1.5 CC modificado por el decreto de 31 de mayo de 1974, y por el art. 96.1 CE. Los cuales dicen
que los tratados validamente celebrados, publicado oficialmente en Espaa (BOE) formarn
parte del ordenamiento interno de Espaa.
Y por ltimo, si hablamos de la aplicacin de las decisiones de las organizaciones
internacionales que sean obligatorias segn el tratado instituyente, ninguna norma
constitucional o legal contempla la cuestin con carcter general. Por lo que, se reconduce el
problema a la aplicacin interna de tratados y disposiciones del Derecho espaol que las
regulan, esto es, la publicacion de dichas decisiones en el BOE.
TEMA 4: LOS SUJETOS DEL DI.
1. SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL DEL INDIVIDUO.
El problema de la subjetividad internacional del individuo.
Siempre se ha tenido en cuenta a los Estados como sujetos de derecho internacional, mientras
que el individuo permaneca alejado del derecho internacional por la rgida separacion existente
entre Derecho Internacional y los derechos internos, solo si el derecho internacional se
converta en derecho interno poda ser invocado por el individuo. Pero las transformaciones del
S.XX por el Derecho Internacional han creado condiciones para reconocer la subjetividad del
individuo, en definitiva el Derecho Inter Contemporaneo se est humanizando y socializando,
aadiendo funciones racionales y competenciales al desarrollo de los individuos y pueblos
mediante cooperacin insitucionalizada. Adems, la jurisprudencia internacional admite que un
tratado pueda crear directamente derechos y obligaciones para los particulares. A partir de
todos esos avances, hoy se reconoce junto con la subjetividad internacional del Estado, la de las
Organizaciones internacionales y la de particulares (personas fsicas y juridicas).
- Desde una perspectiva tecnica-jurdica, es sujeto de derecho internacional quien sufre
directamente responsabilidad por una conducta incompatible con la norma, y aquel
que tiene legitimacion directa para reclamar contra toda violacion de la norma
Rasgos de la subjetividad internacional. En la actualidad el Estado es el sujeto por
excelencia del Derecho Internacional, puesto que esta ampliamente capacitado para
reclamar por la violacion de dicho ordenamiento y tambin porque es suceptible de
responsabilidad internacional. Tambin es indiscutible la subjetividad internacional de
las OOII que sufren responsabilidad y la pueden reclamar de otros sujetos. Y
finalmente, dentro del proceso de humanizacin del derecho de gentes, actualmente
el individuo goza de un grado de subjetividad inter al tener en determinados supuestos
legitimacion activa ante instituciones inter para reclamar por la violacion de sus
derechos y al poseer en casos muy limitados legitimacion pasiva para sufrir
directamente las consecuencias de la violacion del derecho internacional.
- Desde una perspectiva axiolgica, los fines humanos constituyen la meta del
ordenamiento jurdico, es decir, la concepcion personalista propone afirmar el lugar
supremo del interes humano en el orden de los valores estableciendo la necesidad de
los estados de buscar un punto de convergencia para su colaboracin.
En conclusin, en el derecho Internacional contemporaneo el individuo posee una subjetividad
cierta, aunque limitada, que tiene lugar dentro de marcos convencionales.
La subjetividad activa del individuo: posibilidad de reclamar y acceso a la
jurisdicciones internacionales.
El derecho internacional contemporaneo ha hecho que aumente el numero de normas que
tienen como beneficiarios directos a los individuos, especialmente en el campo del respeto y
proteccion de sus derechos y libertades fundamentales. Pero, la circunstancia de ser
beneficiario de una norma no implica slo el poder reclamar por su violacion puesto que es tal
posibilidad de reclamar la que determina la subjetividad internacional activa.
- (PD)
Existe, en la sociedad internacional, un proceso de institucionalizacion que comenzo con el
D.Clsico y se ha acentuado en el D.Contem que ha permitido articular convencionalmente
unas formulas y cauces que posibilitan en casos concretos el acceso directo de individuos ante
instancias internacionales. Como por ejemplo, el locus standi o derecho de acceso del
particular ante organos jurisdiccionales. Adems, en la sociedad inter organizada, mbito de
derecho interno de OOII, existen normas que regulan las relaciones entre stas y sus
funcionarios, normas invocables por las personas en cuestin ante Org jurisd espec de la OOII.
Pero el paso mas significativo fue el realizado por la Convencin europea de los derechos del
hombre, firmada en Roma el 4 de nov 1950, por la que en virtud de una declaracion facultativa
los estados partes podian aceptar la competencia de la comision de los derechos del hombre
para que conozca las reclamaciones de individuos o asociaciones privadas que se consideren
victimas de una violacion por aquel estado (lo revolucionario esque ante la comision el
individuo poda reclamar incluso contra su propio estado). El acceso del individuo tambien es
reconocido por la convencion americana de los derechos del hombre 1969. Tambien, podemos
mencionar el protocolo facultativo del pacto internacional de derechos civiles y politicos,
aprobados por la AGNU faculta a los individuos que se consideren perjudicados por violacion
de derechos enunciados en el pacto, a prestar una comunicacin esrita al Comit de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas, pero los poderes de este comit son incluso menores que los
de la comision europea ya que lo unico que puede hacer es transmitir tal comunicacin al
estado presunto infractor, el cual en un plazo de 6 meses debe presentar explicaciones o
declaraciones por escrito en las que se aclare el asunto e indicar las medidas que haya
adoptado al respecto.
Subjetividad pasiva: responsabilidad internacional del individuo por delitos
internacionales. Tribunales penales inter y la corte penal internacional.
En nuestra disciplina se habla de los delicta iuris gentium, delitos contra el Derecho de
Gentes, que engendran responsabilidad penal para los individuos y que son cosa distinta de los
hechos ilcitos de los Estados que se dividen a su vez en crimenes y delitos internacionales.
Esto es as porque el derecho internacional establece determinados tipos delictivos para
comportamientos individuales gravemente contrarios a las exigencias eticas elementales de la
convivencia internacional (piratera martima, violacion de Derecho Humanitario Inter).
Cuando los instrumentos inter sobre proteccion de los derechos del hombre proclaman la
irretroactividad de las leyes penales se refieren a actos tipificados como delitos bien por Dcho
nacional como Inter reconociendo delitos inter que generan responsabilidad, dichos delitos o
crimenes internacionales se contienen en el estatuto de la Corte Penal Inter.
Aunque el sistema penal internacional ha sido icompleta y por ello la determinacion e
imposicion de penas se dejan a los sistemas juridicos internos. Como los estados se oponen a
la creacion de tribunales penales internacionales, entra en juego la ley del desdoblamiento
funcional en el que se afirma lo anterior (D interno regula penas de dcho inter).
Respecto a la piratera, la convencion de Ginebra deine el tipo delictivo pero las penas las
impone el tribunal del estado que haya realizado el apresamiento del buque pirata. Lo mismo
ocurre con delitos relacionados con la navegacin area inter previstos en el Convenio de
Tokio, los convenios definen el tipo de delito pero la imposicion es del tribunal interno. Si nos
referimos a delitos cometidos en violacion del derecho de la guerra, la imposicion de penas en
este caso se realiza por verdaderos tribunales internacionales.
Pasa a la historia, la adopcin del Estatuto de una Corte Internacional Penal, el 17 de julio de
1998, por una conferencia de las Naciones Unidas celebrada en Roma, Corte de naturaleza
permanente para el castigo de los crimenes internacionales mas graves: el genocidio, los
crimenes contra la humanidad, los crimenes de guerra y la agresion. Todos los Estados partes
en la convencion aceptan la competencia de la corte para dichos crimenes, entendiendo que si
actua a iniciativa del Fiscal, el crimen ha tenido que ser cometido en el territorio de un estado
parte o a bordo de un buque o aeronave registrado en un estado parte o por un nacional de un
estado parte. La corte no pretende desplazar ni sustituir las jurisdicciones internas puesto que
su aplicacin es complementaria respecto a los tribunales penales internos. Estando en vigor el
estatuto desde el 1 de julio de 2002, el tribunal se enuentra ya en funciones y en 2015 son
partes 123 Estados.
Se han creado adems nuevos modelos jurisdiccionales denominados tribunales penales
internacionales con la finalidad de evitar la impunidad en la mayor medida posible mediante el
castigo de los crimenes internacionales. Se trata de las Salas Especiales de los Tribunales
nacionales de Camboya, del Tribunal especial para Sierra Leona, de las Salas de delitos graves
de Timor Oriental y de los tribunales de Kosovo, establecidos por misiones especiales de las
Naciones Unidas.
Una modalidad de hacer efectiva la responsabilidad penal del individuo por la comisin de
crmeens internacionales es el ejercicio de la llamada jurisdiccin penal universal
institucin concebida con la finalidad de poner fin la impunidad por los crimenes mas graves, y
en el entendido de que no est prohibido por el Derecho internacional aunque tampoco
prescrita por sus normas. Se trata de la atribucin de competencias por tratados inter o leyes
internas a tribunales estatales para juzgar y sancionar esa clase de delitos cuando se perpetran
por extranjeros fuera del territorio nacional. Dicho ejercicio es ineficaz por no conllevar el
cumplimiento efectivo de penas.
2. PROTECCIN DIPLOMTICA DE LOS PARTICULARES.
La proteccin diplomtica.
1. LA PROTECCIN DIPLOMATICA COMO DERECHO PROPIO DEL ESTADO.
Si un Estado comete un hecho ilcito internacional en perjuicio de un particular extranjero,
dicho particular no puede entablar una reclamacin en el plano internacional contra el Estado
infractor, sino que debe reclamar en el plano interno de este Estado y si no obtiene
satisfaccin, acudir al Estado de su nacionalidad para que este reclame en el plano
internacional. As se conoce la proteccin diplomtica cuando el estado de la nacionalidad del
perjudicado reclama en el plano internacional por la comisin de un hecho ilcito en perjuicio
del particular en cuestion. Es cierto que dicho Estado no tiene la obligacin regulada por
Derecho Internacional de realizar esa reclamacin pero el Derecho interno si podr imponer
dicha obligacin. Otra consecuencia del ejercicio de la proteccin diplomtica es la
disponibilidad del Estado de la reparacin obtenida, esto es, que el Estado infractor puede
renunciar, transigir o beneficiarse de la misma. Todo ello esclarece la precaria situacin de un
particular en Derecho Internacional, no obstante, hay que mencionar distintas evoluciones en
el mbito de proteccion diplomtica como son la articulacin de procedimientos de solucin
de controversias que permiten a los particulares recurrir directamente ante un rgano arbitral
y la existencia de seguros pblicos frente a riesgos no comerciales.
En el derecho Espaol es importante resaltar que ninguna norma establece la obligatoriedad
de la proteccin diplomtica y la jurisprudencia aade su discrecionalidad ante ste tema
definiendo la proteccin diplomtica como una relacin de Estado a Estado dentro de un
marco de oportunidad. Adems, la accin diplomtica no es fiscalizable por la jurisdiccin
contenciosa-administrativa por entenderla como excepcin referida a actos politicos de
gobierno que afecten a las relaciones internacionales.
2. LA RENUNCIA A LA PROTECCIN DIPLOMTICA.
La denominada Clasula clavo recoge dos frmulas de renuncia a la proteccin diplomtica:
la contenida explicitamente en un contrato por la que el inversionista extranjero renuncia a la
proteccin diplomtica para toda reclamacion derivada de relaciones contractuales
consintiendo ser tratado como nacional y la que someta las diferencias que pudiesen nacer
del contrato a un arbitraje privado entre el inversionista y el Estado con renuncia a la PD.
En cuanto a la validez de la renuncia se dice que no es operativa la actitud del particular puesto
que no es el titular del derecho, pero frente a ello se alega que lo que pone en marcha la
proteccin diplomtica es la solicitud del particular afectado al estado de su nacionalidad y es
por ello que la renuncia a tal solicitud s puede suponer que no se lleve a cabo la PD. Por otra
parte, esto entra en discusin puesto que hay casos en los que el Estado puede ejercer la PD
por su propia iniciativa. (EJ. )
3. LA NACIONALIDAD DEL PERJUDICADO COMO REQUISITO DE LA PD.
Segn una norma consuetudinaria general reiterada por la jurisprudencia internacional un
Estado solo puede jercer la PD de sus nacionales. Y respecto a esto, el Tribunal de la Haya dice
as en AUSENCIA DE ACUERDOS PARTICULARES, es el vnculo de la nacionalidad entre el
Estado y el individuo el nico que da al Estado el derecho de PD.
Los Acuerdos Particulares son los que se prevn, por ejemplo, en el importante Tratado de
Maastrich sobre la Unin Europea, dicho tratado se firm entre los doce miembros de la UE, es
una diposicin relativa a la ciudadana europea, de inicitativa espaola, que contempla la
posibilidad de ejercicio de la PD de un nacional de alguno de esos Estados por un Estado
miembro distinto al de su nacionalidad si el Estado del que es ciudadano no posee
representacin diplomtica u oficina consular en el tercer Estado en cuestin, previa
autorizacin del ltimo estado mencionado.
Adems, por exigencia de la seguridad jurdica la nacionalidad del perjudicado est sujeta a
unas condiciones de continuidad, lo que requiere que tal nacionalidad exista en el momento
de producirse el dao y continuar hasta el momento en que se ejercite la PD. Por otra parte,
cabe que el perjudicado tenga doble nacionalidad, en ese caso, si afecta como doble
nacionalidad al estado reclamante y al reclamado, este ultimo puede oponerse a la PD. (Ej:
caso Canevaro, subdito italiano adquiere nacionalidad peruana, posteriormente el gobierno
italiano intenta la PD del sujeto frente a Per, lo que el tribunal declara como proteccin no
admisible, puesto que la nacionalidad efectiva era la peruana).
4. LA PD DE LAS PERSONAS JURIDICAS.
Las personas jurdicas tambin pueden ser sujeto de PD por ser vctimas de violacin de un
derecho Internacional, y adems, en la prctica es muy habitual este tipo de reclamaciones.
Para ello, hay que determinar los criterios de nacionalidad para dicha persona jurdica, la
doctrina ha tenido en cuenta dos: la nacionalidad del grupo mayoritario de accionistas que la
conforman y en segundo lugar, la legislacin que ha presidido la constitucin de la sociedad
que coincidira con el lugar de su sede. El tribunal de la Haya ha dado preferencia al segundo
criterio como regla tradicional en la materia.
Otro problema es la de PD para los accionistas de una sociedad que tengan nacionalidad
distinta a la de sta. Se distinguen dos situaciones: la existencia de perjuicios en los intereses
de los accionistas por daos causados directamente a la sociedad, en este caso solo el Estado
de la nacionalidad de la sociedad puede ejercer la PD; y los daos causados directamente a los
accionistas (expropiacin de acciones, impedimento en el ejercicio de sus derechos, etc.), en
este ltimo caso la PD la ejerce el Estado de la nacionalidad del perjudicado.
5. LA PROTECCIN Y LA ASISTENCIA CONSULAR: DIFERENCIAS CON LA PD.
Hablamos de la proteccin consular debido a que la proteccin de los intereses de los
particulares nacionales de un Estado en el extranjero no slo se ocupan la misiones
diplomticas sino tambin las oficinas consulares, y dentro de sus funciones se encuentran las
de asistencia a los nacionales en el extranjero.
En cuanto a sus diferencias; la proteccin diplomtica consiste en una reclamacin en solicitud
de una reparacin por los daos, no suceptibles de indemnizacin en va interna, que haya
sufrido un nacional a consecuencia del hecho ilcito internacional de otro Estado. La proteccin
diplomtica la ejerce el Estado de la nacionalidad pero es el Derecho interno de ste el que
determina que rgano de dicho Estado la lleva a cabo (normalmente es el gobierno), dicha
reclamacin se dirige al Estado infractor, concretamente a su gobierno, y nunca contra el
rgano del Estado infractor autor del acto ilcito, y adems se requiere previo agotamiento de
de los recursos internos del estado infractor. Por otra parte, la proteccin consular consiste
tambin en una reclamacin contra las consecuencias de un acto de un rgano del Estado
infractor que sea contrario al que sea jefe de la respectiva oficina, normalmente por su propia
iniciativa, aunque siempre sometido a las instrucciones de su Gobierno. A diferencia de la PD,
dentro de la PC la reclamacin no se presenta ante el Gobierno del Estado infractor sino
directamente ante el rgano del que emane el acto ilcito, que puede ser un rgano local del
Estado o un rgano de entes territoriales e incluso un organo central del estado receptor, y
adems, no se requiere el previo agotamiento de los recursos internos del Estado Infractor
para que sea admisible la PC. Junto a la proteccin consular existe tambin la denominada
asistencia consular que es otra forma de asistencia o ayuda a los nacionales del estado que
enva y otras formas de auxilio en casos especficos (ej. Menores o incapacitados), el rasgo
esencial de la funcion consular de asistencia es que no se dirige contra infracciones del
Derecho Internacional o del Derecho interno realizados por el estado receptor, slo se exige la
situacion de necesidad o desgracia de un ciudadano del Estado que enva y no una violacin
del del D. Interno o Internacional.

Contramedidas y sanciones internacionales.


Respecto al fenmeno de las sanciones internacionales es preciso distinguir entre las sanciones
no institucionalizadas y las institucionalizadas.
Las sanciones no institucionalizadas tienen una especial importancia en el ordenamiento
internacional debido a su carcter precario. Su modalidad esencial es la autoproteccin
conocida como el comportamiento de un Estado que se considera perjudicado por la conducta de
otro y que tienen a hacer justicia o a obtener por s mismo la reparacin que crea adecuada. La
limitacin a ste fenmeno, considerado tambin como autotutela, es la prohibicin del uso de
la fuerza y la amenza, que a su vez tiene dos modalidades principales: las represalias y las
retorsiones. Las represalias tambin llamadas contramedidas consiste en la accion del estado
perjudicado, contraria al derecho internacional, pero que se convierte en una actuacin lcita al
constituir una reaccin al hecho ilcito de otro Estado. Las retorsiones son tambin medidas de
autoproteccin que adopta un Estado frente a los actos de otro Estado, lcitos o ilcitos, que la han
causado perjuicios, pero que a diferencia de las represalias no comportan en s mismas violacin
alguna del Derecho Internacional (actos no amistosos desde el punto de vista poltico). La
utilizacin de medidas de autoproteccin en general conforman un gran inconveniente puesto
que si una parte esta condicionada por el distinto nivel de poder de los Estados, dando entrada a
la poltica de fuerza, puede originar de otra parte una indeseable y peligrosa espiral de acciones y
reacciones que no tienda a resolver la controversia sino a agravarla.
Respecto a las sanciones institucionalizadas, la comunidad internacional cuenta con
manifestaciones de una sociedad organizada, destacando la Organizacin de Naciones Unidas:
nica organizacin internacional de composicin universal y con fines polticos generales, que
puede adoptar sanciones contra un Estado, de cumplimiento obligatorio para el resto de los
Estados en los casos extremos de amenazas a la paz, quebrantamiento de la paz o actos de
agresin.
3. LOS PUEBLOS EN EL DI.
La posicion de los pueblos en el DIC. El concepto de pueblo.
La situacin de los pueblos en el paso del derecho inter clsico al DI contem ha variado, y estos
han dejado de ser meros objetos del ordenamiento, suceptibles de dominacin extranjera y
han pasado a ser titulares de muy importantes derechos como el de la libre determinacin
(dcho importante por suministrar las bases de la descolonizacion conduciendo a una sociedad
inter universal).
Para lograr un concepto de pueblo, debemos reconocer que pueblo designa la misma
realidad que nacin con pequeos matices, definiendo la comunidad humana sobre la que
se asienta el Estado. Sobre la idea de nacin existieron dos concepciones: la objetiva, que
atiende a los datos objetivos de la comunidad humana (raza y lengua) y la subjetiva, la
voluntad de la comunidad agectada de constituirse como nacin. Ambas concepciones tenan
consecuencias, la objetiva poda llegar a destruir la actual division del mundo en estados
destabilizando las relaciones internacionales, y la subjetiva llevara a la independencia nacional
de cada comunidad. Por ello, se ha intentado adoptar una postura intermedia que integre
ambos elementos, en este caso, los elementos objetivos (territorio, unidad de raza, lengua
comun..) y el requisito subjetivo (voluntad colectiva de constituir una nacion independiente
como elemento necesario pero dependiente del objetivo). Es imprescindible el sentido
integrador puesto que la unidad nacional determina el alcance del principio de libre
determinacion de los pueblos.
El principio de la libre determinacin de los pueblos.
FORMULACION Y CONTENIDO DEL PPIO.
Durante el siglo XIX y principios del siglo XX se hablaba de principio de nacionalidades, este fue
determinante en la remodelacion del mapa politico y recibio consagracion convencional en
algunos de los tratados que pusieron fin a la primera guerra mundial. No se consideraba en
aquel entoces que el ppio de autodeterminacion de los pueblos tuviese consagracion positiva
en el DI. Pero aunque el pacto de la sociedad de naciones no proclamase el ppio de la libre
determinacion de los pueblos, si hay un nuevo enfoque y una distinta consideracion de algunas
situaciones coloniales. En el pacto se establece un regimen juridico peculiar llamado
mandatos, que al finalizar la segunda guerra mundial se redacto en la Carta de Naciones
Unidas (1945).
El PLD se recoge en el art. 1.2 de la carta ONU y se ha desarrollado en el Derecho de la Onu en
dos importantes resoluciones:
- RESAGNU 1514, 1960: la carta de las naciones contiene referencias expresas al ppio de
libre determinacion en los pueblos. Asi segn el art. 1.2, uno de los propositos de la
organizacin es fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el
respeto al ppio de la igualdad de derechos y al de la LD de los pueblos. La importancia
resolucion 1514 contiene la declaracion sobre la concesion de independencia a los
paises y pueblos coloniales o Carta Magna de la Descolonizacion. Sirvio para la
descolonizacion de africa. El derecho a la libre determinacion es un derecho de los
pueblos que contempla principalmente los pueblos coloniales pero se impone como
un deber de los Estados.
- Formulacion del PLD en los pueblos aun fue objeto de mayores desarrollos y
precisiones en la conocida resolucion de la asamblea general ResAGNU 2625, 1970:
declaracion de los ppios de DI referentes a las relaciones de amistas y cooperacion
entre los Estados de conformidad con la Carta.
A partir de ambas formulaciones se deduce lo siguiente: es un derecho de todos los pueblos
(todos, no solo los coloniales) y un deber del Estados; no implica el derecho a determinar su
estatuto politico y su desarrollo economico, social y cultural; y la determinacion del estatuto
politico tiene dos dimensiones:
1. Interna: El derecho a un sistema politico democratico y representativo. Este dercho
debe hacerse velar por la via del estado de derecho y la voluntad del pueblo constituye
el fundamento de autoridad de los poderes publicos. Se ubican en esta faceta los
levantamientos de los pueblos de Tunez, Egipto, Libia, Yemmen, Siria, surgidos en los
inciios de 2011.
2. Externa: hay que sealar que, la resolucion 1514 formulo el derecho a la libre
determinacion, puso el enfasis en los pueblos sometidos a dominacion colonial, sin
que estuviese claro que beneficiase a otros pueblos.
Los lmites al PLD:
La secesin:
El ejercicio de la libre determinacion puede implicar la consecuencia de la transformacion de
un pueblo en un estado soberano, de esta forma surge la cuestion de si los pueblos gozan de
un derecho ilimitado o absoluto de secesion, puesto que si fuese asi, el PLD podra convertirse
en un factor de desestabilizacion de las relaciones inter. No es esto lo que resulta de las dos
resoluciones citadas de la AG ya que ambas contienen una clausula de salvaguarda a favor del
respeto de la unidad nacional e integridad territorial de los Estados.
Cabra la secesion conforme al DI en dos situaciones:
1. Cuando el pueblo de un territorio constituido en Estado independiente es anexionado
a la fuerza por otro estado (Ej: Republicas balticas anexadas por la Ex- URSS).
2. Cuando un estado albergue varios pueblos distintos y el sistema fuese autoritario y
discriminatorio, con violaciones de DDHH (Ej: Kurdo de Siria).

El uti possidetis:
Relativo a la adquisicion de la soberania territorial. Segn este ppio los contenciosos
territoriales entre estados de reciente independencia se resuelven de conformidad con los
titulos, interno o inter, provenientes de la epoca colonial. Ocurre, que cuando las potencias
coloniales estblecieron las fronteras entre territorios, se preocuparon mas de sus intereses de
poder que del bienestar de los pueblos y los estados de reciente indepen aceptaron las
heredadas de las potencias coloniales.
Puede existir un conflicto entre dos valores contradictorios, el DI no duda en sacrigicar el
primer valor en beneficio del segundo, puesto que sus normas se inclinan por la estabilidad del
territorio estatal. El ppio uti possidetis constituye un limite importante al juego del PLD porque
impide que un pueblo, dividido en dos fronteras estatales invoque el PLD contra la estabilidad
de esas fronteras.
El PLD de los pueblos tiene carcter generico y se aplica tanto a los pueblos sometidos a
dominacion colonial como a los dems, la cuestion esque lo ultimos tienen una condicion
juridica distinta y separada de la del territorio del estado que lo administra (territorios
coloniales) e incluso se ha llegado a la conclusion de que las relaciones entre uno y otro son
internacionales, es por ello que su inclusion en dicho principio ha llevado a cabo un desarrollo
progresivo del DI.
Finalmente, el PLD tiene un carcter de ius cogens, Ademas de en la carta de la ONU, y las
ResAGNU, se consagra en los pactos DDHH 1966. El PLD de los pueblos constituye una de las
manifestaciones mas importantes de la efectividad y trascendencia de la labor de la
Organizacin nacida en San Franciso, y su aplicacin ha sido tambien decisiva para la
remoledacion del mapa politico en la Europa central y Oriental.
REFERENCIA ESPECIAL A GIBRALTAR Y TERRITORIOS DE ESPAA EN EL NORTE DE AFRICA.
En la segunda mitad del siglo XX, se inciaron dos conflictos con trascendencia en nuestro pas.
1. Gibraltar: Es otra forma de dominacion colonial mediante un enclave colonial de un
estado en el territorio de otro estado. Tras la guerra de sucesion, gibraltar fue cedido
por el rey a Reino Unido, y en el siglo XIX Inglaterra fue ocupando progresivamente
parte del territorio no cedido, el istmo, construyendo un aeropuerto. Todo ello llev a
que espaa procediera a reinvidicarlo mediante dos contenciosos:
- El del peon,ciudad y puerto (Tratado de Ultrech: Espaa sostiene la descolonizacion a
titulo de integridad territorial, esto es, la retrocesion territorial a Espaa).
- El del istmo (ocupado ilegalmente, pese a la revindicacion del RU sobre la prescripcion
adquisitiva, no se trata de reinvindicacion descolonizadora sino territorial.
2. Territorios de Espaa en el norte de frica: cabe considerar a los territorios en
cuestion como enclaes, ya que estan contiguos a la masa mas importante del territorio
espaol. Debemos mencionar:
- Islas Chafarinas: ocupadas en 1848 cuando estaban despobladas, reinvindicadas por
Marruecos.
- El resto de territorios fueron incorporados a Espaa a finales del siglo XV, antes de la
existencia de marruecos. Marruecos los reinvindica al considerarlos enclaves
coloniales, pero nunca fue soberano de ellos.
Historicamente, y dejando de lado el caso de las Islas Chafarinas, el resto de plazas fue
incorporado a la soberania espaola a finales del siglo XV, es decir, antes de la
existencia de marruecos como grupo politico soberano.
Marruecos ha sostenido tambien que la situacion que considerameos es identica a la
de Gibraltar, desde el punto de vista historico, juridico y politico. Historicamente son
distintas, porque espaa ocupa las plazas y territorios del norte de africa desde que
constituyera como Estado soberano y antes, de que marruecos adquierese tal
carcter.
Otros derechos de los pueblos.
Ademas del derecho a la libre determinacin, los pueblos han adquirido otro tipo de derechos
entre los que se encuentran: derecho a expresar su voluntad puesto que esta es soporte de la
soberana (elecciones autentica- sufragio universal, igual y libre), derecho a la pervivencia del
grupo, derechos economicos y derecho a beneficiarse del ius in bello (derecho de la guerra) en
caso de pueblos sometidos a dominacion colonial. El derecho internacional contemporaneo
reconoce tambien el derecho de los pueblos y de las naciones a la soberana permanente
sobre sus riquezas y recursos naturales, debiendo ejercerse en interes del desarrollo nacional y
del bienestar de la poblacin del respectivo Estado. Por otro lado, cuando nos referimos al
benefecio de los pueblos sobre las normas del ius in bello o Derecho Inter Human, estamos
hablando de la ejercitacion de la fuerza armada en su intento de alcanzar la libre
determinacion. Es decir, en su lucha contra el colonialismo, la AGNU adopto resoluciones para
que se pudieran beneficiar del ius in bello.
Tienen los pueblos subjetividad internacional?
Como hemos mencionado, son sujetos de derecho internacional aquellos entes que ademas de
ser destinatarios de las normas tienen legitimacion para reclamar por su incumplimiento o
pueden incurrir en responsabilidad si son ellos quienes las infringen. En esta perspectiva
tecnico-juridica, los pueblos no son sujetos del derecho internacional porque ni tienen
legitimacion activa para reclamar ni incurren en responsabilidad internacional, solo los estados
y las OOII, y en limitados casos los particulares, son hoy sujetos de DI.
No obstante, el DIC concede importantes derechos a los pueblos: libre determinacin y otros,
es mas, una de las caracteristicas del Derecho de Gentes es su humanizacion y socializacion,
esto es, que el DIC, ademas de sus funciones clasicas, tiene la funcion de promover el
desarrollo integral de pueblos e individuos. Por lo tanto, las consideraciones que realmente
importan no son las tecnico-jurdicas, sino las axiolgicas y funcionales, puesto que, la falta de
subjetividad tecnico-jurdica de los pueblos no afeta a la efectividad de sus derechos. Esto
ltimo hace referencia a que la mayora de los pueblos estan constituidos hoy en dia en
Estados independientes dotados de subjetividad internacional para la proteccion de sus
derechos, y aquellos que no se han cofigurado de esta forma, la efectividad de sus derechos
principales (libre determinacion) lo sujetan la sociedad internacional en su organizacin mas
representativa (ONU).
4. EL ESTADO: SOBERANA, RECONOCIMIENTO DE ESTADOS, SUCESIN DE ESTADOS.
La soberana del Estado en el DIC.
La sociedad internacional se estructura por una sociedad de Estados yuxtapuestos con
intereses comunes y con una parcial organizacin, que ejerce un fuerte impacto en el DIC. En
la sociedad inter el Estado se comporta como un ente de poder por lo que se le califica como
soberano, lo que desemboca las siguientes caracteristicas: Soberana no quiere decir poder
ilimitado de los Estados; en el plano de los hechos cobra perfiles politicos pero nunca de como
poder ilimitado; juridicamente la soberania implica igualdad de estados ademas de la
independencia y el deber de no intervencion; el principio de soberania comporta consecuencia
del relativismo; y en su dimension juridica, la soberana tiene carcter funcional traducido en la
posesion y ejercicio de competencias.
Respecto a la igualdad soberana de los estados, art. 2.1 Carte de NU Todos los Estados
gozan de igualad soberana y tienen los mismos derehos y deberes y son por igual miembros de
la CI, pese a sus diferencias (economicas, sociales, politicas..). La igualdad soberana comporta
los siguientes elementos: 1) los estados son iguales juridicamente; 2) Cada estado goza de los
derechos inherentes a la plena soberania; 3) Cada estado tiene el deber de respetar la
personalidad de los demas Estados; 4) La integridad territorial y la independencia politica del
Estado son inviolables; 5) Cada estado tiene derecho a elegir y a llevar libremente su sistema
politico, social, economico y cultural; 6) Cada estado tiene el deber de cumplir de forma plena
y de buena fe sus obligaciones inter y vivir en paz con los demas Estados.
El principio de no intervencin se refiere a la prohibicion que pesa sobre todo Estado de
injerirse en los asuntos de los otros (deber implicito en la Carta de NU y en la Declaracion
sobre principios de DI que rige las relaciones de amistad y cooperacion entre Estados). Dicho
principio tiene claro arraigo consuetudinario (constituyente de una norma de DIG), segn el
Tribunal de la Haya: el principio de no intervencion supone el derecho de todo Estado
soberano de conducir sus asuntos sin injerencia exterior; aunque los ejemplos de violacion del
principio no sean raros, el Tribunal estima que forma parte del DIConsuetudinario. La
existencia de este ppio en la opino iuris de los Estados se apoya en una practica importante y
bien establecida, de otra parte, se ha presentado dicho ppio como un corolario del ppio de
igualdad soberana de los Estados. En cuanto a contenido, se prohibe a todo Estado o grupos
de Estados intervenir directa o indirectamente en los asuntos internos o externos de otro
Estado, dicha intervencion prohibica recae sobre materias respecto las cuales el ppio de
soberania permite a cada uno decidir libremente (eleccion del sistema politico, economico,
social y cultural). La intervencion es ilcita cuando utiliza medios de coercin respecto a esas
elecciones, que deben permanecer libres (EJ. Utilizacion de la fuerza), dicha intervencion
prohibida tiene dos elementos: debe versar, en cuanto a fondo, sobre cuestiones que el Estado
tiene libertad soberana de decision (competencias discrecionales) y debe comportar, en
cuanto a la forma, un elemento de coercin. Hay que distinguir entre intervenciones
inmateriales (no comportan accion fisica ni presencia de ninguna clase en el territorio del pais
en el que se interviene y son, en principio lcitas) y materiales (supone la actuacion fisica o uso
de la fuerza en el territorio del Estado en cuestion, tal actuacion comporta el desconocimiento
de la soberania territorial del pas en que se interviene y puede conllevar al uso de la fuerza).
Otra cosa es cuando el Derecho Internacional permita la imposicin de la asistencia
humanitaria que en la practia de las NU no existe tal obligacion pero si tras reiterar la
soberania de los estados afectados y su papel principal en la asistencia humanitaria los invita a
facilitar su prestacin por las OOII y no intergubernamentales que acten con una finalidad
estrictamente humanitaria. (Ej: marco de la guerra del Golfo, con la reforma de la soberania
territorial de Irak y la condena de represion hacia su poblacion, se insisite a Irak a que permita
el acceso de las OOII para cubrir la necesidad de su ayuda en cualquier parte del pas).
Respecto a la Relevancia de la soberana en el DI, desde una perspectiva jurdica y politica,
constituye un fator determinanate y de primer orden en la configuracion de la SI y Derecho de
Gentes, puesto que en este principio fundamental reposa todo el DI y se ha convertido en un
principio constitucional que determina la importante consecuencia del relativismo del OJ en
cuestion. El estado soberano no vive aislado sino inserto en un medio social (SI) que impone
limites a la soberaia y al relativismo del DI. La relevancia de este medio colectivo permite
rechazar las tentativas de explicar y comprender el DI unicamente desde el Estado soberano y
proponer una interpretacion en funcion de la comunidad inter.
Por ultimo, la proyeccion juridica de la soberana: las competencias del Estado, se resume en
su carcter funcional, lo que quiere decir que el DI reconoce soberana a los Estados para que
estos realicen sus funciones, que stas consisten en velar por los intereses generales y
permanentes de una comunidad humana asentada sobre un territorio. Las competencias
inherentes a la soberania son concedidas a los Estados por el DI, al hablar de funciones una de
ellas es la competencial (distribucion de competencias entre Estados). Las competencias se
dividen en regladas (DI atribuye competencias imponiendo criterios o limites respecto al
ejercicio de las mismas) y discrecionales (DI atribuye competencias sin sealar o imponer
criterios respecto al ejercicio de las mismas-no reglamenta su ejercicio). En resumen, el Estado
esta compuesto por tres elementos (rganos de poder, poblacion y territorio), en el ejercicio
de la competencias o poderes del Estado entra en juego siempre el primer elemento (no se
concibe la no intervecion de organos de poder) a traves de sus ramas (ejecutivo, judicial y
legislativo), y puede no ser decisivo el segundo elemento (hay competencias que se ejercen tb
sobre extranjeros, donde hay distincion entre nacionales y extranjeros entrando a actuar el
elemento territorial), entra en juego las competencias territoriales que no son tan importantes
como las personales (distinguen entre nacionales y extranjeros). Esto es, las competencias mas
importantes del estado son las territoriales (soberania territorial).
Reconocimiento de Estados.
Un Estado soberano puede surgir en la SI de diversas formas, ocurre a veces que cuando
aparece un nuevo estado los gobiernos de otros estados lo reconocen como tal y se plantea
entonces la cuestion de determinar el significado y las consecuencias juridicas de este acto de
reconocimiento, asi como precisar la situacion del nuevo Estado respecto a los Estados que no
lo hayan reconocido. En este contexto se imponene dos precisiones conceptuales:
1) Si un estado recobra su independencia (republicas balticas incorporadas por fuerza a la
Union sovietica) lo que se reconoce es esa recuperacion de independencia, no hay
reconocimiento de un Estado nuevo. CARCTER POLTICO O JURIDICO.
2) Si un estado es considerado como continuador de la personalidad juridica
internacional de otro (Republica de la Federacion Rusa respecto a la Union sovietica)
no es objeto de reconocimiento como nuevo Estado, lo que si se puede reconocer es el
hecho de esa condicion de estado continuador. VALOR DECLARATIVO O
CONSTITUTIVO.
Cierto sector entiende que el reconocimiento de un Estado es de carcter poltico
(discrecional), esto es, el DI no obliga a reconocerlo aunque cumpla los requisitos. Otros
opinan que una vez que un nuevo estado reuna los requisitos necesarios deberia ser objeto de
reconocimiento. La practica contemporanea de las relaciones inter demuestra que no hay
obligacion juridica de reconocer nuevos Estados, por lo que ningun estado incurre en
responsabilidad inter por el no reconocimiento. Pero ello no impide, que en ejercicio de su
libertad soberana, los gobiernos de otros Estados condicionen el reconocimiento al hecho de
que el nuevo Estado satisfaga ciertos requisitos de carcter juridico (carta de NU, Acta de
Helsinki, Carte de Pars) entre los que se encuentran: inviolabilidad de fronteras, aceptacion de
compromisos de estabilidad regional, no proliferacion nuclear, etc. A pesar de tener carcter
libre y discrecional, el reconocimiento de estados tiene efectos declarativos, puesto que, la
existencia de un Estado produce importantes efectos juridicos oponibles erga omnes, esto es,
todo estado nuevo en el que concurran los requisitos pertinenetes (gobierno, poblacion y
territorio) tiene derecho, con independencia de que haya sido o no objeto de reconocimiento,
a que se respeten su soberana territorial y otros atributos basicos del Estado. Si se
constituyese un Estado ficticio (carece de elementos sustanciales ESTADO ISLAMICO), sera
mas patente el carcter politico y discrecional del reconocimiento (ilicito reconocimiento,
desencadena responsabilidad inter).
El reconocimiento puede ser de forma expresa (se exige unicamente una exteriorizacion
minima de la manifestacion de voluntad de un Estado en reconocer a otro cabe por via de
tratado) y de forma implcita (a traves del comportamiento de un Estado, por ejemplo
entablando relaciones diplomaticas, mensaje de congratulacion o voto en una OOII en favor de
admision de un nuevo estado candidato).

Reconocimiento de Gobiernos.
La practica internacional demuestra la existencia de actos de reconocimiento realizados por el
gobierno de un Estado al gobierno de otro, estableciendose mediante tres situaciones basicas:
1. Reconocimiento de gobiernos locales, esto es, gobiernos que no ejercen control sobre
todo el territorio de un Estado, solamente sobre parte de el. solo puede hacerse
cuando la adquisicion de control efectivo sobre el territorio sea tal que pueda preverse
razonablemente el triunfo de la insurreccion y control total del mismo, cabe decir, que
si el conflicto se prolonga en el tiempo cabe un reconocimiento limitado.
2. Reconocimiento de gobiernos en el exilio. Es el de aquellos gobiernos que reclaman
la suprema autoridad sobre un Estado que o bien esta bajo control efectivo de otras
autoridades o se proyecta crear en el territorio de otro Estado existente. Es un acto
politico y discrecional.
3. Reconocimiento de gobiernos que han surgido en violacion de la legalidad
constitucional vigente en un Estado. se habla de gobierno de facto o de hecho como
contrapuesto al gobierno legal o de iure, perspectiva desde el Dinterno del Estado.

La sucesion de Estados.
Existen numerosos supuestos en que sobre un territorio determinado cambia el Estado titular
de la soberana, porque parte del territorio de un Estado pasa a formar parte del territorio de
otro (provincias francesas de Alsacia y Lorena, anexionadas por Alemania son reintegradas en
la soberania francesa) o de Estados de reciente independencia tras el proceso descolonizador
o los Estados que se unifican (tanganika y zanzibar a Tanzania), o tambien la separacion de
estados (Imperio Autro-Hungaro en Austria y Hungra), o division de estados (Republica
checoslovaca, en Checa y Rep Eslovaca).
La sucesion de Estados queda definida por la Convencion de Viena como sustitucion de un
Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones inter de un territorio, pero la mas
aceptada por el DI es sustitucion de la soberania respecto al territorio. Este fenomeno ha
influido caracteristicamente en el proceso codificador de la materia puesto que incluso existe
un regimen singular para los estados de reciente independencia. La sucesin de estados implica
problemas tanto en materia de tratados, archivos y deudas de Estados, como en la
nacionalidad de los habitantes del territorio o en la condicion de un Estado como miembro de
una OOII.
1. SUCESION DE ESTADOS EN MATERIA DE TRATADOS.
Regulada en la Convencin de Viena de 1978 que codifica el DI realizando el desarrollo
progresivo de la cuestion. La convencion acusa las transformaciones del DI derivadas de la
aparicion de Estados de reciente independencia dentro del proceso descolonizador. Respecto
a las disposiciones generales destaca su ambito de aplicacin exclusiva en materia de tratados
entre Estados y ademas, dicha sucesion debe ser producida de conformidad con el DI, y
particularmente cin los ppios de DI incorporados a la Carta de NU, aplicandose solo a las
sucesiones producidas tras la entrada en vigor de dicha convencion. La convencion tambien se
ocupa de tratados territoriales o dispositivos o reales o localizadores que son aquellos
que guardan relacion con problemas como las fronteras internacionales, derechos de transito
por vias navegables inter o sobre territorio de otro Estado, etc. El art. 12 de la Convencion dice
que la sucesion de estados no afectara a las obligaciones relativas al uso del territorio, a los
derchos establecidos por un tratado en beneficio de cualquier territorio o uso del mismo, etc.
Los efectos de este tipo de sucesion son los sieguientes:
a) Que la sucesion de estados no de lugar a la aparicion de un estado de nuevo (sucesion
respecto de una parte del territorio-reintegracion de Alsacia y Lorena a la soberania
francesa) no implica la aparicion de un estado nuevo y rige el principio de la
movilidad del ambito territorial del tratado, esto es, los tratados celebrados por el
estado sucesor comienzan automaticamente a aplicarse al territorio transferido y
dejan de aplicarse los celebrados por el predecesor.
b) Que la sucesion de estados de lugar a un Estado nuevo en el proceso descolonizador,
en ese caso se establecen dos consecuencias: el principio de continuidad de los
tratados y el principio de la tabula rasa. Finalmente el DI propuso el principio de la
tabla rasa en cuanto a la obligacion del estado sucesor de mantener en vigor un
tratado del estado predecesor, y en lo que respecta al derecho del estado sucesor a
ser parte en los tratados del estado predecesor, se acepta de modo general, para los
tratados multilaterales, puesto que los bilaterales solo continuaran en vigor si asi se
conviene expresamente entre los estados interesados o si estos se comportan de
manera que debe entenderse que han convenido en ello.
c) Si la sucesion da lugar a un estado nuevo fuera del proceso descolonizador, a traves de
unificacion y separacion de estados, el principio general que domina los efectos de la
sucesion en materia de tratados es el de continuidad. En cuanto a la unificacion,
entraaba el principio de mantenimiento ipso iure de los tratados de esos estados por
lo que se dicta continuidad pero con excepciones: el acuerdo de los estados
interesados, la compatibilidad de los tratados en vigor antes de la unificacion, los
efectos de cambio en la aplicacin del tratado y el ambito territorial de esos tratados
conforme a sus disposiciones. Y respecto a la separacion de parte de un estado para
formar uno o mas estados, continue o no existencia el estado predecesor, el principio
que domina es el de continuidad.
2. SUCESION DE ESTADOS EN MATERIA DE BIENES, ARCHIVOS Y DEUDAS DE ESTADO.
a) Si nos referimos a bienes de Estado en el DI rije la norma de sucesion y en los distintos
supuestos el paso de los bienes del estado predecesir al estado sucesor tiene lugar sin
compensacion de forma general. Si el traspaso de los bienes se produce en la fase de
traspaso de una parte del territorio de un estado que no supone la creacion de un
nuevo estado, el paso de los bienes del estado predecesor al sucesor se determinara
por acuerdo entre ellos, y a falta de acuerdo pasan al estado sucesor los bienes
inmuebles del predecesor del territorio en cuestion asi como los muebles vinculados a
la actividad del estado predecesor en relacion con el territorio. Si el supuesto ha dado
lugar a la aparicion de un Estado de reciente independencia, el paso de los bienes al
estado sucesor se regula con arreglo a unos criterios: los bienes inmuebles del estado
pre del territorio pasan al estado suce y tb aquellos inmuebles que, habiendo
pertenicido al territorio en cuestion esten situados fuera de el y se hayan convertido
en bienes del estado prede, etc.
b) Surge ademas la cuestion de si el estado sucesor esta obligado a respetar los derechos
adquiridos por particulares, especialmente extranjeros, antes de la sucesion. Para ello,
la norma clasica del tribunal de la Haya era es respeto a los mismos, pero hoy en dia
esa cuestion ha de ser contemplada bajo el ppio de soberania permanente de los
pueblos y de los estados sobre los recursos naturales, mediante el cual todo estado
tiene el derecho de nacionalizar, expropiar o transferir la propiedad de bienes
extranjeros, en cuyo caso el estado que adopte esas medidas debera pagar una
compensacion apropiada...
c) Al referirnos a los archivos de Estado constituyen sin duda bienes de estado, no
obstante son objeto de un tratamiento especifico en el contexto de sucesion de
estados. La directriz general es el paso de los archivos de estado del estado prede al
suce, lo que salvo acuerdo en contrario o lo dispuesto por disposiciones particulares
tiene lugar sin compensacion.
d) Si hablamos de sucesion en la deudas de estado, hay que tener en cuenta que las
deudas publicas solo se producen en las condiciones estipuladas convencionalmente.
Las deudas de estado se definen por la convencion de viena como toda obligacion
financiera de un estado para con otro estado, para con un OOII o para cualquier otro
sujeto de DI, nacida de conformidad con el DI, se excluyen las deudas publicas de un
organo no estatal como las de las colectividades locales.
3. SUCESION RESPECTO A LA NACIONALIDAD DE LOS HABITANTES.
Esta sucesion no ha sido objeto del esfuerzo codificador general de las NU, solo a partir de
1995 se ocupo de ello La comision de DI dividendo los efectos de la sucesion en personas
naturales o juridicas (falta de interes por el tema). Respecto a las naturales se parte de dos
ppios: aunque la cuestion sea competencia exclusiva del estado el DI impone limites y el
segundo se inspira en la idea de prevencion apatrida (obligacion de nacionalidad de uno de los
dos estados).
Si hablamos de sucesion respecto a una parte del territorio que no comporta aparicion de
estado nuevo, se rige el principio de nacionalidad de estado sucesor, con posibilidad de opcion
individual ejercitable en plazo de determinado a favor de nacioanlidad de estado predecesor.
En los supuestos de estados de reciente independencia dentro del proceso descolonizador
existe tendencia a dejar al derecho interno del nuevo estado la determinacion de las
cuestiones de nacionalidad de los habitantes del antiguo territorio dependiente.
Por ultimo, en los casos de unificacion de estados, el sentido de la practica es que los
habitantes de los territorios objeto de la sucesion adquieran la nacionalidad del estado
sucesor, lo mismo ocurre en supuesto de disolucion.
4. SUCESION EN CALIDAD DE MIEMBRO DE UNA OOII.
Cuando la sucesion supone la aparicion de un estado nuevo, las NU dice que no existe sucesion
y que el estado sucesor debe cumplir los requisitos establecidos en el tratado instituyente de
la OOII sobre admision de nuevos miembros. Pero en cuanto al anlisi:
En caso de suesion respecto a una parte del territorio sin aparicion de un estado nuevo no se
plantea problema alguno. En el de los estados de reciente independencia surgidos en proceso
descolonizaor, todos han obtenido la admision, y respecto a la separacion de estados, hay
sucesion en la condicion de miembro, ocurre lo mismo en la disolucion.
5. EL ESTADO: COMPETENCIAS.
La soberana territorial.
Desde un punto de vista cuantitativo y cualitativo las competencias mas importantes de un
Estado tienen carcter territorial, y al conjunto de ellas se le denomina soberana territorial. La
cual tiene tres caractersticas importantes que dominana todo su rgimen:
1. Plenitud: la funcin de la soberania territorial es la de permitir al estado el
cumplimiento de sus funciones, y como estas consisten en asegurar la satisfaccion de
los intereses permanentes y generales de una comunidad humana, se entiende que la
soberania es plena y que las limitaciones a la misma no se presumen (puesto que se
atribuyen al caso en concreto). La plenitud no se aplica a las OOII, que solo tienen
poderes que expresa o implicitamente le atribuyen los estados miembros en los
tratados instituyentes (competencias de atribucion).
2. Exclusiva: en el territorio de un estado no se permite el ejercicio de competencias
territoriales por otro estado, a no ser, que medie el consentimiento del primero.
3. Inviolable: existe en DI la obligacion del respeto a la soberana e integridad territorial
de otros Estados. El tribunal de la Haya: entre estados independientes, el respeto a la
soberania territorial es una de las bases esenciales de las relaciones internacionales.
Ppio presente en la carta de las NU, acta de helsinki, etc.
Por ultimo, el soporte fisico de la soberania territorial es el territorio (espacio al que se limita la
validez del orden juridico del estado), dicha definicion de territorio no engloba que las leyes de
los estados se pueden aplicar mas alla de sus fronteras y tienen efectos extraterritoriales. Por
lo que, el DI establece que la soberania territorial del estado se extiende no solo sobre el
espacio constituido por tierra firme, sino sobre el mar territorial y el espacio areo (caso
espaol lo mismo). El territorio, por lo tanto, es un muy importante elemento del estado, el
mas fijo, que le da mayor sentido politico y sociologico de estabilidad y continuidad.
La adquisicion de la soberana territorial.
Existen dos modos de adquisicion de la soberana territorial: originarios y derivativos. Ambos
modos se distinguen mediante el principio fundamental de la efectividad (ejercicio efectivo de
funciones estatales en un territorio determinao el que hace nacer la soberania sobre el)
complementado por el de la relatividad de la efectividad (modula y flexibiliza el punto anterior,
la intesidad y las caracteristicas de las funciones estatales han se ser apreciadas sobre la base
de las circunstancias del caso concreto). Sin embargo, en las disputas territoriales entre
Estados de reciente independencia, el principio que domina es el uti possidetis iuris (titulos
internos o inter de la epoca colonial, la efectividad juega papel subsidiario).
1. Modos originarios operan en tres supuestos:
- El territorio se encuentre en el origen historico del Estado. Acta el ppio de efectividad
en el ejercicio de las funciones estatales, en virtud de el la soberania resulta oponible
frente a todos.
- Adquisicion de tierra nullius o no sometida a la soberania anterior de otro Estado.
Dicho modo ha dejado de tener importancia en nuestros dias puesto que no hay
tierras por descubrir, por lo que, la jurisprudencia se deja llevar por el ppio de la
efectividad en el ejercicio de las funciones estatales. (Ej: asunto de isla de Palmas,
contencioso entre EEUU y Pases Bajos sobre la soberania t de la isla).
- Hiptesis de accesin.
2. Modos derivativos Tres supuestos:
- Cesin: por titulo convencional, bien en tratados de paz, incluso a titulo oneroso
(tratado firmado en madrid entre Espaa y Alemania, sobre la cesion de islas Carolinas,
Marianas y Palao, a cambio de una indem dineraria de 25 millones pesetas). La cesion
siempre debe seguir el ejercicio por el adquirente de funciones estatales.
- Conquista: tuvo gran importancia en el DI clsico, cunado la guerra estaba permitida al
ser una funcion natural del estado y una prerrogativa de su soberana. En el DIC no se
reconoce la ocupacion por la fuerza del territorio.
- Prescripcin: el territorio ha peretenecido en un principio a un estado, pero otro
estado habria adquirido la soberania por el ejercicio efectivo de funciones estatales
durante cierto tiempo. Dicha prescripcion requera la ausencia de otdo tipo de
protesta por el anterior soberano (aquiescencia) por lo que efectividad de las
funciones estatales seria requisito necesario, pero no unico. Un supuesto en el que
planea la figura de prescripcion (ocupacion efectiva seguida de aquiescencia del
anterior soberano) es el de la controversia sobre el istmo que separa la ciudad, puerto
y peon de Gibraltar del resto de la Pennsula Ibrica.
El principio de la efectividad esta modulado por el de la relatividad, esto es, la intesidad del
ejercicio de las funciones estatales debe de ser apreciada sobre la base de las circunstancias
del caso concreto.
Las fronteras y relaciones de vecindad. La cooperacion transfronteriza.
Las caracteristicas de plenitud, exclusividad e inviolabilidad de la soberana territorial hacen
necesaria sealar con exactitud el contorno espacial donde aquella se ejerce, esto es, la
determinacion de las fronteras. Dicha determinacion tiene lugar a traves de un proceso
complejo con tres procesos:
1. Eleccion de principios generales: los tratados sobre fronteras contienen referencias a
la delimitacion de lineas de demarcacion y lineas astronomicas, tratandose de estados
surgidos por descolonizacion se adopta el ppio Uti possidetis, que tiene en cuenta los
limites de las divisiones administrativas internas o inter establecidas por la potencia
colonial.
2. Trazado de los limites sobre un mapa: puede hacerse bien por el propio tratado al que
se incorpora el mapa como anexo o bien posteriormente por una comision de limites
establecida en el propio tratado.
3. Demarcacion en el terreno: se realiza de forma contradictoria por una Comision de
Limites o por las autoridades locales y se hace constar por seales visibles como el
amojonamiento.
Un rasgo juridico importante de las fronteras con deseo de evitar los potencialmente
peligrosos conflictos, es el de su estabilidad, que se manifiesta muy particularmente en las
fronteras creadas por un tratado. Adems, que lo cree un tratado no significa que se
modifiquen si lo hace el tratado sino que crea una vida independiente, y en segundo lugar, una
sucesion de estados en un tratado no afecta a una frontera establecida por ese tratado y
tampoco afecta a la frontera la eventual terminacion del tratado.
Sin embargo, el trazado de una frontera entre dos estados no logra romper la
interdependencia de hecho que por la fuerza de las cosas, existe inevitablemente entre dos
regiones vecinas y en general entre los territorios contiguos de dos estados limitrofes. Surgen
asi problemas importantes denominados relaciones de vecindad que adquieren un doble
orden: 1) determinan cortapisas en el ejercicio de la soberania territorial mediante rasgos
limitativos o prohitivos; 2) comportan manifestaciones intensas de cooperacion a nivel inter y
su proyeccion juridica materializada en acuerdos internacionales tiene una naturaleza muy
distinta. En conclusion al primer orden, las exigencias de la buena vecindad impone una
limitacion nitida: no caben utilizaciones del territorio que causen perjuicios sustanciales en el
territorio de otros Estados. Pero, respecto al segundo orden, este es de carcter positivo,
puesto que ofrece una cooperacion internacional denominada cooperacion transfronteriza
que tiende a la solucion de los problemas causados por el hecho fronterizo (trafico de
personas, control polcial y aduanero, etc.) que no solo se realiza a nivel interestatal sino
tambien regional y local.

6. EL ESTADO: ORGANOS ENCARGADOS DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES.


INTRODUCCIN: La insuficiencia orgnica de la actual SI, que es una sociedad de Est soberanos
yuxtapuestos, descentralizada, se remedia por la accin de rganos nacionales, reflejndose
aqu un desdoblamiento funcional de rganos nacionales, con funciones estatales e
internacionales. Tiene lugar:
a) Nivel normativo: refirindose al papel preponderante de los Est en la formacin del DI.
b) Nivel ejecutivo: la insuficiencia orgnica provoca que sean los Est los que velen por la
observancia del DI.
c) Nivel judicial: casos en los que actan terceros imparciales como las jurisdicciones
internacionales, suele ser de carcter excepcional ya que lo normal es la solucin por
medios polticos.
As pues, los rganos nacionales con funciones internacionales:
Primero, se puede hace una divisin de ellos en: internos, que son los integrantes del poder
legislativo, judicial y ejecutivo. Aqu trataremos los destacados en el poder ejecutivo que son:
JE, JG y MAAEE; rganos externos, encargados especficamente de relaciones internacionales
en el exterior del Est, tratando as las misiones diplomticas,especiales, representaciones ante
OOII y Conf Intergubernamentales, y oficinas consulares. En el caso del D Espaol, la regulacin
de dicha materia se encuentra en la Ley de accin y servicio exterior del Estado, de
24/amar/2014, detallando sus funciones.
1. JEFE DE ESTADO: es el rgano supremo del Estado que tienen capacidad plena de
comprometer al estado mediante actos unilaterales (caso de Ensayos nucleares) y por
actos de naturaleza convencional, ya que segn el art. 7, se le reconoce competencia
directa para cualquier acto de celebracin del tratado, incluso la manifestacin del
consentimiento. Esta capacidad tiene unas limitaciones, (art 10) ya sea mediante actos
unilaterales o de naturaleza convencional, dependen del DInterno, como puede ser la
previa autorizacin del poder legislativo. El impacto de estas limitaciones en el DI,
supone tambin que si el consentimiento de un tratado se manifiesta por un acto
unilateral, tambin se puede alegar como vicio del consentimiento manifiesto, una
violacion del DI a una norma fundamental.
Goza de ciertos privilegios e inmunidades para el ejerci de sus funciones:
I. Inviolabilidad: el JE no puede ser objeto de medida alguna de arresto o coercin ni
en su persona ni en su residencia, propiedades, equipaje o correspondencia; de
ella se deduce la necesidad de una proteccin especial, desde el punto de vista
material y el jurdico-penal.
II. Inmunidad de jurisdiccin: penal completa salvo crmenes contra la humanidad,
crmenes de guerra y agresin de la CPI; cabe hacer referencia en su aplicacin el
tiempo, que si el JE haba cesado de su cargo, la inmunidad penal respecto de
actos privados cesa, pero la de actos oficiales persiste. En cuanto a la civil, si son
actos oficiales si existe pero no si son actos privados.
En Espaa, el JE se encuentra en la C como el Rey es el JE y asume la ms alta representacin
del Estado espaol en las relaciones internacionales, se le atribuyen funciones como acreditar
a los embajadores y otros representantes diplomticos, manifestar el consentimiento del
Estado en obligarse por un tratado, y declarar la guerra y paz a previa autorizacin de las
CCGG. En cuanto a la proteccin especial del Rey, se tipifican en el CPenal delitos como matar,
causar lesiones o otros delitos cometidos como la violacion de inmunidad personal, contra el
JE o otra persona internacionalmente protegida por un ttdo.
2. JEFE DE GOBIERNO: segn la C de cada D Interno tambin puede ser el rgano
supremo del Estado, y tiene la misma capacidad que el JE para comprometer al Estado
por actos unilaterales o actos de naturaleza convencional, incluidos los lmites que
soporta el JE (arts 7 y 10), y tambin gozan de los mismos privilegios e inmunidades
como la inviolabilidad y la inmunidad de jurisdiccin penal completa y civil en los actos
oficiales y los supuestos del CP.
3. MINISTRO DE ASUNTOS EXTERIORES: tambin tiene capacidad para comprometer al
estado mediante un acto unilateral y otro acto de naturaleza convencional (arts 7 y
10). Goza tambin de privilegios e inmunidades en el extranjero como la inmunidad
de jurisdiccin penal completa (cubre los crmenes de guerra y los contrarios a la
hhumanidad) y una inviolabilidad, sin que pueda distinguirse entre actos oficiales y
privados, ni entre actos ejecutados antes del inicio de sus funcin, despus, o durante
el ejercicio de estas. Tambin se les otorga la proteccin especial del CP, y dichos
beneficios tambin los gozan los funcionarios gubernamentales de rango inferior al
ministro.
INMUNIDAD DE JURISDICCION Y EJECUCIN DEL ESTADO:
La inmunidad de jurisdiccin frente a las jurisdicciones internas de otros es un principio que
muestra la imposibilidad den que se encuentra el tribunal de un estado para decidir un litigio
en que figure como demandado un estado extranjero. Encuentra su base en el ppio par in
pared non habet imperium, que se consolid en el S. XIX, a travs de decisiones de tribunales
internos y que surgen discrepancias en el S. XX. Con posterioridad a la 1GM, la prctica de los
Estados se dividi, la mayora segua aplicando la inmunidad absoluta, y otros distinguan entre
actos iure imperii, que son realizados por el Estado extranjero en calidad de soberano, y los
actos iure gestionis, que son llevados a cabo en el terreno comercial o privado; reconociendo
asi inmunidad de jurisdiccin del estado solo para los primeros actos. En la prctica
internacional, se viene imponiendo la inmunidad restringida, ya que se juzga al estado en base
a esta distincin pero no hay uniformidad. La Convencin europea sobre la inmunidad de los
estados de 1972, est inspirada en la idea de conseguir la mayor proteccin posible para los
particulares que contraten con estados extranjeros y que acoge la tesis de inmunidad
restringida, buena parte de su contenido ha quedado solapado al del Convenio de NU de
Unidades Jurisdiccionales de los estados. En Espaa, se ha dictado ya la ley de inmunidades del
27/oct, que recoge todas las ideas de la practica de la teora de la inmunidad restringida,
adems de la LEC. En cuanto a la inmunidad pasiva, se regula en el Real Decreto del
Reglamento del servicio jurdico del estado.
La inmunidad de ejecucin siguiendo la teora de la inmunidad restringida, o en los de
renuncia de la inmunidad absoluta, se da en los casos en los que un tribunal interno dicte
sentencia condena contra un estado extranjero. No existe una norma general de DI que
proclame la inmunidad de ejecucin absoluta, y la existencia de jurisdiccin no resulta ipso
facto que el estado condenado pueda ser objeto de medidas de ejecucin, y que la renuncia de
un estado s su inmunidad de jurisdiccin no supone un abandono de la de ejecucin.
En cualquier caso, puesto que los instrumentos internacionales sobre derechos humanos
proclaman el derecho a un proceso equitativo, entendindose que este derecho comprende el
de acceso a un juez o tribunal, se plantea la cuestin de si dicha inmunidad de jurisdiccin
pugna con el cede no en cuestin. Ante la prctica internacional divergente, se adopta en
2004, la Convencion de la ONU sobre inmunidades jurisdiccionales de los estados y sus bienes
pero no entra en vigor, inspirada en la teoria de inmunidad restringida.
7. LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.
Nos encontramos en un sistema internacional heterogneo donde los estados siguen teniendo
primaca y las OOII han adquirido una relativa independencia y tomas decisiones autnomas y
desempean funciones especficas. Mientras que lo estados son iguales ante el DI, las OOII son
el resultado de un acto de voluntad de los estados que modela su figura configurando a cada
una de ellas caracteres indivisos muy marcados que limitan su parecido entre ellas y sorben
para institucionalizar la cooperacin entre los estados.
Concepto de OI: la CDI en el Proyecto de Artculos sobre responsabilidad de las OOII de
2011 las define como una organizacin instituida por un tratado u otro instrumento
regido por el DI y dotada de personalidad jurdica internacional propia, y pueden
contar entre sus integrantes otras entidades distintas de los estados. Para precisar su
definicin es necesario una aproximacin tcnico-jurdica, otra historico-sociolgica y
otra poltica.
La aproximacin tcnico jurdica no aporta una definicin generalmente aceptada
pero si determina los elementos que deben formar parte de la definicin como rasgos
diferenciales:
1. Carcter interestatal, es decir, estn compuestas principalmente por estados. Una
OOII es una asociacin de estados cuyo carcter interestatal supone que los
rganos ms importantes sean de composicin intergubernamental, es decir,
estn integrados por representantes de los gobiernos de los estados miembros.
Sin embargo existen en ellas otros tipos de rganos como le secretario general,
rganos judiciales formados por personas a ttulo personal, rganos
parlamentarios, elegidos incluso por votacin directa entre los ciudadanos de los
estados miembros.
2. Carcter voluntario: en cuanto s que se crean por un tratado entre estados, que es
el llamado tratado instituyente, aunque existen tambin otros instrumentos para
crearse como por resolucin de una conferencia internacional.
3. Deben contar con un sistema permanente de rganos que asegure su continuidad,
contando con un calor poltico en cuanto que contribuye a afirmar su
independencia frente a los estados miembros.
4. Su voluntad autnoma que se da en tanto en cuanto el proceso de adopcin de
decisiones por sus rganos lo permite expresar en una voluntad jurdicamente
distinta de la de los miembros.
5. Competencia propia en una serie de materias sealase en el tratado, a diferencia
de los estados, cuya competencia es general o plena, las OOII tienen competencias
de atribucin por medio del tratado instituyente.
6. Las competencias constituyen el instrumento para alcanzar el objetivo de
satisfacer los intereses comunes a los estados mediante la cooperacin
internacional institucionalizada, entendiendo que esta cooperacin tiene distintos
grados de intensidad, y sirviendo como criterio de clasificacin de las mismas.
Pero dicha cooperacin encuentra cauces distintos de las OOII, es el caso de los
Grupos Informales de estados que desempean funciones de consulta y
cooperacin en terrenos econmicos y el sistema financiero internacional.
La aprox histrico-sociolgica: las diferencia segn las necesidades que pretenden
satisfacer las OOII:
1. Responden a un primer tipo de necesidad que es la aspiracin general a La Paz y al
profeso de las relaciones pacficas, esto requiere una OI universal en principio en
cuanto a su objeto y extensin geogrfica.
2. Un segundo tipo de necesidades seran las de carcter definido y particular,
aceptando as un conjunto de OI Mltiples. Con posterioridad a 1945, las OI han
conocido un gran desarrollo en cuanto a su geografa, materia (+ de 170); pero no
modifica la estructura de SI, que es de yuxtaposicin de estados.
La aprox politica: actitudes de los estados frente a las OOII. La aparicin de las OOII ha
supuesto un impacto en la SI, motivando en los actores soberanos tres actitudes
globales, diferenciando as entre las tres posiciones principales:
1. Estados occidentales, al principio eran ellos los mayoritarios en la formacin de las
OOII, por lo que su concepcin era teolgica y sus funciones y poderes
expansionistas; pero la irrupcin de los estados de reciente independencia y el peso
de sus decisiones, hace que los occidentales cambien de actitud, con una
preferencia por el consenso como medio de adopcin, freno a la expansin de
funciones y poderes, este cambio ha sido compensado con una intensificacin de la
cooperacin en las org regionales que entre algunos estados de Europa ha conocido
grandes manifestaciones.
2. Pases del antiguo grupo socialista: en este caso fue el proceso a la inversa, ya que
empez con un grupo minoritario de miembros teniendo as una concepcin
restrictiva del mandato y sus funciones, pero con el advenimiento de los estados de
reciente independencia los socialistas aceptan una ampliacin en las actividades
operacionales en el campo econmico.
3. En los Estados en desarrollo: ven desde el principio en las OOII un gran potenciador
de cambio de las estructuras de la SI, con una concepcin teolgica evolutiva y
expansiva de las OOII para alcanzar la mayora automtica a su alcance.
Clasificacin de las OOII
1) Por la participacin pueden ser: universales, que se propone la cooperacin entre
todos los estados de la comunidad I, y estn basadas en el ppio de inclusin, y para la
admisin de nuevos miembros es necesario el consentimiento de los antiguos. O
cerradas/restringidas que pretenden la cooperacin entre un nmero limitado de
estados y se basan en el ppio de exclusin, lo miro al es que se constituyan gracias a
afinidades de orden espacial, pero a veces responden a intereses econmicos.
2) Por la materia de cooperacin se distinguen entre generales, donde un tratado
instituyente prev la cooperacin en cuantas cuestiones se estime til u oportuno,
bien sin limitacin como la ONU, o bien excluyendo sectores de problemas definidos
como el Consejo de Europa; y especiales, donde el tratado instituyente solo prev la
cooperacin en sectores definidos de actividades.
3) Por el mtodo de cooperacin se diferencian: de coordinacin, que se proponen
orientar y armonizar el comportamiento de los EEMM con vistas s la consecucin de
objetivos comunes, mediante la difusin de informacin, la elaboracin de
estudios,mide informes y organizacin de consultas o negociaciones que pueden
terminar eventualmente con la adopcin de resum iones en forma de
recomendaciones o en la conclusin de acuerdos. De control, que se proponen velar
por la observancia de un ttdo o convencin mediante procedimientos como la
recepcin u consideracin de informes de los EEMM, celebracin de debates o liceos,
comprobacin de infracciones, llamadas de atencin u otras sanciones. Operacionales:
en ellas las propias OOII actan en el terreno internacional, bien por sus propios
medios o por medio de poner a su disposicin los EEMM, pero decidiendo ellas el
empleo, como por ejemplo las OFinancierasI, particularmente los bancos
internacionales (BMundial) u los Orgsnismos especializados de la ONU. Y por ltimo de
integracin que suponen la atribucin de competencias soberanas a los estados a cuyo
ejercicio estos renuncian.
Competencias: segn le otorgue el tratado instituyente pueden ser:
Competencias de atribucin: a diferencia de los Estados, a los que el DI les concede
soberana, plenitud de competencias y unas limitaciones particulares, las OOII no
tienen competencia soberana, su funcin consiste en la satisfaccin de ciertos
intereses comunes a los EEMM a travs de la cooperacin institucional de base
voluntaria. Por qu sus competencias son limitadas, ya que solo tiene las competencias
que le atribuya el tratado instituyente.
Competencias explcitas e implcitas: no slo las que vienen de modo expreso
atribuidas en el tratado instituyente, sino tambin las subyacentes, es decir, las que se
necesiten para el objeto y fin de la OI; se trata de interpretar las reglas convencionales
con arreglo a los ppios de razonabilidad y efecto til.
Estructura orgnica de las OOII: dentro de los rganos de las OI, se da en la prctica
una gran heterogeneidad, aunque podemos sealar una estructura tripartita comn:
el rgano plenario con competencia general, el rgano restringido que asegura el
gobierno de la OI y por ltimo otro de carcter burocrtico encargado de la
administracin. En efecto, segn los ttdos instituyentes, los rganos de las OOII segn
las personas fsicas que la integran es muy diversas y se diferencia entre:
1. rganos intergubernamentales, constituidos por representantes de los gobiernos
de los EEMM, ello supone que las personas en cuestin hayan de seguir en el
desempeo de su cometido, las instrucciones de esos gobiernos y adems deban
rendir cuentas de su actuacin. Estos pueden ser: plenarios, que forman parte
todos los representantes de los gobiernos de los EEMM, toda OI debe tener al
menos un rgano plenario con sus respectivas denominaciones (Asamblea General
en la ONU); y restrictivos, que solo forman parte algunas delegaciones de esos
gobiernos.
2. rganos no intergubernamentales, formados por personas que no representan al
gobierno del estado de su nacionalidad ni a otro, y que no deben lealtad u
obediencia gubernamental alguna en el ejercicio de sus funciones. Pueden ser
parlamentarios (representantes de los pueblos de los EEMM, como el Consejo de
Europa), judiciales (personas autnticamente independientes), o secretaria.
3. Hay veces que no basta con los rganos creados por el ttdo sino que se sienta la
necesidad de crear rganos subsidiarios.
Modos de adopcin de decisiones: toda OI tiene la necesidad de expresar una
voluntad propia a travs de las despiojes de sus rganos para el cumplimiento de sus
funciones. Estas decisiones se adoptan por:
a) Unanimidad: este requisito constituye una manifestacin extrema del ppio de
igualdad entre los estados, todo EM tiene la seguridad de que no queda vinculado
a una decisin que no haya consentido. Supone el derecho de veto de cualquier
EM, puede bloquear el proceso de adopcin y as contribuir de forma negativa al
cumplimiento de las funciones, lo que da lugar a la formacin del procedimiento
de disidencia o contracting-out, significa que la decisin solo es aplicable para
quien haya votado en su favor, como en la OCoopDesEcon. Las OOII que adopten
sus decisiones por unanimidad tendrn menor autonoma frente a otras que
actan por votacin.
b) Votacion: as lo acuerdan la mayora de los tratados instituyentes de las OIII. Como
hay distintas mayoras en funcin de la materia el voto puede ser igualitario (todos
estados poseen un voto de igual valor) o no serlo, pudiendo ser voto ponderado
derecho de veto de determinados EEMM; esto puede crear minoras de bloqueo.
c) Consenso: o acuerdo general supone que el presidente del rgano proponga una
decisin una vez que se comprueba que no hay objeciones, declara adoptada la
decisin sin necesidad de voto. Dicha propuesta debe estar fundamentada en unas
negociaciones, y en la prctica cabe la posibilidad de objeciones menores para la
aprobacin de la decisin siempre que no impidan la formacin de la decisin.
TEMA 5: LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL. HECHO ILCITO. SANCIONES Y
CONTRAMEDIDAS.
La responsabilidad internacional se entiende, tal como la define el Tribunal de la Haya, como el
principio de Derecho Internacional o la concepcin general del Derecho de que toda violacin
a un compromiso implica la obligacin de reparar. Y por otra parte, el art. 1 del Proyecto de
Artculos de la Comision de Derecho internacional dice que todo hecho internacionalmente
ilcito del Estado genera su responsabilidad internacional.
Las distintas modalidades de responsabilidad internacional corresponden con:

RI por hechos ilcitos de los Estados:


Dentro del anlisis de este tipo de responsabilidad internacional vamos a hacer referencia a
dos grandes bloques que conforman los dos elementos de la responsabilidad, y que sin ellos
no existira la realidad del hecho ilcito que desencadena dicha responsabilidad: el elemento
objetivo del hecho ilcito, esto es, la violacin de una obligacin internacional (de forma
general puesto que existen hechos ilcitos mas graves como los crmenes internacionales y los
que excluyen la ilicitud del hecho); y el elemento subjetivo del hecho ilcito, lo que se refiere a
las condiciones de atribucin del hecho, esto es, la imputabilidad del hecho ilicito a un Estado.
Tratando el elemento objetivo las causas para que se produzca violacin de una obligacin
internacional son:
1. la obligacin debe estar en vigor para el estado en cuestion en el momento en que se
produce el hecho.
2. si el hecho del Estado no es de caracter continuo la violacion tiene lugar en el momento en
que se produce el hecho aunque sus efectos perduren.
3. si el hecho tiene carcter continuo la violacion se extiende durante el periodo que
continua ese hecho y sigue estando en contradiccin con una obligacin internacional.
4. si la obligacin del estado es la de prevenir un acontecimiento determinado la violacin
tiene lugar cuando se produce el acontecieminto y se extiende durante el periodo en que
este continua al contrario de la obligacin.
5. Si se trata de una serie de acciones u omisiones consideradas en su conjunto como ilicitas,
la violacion se produce cuando tiene lugar la accion u omision que, tomada con las demas
acciones u omisiones es suficiente para constituir el hecho ilicito; en tal caso, la violacion
se extiende durante el periodo que comienza con la primera de las acciones u omisiones
de la serie y se prolonga mientras esas acciones u omisiiones se repiten y se mantienen en
disconformidad con la obligacion internacional.

Causas que excluyen la ilicitud: LEGITIMA DEFENSAIMPORTANTE.


Existen causas que excluyen el carcter ilicito de un hecho realizado por el Estado, que de no ser as
supondran la violacin de una obligacin internacional. Quedan fuera de estas causas todas aquellas
que limiten, agraven o atenen la responsabilidad, debido a que las causas excluyentes de ilicitud
comportan la no comisin de un hecho ilicito con lo que extinguen la responsabilidad. Como
excepcin, no se puede utilizar ninguna de estas causas para justificar una violacin a una norma
imperativa de Derecho Internacional General (ius cogens). Y adems, cualquier exclusin de ilicitud
del hecho se entiende sin perjuicio de la indemnizacin de cualquier perdida efetiva causada por el
hecho en cuestin, lo que hace referencia a los casos en que el Estado autor del hecho tenga la
obligcion de indemnizar por conceptos distintos al de la responsabilidad internacional por hecho
ilcito, como por ejemplo en el caso de hechos no prohibidos por el Derecho Internacional que
generern responsabilidad. Por ltimo, las causas son las siguientes:
1. Consentimiento: Un ejemplo es el consentimiento o la peticion del gobierno del Estado, cuya
soberana se habra violado en otro caso cuando se ha intentado justificar el envo de tropas para
ayudar a reprimir disturbios internos, una rebelin o una insurrecin. (EJ: Siria autoriza a Rusia a
bombardearla para acabar con el estado islmico).
2. Contramedidas: tambin se denominan represalias, un ejemplo sera la interrupcin por un
Estado de las relaciones econmicas con otro a las que est obligado por un tratado de
cooperacin econmica o de comercio, en cumplimiento de la decisin adoptada por una
organizacin internacional como las Naciones Unidas.
3. Fuerza mayor: La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado queda excluida si ese hecho se debe a una fuerza mayor conocida
como fuerza irresistible o un acontecimiento imprevisto, ajeno al control del Estado, que hacen
materialmente imposible cumplir con la obligacin. Ello no es aplicable si la situacin de fuerza
mayor se debe unicamente o en combinacion con otros factores al comportamiento del Estado
que la invoca o si el estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situacin.
4. Peligro extremo: la ilicitud de un estado en contra de una obligacion internacional del mismo
queda exluida si el autor de ese hecho no tiene otro modo, en una situacin de peligro extremo,
de salvar su vida o la vida de otras personas a su cuidado. NO se exluye si el peligro es para la
existencia del propio estado o de alguno de sus intereses vitales.
5. Estado de necesidad: Entre sus requisitos se ecuentra que se declare como unico modo para el
estado de salvaguardar un interes esencial contra un peligro grave e inminente y no afecte
gravemente a un interes esencial del Estado o Estados con relacin a los cuales exista dicha
obligacin o de la comunidad internacional en su conjunto. En todo caso, ningun estado puede
invocarlo si la obligacion internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado
de necesidad o el estado ha contribuido a que se produzca dicho estado de necesidad.
6. Legtima defensa: tomada de conformidad con la Carta de Naciones Unidas. Esta causa adquiere
relevante importancia puesto que es una excepcin a la norma imperativa de Derecho
Internacional General (ius cogens) que prohbe el uso y amenaza de la fuerza (art. 51 de la Carta
de Naciones Unidas). Dicho artculo plantea conflictos de interpretacin que la Comisin
Internacional no ha querido resolver ni tampoco definir y codificar la legitima defensa por lo que
se ha limitado a dejar constancia de que se trata de un principio reconocido en la carta y en el
Derecho Internacional contemporaneo.

RI por hechos no prohibidos por el Derecho Internacional.


Esta figura supone el desencadenamiento de la obligacin de reparar sin la necesidad de previo
hecho ilcito de un Estado. Adquiere un carater complejo puesto que engloba comportamientos
estatales de distnta naturaleza y adems es discutible puesto que respecto a algunos
comportamientos puede surgir la duda de si estn o no permitidos por el Derecho Internacional. La
practica convencional demuestra que existen casos en los que hay obligacion de reparar a cargo de
un Estado sin necesidad de previo hecho ilcito de este. Un ejemplo es que el Derecho del Mar
faculta a un buque de guerra el derecho de visita sobre buques o aeronaves extranjeros de los que
se tengan motivos para sospechar que se dedican a actividades ilegales pero en caso de que dichas
sospechas resulten infundadas y el buque no haya cometido ningun acto que las justifique ser
indemnizado por todo dao y prejuicio sufrido.
- RI por actividades ultrapeligrosas.
Dicha responsabilidad esta propiciada en la sociedad industrial por el veloz desarrollo de la
teconologia y tambien por las necesidades de un consumo masivo y creciente de energia.
Ejemplos pueden ser las actividades en el espacio ultraterrestre, actividades nucleares con
fines pacficos, etc. Para regular los daos producidos por este tipo de actividad existen una
serie de regimenes convencionales particulares basados en la idea de responsabilidad objetiva,
o sin culpa, o por riesgo.
En definitiva, la responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de hechos no
prohibidos por el Derecho Internacional (soft law- derecho blando) versa sobre cuestiones de
fondo (normas primatrias sobre obligacion de prevenir daos) y no sobre aspectos de
responsabilidad internacional propiamente dicha (normas secundarias). Por ultimo, el derecho
espaol existe una regulacion de este tipo de responsabilidad internacional en el Real Decreto-
Ley 11/1984 de 18 de julio, sobre indemnizacion por los daos causados a medios de
transporte que se hallen en territorio espaol realizando viajes de transporte internacional,
dchos daos seran indemnizables por el Estado, dichos daos deben ser derivados
directamente de acciones violentas, indiscriminadas o selectivas, realizadas por personas
indentificadas o no y en relacion a un conflicto existente.

La obligacin de reparar y sus modalidades como consecuencia fundamental de la


reponsabilidad internacional.
Como se explica por el Tribunal de la Haya es un principio de Derecho Internacional, e incluso
una concepcion general del Derecho, que toda violacion de un compromiso implica obligacin de
reparar. Por lo tanto, la funcion esencial de la responsabilidad internacional es reparatoria de ah
la importancia que contina teniendo la institucin de la reparacion del dao causado por la
violacin de una obligacin internacional. Se entiende que en el Plano de Derecho Internacional el
dao siempre lo sufre un Estado, aunque la violacion de la obligacion en cuestin tenga perjuicios
para particulares, en ese ultimo caso se ha violado un derecho del Estado de la nacionalidad de
los particulares (el derecho que tiene el Estado a hacer respetar en la persona de sus sbditos el
Derecho Internacional). Y es por ello, por lo que, el estado es el titular de la reparacin siempre y
de ello se deriva la consecuencia de la disponibilidad de la reparacin por l en caso de perjuicio a
particulares.
La reparacin asume distintas modalidades dependiendo de la naturaleza del dao:
- Si el dao es susceptible de valoracin material, procede en principio la restitutio in
integrum o reposicin de las cosas a su estado primitivo. Esta es la forma ideal de
reparar un dao pero dicha forma no constituye la modalidad habitual en la practica y
jurisprudencia internacionales, debido a la imposibilidad material (Ej. Un asesinato) o
la imposibilidad jurdica (lo impide el Derecho Interno).
- Si lo anterior no es posible, entra en juego una forma subsidiaria de reparacin
denominada reparacin por equivalencia en dinero o indemnizacin. Dicha
indemnizacion se rige por el principio de la causalidad diferenciando los daos directos
e indirectos y considerando los daos eventuales como no indemnizables adems de
aquellos que no guarden una relacin con el hecho ilcito (causalidad). La
indemnizacin comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante.
- Si el dao tampoco es suceptible de valoracin patrimonial, la reparacin adopta la
forma de satisfaccin. Se trata de un dao resultante del hecho ilcito con carcter
moral que repercute directamente en una persona que el Estado causante tiene el
deber de reparar aunque no existan elementos de prueba precisos, rigiendose por los
criterios de equidad y razonabilidad. Cuando hablamos de satisfaccin nos referimos
a modalidades como la presentacion de excusas oficiales por el hecho, el castigo de los
funcionarios de menor rango responsables o el reconocimiento de carcter ilicito del
hecho por una jurisdiccion internacional.
TEMA 6: EL ARREGLO PACIFICO DE CONTROVERSIAS.
Concepto de controversia internacional.
Para lograr una definicin correcta de controversia internacional debemos hacerlo no solo
desde una perspectiva tecnico-juridica (desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una
oposicion de tesis juridicas o de intereses entre dos Estados), y tambin, desde un enfoque
sociologico-poltico, quien distingue el concepto de controversia internacional (desacuerdo entre
Estados sobre un objeto lo suficientemente circunscrito como para prestarse a pretensiones
claras, suceptibles de un examen racional) y tensin (desacuerdo entre Estados que, aun estando
limitado en cuanto al empleo de los medios de accin, no presenta un objeto circunscrito o
claramente definido, como el enunciado de pretensiones claras propio de la controversia). Por
otro lado, existen controversias jurdicas y polticas. Hablamos de controversias polticas cuando
los Estados adoptan una actitud poltica puesto que intentan resolverla por medios polticos, es
decir, mediante procedimientos en que los Estados conservan soberanamente en todo momento
su libertad de accin y decisin. Y de controversias jurdicas, cuando los Estados renuncian a esa
libertad soberana dirimida por actos jurdicos o jurisdiccionales, es decir, por un tercero imparcial
que dicta, sobre Derecho Internacional, una sentencia obligatoria.
Principio fundamental del arreglo pacifico de controversias (normas de solucion).
Cuando hablamos de solucion efectiva de una controversia internacional, el derecho
internacional no impone a los Estados una obligacin de resultado (lograr un arreglo de la misma),
sino simplemente impone una obligacin de comportamiento que es la de llegar, de buena fe y
con espirtu de cooperacin, a una solucin justa y rpida de la misma. Ello es as porque impera el
principio de la libertad de eleccin del medio de arreglo, lo que puede generar dos consecuencias:
que los Estados no se pongan de acuerdo sobre un medio de eleccin o que el medio elegido no
lleve a la solucin de la controversia. En el Derecho Internacional clsico la libertad de eleccin de
medio para solucion de controversias era absoluta, lo que aceptaba que como ltimo recurso se
iniciara una guerra. En el derecho internacional contemporaneo la eleccin del medio de arreglo
se realiza siempre con un lmite infranqueable: no cabe el recurso a medios no pacficos,
prohibiendo el uso o amenaza de la fuerza.
La explicacin de que la obligacin de los Estados en cuanto a solucin de controversias no sea
de resultado sino de comportamiento se encuentra en que, la soberana de los Estados sigue
constituyendo el arco de bveda de nuestra disciplina y comportal, en el campo de la solucion de
controversias, el principio de libertad en la eleccion de los medios de arreglo. Esto es, los Estados
no tienen el deber, segn el derecho internacional, de solucionar sus controversias por medios
juridicos y ni siquiera el de solucionarlas efectivamente, slo el de adquirir un comportamiento
que tenga la intencin de solucin, mediante medios pacificos.

Esfuerzos para establecer el recurso obligatorio a los medios jurisdiccionales. (CACA)


Los intentos para establecer obligatoriedad de los medios jurisdiccionales comienzan de forma
tarda en el Derecho Internacional clsico, puesto que hay que esperar hasta la primera
conferencia de la paz de la Haya celebrada en 1899 para que se presente un proyecto de
origen ruso para la instauracion del arbitraje obligatorio, pero dicho proyecto choc con la
posicion alemana y no pudo ir ms all.
Medios no jurisdiccionales de solucin (POLTICOS)
Las caracteristicas son las siguientes:
- Una vez elegido de mutuo acuerdo el procedimiento, los Estados partes en la
controversia conservan su libertad de accion y decision en cuanto a la solucion final de
aquella, lo que comporta el riesgo de que la controversia quede sin arreglo.
- La solucion, si se consigue, plasma un acuerdo internacional, que por su propia
naturaleza es obligatorio.
- La solucion no tiene que basarse necesariamente en el Derecho Internacional, sino que
puede tener en cuenta, total o parcialmente, elementos de oportunidad poltica.
La igualdad soberana de carcter formal de los estados posibilita el recurso a medios no
jurisdiccionales, pero en ltima instancia el empleo de estos medios no favorece la igualdad
real. La igualdad soberana de los estados, y en definitiva, la justicia en las relaciones
internacionales esta mejor salvaguardada por los medios jurisdiccionales.
Entre los distintos medios no jurisdiccionales de solucion de controversias: negociaciones
diplomaticas, buenos oficios, mediacion, investigacion de hechos y conciliacion. Existe un
orden decreciente de politizacin, de forma que el medio mas politizado son las negociaciones
y el menos la conciliacion.
1. NEGOCIACIONES DIPLOMATICAS.
No solo sirven como instrumento de cooperacion internacional, sino que resuelven
controversias entre estados mediante disposiciones convencionales que obligan a los estados a
entablar dichas negociaciones como primer recurso de solucion. La finalidad de esas
disposiciones es delimitar con nitidez el objeto de la controversia precisando si se ha cumplido
o no lo dispuesto en las clausulas, se trata de una obligacion de realizar consultas. Se plantea la
cuestion de si el derecho internacional general exige el agotamiento de las negociaciones
diplomaticas previamente a otro medio de solucin, y la respuesta es afirmativa en cuanto a
que la repeticion de clausas convencionales que afirman ello habrian originado el nacimiento
de una costumbre internacional, y negativa alegando que ni en la Carta de Naciones Unidas ni
en el Derecho internacional existe una regla segn la cual el agotamiento de las negociaciones
sea una precondicion para la sumision de un asunto al Tribunal. Se dice que el recurso previo a
las negociaciones diplomaticas es una exigencia de los hechos y no una necesidad juridica.
Si la negociacion es impuesta por una norma internacional, los Estados partes en la
controversia no tienen en el proceso libertad absoluta de comportamiento. El principio que
rige al respecto es el de las meaningful negotiations, lo que quiere decir que las negociaciones
han de tener un sentido, cosa que no ocurre si una de las partes insiste tenazmente en su
posicion sin considerar posibilidad alguna de modificarla (se trata basicamente del ppio de la
buena fe). Por otra parte, la exigencia de comportamiento no significa establecer una solucin,
esto es, como dice el Tribunal, el compromiso de negociar no implica el de entenderse.
2. BUENOS OFICIOS Y MEDIACIN.
Los buenos oficios consisten en la accion de un tercero (suele ser un Estado) que pone en
contacto a dos Estados partes en una controversia a fin de que entablen negociaciones
diplomtias con vistas a su arreglo o que suministra de otro modo una ocasin adecuada para
las negociaciones. Los buenos oficios pueden adoptar distintas modalidades en la prctica,
pero el rasgo comun de todas ellas es que el tercero se abstiene de expresar opinin alguna
sobre el fondo de la controversia, asi como de persuadir a las partes a que llegen a una
determinada solucion. Si la accion del tercero comportase una posicion sobre el fondo de la
controversia o de persuasion a las partes para que adopten una solucion, estaramos ante la
figura de la mediacin.
La mediacin supone algo ms que los buenos oficios, el art. 4 de la Convencin de la Haya
sobre solucin pacifica de controversias dice el papel de mediador consiste en conciliar las
pretensiones opuestas y en apaciguar los resentimientos que puedan haberse producido entre
los Estados en conflicto, y ello implica posicion sobre el fondo de la disputa. Claro que en la
prctica una accin de buenos oficios puede terminar en una mediacin, incluso la barrera que
los diferencia en muchos casos puede ser borrosa. De todas formas, los buenos oficios y la
mediacin tienen exclusivamente el carcter de consejo y nunca fuerza obligatoria, y esto es
as incluso si el recurso a la mediacion es impuesto obligatoriamente por un tratado. Estamos
realmente ante medios polticos de solucin de controversias en los que las partes conservan
su libertad de accion y decision durante el desarrollo de los mismos. Ello supone que en
cualquier momento pueden ser rechazados los buenos oficios o la mediacin, y tal y como dice
el art. 5 de la Convencin de 1907 las funciones del mediador cesan desde el momento en
que se comprueba, bien por una de las partes en litigio, bien por el propio mediador, que los
medios de conciliacin por l propuestos no son aceptados.
3. INVESTIGACION DE LOS HECHOS.
En ocasiones la causa generadora de una controversia internacional es un desacuerdo entre
los Estados partes sobre una cuestin de hecho y en tales casos la determinacion de los hechos
por un tercero imparial puede coadyudar de manera considerable a la solucin de aquella. Es
por ello que la Convencin de 1899 sobre solucion pacifica de controversias reconoce la
utilidad de las comisiones internacionales de investigacin, cuyos informes de todas formas no
seran vinculantes para las partes.
Las comisiones internacionales de investigacin se consideran utiles en los litigios de orden
internacional que no comprometan ni el honor ni los intereses esenciales y que provengan de
una divergencia de apreciacin sobre puntos de hecho; la misin de las comisiones es
esclarecer las cuestiones de hecho por medio de un examen imparcial y concienzudo. Dichas
comisiones se constituyen por convenio especial entre las partes en litigio y, salvo que las
partes dispongan otra cosa su funcionamiento se rige por las reglas siguientes: la investigacion
tendr carcter contradictorio, la comision puede realizar investigaciones in situ con el
consentimiento de las partes, la comision puede solicitar a las partes las explicaciones e
informes que estime convenientes y las partes procurarn dar facilidades a la comision, su
informe esta limitado a la comprobacin de los hechos y no tiene carcter alguno de sentencia
arbitral y deja a las partes en entera libertad en cuanto a las consecuencias de esta
comprobacin.
4. CONCILIACION.
Es un medio de solucion de las controversias internacionales caracterizado por la intervencion
de un tercero imparcial (comisin de conciliacin) al que se somete el examen de todos los
elementos de la controversia de oportunidad poltica, para que se proponga una solucin,
materializada en un informe, sobre la base de aquellos elementos, dicha propuesta no es
vinculante para las partes. Es un medio poltico o no jurisdiccional de solucin de controversias
puesto que la solucion no se apoya exclusivamente en el Derecho Internacional y, adems, no
es obligatoria para las partes, esto quiere decir que ante la solucion que proponga la Comision
de Conciliacin, las partes conservan su libertad de accin y decisin. Pero hay que decir que
no todas las denominadas comisiones de conciliacin responden a las caractersticas
mencionadas, sino que, algunas de ellas funcionana en ocasiones como organos arbitrales
dictando decisiones obligatorias basadas en Derecho Internacional (ej: las instituidas por los
tratados de paz de 1947, cuando las comisiones tengan que completarse con un presidente
natural por desacuerdo de los comisarios de las partes).

Medios jurisdiccionales de solucin.


Son solo dos (arbitraje y arreglo judicial) y entre ellos se dan los siguientes rasgos comunes:
- Intervencin de un tercero imparcial, que es el organo arbitral o el judicial.
- Fundamento de la competencia del organo en la voluntad de las partes.
- Naturaleza contradictoria del procedimiento, en el que las partes tienen las mismas
oportunidades de hacer valer sus pretensiones.
- Examen del caso y apoyo de la solucion en el Derecho Internacional y,
excepcionalmente, si las partes en la controversia as lo convienen, en la equidad
contra legem (solucion ex aequo et bono- de acuerdo con lo correcto y lo bueno-
facultad de los tribunales de resolver los litigios con la solucion que consideren mas
equitativa en el caso particular).
- Carcter obligatorio de la decisin, que adopta la forma de sentencia (llamada tambin
laudo en el arbitraje).
Por otra parte, desde un punto de vista institucional, mientras el rgano arbitral es efmero
por naturaleza, puesto que se crea ad hoc para resolver una controversia y desaparece cuando
es solucionada, el rgano judicial es permanente: preexiste y subsiste a la controversia.
Adems, en el arbitraje es mayor el grado de libertad de los Estados, puesto que pueden elegir
al rbitro o a los componentes del organo arbitral, as como conformar a su gusto el mutuo
acuerdo, el procedimiento; en cambio, en el arreglo judicial los Estados se encuentran ante un
rgano ya constituido y solo pueden elegir un juez ad hoc, adems, estn constreidos por un
procedimiento ya establecido de antemano en el reglamento del tribunal en cuestin. Pero, en
una visin de conjunto, los ragos comunes funcionales tienen mayor peso y identidad que las
divergencias institucionales. Adems, entre ambos a un trasvase personal (con frecuencia son
llamados a formar parte de un tribunal internacional personas que antes desempeaban
labores arbitrales) y jurisdiccional (la jurisprudencia arbitral es invocada por tribunales
internacionales y viceversa. Y como consideracin final en el examen comparativo entre
ambos, dentro del Derecho Interno el arbitraje tiene una posicin claramente subordinada al
proceso judicial, puesto que el arbitraje es un sucedneo de este ultimo al que solo cabe
recurrir en las condiciones estrictas que marcan los derechos internos. Pero esta posicion
subordinada no se da en el derecho internacional, en el que el arbitraje y el arreglo judicial
sirven para las mismas categorias de controversias y figuran en pie de igualdad.
1. EL ARBITRAJE.
La definicin se manifiesta a travs del art. 37 de la convencion de la haya del 18 de octubre de
1907 sobre solucion pacifica de controversias internacionales: el arbitraje tiene por objeto
arreglar los litigios entre los Estados mediante jueces por ellos elegidos y sobre la base del
respeto al derecho. El convenio de arbitraje implica e compromiso de someterse de buena fe a
la sentencia arbitral. Dicho art. Se refiere unicamente al arbitraje entre Estados, caben por
supuesto arbitrajes internacionales, estos son, entre organizaciones internacionales o entre
una organizacin internacional y un estado.
La competencia del organo arbitral se asienta en el consentimiento de los estados partes en la
controversia, ello como consecuencia del principio de libertad en la eleccion del medio. Dicho
consentimiento puede manifestarse por diversas vas: a posteriori (despues de la aparicion de
la controversia y exclusivamente para la solucin de ella) y a priori (con anterioridad al
nacimiento de la controversia). El organo arbitral, como cualquier otra jurisdiccion
internacional, es juez de su propia competencia, por lo que puede dirimir los litigios que sobre
ella se planteen. En cuanto al procedimiento, son comunmente los estados partes en la
controversia los que lo establecen en el compromiso. Consta de dos fases: la instruccin
escrita, que consiste en la comunicacin hecha por los agentes respectivos a los miembros del
tribunal y a la parte adversa de las memorias, contramemorias y en su caso de las replicas; y
los debates orales, que consisten en el desenvolvimiento oral de las razones alegadas por las
partes ante el tribunal, dirigidos por el presidente y con carcter publico. La sentencia arbitral
es obligatoria puesto que al aceptar el arbitraje las partes aceptan el resultado de la sentencia,
el cual posee fuerza res iudicata (cosa juzgada- sentencia judicial firme dictada sobre la cosa)
para ellas y al ser una obligacion internacional debe ser ejecutada de buena fe. Adems, dicha
sentencia es definitiva en el sentido de que no son posibles recursos de apelacion o casacion
ante jurisdicciones superiores, pero si recursos de interpretacion, revisin y nulidad.
2. EL ARREGLO JUDICIAL.
Es uno de los medios jurisdiccionales de solucion de controversias entre estados por un
tercero imparcial mutuamente consentido, que es un organo permanente, ademas de
colectivo, el cual dicta sentencia obligatoria fundada en el Derecho Internacional despues de
un proceso contradictorio regulado por un procedimiento preestablecido.
Las funciones de arreglo judicial de las controversias entre estados se lleva a cabo en nuestros
dias por distintos tribunales, entre lo que destacan: el tribunal internacional de justicia, el
tribunal de jusiticia de la union europea, el tribunal de justicia del acuerdo de cartagena, el
tribunal europeo de los derechos humanos y la corte interamericana de los derechos
humanos. Ademas es destacable que dos importantes convenciones multilaterales prevn
tambin la creacin de tribunales internacionales de carcter penal: convencion para la
prevencion y sancion del delito de genocidio y la convencion para la eliminacion y sancion del
crimen de aprtheid, lo interesante es que la funcion de dichas convenciones no es la de
resolver controversias entre estados sino la de imponer penas individuales por comisin de los
llamados delitos contra el Derecho de Gentes. Tampoco solucionan conflictos los tribunales
administrativos de las organizaciones internacionales solo resuelven litigios entre la
organizacin y sus funcionarios.
La Corte Internacional de Justicia Tribunal Internacional de Justicia.
El tribunal Internacional de Justicia (Corte Internacional de Justicia en la versin oficial
espaola de la Carta de Naciones Unidas) es un rgano principal de las Naciones Unidas, segn
los art. 7 y 29 de la Carta, y su Estatuto forma parte integrante de ella. A diferencia de otros
tribunales internacionales en funcionamiento, su competencia ratione personae (estados y
entidades que pueden litigar ante ellos) es universal, porque estando abierto el Tribunal a
todos los Estados partes en su estatuto todos los miembros de las Naciones Unidas son ipso
facto partes en l y un Estado no miembro puede llegar a ser parte en el estatuto y su
competencia ratione materiae (controversias o asuntos que pueden resolver) es general,
porque alcanza a todos los litigios que las partes le sometan. Otra caracterstica frente a otros
tribunles, es que en los litigios ante el TIJ solo pueden ser parte los Estados y no otras
entidades como organizaciones internacionales o particulares (personas fisicas o juridicas).

TEMA 7: EL USO DE LA FUERZA.


Ius ad bellum.
En el derecho internacional clsico el uso de la guerra era un derecho, con lo cual estaba
permitido, y autores de la Escuela Espaola de Derecho Internacional defendan el concepto de
iustum bellum que quiere decir guerra justa, esto es, que la unica y sola caus de hacer la
guerra es la injuria recibida, dicha injuria debe ser grave, por ejemplo violar un derecho de
otro, la venganza de ina injuria o la proteccin de inocentes. Pero realmente el Derecho
internacional positivo solo exige competencia y forma y se desentiende de la justicia de la
causa a la hora de permitir la guerra puesto que se defiende que una guerra injusta por sus
causas no deja de ser lcita si se hace por un principe soberano y esta precedida de una
declaracin de guerra. Es por ello, que en el Derecho Internacional clsico los Estados
soberanos tenian un derecho ilimitado a hacer la guerra y adems, la institucion de la guerra
en s tena dos funciones: 1) en ausencia de un organo internacional para asegurar la ejecucin
del Derecho, era considerada como medio de auto-proteccin; 2) a falta de un organo
legislativo internacional, la guerra adaptaba el derecho a las situaciones cambiantes e incluso
era reconocida como instrumento juridicamente admisible para atacar y alterar los derechos
de los Estados.
Tras la primera guerra mundial, y la gran proporcin de daos materiales y humanos llevados a
cabo, se impuso una nueva mentalidad sobre el excesivo precio a pagar por mantener el ius ad
bellum ilimitado de los Estados y sobre la primaca del mantenimiento de la paz sobre la guerra
como forma de autotutela.
Otro paso en el camino hacia la prohibicin universal de la guerra es el Tratado general de
renuncia a la guerra, firmado en Pars. Lleg a estar en vigor entre ms de 60 Estados,
incluyendo las grandes potencias. En el art. 1 se declaraba de modo solemne la condena a la
guerra como medio de solucin de las controversias internacionales y la renuncia a ella como
instrumento de poltica nacional en sus relaciones. Dicho tratado tena lagunas como la
ausencia de un mecanismo de reaccin capaz de imponer sanciones a los Estados que iniciasen
una guerra. Dicho tratado no impidi que desembocaran numerosos conflictos belicos ni la
Segunda Guerra Mundial.

El principio fundamental de prohibicin de la guerra y la institucionalizacin del ius


ad bellum.
Tras los efectos producidos en la sociedad internacional debido a la Segunda Guerra Mundial,
se cre la resolucin en la Carta de las Naciones Unidas (1945) de preservar a las
generaciones venideras del flagelo de la guerra.., dicho principio esta confirmado y
desarrollado en la Declaracin de 1970 de la Asamblea General.
Por otra parte, El principio de prohibicin del uso y amenaza de la fuerza adquiere naturaleza
de ius cogens no discutida hoy por nadie, y como consecuencia de ello es nulo todo tratado
cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin de los
principios de Derecho Internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas (art. 52
Convencin de Viena). Adems, la Declaracin de Principios de 1970 seala que una guerra de
agresin constituye un crimen contra la paz. Y la Comisin de Derecho Internacional la
violacin grave de una obligacin internacional de importancia esencial para el mantenimiento
de la paz y seguridad internacionales, como la prohibicin de agresin, constituye un crimen
internacional. Cuando hablamos de agresin, hablamos de fuerza armada sin ms, pero existe
discusin si incorporamos al concepto de fuerza las presiones polticas y econmicas. Y en
ltimo lugar se cre la prohibicin, ms general, de los actos de represalia que impliquen el
uso de la fuerza. En consecuencia, el tribunal de la Haya aclara: todo uso de la fuerza, salvo
en legtima defensa, es incompatible con el propsio fundamental de las Naciones Unidas, y
por tanto prohibido en el artculo 2, prrafo 4. Como laguna a dicho artculo podemos sealar
que solo se prohbe el uso de la fuerza y la amenaza en sus relaciones internacionales, lo que
no impide que se utilice para preservar el rden dentro del territorio ni para hacer frente a
movimientos insurreccionales.

Excepciones a la prohibicin del uso de la fuerza: la legtima defensa y otras.


En la carta de las Naciones Unidas son dos las excepciones a la norma general de la prohibicin
del uso de la fuerza: la legtima defensa individual o colectiva frente a un ataque armado
(art.51) y la prevista en el art. 107 inguna de las disposiciones de esta Carta invalidar o
impedir cualquier accin ejercida o autorizada como resultado de la segunda guerra undial
con respecto a un Estado enemigo de cualquiera de los signatarios de esta Carta durante la
citada guerra, por los Gobiernos responsables de dicha accin. Pero, de estas dos excepciones
nicamente est en vigor la legtima defensa debido a que el art. 107 ha cado en desuso, ya
que, los estados que fueron enemigos de los aliados (fundadores de las Naciones Unidas)
durante la segunda guerra mundial forman parte hoy de la Organizacin.
Respecto a la legtima defensa, el art. 51 de la Carta solo se refiere a un ataque armado y por
lo tanto dicho art. No autoriza la legtima defensa preventiva, es decir, aquella que se produce
ante el temor razonable y fundado de una agresin inminente, slo puede ser ejercida si el
Estado interesado ha sido vctima de un ataque armado (Tribunal de la Haya). Otro requisito
de la legtima defensa es que la reaccin al ataque armado sea inmediata, lo que excluye la
necesidad de una declaracin formal de guerra, que puede verse sometida a trmites internos
largos. Dicho requisito pone de manifiesto el carcter provisional del ejercicio del derecho
(carcter limitado en el tiempo). La defensa propia solo es legtima hasta tanto que el Consejo
de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y seguridad
internacionales (art.51).
Pero dicho artculo no solo prev la legtima defensa individual sino tambin la colectiva,
entendida como la modalidad de legtima defensa que requiere la existencia de un vnculo
precedente, como por ejemplo, una obligacin convencional entre los Estados que asisten, o
en ausencia de tal obligacin, una peticin previa de parte del Estado vctima del ataque
armado. Y de hecho, ello ha proporcionado un soporte jurdico a las grandes alianzas militares
(OTAN o Pacto de Varsovia- pactos militares defensivos en que la ayuda al Estado objeto de un
ataque armado se presta en base al derecho de legtima defensa colectiva contemplado en la
carta). De esta forma, el sistema de seguridad colectiva previsto en la conferencia de San
Francisco no ha funcionado durante la guerra fra por ser sustituida en la prctica por un
sistema de legtima defensa colectiva (gran alteracion en las previsiones de la Carta).

Sistema de seguridad colectivo y operaciones de mantenimiento de la paz.


La Carta de las Naciones Unidas no se ha limitado a prohibir la amenaza y el uso de la fuerza,
sino que ha diseado un mecanismo de reaccin institucional para los casos de transgresin de
la norma. Se trata de una autntica institucionalizacin del ius ad bellum que se reserva a la
sociedad internacional organizada. Tal y como hemos dicho, siendo el propsito de las
Naciones Unidas el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional, la Organizacin est
autorizaa por la Carta a tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenzas a
la Paz y para suprimir actos de agresin u otros quebrantamientos de la paz, siendo
responsabilidad del Consejo de Seguridad cuyas decisiones en esta materia son obligaciones
para los Estados miembros.
1) En primer lugar, determinar la existencia de una amenaza a la paz, un quebrantamiento
de ella o un acto de agresin (la determina el Consejo).
2) El segundo paso es instar a las partes interesadas a cumplir medidas provisiones para que
la situacin no se agrave y decidir medidas que no impliquen el uso de la fuerza armada
(las medidas pueden comprender la interrupcin total o parcial de las relaciones
economicas y comunicaciones, as como ruptura de relaciones diplomticas).
3) Ejercer por medio de fuerzas areas, navales o terrestres, la accin necesaria para
mantener o restablecer la paz y seguridad internacionales.
Todas esas decisiones tomadas por el Consejo de Seguridad tienen que estar apoyadas por el
voto afirmativo de nueve miembros (incluyendo el voto de los mimebors permanentes del
Consejo). Ello supone, que los miembros permanentes (EEUU y Rusia + RU, Francia y China)
tengan derecho de veto bloqueando cualquier decisin del consejo, estableciendo como
requisito la unanimidad de los permanentes para no entran en conflicto con las grandes
potencias. Dicho sistema, tras la 2 guerra mundial y los intereses tan contrarios de las
superpotencias hizo que el sistema de seguridad colectiva fracasara.
Al acabar la guerra fra, el Consejo de Seguridad pudo adoptar el 29 de noviembre de 1990 la
resolucin 678 que legaliz la accin militar de los EEUU y sus aliados contra el Irak de Sadam
Husein, lo que afirm que las Naciones Unidas estaban ya en condiciones de desempear su
funcin de mantenimiento de la paz y Seguridad internacionales.
El desarme.
Para la realizacion del objetivo primordial del mantenimiento de la paz y seguridad
internacionales no cabe confiar exclusivamente en la obediencia de los Estados a las normas
sobre prohibicion de la amenza y menos con el fracaso del sistema de seguridad colectivo
previsto en la Carta de las Naciones Unidas contra el agresor. Puesto que la guerra se hace con
armas, la eliminacin o al menos la reduccin del armamento evitar o disminuir las
posibilidades de conflicto. El desarme de esta forma se presenta como ingrediente de primera
magnitud de la seguridad colectiva. Pese a todas estas consideraciones, el Derecho
Internacional de naturaleza consuetudinaria, no impone hoy por hoy a los Estados limitacin
alguna del nivel de armamentos. Por otra parte el Tribunal de la Haya se pronunci por la
existencia de principios de derecho internacional humanitario no susceptibles de transgresin
obligatoria para los estados con independencia de todo vinculo convencional, esto es, que el
uso de las armas en cuestin sera generalmente contrario al Derecho internacional
humanitario.
Las limitaciones a la violencia blica: el ius in bello.
Es necesario poner limites a la violencia blica, puesto que, como se dice en el Protocolo de
Ginebra en todo conflicto armado, el derecho de las partes en conflictos armados
internacionales o medios de hacer la guerra no es ilimitado, y es por ello, por lo que se sealo
el principio inspirador de estos lmites: el principio de la necesidad es licito hacer en la
guerra todo lo necesario para la defensa del bien pblico, as como una vez comenzada la
guerra y durante todo el tiempo que duran las hostilidades, es justo inferir al enemigo todos
los daos que parezcan necesarios para obtener la satisfaccion o para conseguir la victoria,
siempre que no impliquen injusticias directas contra los inocentes, porque si es licito el fin
tambien lo seran los medios necesarios, por lo que, es lcito en la guerra lo necesario para
alcanzar el fin.
El principio de la necesidad actua en el campo de la elaboracion y no en el de la aplicacin del
ius in bello. Esto quiere decir que de acuerdo con el principio solo deben permitirse los actos
de guerra que se estimen estrictamente necesarios para vencer la resistencia del enemigo y
han de prohibirse los innecesarios y desproporcionados con la finalidad, pero lo que esta
permitido es dejar que el principio de necesidad opere en el campo de la aplicacin del ius in
bello, debido a que se puede justificar una nueva necesidad de conseguir un objetivo militar
como escusa para la inobservancia o transgresion de las denominadas leyes de la guerra.
En cuanto a la aplicacin del ius in bello, que se define como la prohibicion de la amenza y el
uso de la fuerza armada, norma general que solo tiene dos excepciones: las reacciones
institucionales contra los estados transgresores del principio y los supuestos de legitima
defensa contra una ataque armado. Pero no solo opera en guerras lcitas sino tambien en
todos los supuestos ilcitos, y tambien dentro de la legitima defensa.
La neutralidad.
Nos referimos a neutralidad como condicion juridica del estado que no participa en un
conflicto armado determinado y que es cosa distinta de la situacion de estado neutralizado y
de la politica de neutralismo. Es decir, aquel estado que se ha comprometido
convencionalmente a no tomar parte en la guerra desencadenada entre otros Estados y a no
asumir en tiempo de paz compromisos que pudieran conducirle a la guerra. Es el caso de Suiza,
de la Ciudad del Vaticano (Tratado de Letrn con Italia) y Austria (Tratado de Estado de 1955).
El derecho Internacional clasico imponia a los Estados neutrales los deberes de abstencion e
imparcialidad y les confirmaba derechos de inviolabilidad de la soberanita territorial y libertad
de relaciones comerciales. La conferencia de la paz de la Haya adopto dos nuevas
convenciones: la relativa a los derechos y deberes de las potencias y personas neutrales en la
guerra terrestre (vigente en la actualidad para 34 Estados) y la respectiva a los derechos y
deberes de las potencias neutrales en la guerra naval (vigente actualmente para 30 Estados).
Pero la limitacion y mas tarde prohbicion del ius ad bellum y la distincion entre guerra legal e
ilegal incidio en el estatuto juridico de neutralidad. Segn el pacto de la sociedad de naciones,
en caso de guerra comprendida por un Estado miembro en violacion de las disposiciones de
auqel, los otros estados miembros quedan en una situaicon incompatible con el estatuto de la
neutralidad clasica , esto es, que si un miembro de la sociedad recurre a la guerra a pesar de
las obligaciones contraidas se le considerar ipso facto como si hubiese cometido un acto de
guerra contra todos los demas miembros de la Sociedad, y estos se obligan a romper con el
todas las relaciones comerciales o financieras, a interrumpir toda clase de relaciones entre sus
nacionales, entre otras.