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MANUAL DERECHO POLlTlCO.

SOCIEDAD y ESTADO

de stos y los mecanismos de administracin del gobierno a lo


largo de la histuria de la humanidad.
Ilo
l
~
Captulo T

Se concluye esta obra con tres captulos que son, en DERECHO Y POLTICA
ocasiones, lejanos al modelo de estudiu dsicu del derechu
poltico: la integracin de las fuerzas polticas, los sistemas de 1
vutacin y electurales, y la Teora de la Constitucin.
El enfoque que se le ha intentado dar a todos estos
captulos ha pretendido que los mismos se estudien en la forma l. INTRODUCCIN: EL DERECHO POLTICO.
ms renovada posible. Si bien esta disciplina es esencialmente
terica, se ha buscado en estas pginas que la actualizacin de 1 El objeto de nuestro estudio es el Derecho Poltico,' Para
los temas que se abordan sea coincidente con la fecha de su r nosotros, esta es la rama del derecho pblico que estudia la
elaboracin. Podr e1lector juzgar si ese objetivo se ha cumplido
ono. l
~
estructura dinmica de la organizacin poltica y sus relaciones
y funciones. 2

I
Finalmente no puedo dejar de resear en estas pginas a Segn la mayora de los autores) este concepto habra sido
todos aquellos que, directa o indirectamente, e incluso sin estar utilizado por primera vez por Montesquieu en 1748, en su clsico
al tanto de su participacin, han sido parte de la edicin de r libro "El Espritu de las Leyes". Sin embargo, Mario Justo Lpez4
~
este libro. Indudablemente, el primero de mis agradecimientos l seala que tal nocin es anterior, pues nace en el siglo XVI con
es para mis padres, Ren y Ana Mara, por todo su apoyo y ~ el telogo Domingo de Soto, en su obra "De Tus/icia el Jure",
comprensin. usando la expresin "Tus politicu11l" para referirse, de acuerdo
Agradezco a Arturo Fermanduis, por su permanente amistad con el concepto aristotl ico, al derecho de la comunidad poltica,
y colaboracin, y por haberme introducido el entusiasmo por el comprendiendo en s nociones como el derecho natural, civil y
estudio riguroso del derecho pbl ico; a Patricio Zapata, Decano f de gentes.
de esta Facultad, por su decidido apoyo para la publicacin de I Hay dos objetos de estudio en esta rama del derecho que
este libro; a mi amiga ngela Vivanco, por sus observaciones I en s mismos constituyen importantes objetos de investigacin:
que, sin saberlo ella, han ayudado sustancialmente a este libro; 1 el derecho y la poltica.
a mis amigos profesores de la P. Universidad Catlica, Christian l..
Vidal, Rodrigo Delaveau, Julio Reyes, Jos Francisco Garca, t
Carlos Frontaura, por slo nombrar a algunos, quienes han
ayudado a que este texto crezca gracias a sus diversos y agudos i
comentarios; y especialmente a dos instituciones: a la Facultad [ (/) El oriRet~ en castellano del I'Orahlo "derecho poltico" proviene de una
de Derecho de la Universidad."
Andrs Bello, por la oportunidad 1, e x p r e , l ltraducCl.on literal deIJranc,~ "droit politiqlle" .v del alemn "Staatsrecht".
. , O n en la que se ha,mnm los espmloles para dictar las primera~
de publicarlo; y a la FundaclOn Jaime Guzman E., cuyo a p o y o ' ctedras de Derecho Poltico. .
fue fundamental en los orgenes de estos textos. (2) El Diccionario de la Real Academia Espaiiola define al derecho poltico
. . . " como aquella rama I'urdica "que re U la 1 I r ' . d
AgradeCImIentos
. espeCIales
. ." a German. Concha. ' aun poderes del Estado .y sus relaCIones
. Xcon los e on en.vJuncwnamlento
ciudadanos". Diccionario e los
de
cuando en su humIldad me prohlblo darselos. SII1 sus ngurosas la Real Academia Espaola. viR.limu sef?unda edicin.
observaCIOnes y correcciones este l ibr o 110 habta sido ni la (3) ror ejemplo en e.1a lnea se incluven los proJe.mres Hwnherto NORueira Alcal
' . d i . "FranCISCO Cuml'lulo Cereceda. DERECHO POUTlCO INTRODUCCION
deClma parte e o que es. ..
A LA POLTICA Y TEORA " 1"
DEL ESTADO . Cuadernos Umverslfanos
UtlIver,Hdad Andrs Bello. seRunda edicin. 1990. p? 47.
. , ,

(4) ,:,!ario Justo Lrl'e. INTRODUCCIN A LOS ESTUDIOS pOLTICOS.


/01/10 l. Edlt. Kal'e'ls~. Buenos Aires. 1969. pl.(. 116.

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

El Derecho, en un sentido objetivo es, segn la Real El derecho positivo, que es el derecho objetivo establec j I )
Academia Espaola (RAE)5, un "Conjunto de principios y normas, por las leyes vigentes l2 , se clasifica, a su vez, en derecho pblkll
expresivos de una idea de justicia y de orden, que regulan las y derecho privado '3 El derecho pblico, del cual el derec:lo
relaciones humanas en toda sociedad y cuya observancia puede poltico es una rama, es definido desde los romanos como He!
ser impuesta de manera coactiva."6 que tiene por objeto regular el orden general del Estado y su;
En definicin de Mximo Pacheco el derecho es un relaciones, ya con los sbditos, ya con los dems Estados"lI
"conjunto de normas jurdicas que re~ulan las conductas de los Esta estudia las relaciones de stos entre s en el plano de SW
hombres con el objeto de establecer un ordenamiento justo de la bienes, las herencias, sus obligaciones, entre otras reas. 15 L:l
convivencia humana",7 Puede decirse que es, en consecuencia, un nocin del derecho poltico, en esta clasificacin, se encontrar:,
cmulo de normas de carcter social, obligatorias, que cuentan en las materias propias del derecho pblico.
con una sancin organizada que se hace efectiva por medio de la Lo 11 .' por su parte, etimolgicamente provie1(
coercin, con el fin de alcanzar en el orden social la Justicia, que del latn politicus, el que a su vez proviene del griego pol!s
consiste segn la clsica definicin de Ulpiano en la "constante referida a la "ciudad-estado", a la que Aristteles define come
y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo".8 la agrupacin de varias aldeas o poblados que posee todos b:
La mayora de los autores coinciden en clasificar al derech09 medios para bastarse a s mismaY Como es sabido, la polis grieg:
en objetivo y subjetivo. El primero consiste en un conjuntoQe es la ciudad, comprendida dentro de ella sus lmites urbanos Yil'
normas que regulan la convivencia de los hombres pesde una zona de influencia. Segn Bidart Campos, lo poltico se refiere a,
perspectiva general y obligatoria, con el objeto de establecer un mbito de la ':comunidad autosuficiente, autrquica, perfecta,
ordenamiento racional en la sociedad. Los.1 -1T.~'" equivalente a lo que IlOv del/ominamos 'estado'. usando ('
son, en contraposicin, la facultad que tiene un sujeto para ejecutar trmino difundido por Maquiavelo".IK
determinada conducta, o abstenerse de ella, o para exigir de otro
sujeto el cumplimiento de su deber."11
(12) Diccionario de la Real Academia Espaola. vigsimo segunda edicin
(5) Todas las citas referidas al Diccionario de la Real Academia E.~paola se (/3) En C'Ontraposicin al derecho pblico, el derecho privado es aquel qut:
refieren a la vigsimo segunda edicin. regula, 1'11 pulabras de Alessandri. "el conjl/nto de normas que regul..l I
(6) Diccionario de la Real Academia Espaola las relaciolles de 10.\' particulares entre s o las relaciones entre sto~ )
(7) Mximo Pacheco. TEORlA DEL DERECHO. Editorial Jurdica de Chile, el Estado o dems susodichos organismos cllando actan como simple~
cuarta edicin, 1990. pg. 127 personas privadas. Artill'O Alessandri. CURSO DE DERECHO C/VIL.
(8) Si bien esta clsica definicin es aparentemente incompleta, pues requiere Editorial Jurdica de Chile, 1947, Pg. 28
para su adecuada comprensin de un concepto externo a ella (lo suyo), (14) Diccionario de la Real Academia Espaola. vigsimo segunda edicin.
tambin puede decirse a su respecto que en cuanto "virtud por la cual (15) La mayora de los autores modernos coinciden en que los lmites emre
una persona se inclina con voluntad constante .\' permanente a dar a cada 1/1l0 y otro son tan tenues que la di.\tincin ha ido perdiendo validez. A d,
uno lo suyo" permite elltender el concepto de alteridad que es propio di' por ejemplo, Ripert, en LA DECADENCIA DEL DERECHO, termina
la relacin jurdica. afirmando que al final "todo se transforma en derecho pblico" (Citado
(f}) Para l/uit'nes adherimos a la corriente de pensamiento iu.maturalista, o por Citado por Alejandro Silva Bascuan. TRATADO DE DERECHO
de la escuela del Derecho Natural, la primera clasificacin consiste en CONSTITUCIONAL. Editorial Jurdica de Chile. 1997, segunda edicin,
normas de derecho positivo y natural, la cual por razones metodolgicas tomo l. pg. 17). Por otro lado, la existencia misma de la teora del Fisco
abordaremos ms adelante. Son normas de derecho natural aquellas que como persona jurdica al actuar con particulares en el plano del derecl'o
pertenecen al hombre en virtud de su lIatllraleza. Son de deredlo positivo, privado hace que la distincin haya cado en desuso.
en cambio, aquellas que provienen de la voluntad del Legislador. (/6) EL detalle del estlldio de la IM/I'/iea se eilluentra iNfi'RA, en el capltu!o
(10) Mximo Pacheco. OP. CIT. P!:. 128 sohre la Teora de la Sociedad. en la politicidad.
(11) En otros trminos, la "facl/ltad de hacer o exi!:ir todo aquello que la ley (17) Artteles. LA pOLfTlCA. Libro 1, captulo l. Editorial Panamericana,
o la al/toridad estahlece en lIuestro favor, o que el dueo de l/na cosa pg. 11
nos permit' en ella" segln lo dejine el Diccionario de la Real Acadc//Iia (18) Sin embargo, como veremos durante el desarrollo de e.fte curso. lo polftico
Esp{//lola, "ighimo segunda edicin es //lucho ms amplio que lo relativo al Estado, pues es anterior a st...

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO
MARCELO BRUNET BRUCE

Si bien ahondaremos adelante acerca de la relacin entre de estudio tanto a la sociologa, la ciencia poltica y el
poltica y derecho, anticipemos que coincidimos con Verd y derecho constitucional. 24 Pensamos que dicha definicin
Muril10 de la Cueva en que en cierto modo todo derecho es ampla innecesariamente el objeto de investigacin del
poItictl. Para los autores sealados mientras el derecho significa un derecho poltico, transformndolo en una supra ciencia
instrumento de poder coactivo de organizacin social, la poltica de estudio.
se identifka con la fundamentacin, ejercicio y organizacin del 2.3 Snchez Viamonte, sealan que "derecho poltico es
poder social. Los puntos de contactos entre ambas son, pues, el derecho constitucional anterior a las constituciones
evdentes. lQ escritas y que Derecho Constitucional es el Derecho
Poltico ulterior a ellas. "25 A nuestro juicio tal nocin
2. DEFINICIN DE DERECHO POLTICO reduce innecesariamente el objeto de estudio del derecho
poltico a una ciencia de estudio de la historia de la poltica.
Buscar una definicin de derecho poltico es una difcil Nosotros, en cambio, pensamos que el estudio del Derecho
labor. Los diversos iuspublicistas lO han pretendido, en forma Poltico es absolutamente vigente y necesario."26
ms o menos sinttica. definir su objeto de estudio por medio 2.4 Coincidimos con la visin de Silva Bascun, quien define
de acepciones que determinen su contenido. Veremos, pues, al derecho poltico como "una rama o parte del derecho
algunas de estas conceptualizaciones. pblico que estudia las reglas que rigen la organizacin
y funcionamiento de la autoridad y el comportamiento
2.1 Montesquieu define al derecho poltico como "las leyes que recproco de gobernantes y gobernados, el rgimen del
establecen relaciones entre gobernantes y gobernados "21 poder estatal."27 Pensamos que la definicin del profesor
Esta definicin confunde derecho poltico y derecho Silva encuentra acertadamente el justo medio entre un
constitucional, pues involucra el :'ser" del derecho pblico objeto de estudio ampl io y otro reducido.
con el "deber ser" del mismo. Sin perjuicio de aquello, 2.5 Para nosotros, el derecho poltico es lalrama del derecho
debemos destacar de el la que, como seala Carlos Fayt, pblico cuyo objeto de estudio es el poder estAtal, sus
"dicha concepcin tradicional (. ..) se mantuvo durante elementos, su generacin y la relacin poltica entre
mucho tiempo intacta. "22 gobernantes y gobernados.
2.2 Una de la ms breves y al mismo tiempo ms omnicompren- Creemos que esta definicin engloba una doble condicin. No
siva, es la de Prez Serrano, para quien es "la parte del subestima la existencia del derecho poltico, considerndolo
ordenamiento jurdico que se refiere alfenmeno Estado "23
De acuerdo con ste, el derecho poI tico estudia todos (24) Prez. Serrano seala qlte "lJin!iltna de las ralllas del derecllo pblico
los fenmenos del estado, lo que incluira en su objeto puede orWlIliwrse si elfundamento que han de proporcionarle lus teoriH
K('I/era!t's del derecho poltico ni la e.l1ructura capilal qlte el mmo d al
Estado y, por lo tanto, a la ordenacin jurdica." Nicols Prez Serrano.
Lo poltico es el !,nero, V la especie es lo estatal. En este ,fentl, ver a OP. ClT. P!,. 6l.
Germn Bidarl Campos, DERECHO POUTICO, Edit. A!,lIilar, 1967, (25)
Carla.\' Snchez. Viamollte. MANUAL DE DERECHO poLfTlco. Editorial
Argentina, pg. 33. BihlioRrfica Argentina, Buenos Aires. 1959, Pg. 13.
(/9) Pablo Lucas Verdt v Pablo Lucas Muril/o de la Cueva, MANUAL DE (26)
Como seiiala Jimne: de ParRa, "la verdad po/ftica de un r:imen no
DERECHO POLTICO. Edirorial Temos, Madrid, reimlJresin de la 30 se halla nece,l'l1riameme en la ley fundamental del mismo. Para conocer
edicin 0,10 2000. n, ~
todas las "ertientes de un Jistema hay qlte comemplar!o -como ocurre COII
(20) Se e/Hiende por aquellos a los estudiosos del derecho pblico os grandes sistemas mO/1f{lflosos- ande wlrios PUII(()S de vista". Manuel

I
(21) Citado por Fa)'t. OP. CIT. Pl!,. 42 Martlle: de Pargo. LOS REGIMENES pOLTICOS CONTEMPORANEOS.
(22) Cilado por Fa)'t. IBIDEM. Pg. 42 Editorial Tec1los, Madrid, 1965, pg. 31
(23) Nicols Pre: Serrano. TRATADO DE DERECHO POLTICO. Editorial (27) Aleiolldro Sil\'(/ 8a,\'ClIIiol/, DERECHO pOLTICO, ENSAYO DE UNA
Civiras, Madrid. Espuria, 1976. P!,. 64. SNTESIS. Editorial Jurdica de Chile, Sal/liaRa, 1984, p!,. 10.
~

1El 19
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO
MARCELO BRUNET BRUCE

un aspecto importante del desarrollo cultural, pero tampoco


lo transforma en una ciencia omnicomprensiva del derecho
Bibliografa Recomendada
pblico. Al contrario, consideramos que el derecho poltico
es un objeto de estudio en s, que debe complementarse Nogueira Alcal, Humberto y Cumplido Cerececa,
natural mente con otras ramas de la normativa pbl ica, como Francisco. Derecho Poltico-Introduccin a la Poltic, "
son el derecho constitucional y administrativo, as como Teora del Estado. Cuadernos Universitarios Universidad
Andrs Bello, Santiago, segunda edicin, 1990;
con otras ciencias, como la sociologa y la politologa.
Como Verd, creemos que el derecho politico no se agota Lpez, Mario Justo. Introduccin a los Estudios Polticos.
Tomo I, Edil. Kapelusz, Buenos Aires, 1969;
en el derecho constitucional. Admitiendo que el derecho
constitucional es el derecho poltico por excelencia, este Verd, Pablo Lucas, y Murillo de la Cueva, Pablo Lucas.
slo consigue encausarlo en una forma relativa. La realidad Manual de Derecho Poltico. Editorial Tecnos, Madrid.
reimpresin de la 3 edicin, ao 2000;
poltica, dice el autor, "es enormemente dinmica, y
tiende a escapar de los cauces polticos cuando no los Pacheco, Mximo. Teora del Derecho. Editorial Jurdic:
de Chile, cuarta edicin, 1990;
transforma profundamente. "2" En este escenario, y por
importante que sea el derecho constitucional, el estudio Alessandri, Arturo. Curso de Derecho Civil. Editoria;
Jurdica de Chile, 1947;
del derecho poltico resulta anterior a ste.
A nuestro entender el estudio del derecho poltico se Si Iva Bascuan, Alejandro, Tratado de Derecho Constitucio.
centra en el estudio del fenmeno estatal, pero no puede nal. Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin 1997;
agotarse en ste. Si, como nosotros, se concibe a la sociedad Silva Bascuan. Alejandro, Derecho Poltico, Ensayo df
una Sntesis. Editorial Jurdica de Chile, 1984;
como un elemento de la naturaleza del hombre, y a su
estructuracin institucional -el Estado- como aspectos Bidart Campos, Germn, Derecho Poltico, Edil. Aguihr.
Argentina, 1967;
accesorios a la naturaleza del hombre, necesariamente el
estudio de la poltica no puede agotarse en el't'lero anl isis Fayt, Carlos S. Derecho Poltico. Edil. Depalma, tomo l.
1998, 10 edicin,
de "lo estatal".
Uno de los roles fundamentales del derecho consiste en Urza Valenzuela, Germn. Derecho Poltico Chileno:).
constituirse en una herramienta institucional de defensa Editorial Jurdica Ediar-Conosur Ltda., Santiago, s.n
ao.
del desprotegido frente el poderoso, y no cabe duda que el
Estado es el sujeto de derechos ms poderoso en el orden Loewenstein, Karl. Teora de la Constitucin. Ediciones
Ariel, Barcelona. 1970;
de relaciones humanas. Por consiguiente, al igual que el
Derecho Constitucional, el Derecho Poltico debe tener Prez Serrano, Nicols. Tratado de Derecho Poltico.
Editorial Civitas. Madrid, Espaa, 1976
pentro de su objeto de estudio los deslindes que el poder
estatal debe respetar, y cmo la sociedad y sus individuos
pueden, eficaz y razonablemente, limitar el poder de la
autoridad estatal, sin transformar a la comunidad en un
ente ingobernable o anrquico.

(28) Pablo Lueas Verdl, y Pablo Lueas Murillo de la Cueva. MANUAL DE


DERECHO poLTICO. OP. CIT.. p!(. 20

20
21
ft
l'

Captulo 11
TEORA DE LA SOCIEDAD

l. INTRODUCCIN: LA SOCIEDAD COMO OBJETO


DE ESTUDIO DEL DERECHO POLTICO.

Para entender adecuadamente el objeto de estudio del


derecho poltico, materia perteneciente a la rama de las ciencias
sociales 2", es necesario analizar primeramente la naturaleza de
aquello que es causa y razn de su existencia: el hombre y su,
relacin con la sociedad. Es evidente que sin hombre no hay
sociedad, y sin sociedad no existe la poltica ni el derecho.
La sociedad~u, como concepto genrico, es sinnimo de
compaa, reunin, corporacin, unin de individuos. Como lo
seala el diccionario de la RAE. es una ~'t\grupacin natural o
fJ(J_cta~c!'E~ p_er.~~nasJ !1~_fP!Jlt1ttlJll?'lJJ:.-,li4..4Ji...mstinta de cada
11.!.!J!.ge.us individuos, con el {in de cumplir, mediante la mutua
cooperacin, todoso alguno de los fineL4e la YJda." Para la
visin especfica del punto de vista de lo poltico, el trmino
es sinnimo de comunidad poltica, en contraposicin al de la
simple comunidad humana.~1
El concepto de sociedad en el orden poltico suele
confundirse con una serie de otras nociones. Por ejemplo, se
confunde con el concepto de estado, lo cual aclararemos en el

(29) Coincidimos en e,l'te respecto con el planteamiento de lvaro D'Ors.


rlIllsi?,nado en UNA INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO.
Ediciones Universitarias de Valparao, tercera edicin, 1989, pg. 87
(JO) Etimol?,icamente, del latn ,l'Ocietas. Sa definiciln .~egn la RAE e.f la
de "1grupgcin nalllral o aclada de ersonas, ue ('(Institu en unidad
dstifltA~[ad.(l...Y!.WJle..~!lsindiJdd,t.!}sL
C911 eljj!Hie cumplir, me iante a
mutua cooperacin, todos (1 all:uno de losjines de la villa."
(31) Compartimos el criterio de Maritain en el sentido que dehe hacerse una
dt.wnci6n entre .I'Ociedad.l' comullidad. Este roncepto, para el autorranch.
e.I't ms relaciollado con el orden de lo hiol?,ico, y la sociellad se rejiere
a U/1lI ohra de la ra~n, Mavores prorulldi~aciones sohre e.fte concepto
en }acque.I' Maritain. EL HOMBRE y EL ESTADO. Editorial del Padfico.
julio de 1974, PK. 26 Y SS.

~ 23
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MARCELO BRUNET BRUCE
MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO

captulo correspondiente a "elementos del estado". Asimismo, este modo el grado ms bajo de la vida corresponde a la fonn,l
se suele confundir la sociedad poltica con la conceptualizacin 2) vegetal, la que se mueve porJl!:~I1~i.Q!s d~.absoluta i~cida-e
de politicidad, que, segn veremos, es la convivencia social . movimiento y conocimiento. Un segundo grado est constituido
por la vida animal irracional, la que, si bien es infinitamente
organizada."
Nuestro anlisis de la sociedad, a diferencia de otros estudios superior a la vegetal en cuanto desarrolla un conocimiento
de la sociedad como base del derecho poltico, considera que la sensible -entendiendo como tal el conocimiento derivado de
base fundamental de la sociedad poltica est cimentada en el los sentidos-, no tiene posibilidad de determinar su forma de
ente que la compone, la persona humana. Consecuentemente con alcanzar su fin ltimo.
ello, iniciaremos nuestro anlisis desde su naturaleza, cualidades De este modo existe un tercer grado, ~mJs~!!()_d.entf
J.,'.'J) de la re1!llil~d mterial, que es el modo racional. A este tipo d~
esenciales y su capacidad de asociacin. ( 'j.... :'
\, .;' vida corresponde la vida humana, en la cual coexisten, pues
2. EL HOMBRE, SU NATURALEZA Y DIGNIDAD dos naturalezas: !~_!! imJ!lJ' la intel~ctual,o de Jaraz.n.
La vida del hombre, en cuanto participa parcialmente de -;l
El hombre es un ser vivo, por cuanto participa de la vida. naturaleza animal, no es demasiado distinta a la del resto de 101'
La vida resulta conceptualmente indefinible." pues, dentro de las animales. De esta forma, el hombre nace, muere, se reproduce
realidades corporales e incorporales corresponde al modo ms come, etc. De hecho, el ser humano coexiste en Ja tierra al iguli
alto del ser, toda vez que ninguna otra actividad resulta posible que los otros animales, de acuerdo con el fenmeno denominado
mundanidad. JI Sin embargo, conservando su naturaleza primitiva.
sin ella.
Al no ser definible, la vida slo es conceptualizable por comprendemos que el hombre es distinto a los dems animales
aproximacin. Se puede decir que una cuasi definicin de la vida en virtud de su naturaleza diversa del resto de la animalidad.
consiste en que ella es una cierta capacidad de autodeterminacin Para comprender esta diferencia substancial, sealemos que
inmanente, por la cual los entes gozan de cierta capacidad de Jos hombres se rigen de igual modo que el resto de la creaci n
por el principio de la individualidad. Los entes se dividen unos
movimiento. J4
Sin perjuicio de no ser definible, la vida es graduable. De de otros por la naturaleza corporal y por la multiplicidad ce
posiciones en el espacio y en el tiempo.J6 Los seres corpreos
pertenecen, de esta forma a especies o naturalezas anteriores
(32) Una ve~ estudiada someramente la naturale~a del llOmbre. anali:arenlOs a s mismos. Dichas especies poseen normas, derivadas de
su relacin con otros humanos, el rol que le corresponde al hombre dentro
de la agrupacin social y las ra~f}nes parlas que el hombre busca agruparse
su naturaleza intrnseca, que les son dadas en razn de su fin
con otros. ltimo.
(33) Resulta indefinible pues, por esencia, todo aquello que se define debe ser En cuanto a los seres humanos, su naturaleza comn se refiere
reducido a otro concepto ms amplio, agrelwndo una nota de diferenciacirn.
Por ejemplo, definir 'mesa' como un mueh/e supone analizar la existencia a uno de sus componentes esenciales: Ja calidad trascendente del
de un concepto ms amplio, como el de 10.1' muehles, para dar una diferencia
que distinga la 'mesa' de 10.1' otros muebles. As. 'mem' es un mueble que
consta de cuatro patas. generalmente de madera, que sirve para colocar
cosas en ella. Con la vida tal operacin es imposible. pues no existen (35) El concepto "mundanidad" emana del alemn Weltlichkeit. Para una
cahal comprensin del msmo se recomienda Rojas, Gonzalo; Dllssai/land,
conceptos ms abstractos a los cuales recurrir.
f!n1Jida;y Acl'Um'J, MilFceia, Edirof'e.I. DERECHO POLJlICO. APUNTES
(341 La vida, en consecuencia, se define por la capacidad de mO~'erse en forma
autonoma. Los que estan VIVOS Mm aqllellos que,por tilla inquebrantable DE CLASES DE JAIME GUZMAN E. Edit. Unil'er.lidad Catlica. Santiago,
interrelacin de compuestos qumicos, regido.1 por las leyes de la naturale~.a, 1992., Pg, 15 Y SS.
son capaces de movili~.arse autnomamente. Siguiendo a la RA E, consiste (36) En el campo de la matera .\'flo exsten realidades indivduales debido a
en la "Fuer~a o actl'idad interna sustancial, mediante la que obra el ser la limitacin propia de la materia. La diferencacin de los entes es. ms
que una drtud, una deficiencia de estos. pero atribuihle a Sil naturalew,
que la posee oo.

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

hombre. As como sealamos antes que la vida es un principio de pueden crecer. El alma es el principio de las funciones, y se
autodeterminacin o, dicho de otro modo, una cierta capacidad define por ellas. a saber, por las facultades motriz. sensitiva y
de movimiento inmanenteJ7 -que empieza y termina en el propio de pensamiento. As el alma es, en sentido primordiaL, aqueLLo
ente- debemos averiguar ahora cul es el principio intrnseco por lo que vivimos, percibimos y pensamos. "41
de la vida humana que la hace trascendente. Sin embargo. hay un aspecto fundamental que diferencia
:0
Arist2!~~~_s~(l!t!~'ll!.e los entes que experimentan el
movimiento, como !~~_!1':l:nales y los hOIT!!:l1-~s -poseen,_ en '
virtudA~l~gruc!!IJa,~--!lli!!eria y forma)"- elementos que los V'
.
,,!~r,\
t'>X\~'
~\.. a los humanos de los dems seres vivos. El alma p.!Hnn~' r J.c (A
espiritual. Espritu, en filosofa. signif!.~-,-_ suganci~t -'lu.e.E
for miU2u[a, sin limitacin de la ma~a. El hombre goza, de!
,,~,{;I.i c':'
o~L- L,t.. fL '
<;tet..eTll1inan y liIl1i!.!!_<In-~~ria pril1J&y otros que los hacen ser esta manera, de un elemento ilimitado, que no es restringido
19_qu~~on (forl11~_~u~stanci~Q.La forma substancial es lo que por la materia, pues es espiritual, y por lo tanto trascendente a
constituye el principio de todas las perfecciones del ser, la fuente la vida material del propio hombre. 42 Por ello es que Toms de
de la que ellas brotan, el principio vital de los vivientes. -: "'!C 1 tAqUinO seala que "Persona significa l? ms perfecto que hav1 ~~l;Jr~~~ o !;.c,
De este modo la forma substancial de los seres es el alma 40 . ~~"'i..,w:.t,a t' ~!J toda la natwale7Q Q sea el ser suh.nstenJe. Coa la nalra/((~a O'c' f. ( ' f ,.l.

Todos los seres vivos tienen alma, pues es ste el principio de It ." . ,,(.,' "
u'\A aK.~ 4) \?-~ t"Y 1(,,-1(.

la existencia. lo que los anima. Aristteles seala al respecto f\ La personalidad humana implica interioridad44, El concepto "(.~
que "Hay que considerar sustancias sobre todo a los cuerpos filosfico de persona lo define 8oecio, como "substancia individual
naturales, algunos de los cuales estn vivos (se alimentan, de naturaleza racional"45 y Toms de Aquino complementa
crecen y perecen por smismos) y otros son inanimados. Por eso sealando que tal "es lo ms perfecto en toda naturaleza. es
todo cuerpo natural vivo es una sustancia compuesta. Puesto decir, lo sllbsistente e!l l/na naturaleza racionaL"4.
que se trata de 1111 cuerpo vivo, el cuerpo ser el sustrato o la Los hombres poseen dos caractersticas que de suyo ninguna
materia, y el alma la forma de ese cuerpo natural que posee otra especie posee: La Inteligencia,'consistente en la capacidad
la vida en potencia. Por lo tanto, si Izay que formular una de discernir racionalmente, realizando operaciones abstractas 47 .
definicin general del alma. que se aplique a toda especie de
alma, diremos que el alma es el acto [entelchiaJ primero de (41) Ver en Ari.l/lleles. ACERCA DEL ALMA. Ul,ro 11, capllllas 1 y 2. Edil.
Gredos. Madrid. 1971i,
1111 cuerpo lIatllral organi;.ado. (. ..) Todos los vegetales parecen (42) Para los ,\'eguidores de la doctrina Aristotlico-Tomista la demo,vtraci6n
poseer en s mismos una facultad o un principio gracias al cl/al filosfica del alma espiritllal hllmana opera de acuerdo al siguiente
silo:i,l'/1lO: 1) El alma puede operar con independencia de la maleria,
plles como .IaIJemos e.l capa de concebir ideas ms amplias que laJ CO,\l1.1
concretas 2) Lo qlle opera con independencia de la materia. pllede exiJtir
(37) Se:ln lajilo,lorla Tomis/a. es/a dejillicill 110 le es aplml>le a Dios. IlIIes con ill(/('petlllen('a de la mll/cria. LlI.\ operaciot/l.1 ,li:lIen necesariamente a/
Dio,1 ell Cllalllo ser illfilli/o 110 se mllel'e, .Ier que las desarrolla. pues lo accide/1/al siRue a lo sllhstancial3) El alma
(38) La estn/l'1l1ra a la qllt' referilllos cs lo 1/lle A";,ltl/eles !lalllo l-/ilcllllrfica, la hll/1/l1/1lt ,l'IIhsi.l'/e con independencia de la materia, En el plano teolgico.
cllal e.lt COlllpUe.llllpOr la materia (hule).I' lajrllla (morfd que e.l/ruc/llra 1'1'1' demostracirn de la l'.\piritllalidad alma en Concilio de Viena. ao
a todo.l /0'\ indil'idllo.l, "Lo ql/e .1'1' I/ollla/rma o ,I'ustallcia {leRllmla/ 110 1311, y Sil calidad individllal e i''''1Orlal en el Concilio Lateraneme V, aiio
Slln cosa,I'producida,\' {fabricadas o ell:endradll.\/. sino que lo prodllcido J512,
1''\ el COlllplle.l'lo de materia y/orma, que recbe en su con;IIII/O elnolllbre (43) Toms de Aquillo, SUMA TEOLOGICA. Secc.l. c. 29.. a 3, Edil. Elaleph.
de la/orma. Por el/o todo lo '11/1' e.l producido contielle materia. Una parte mio 2000, PR. 69
de la CO,ll/ 1''\ la materia y la otra e.l la forllla" (Met.. VII. 8, 1033 a 24-b (44) E1I.Ill primera acepcir1l. 1'11 Grecia.per.lona siRnificabamscara. plle,1 era
20), Por no '\1'1' e.lte IIn cllno defilo.lofla. 110 ahondaremos en esta teora, COIl lo que 105 actorev de H Ir~ cubra" SI/S carcu. repieUtl/ulldu
----sm--JerjlJlclO de lo antenor, ver Arl.l1te!cs, METAFlSICA. a otro per,Wlllaie
(39) Para ulla 1IIayor cOlllprcll.litn de la 1eorla hilel11trfica, ver Javier Echegoven (45) Cirado por Toms de Aquillo. SUMA TEOLOGICA, OP, CIT.. Secc. l. c.
Ol/eta, HISTORIA DE LA FILOSOFA, Volumell 1: Filosofa Griega, 29" al
Editorial Edinllmell. (46) Tomcs de Aqlli1lo. SUMA TEOLOGICA. OP, ClT., Secc. l. c. 29.. a 3.
(40) Del latn anima. qlle sif!,nifica "lo que muel'c", (47) De exi.ltir u1la1limal con capacidad de dl'.lurrollar 1I11a inteliRencia talque

26 27
MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

En definitiva, de conocer las cosas en forma inmaterial, sin El ser humano es, en consecuencia, superior ontolgicament,~
necesitar de los sentidos; y la Voluntad, que es una potencia del a todo el resto de los seres corpreos. Tiene la capacidad jc
alma consistente en la tendencia a lo bueno presentada por el discernir entre lo mQrn.lm~ bueno y lo ti~~!Ite malo,49 y po'
entendimiento. El hombre se mueve a los bienes que requiere lo tanto tiene la capacidad de optar liQ!~II!e!1.!~_e.!!!~~_una realidad
para su perfeccin, rechazando los que le son perjudiciales, a la (el bien) y 1'!..<?J_r~(elQ1~I). Los dems seres de la creacin estll
luz de la razn. forzados a actuar de acuerdo con su naturaleza, no pudiend<,
Es en virtud de estos elementos que los seres humanos apartarse de lo bueno de ella. En otras palabras, "son, pues, lo..
gozamos de la facultad de la conciencia, que consiste en un animales irracionales, en cierto modo libres, en verdad, perc
juicio de valor por medio del raciocinio que permite distinguir de libertad de movimiento o accin, mas no libres de juicIO
lo bueno de lo malo, hacindonos capaces de actuar sabiendo Los seres inanimados, que slo son movidos por otros, no .'101,
lo que hacemos, y reflexionando respecto de las consecuencias ni siquiera libres de movimiento. "lO
de nuestros actos. En otras palabras se trata de, la sabidura I ho~~~~~~_~.f!.i~().,!nimal qll~_c1el iberadamentepue~k
prctica por la cual la voluntad de una persona sabia se dirige apartarse de su naturaleza. Por ejemplo, slo los hombres pueden
a la eleccin apropiada en circunstancias especficas, eleccin causar el mal a sabiendas de que lo hacen, pues slo los ser,.:~
que incluye una clarificacin del problema de la interpretacin humanos tienen conciencia de causar mal. "Los seres intelectuale~
y la aplicacin de tal conocimiento intuitivo. son libres no slo de accin sino tambin libres de juicio, qUt
Si bien todos los seres de la Creacin coexisten, slo es tener libre arbitrio." 51
los hombres existen conscientemente, obedeciendo a la razn. De este anlisis se desprenden dos aspectos de fundament.lI
Como sealara el filsofo existencialista alemn Karl Jaspers. la '"' 1. n '''''EH i... importancia:
pregunta misma acerca de la existencia y la libertad demuestra Qt<l';,-o~ ~ IG:'<l~. " ... t.t:.tl~-
",,,,,c
~".) '~'
. que somos libres: "Si sabemos que sentimos'._YJe-,!:~in.z.osque ""
"
\. ~'''' .... 1. El hombre es un ente mora}.y tiene responsabilidad respeclO
sabemos, sabemos Y_!fillti'!J_,gue existimos. "48 l+t.>r\..A:~o de sus actos individuales y colectivos.
Iol .. ~. ':::( !',j)
A la facultad de autodeterminarse en sus movimientos 2. El hombre es un ente de ~sencial naturaleza sociable
o acciones, en forma voluntaria, para actuar o no actuar, la y posee superioridad ontolgica sobre cualquier forma
denominamos libertad. Los seres humanos somos capaces de asociativa. Respecto de esta materia nos referiremos ul
autodeterminarnos, ms all de las circunstancias. Podemos analizar la estructura filosfica de la sociedad.
argumentar en este sentido que una serie de operaciones -los
consejos, los premios, los castigos, las peticiones de perdn, las
prohibiciones, etc.- no tendran sentido alguno si no existiese
libertad.

(49) Sibien tradicional y etimolgicamente tica es sinnimo de moral, PUf'S


l/l/entras aquel concepto (del griego ethos) se refiere a los comportamientc.s
le permitiera realizar alRunas operaciones propias de la especie humana. en cuallfo lo bueno o lo malo. la moral (del latn mores) representa la
como construir herramientas y desarrollar determinadas dntrezas que le sabidura de los antiRuos. en lOmo al correclo actuar en socedad, en la
permitieran ser incluido en la cateRora de inteligencia'. creemos que este actualidad se entiende el concepto moral como el conjunto de normc.s
animal no ura igual a los hombres. Nuestra resouesta el' neliativa dacia la \ali.r&:dm por 11'1 grupo social, " la rica tomo el comportamtento a, 1
ausencia de voluntad -y por ende. de lihertad- de los seres no humanos. lIldll'lduo conforme a dichas normas.
Asimismo, tal ente carecera de alma espiritual. por lo que en esencia no (50) Toms de Aquino, SUMA CONTRA LOS GENTILES. Editorial Catlice..
sera humano. Madrid. /967-19682a Edicin, L.2. c.48
(48) KarlJaspen. FlLOSOFlA, Tomo 1/: Traduccin del alemn por Femal/do (51) Toms de Aquino, SUMA CONTRA LOS GENTILES, OP, CIT.. L.2.
Vela, Madrid. Edit. de la Universidad de Puerto Rico. 1958 pg. /77-/80 c.48

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

3. LA MORAL, EL DERECHO Y LOS ACTOS SOCIA- por medio del Senado o del pueblo. Tampoco hay que
LES buscar otro comentador o intrprete de ella. No existe
una ley en Roma y otra en Atenas, una ahora y otra en el
3.1. LA MORAL HUMANA. porvenir; sino una misma ley, eterna e inmutable, sujeta
Filosficamente se seala que todo ser goza de dos a toda la humanidad en todo tiempo... ".54
perfeccione~. ~ de la existencia (del propio ser), llamada
Para los entes dotados de razn, entonces, existe libertad
primera perfeccin: y la de su fin ltimo, conocida como moral de apartarse del fin. Para los entes no dotados
seeupdaperfeccin. El ente que existe ya desarrolla de razn, el fin ltimo es inexorable: no existen plantas
adecuadamente la primera de sus perfecciones, la de la vida, ni animales que renieguen de su naturaleza, ni puedan
pues desarrolla plenamente la cxistcIH;ia. Como seala la desviarse de ella. Para las criaturas racionales, en cambio,
metafsica, que estudia al ente en cuanto ente, todo ser por desde la perspectiva moral, que se ejercita con la accin
el slo hecho de existir es bueno, ontolgicamente hablando. del hombre en cuanto a sus actos libres, el mal moral es
El ser, en cuanto seL nunca es malo, Slo los actos del ser existente, en contraposicin al bien. ss
pueden seriQ, pues el mal se refiere a la conducta de los Por qu seres cuya voluntad tiende a su fin ltimo, a los
entes, En consecuencia el mal metafsico no existe, sino objetos que permiten alcanzar a dicho fin ltimo, optan
slo la falta o ausencia de bien. por el mal? Porque podemos, en virtud de nuestra libertad
En el plano de los actos, en cambio, que se refiere a la o libre albedro, optar conscientemente entre seguir el bien
segunda forma de perfeccin, relacionada con el fin ltimo o no, obrar de acuerdo a nuestra naturaleza o desviarse o
del hombre, ste debe cumplir con lo que le corresponde apartarse de ello, con el costo de no alcanzar dicho fin.
por naturaleza. Todos los seres, como sealamos.-Dtes, _ La moral, es, en consecuencia, ~c:-,!!io consistente en un
ti~l!en....Y-P.r9l?~".!!.J!:JgJ~.~",Y e~esa naturaleza la que cO!!,u})Jo.Q~_9rl1!~_~-l?~r:!!!~!LLh9ml:>r~ _ desarrollar
determina el fin ltimo del iru:li.Yi.d.lliuJ.eJa.cspecieY su segunda perfeccin, la de l-~.actQ~L-d~j:tc.Y~rdQCons\J
As, en trminos coloquiales, diremos que como la perfeccin J]atl!!~-le~f1!1man-l'-ciQrL!1 As, podemos afirmar que al
de la planta consiste en ser "lo ms planta" que pueda, la existir un fin, ltimo, existe un camino para alcanzarlo.
perfeccin del hombre consiste en ser lo ms hombre, lo Este camino es la moral. Como bien ensea Maritain, "la
ms conforme a su naturaleza humana posible. ley natural de todos los seres existentes en la naturaleza es
l-.lanatural es la mooia de la naturaleza del hombre'. el modo adecuado por el cual, en razn de su naturaleza
Toms de Aquino la define como "La participacin de la
criatllra racional en la ley etenza"', Marco Tulio Cicern,
(54) Marco Tuho Cicern. SOBRE LA REPBLICA. Estudio preliminar y
poltico, abogado y orador romano, seala de ella que
traduccin de Jos Guil/n: Tecnos. Madrid, 1992 Cap. 3
"Ciertamente existe una ley verdadera, de acuerdo con la (55) As como el hombre no eli{?e cul es su naturale~a. sil/O que esta le
naturaleza, conocida por todos, constante y sempiterna... es prel'iamellte impuesta, la lIaturale~a tampoco vara en cuanto a lo
A esta ley no es lcito agregarle ni derogarle nada, ni fundamental. Aquel/a naturale~a es la que permite que tallto a los hombres
del si{?lo X A. c.. a los hombres que habitan en lu{?ares tan distintos y
tampoco eliminarla por completo. No podemos disolverla distalltes como Sri Lanka. a los de la Polinesia, a los europeos y a los
chilenos ser considerados como "hombres", sin mediar la di.l'1al/cia o por
eL.pnul del tiempo
(52) La ley eterna. seKn San AKustn, es "la disposicin de la eterna .mhidun"a, Cahe set1alar que la Filosofa tradicional ronsidera la exiJtenca de una
ell cuanto diriKe todos los actos v movimientos" San Agustn. CONTRA "segunda naturale;a ", que si es modificahle: el ser humano, por medio
FAUSTO EL MANIQUEO. Biblioteca de AI//ores Crtianos. Madrid, JC)86. de 10,1- hbitos morales, emendidos e,~tos como la repeticin constallfe de
Libro 22, Cap. 27 iD'i~;e-;~iriosas, puede s~;~-"ar~~I-"a;;a;;i.~, en el ;;;ie-"dido qu~p;l~de .
(53) Toms de Aquino; SUMA TEOLGICA, OJ>. CIT, la, 2ae. c. 91, Arl. 20 controlarEls.JU/.SJ.QllJ:.S..JU1J,'llJi1I.l:f.uiarullmetJJecll consecuencia.

30
, 31
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

espec(fica Y.fines espec(ficos, deberan alcanzar la plenitud 3.2. DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO
del ser en su conducta. "5"
Consecuentemente con la vida en sociedad, no todos IC's
Las normas morales, como claramente seala el profesor actos del hombre son de la misma especie. As, como f s
Mximo Pacheco, "pueden presentarse en forma positiva o posible percibirlo por nuestra propia experiencia, exis:en
negativa". Las nonnas morales, como podemos comprender, dos mbitos de accin en el ser humano, independientes
no son "una restriccin arbitraria de la libertad humana, el uno del otro.
sino un llamado dirigido a la libertad para moverla a
salvaguardar un valor. "57. Como seala Bernard Haring, a. FUerO Igterno. Es el llamado fuero de la fO!l<;i~nciL..
"una norma que no estuviera fundada sobre un valor y Consiste en la actividad propia del pensamiento.. de.J3
no estableciera un valor 'valioso' estara privada de toda razn sin accin. Supone la inactividaql J~_l!usenci~l d ~
fuerza moral obligatoria "58 En resumen, las normas morales accin. Como seala Pacheco "a la norma jurdica le
pretenden que la persona, en cuanto a sus pensamientos, preocupa la accin humana slo desde el momento el
sentimientos y acciones, sea fiel a su propio ser. que ella se ha exteriorizado. En efecto, mientras el OC")
permanece en nuestro ser ntimo, sin exteriorizarse, l ef
Esta naturaleza, la humana, contiene normas que se indiferente para el derecho. El que un individuo sient(l
constituyen en la ley moral natural. Estas normas son, vehementes deseos de asesinar a otro, al Derecho no l?
junto con la naturaleza, inmutables. Salvo en culturas con interesa. Pero cuando ese mismo individuo realiza ti
inapropiados grados de conocimiento de la verdad, matar acto delictuoso, el Derecho lo sanciona como homicida
a inocentes siempre ha sido considerado malo, 10 mismo y, al juzgarlo, no slo aprecia esta exteriorizacin, sill(1
que mentir, robar o golpear a los padres o ancianos. Esto que califica la intencin y la voluntariedad de ese acto,
tiene sentido, pues si la naturaleza del hombre, y su fin es decir, el haber querido el hecho y haberlo realizado
ltimo, no cambian, las normas que conducen a ese fin libremente."5 9 Por ende, el mbito del pensamiento. ~in
ltimo tampoco varian. accin, es absolutamente inviolable.

El hecho de ser inmutable no impide que esta ley moral b. Fuero Externo. Se refiere a los actos externos del homb:e.
no pueda adecuarse a la existencia de nuevos problemas A su vez se clasifican en: Actos no transitivos o actos
morales. Ejemplo de ello son las normas que sancionan simplemente naturales, que son todos aquellos que no generan
acciones en materias de delitos informticos, las faltas en ninguna relacin, por no haber sido dados a conocer a otro
materia de trnsito automotriz, los crmenes en materia de ser humano, y que en general proceden simplemente de
medios de comunicacin masiva, etc., sanciones legales que las potencias vegetativas del hombre~ y Actos transitivos,
hubieran resultado innecesarias hace dos o tres siglos. Pero que constituyen la mayora de las acciones del hombre.
ello, ms que una mutacin del derecho natural, constituye Son aquellos que son percibidos por otros, y dan lugar <.
una adecuacin o reformulacin de los mismos frente a una relacin.
una realidad nueva.
actos transitivos a su vez se subclasifican en inter-
individuales, en los cuales la relacin no es relevante para
(56) Jacques Maritain. Op. Cit. P~. /22 la sociedad, y por lo tanto no comprometen a la justicia.
(57) Mximo Pacheco. TEORIA DEL DERECHO. OP. CIT. P!? 43 Y ss.
(58) Citado por Mximo Pacheco. TEORIA DEL DERECHO. P!? 44 Y ss. (59) Mximo Pi/checo. OP. C/T.. pR. 50

32 33
MARCELO BRUNET BRUCE
MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO

y los sociales. que son aquellos que s comprometen a la NORMAS MORALES NORMAS DE DERECHO
justicia, pues la relacin es socialmente significativa tanto
por su permanencia, por su naturaleza o por su intensidad. Slo regulan las conductas internas. Regulan algunas conductas externas
Estos son los actos regidos por el derecho. Coinciden con Precisan de la intencionalidad del Se conforman con el comportamiento
los actos humanos, que son aquellos que el hombre realiza sujeto meramente externo.
con plena advertencia y deliberacin. o sea utilizando sus Imponen solamente deberes. No slo imponen deberes. atribuyen
facultades cognitivas e intelectuales. derechos.
Solamente obligan aquellos que aceptan Obligan con independencia total de la

~
como la moral se encarga de regular los pensamientos y \k~(1 y reconocen su fuerza vinculante y por aceptacin de los destinatarios y son
'.:I;;L
los actos del hombre sin regular los instintos, al derecho I ende tienen un carcter autnomo. de carcter heternomo.
~ 1 _~ ,slo le corresponde regir los actos exteriores transitivos tl(nc"l.~ '(, No son exigibles por la fuerza, no son Implican la posibilidad de recurrir
.~',~~. ' ; sociales del hombre, pues el valor de la inti m idad es . ("'<-"10' coercibles. a la coaccin para lograr su cum-
-.wt"'~superior al valor de la justicia, que infunda al derecho. i plimiento.
En la antigedad no se distingua tericamente entre Normas subjetivas y unilaterales. Normas objetivas y bilaterales.
moral y derecho. Fue en la Edad Media y parte de la Tienen como misin la consecucin Ellin que se proponen es conseguir el
Moderna en la que se desarroll la distincin. Avanzada de la perfeccin o plenitud vital del mantenimiento y adecuado desarrollo
ya la Edad Moderna, la distincin terica entre Derecho individuo, respondiendo a una necesidad de la vida social
y Moral, no slo se consolid, sino que fue explcitamente interior.
formalizada.

Desde Tomasio y hasta hoy, los tericos coinciden, por lo De este modo, analizada la condicin extrnseca de
general. en que la bsqueda humana de la perfeccin de la naturaleza de la relacin jurdica, corresponde que
su naturaleza se ve apoyada por tres tipos de reglas: las del estudiemos el mbito de relacin en el que se produce tal
decoro o reglas de buena educacin, las de la honestidad relacin: la sociabilidad humana.
o ticas y las de la justicia. Las reglas de la honestidad
-normas morales- tienden a procurar la paz interior, Diremos respecto de la sociabilidad, fenmeno que
obl igan en conciencia y no son coactivas. Las reglas de la estudiaremos luego, que es aquella que permite la
justicia -las del Derecho- procuran la paz social externa, existencia del derecho. Sin sociedad no habra necesidad
regulan las relaciones con los dems y son coactivas. As de normas jurdicas. 60 Las normas morales, intrnsecas en
pues. mientras las normas morales se caracterizan por la naturaleza humana, se refieren a sus actos internos y
las notas de interioridad y no-coercibilidad, los rasgos externos. En cuanto a los actos extrnsecos, se distingue
definitivos de las reglas jurdicas son la exterioridad y la entre las normas de derecho natural y las del legislador
coactividad. positivo, denominada ley positiva. Como bien seala
Planiol, el derecho natural es "el conjunto de un pequeo
En frma esquemtica, podemos hacer el siguiente paralelo nmero de mximas. basadas en la equidad)' en el buen
entre derecho y moral: untido, que se imponen por si mismas al legislador, y

(60) Ver SUPRA. 1101(/6. Mximo Pac!/l'co. TEORJA DEL DERECHO. Editorial
Jurdica de Chile. cuarla edicin. 1990. PR. 127

1,S
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MANUAL DERECHO POLlT1CO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de cOl~formidad a las cuales la obra de este ltimo es 3.3. CRTICA A LA DOCTRINA DEL DERECHO NA.
aprobada o vituperada."61 Si bien existen diversas escuelas TURAL
que comprenden el fenmeno del derecho natural 62 , todas No todos comparten esta visin dualista del derecho. Esta
ellas coinciden en un aspecto esencial: hay un conjunto de lgica en la que el derecho corresponde a un doble orden
normas que estn por sobre las leyes humanas, las cuales de relacin, uno positivo y otro natural, ha encontrado
deben subordinarse a aquellas. dentro de sus muchos detractores al connotado profesor
Jaime Guzmn seala que los fundamentos de existencia alemn Hans Kelsen 66 como uno de sus ms importantes
del derecho positivo estn constituidos por a) la necesidad exponentes. Entre otros varios argumentos, los principales
de precisar el marco meramente jurdico y no meramente de stos para oponerse al iusnaturalismo, de acuerdo con
moral de la norma natural; b) la de precisar aspectos de la Kelsen 67 seran que "toda doctrina del derecho natural
ley natural respecto de los que los sbditos podran incurrir tiene un carcter religioso ms o menos acentuado", que
en error o confusin; c) necesidad de certeza respecto del debe criticrse!e porque no distingue, a su juicio, entre ser
contenido de las leyes; y d) definir aspectos respecto de y deber ser.
los cuales la ley natural admite variadas alternativas, por Seala Kelsen que "al identificar las leyes naturales con
resultar indiferentes a la moral Y las reglas de derecho y al pretender que el orden de la
naturaleza es un orden social justo o que contiene a dicho
Baudry-Lacantinerie en su Tratado de Derecho Civil, seala orden, la doctrina del derecho natural. a la manera det
que la relacin entre el derecho natural y el positivo consiste animismo primitivo, considera que la naturaleza forma
en que el natural es "el derecho perfecto en oposicin al parte de la sociedad."68
derecho necesariamente impc/fecto."64 La doctrina del
derecho natural, en el orden del derecho poltico, permite Kelsen critica la lgica iusnaturalista por cuanto postula
explicar la superioridad de los derechos esenciales del una doctrina -a su juicio- esencialmente contradictoria:
hombre por sobre los derechos de la sociedad. Como si fuera exacto que coexisten dos ordenamientos jurdicos,
acertadamente seala Maritain, "una.filosofa positivista uno natural y otro positivo, la elaboracin de ste "sera
que reconozca solamente los hechos (.. .) es impotente por tanto una actividad ridcula. comparable a una
para establecer la existencia de unos derechos que posee iluminacin artijicial a pleno sol"69 Por ende, y por principio
naturalmente el ser humano, anteriores y superiores a de contradiccin -nada podra ser y no ser al mismo
toda legislacin escrita y acuerdos entre gobiernos."6s tiempo- uno de los dos ordenamientos sera intil.

A esto es procedente rebatir con los argumentos de Maritain.


(61)
Segn el pensador catlico el concepto de derecho natural
Planiol, citado por Arturo Alessandri. CURSO DE DERECHO CIVIL.
Editorial Jurdica de Chile. 1947. Pg. 25
(62) Sin pretender extendernOc" demasiado en el punto. por no ser /11ateria
de este texto, debe se/1alarse que se pueden citar, dentro de las diversas (66) Las cita.~ escogidas de Kelsen han sido extractadas de su libro TEORA
escuelas del Derecho Natural a la concepcin tradicional escolstica de PURA DEL DERECHO. Editorial EUDEBA, Buenos Aires, dcimo primera
Tmlllh de Aqllilw, la e.~culslica esplllio/a de SI/tire;: y Vi/orla. la 5.~n~eltl edicin. agosto de 1973
Racionali.lta del Derecho Natural de Gracio y las eKuelas modernas del (67) Las citas escoRidas de Hans Kelsen han sido extrac/adas de su libro Teora
derecho natural. Pura del Derecho. Editorial EUDEBA. Buenos Aires, dcimo primera
(63) Gon;:alo Rojas Snclrc;: -" otros. editores. Op. Ci/. Pg. 3<) edicin, agosto de /973
(64) Arturo Alessandri, OP. ClT. Pr. 26 (68) Hans Kelsen, OP. CiT.. Pg. /04
(65) Jacques Maritain. OP. ClT. Pg. 132 (69) Hans Kelsen. OP. ClT., Pg. /06

36 37
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

es no slo un concepto religioso, sino prctico e incluso adems abandonar la posibilidad de determinar la real vala del
"utilitarista". Cita por ejemplo el pragmatismo de los hombre en la sociedad.
Padres Fundadores de los Estados Unidos de Amrica, En este mismo orden de ideas, y de acuerdo con el estudio
quienes, consideraron como casi un dogma el derecho de las causas de Aristteles, ambos anlisis, el de cmo se crea
natural. Asimismo, insiste que el concepto del derecho la sociedad y el por qu de ella, son complementarios. En efecto,
natural permite establecer la justicia en aquellos casos en en su libro la Metafsica, Aristteles seala la estructura de las
los que faltan las previsiones de la ley. Cita como ejemplo causas del ser. 72 Para ste, en el orden de la sociedad en cuanto
de tal la modificacin de la jurisprudencia en el caso de ente, sus causas son las siguientes:
Nremberg en contra de los responsables del rgimen
nazista de Alemania de la Segunda Guerra Mundial. 70 a. La causa material de la sociedad son las personas que la
componen, vale decir la pluralidad de la sociedad.
4. EL ORIGEN DE LA SOCIEDAD b. La causa formal de la sociedad est dada por la estructura
de la misma. Toda sociedad tiene una estructura de mando,
Para algunos, la discusin acerca del origen de la sociedad que ordena y dirige, y una estructura de sbditos. Como
es una discusin vaca, sin contenido. Algunos como Groussac y veremos, la causa de la sociedad es la autoridad en acto.
Echeverra consideran estril el anlisis de cundo y cmo nace c. La causa final de la sociedad nos obliga a analizar los ~
la sociedad, pues esta es un hecho ya existente, Y consideran que de la sociedad. Recordemos que los seres humanos nos
la verdadera pregunta que debe hacerse respecto de la sociedad agrupamos para alcanzar nuestras propias finalidades. Para
es la de por qu existe. 7 ! Sostienen que al no existir historia o alcanzar el fin de la comunidad, sta se agrupa en sociedad
memoria del pasado remoto, carecera de sentido sustituir los para la consecucin de un orden que permita a todos y
datos ausentes con mitologa o leyendas que proporcionan una cada uno conseguir sus fines. A ello le llamamos Bien
confusa visin del fenmeno social o poltico. Comn, y a ste nos referiremos en detalle en el captulo
Creemos, en cambio. que la respuesta del por qu de la correspondiente al elemento teleolgico del Estado.
sociedad no es en absoluto bice de la respuesta del origen de d. La causa eficiente de la sociedad se refiere a cmo y Quin
la socicdad, puesto que ohcdcccn a una definicin comn. La la crea o le da origen a ella. Al respecto existen diversas
comprensin del espritu humano, de la naturaleza del hombre tesis, fundamentales para entender la estructura de la
y de las formas en que el desarrollo humano ha ido alcanzado sociedad y la necesidad o no de la vida en sociedad.
distintas formas no corresponde sino a la lgica racional que
nos permitir entender cul es el verdadcro rol del hombre en
la sociedad. Al contrario. no especular acerca de este origen (72) COl1forme a ello, las cau.m.llfue cOl1./iRl/ran a lus entes son:
supone no slo simplificar el problema del origen social sino a. Causa material:
aquel/o de lo ql/e est hecho el ser. alfl/el/o que le da individualidad.
b. Causa formal :
(70) JaCl/l/es Maritai//. OP. CIT. Pg. /30 alfl/ello ql/e /e dalorll1a a/ ser ." /0 hace.l"er lo l/l/(' e.~}' no otm ente.
(71) Sdialal1 dichos 1II1tores Ilue el estudio del origeu de la .1 ol'edad es el/uimlel1te c. Callm eficiente:
al estudio que pretenda inl'estiRar /as fuentes del Ro Nilo. Sellalal/ /fue lo que le da origel/ al ser. A'/uello que lo crea y lo gel/era. La cllusa e./il'cnte
al llegar f1 el/IH \'P cotnproh la j111/uujhilidrul de defe r l1';'1"rh de 10\' "cre" ,-'O" dehe (',-'ar en ('('to. l..a CfUI,hl l/U tllfe de todo ,'e, h,lllll1ll()
OCUlTe "por lo gel/eral cou ell"lI1to inil'al de todas las cosas naturales. es Dios. .1' a .1"11 vez los seres IlIIl/1ano.l .\01110.1' causa.l instrul11entales de la
Encol/trlse ql/e en aquelalJonico de arrOl"{l.I ('onl'ergel/tes todos y ninRullo creaciln.
eran(uentes del Rran ro. IR/ud cosa sUCl'de cOllla sociedad." Paul Gmussac d. Call.mfillal
y Estehan Echel'e'Ta. LA BIBU07ECA. t0l/10 IV, pg. 269, I'tado por al/uello para lo que el ser es apto. Aquel/o por lo ql/e el ente Jlle creado,
Carlos FaYl en DERECHO pOLTICO. OP. CIT.. plg. 74 1//(1' {"{)lIstituve w./inalidwl y que defil/e l}(Ira qll e.l l/pto el.~er.

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Una vez que hemos establecido atrs que los seres humanos El mecanicismo goz de gran prestigio en la Edad
son esencialmente espirituales, libres y distintos a los dems Moderna, en donde muchos autores como Ren Descartes
animales, nos corresponde ocuparnos de las relaciones del hombre lo defienden para oponerse a la fsica escolstica y las
con otros hombres. La convivencia o sociabilidad, es un fenmeno concepciones mgicas del Renacimiento, y de ese modo
que definiremos, siguiendo a Snchez Agesta, como "relaciones evitar el antropomorfismo y el animismo. Pero encontramos
elltre los hombres, esto es conductas humanas que estn referidas ya tesis mecanicistas en la filosofa griega y en particular
a otro, bien para comunicarnos con l transmitindole nuestros y con claridad en el punto de vista de los atomistas
saberes, o para manifestar un sentimiento, o para imponerle
ulla conducta con un mandato."73 El mecanicismo supone la referencia a la necesidad en
Dada esta definicin, podemos preguntarnos: el hombre los acontecimientos o sucesos naturales y a la ausencia
vive con otros hombres voluntariamente, forzosamente, o porque de finalidad o intencin de los mismos y por lo tanto a la
su naturaleza lo lleva a vivir en sociedad? Debe el hombre vivir presencia del azar. En este contexto azar no se contrapone
con otros? Puede el hombre prescindir de la sociabilidad? a necesidad, sino a falta de finalidad o intencn.74 De ah
Es de esta manera que estudiaremos en las siguientes que los atomistas tengan problemas para la reivindicacin
pginas los orgenes de la sociedad desde el punto de vista de la libertad y que los epicreos, que aceptan en lo esencial
fi losfico. Adoptar una tesis u otra, al respecto, tiene una inevitable la fsica atomista, propongan la existencia de desviaciones
consecuencia respecto de la visin general que se adopte del espontneas (clinamen)15 de los movimientos de los tomos
fenmeno poltico, del derecho poltico y de la vida en sociedad, para explicar la posibilidad de la libertad.
entendiendo por sta la relacin entre la persona y el estado, las
nociones de derechos individuales, igualdades y garantas. 2. Teoras Voluntaristas. El hombre es el que determina si es
Existen al menos cuatro respuestas a la inquietud respecto que crea o no la sociedad, y cundo la crea. La voluntad
del origen de la sociedad. del hombre es lo nico importante para esta tesis. Si el
hombre lo quisiese, podra no vivir en sociedad. Estas
l. Teoras Mecanicistas. Son aquellas que plantean que la son las denominadas tesis contractualistas o voluntaristas
sociedad es un fenmeno meramente biolgico. Para esta acerca de la sociedad. De esta manera, el hombre se une
concepcin es posible explicar la realidad en trminos a otros hombres por una opcin voluntaria.
de materia, movimiento local, leyes naturales estrictas y
determinismo. Pese a las evidentes diferencias entre los diversos autores
de esta doctrina, todos los contractualistas tienen en comn
Para el hombre es una condicin necesaria vivir con un aspecto importante: para todos ellos existe un estado
otros hombres, lo que no excluye la posibilidad de que
la asociacin sea un hecho voluntario. Aunque no todo (74) Un suceso puede ser azaroso en el sentido de que nadie lo ha previsto.
de que ocurre sin que sea consecuencia de un plan o intencin, pero sin
materialismo es mecanicista, cuando el mecanicismo se emharf(o ser un acontecimiento necesario en el sentido de que dadas laJ
ha ampliado tambin a la esfera humana y de la mente ha leyes de la naturaleza. y la situacin y composicin de las circunstancias,
coincidido con el materialismo. inevitahlemente deba ocurrir.
(7'i~ 11')(' ntru-MIIl" """111"" .... 1-./1"';"" nhfJ.;.ro. L".ro.A .... r> .................. 11", .. 11_,.;..." ,1_1 ' J ~~ ~

(73) Luis Snc{ez Agesta. PRINCIPIOS DE TEORIA POLlTlCA. 7" edic.


Madrid, Editorial Nacional. 1983, pf(. 67.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

"prepoltico" de la sociedad. Este estado, considerado hecho el Contrato Social ha entregado los derechos que
"estado de naturalez.a", es en el cual el hombre no le pertenecan en el Estado Natural, pudiendo retomarlos
habra vivido en sociedad, a diferencia de otras doctrinas cuando lo estimare necesario. 7R
que consideran que el hombre desde que nace vive en As, para los contractualistas, la solucin es el pacto
asociacin. social. Rousseau afirma as que "Encontrar una forma de
asociacin que defienda y proteja de toda fuerza comn a
En efecto, para Hobbes, el estado de naturaleza pre-social la persona y a los bienes de cada asociado y gracias a la
es el estado de guerra entre los hombres: deca el ingls cual cada uno, en unin de todos los dems. solamente se
que "el hombre es el lobo para el hombre" Para Locke, obedez.ca a s mismo y quede tan libre como antes. Este
en cambio, es el sentido comn el que determina la es el problema que resuelve el contrato social. "79
superacin de los conllictos de intereses. Por su parte Jean
Jacques Rousseau considera que el hombre, en estado de Una oposicin inicial, conceptual-real, est en la base del
naturaleza, "es bueno por condicin natural y solamente contrato. Los intereses de los hombres son contrapuestos,
las circunstancias histrico-sociales inadecuadas a la lo cual conducira a la aniquilacin si no se estableciese
exigencia de su naturale-::,a le hall viciado."'" la sociedad~ pero la sociedad necesita para establecerse
un acuerdo entre esos mismos intereses cuya oposicin la
Sin embargo los tres autores coinciden en el mismo hace necesaria. Mas no existe contradiccin verdadera: "Lo
resultado. Como dice~~en el Captulo VI de su que hay de comn en esos intereses diferentes es lo que
obra "El Contrato Social", el hombre se uni a otros en forma el vnculo social, y si no hubiera algn punto ell el
un Contrato Social, en el cual optaba por renunciar a parte que todos los intereses concordaran, ninguna sociedad
de sus derechos con tal de vivir con otros. En sus propias podra existir", seala Rousseau.
palabras, "Parto de considerar a los hombres llegados a un
punto en el que los obstculos que daan a su conservacin El idealismo de Rousseau en cuanto a la naturaleza pre-
en el estado de naturale::,a IOf.:ran superar, mediante su social del hombre hace que el anlisis de la naturaleza
resistencia. lafuerza que cada individuo puede emplear de este contrato social sea diverso de los dems autores:
para mantenerse en este estado. Desde ese momento tal de este modo, el gobierno propuesto por Hobbes es de
estado originario no puede subsistir y el gnero humano naturaleza absoluta, llegando a sintetizarse de l que "o
perecera ni /10 cambiare de mallera de ser." J7 hay Gobierno absoluto o hay caos"RO.~ a su vez,
seala la necesidad de resguardar cierto tipo de derechos
En el caso de Rousseau. lal renuncia de derechos del a los particulares. uelegndose as slo el poder poltico
individuo es total. lo que lo distingue de~quien en la sociedad.
en su obra El Leviatn, expone que cuando el hombrc ha
En cambio, Rousseau nos adelanta la definicin de su
(76) Verdllgo." Garea (/lOetil'i~allla.l'"i.l'tillt((.I' P".I't 11 ras de los n)l/tractllali.I/{I.I' principio: "/10 siendo la soberana ms que el ejercicio de
citados, catcgori~lldolo.lcmllO "pc.lill1i.l'tul" " (Hohhes), "mellos pesimi.l'tus"
LockeJ v "frallcamellfe olltimistas (RolI.ucall). Murio Vcrdlll!o \' Allu Mar-
Gorda Rareelaf/o. MANUAL DE DERECHO poLTICO. Op. Cif. I'g. (78) I'ara ahlln"ar en la Igica del Leviatn .le ,Hl8iere FERNNDEZ PARDO.
54 C. A. (comp.) (1977): Teora poltica y modernidad, Bllenos Aires, Centro
(77) lean lacque,l ROIIsseau. EL CONTRATO SOCIAL o PRINCIPIOS DI: Editor de Amrica Lalina.
DERECHO pOLTICO. Estlldio preliminar y tradllccin de Mara lO.l (79) ROIIsseall. 01'. ClT Ihidem.
Villm'erde, Edit. Tecno.!, Madrid. 19118. (110) Vcrdllgo y Garca, 01' .CIT, Pg. 54

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

la voluntad general", la consecuencia directa e inmediata Otra forma a la teora del anarquismo es la anarquistl
de esta expresin suprema, por tanto, es la existencia del comunista defendida por Mikhail A. Bakunin en 1m
contrato, del pacto social en que todos consienten en comienzos de la primera internacional, poca en la que
supeditar lo particular de sus intereses a lo comn de los comparti con Marx las contingencias de la lucha social,
mismos, para constituir esa soberana y que la sociedad apartndose luego de l tanto por discrepancias respecto
sea posible. Por ende, ste supone que las facultades a la funcin del estado en el esquema del futuro como
soberanas delegadas del pacto estn conferidas a la ley, porque consideraba que sus planes revolucionarios no
expresin genuina de la "voluntad soberana."81 eran lo suficientemente radicales. Bakunin deca en su
"Catecismo del Revolucionario" que "quiero no slo la
3. Teoras Anarquistas. Creen innecesaria la sociedad, y por propiedad colectiva de la tierra sino la liquidacin social
ende cuestionan la necesidad de encontrar un origen a sta. universal. Pido la destruccin de todos los estados." 83
El termino anarqua deriva del griego y significa falta de Partiendo del presupuesto de que la clase trabajadora
gobierno o la negacin del gobierno. El anarquismo es la ha monopolizado en todas las pocas el ejercicio de la
doctrina poltica que sostiene la Conveniencia de prescindir autoridad a expensas de los desposedos, Bakunin llegaba
de gobierno. a la conclusin de que no sera posible restablecer el
Los anarquistas sostienen que los gobernantes tienden, equilibrio y la justicia en las relaciones humanas sin haber
inevitablemente, a abusar del poder para su beneficio. despojado antes del gobierno a los poseedores. Como estos
Lo que lleva a la formacin de grupos y clases que, al disponen de la fuerza para defenderse, slo porla fuerza
amparo del gobierno opresor y por medio de l, explotan se lograra desprender de sus manos los instrumentos de
a los dems, creando un complejo sistema de privilegios la opresin econmica y poltica, poniendo en juego par.;
excluyentes. ello el nico recurso decisivo: la violencia organizada.
Pierre-Joseph Proudhon dio consistencias a estas teoras
a principios del siglo XIX. Para ste, el gobierno es un 4. Teora de la naturaleza sociable del hombre. Est en 1<.
mecanismo de dominio que no debera existir como naturaleza humana la necesidad de agruparse junto a otros
tampoco la propiedad privada, siendo partidario del hombres. La sociabilidad es parte de la naturaleza humana.
anarquismo ajeno a la violencia. Proudhon consideraba No excluye a la voluntad, pues el hombre puede socializar
que la resistencia pasiva individual bastara para derrocar o no, libremente, pero es parte de su naturaleza hacerlo.
al sistema estatal capitalista, oponindose asimismo al Quienes sostenemos que la sociedad es un hecho natural
marxismo pues consideraba que la clase trabajadora, al o sea quienes afirmamos la tesis de la naturaleza sociable
llegar al poder. en funcin de la conveniencia, sera tan del hombre, nos afirmamos en lo planteado por Aristteles
opresora como cualquier otra clase."2 respecto al origen de la sociedad:
Aristteles nos ensea en su obra "La Poltica" que el
(81) Deducen Verdugo y Garda. con quiene.~ coincidimos, que las doctrinas hombre es en esencia un "animal poltico" (zoon politikon).
de Marx y Engels coinciden con el contracllwlismo en la presencia de un por cuanto hay necesidades que no puede satisfacer por s
estado pre-social. en virtud del cual la organizacin poltica slo emerge solo. De esta manera, no puede reallzal"-funcioAes bsicFS.
cuando la 'iOciedad 'e divide e'l las claves gbrera )' lJ!ugueMl. Mario
Verdugo y Ana Mara Garda. Op. Cit., Pg. 54
(82) Ver Pierre-Joseph Proudhon, QU ES LA PROP1EDAD?: lNVESTlGACJO- (83) Para mayores detalles ver Mikhail Aleksandrnvich Bakunin GOD AND
NES SOBRE EL PR1NC1PJO DEL DERECHO Y DEL GOB1ERNO; THE STA TE, Edit. Dover, New York, 1970. En espaol, ver DIOS Y EL
Edit. Proyeccin, Buenos Aires. 1970. Traduccin directa de A. Gmez ESTADO. traduccin de Diego Abad de Santilln. Edit. El Viejo Topo.
Pinilla. Espaiia, 1997

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

como la reproduccin, la satisfaccin del sentimiento de Una vez ms estas formas sociales resultan insuficientes para
soledad, etc. por s solo. As, segn el Filsofo, el hombre satisfacer todas las necesidades y fines. As. es necesario
que vive slo o es un loco o es un dios, pero no puede ser para las personas agruparse en torno a una institucin ms
un hombre normal: "El que no puede vivir en sociedad amplia, que permita a los hombres alcanzar su fin ltimo,
() IW necesita nada para su propia subsistencia, no es pues de lo contrario sera absurdo concebir un fin ltimo de
miemhro de la ciudad, sino lIna hestia o un dios." H4 los hombres si ste no fuese real izable. Esta sociedad. que
La necesidad de auxilio por parte de los dems es permite alcanzar estos fines a los hombres, es el Estado.
evidente. Para solucionar este problema los hombres Es por ello que al Estado se le denomina "Sociedad de
buscan naturalmente asociarse en torno a agrupaciones sociedades", pues articula a todas las sociedades para
en conjunto con otros. Supongamos, como ejemplo, a un regularlas. HI
beb recin nacido. Si no es auxiliado, si es abandonado, El Estado es denominado en la doctrina como sociedad
prontamente muere. perfecta, pues posee los elementos necesarios para satisfacer
La primera forma de asociacin, la familia, permite plenamente a sus integrantes en el plano temporal; asimismo
solucionar parte de estas dificultades de la vida humana. es una sociedad necesaria, pues sin ella sus componentes
El hombre, ya desde su nacimiento, se ha formado de una no logran el fin propio de esta sociedad.
sociedad, desde que se genera de la unin de un padre y una Pero el Estado, como hemos sealado, no es la nica ni
madre. La forma ms plena de formacin de los infantes la ms importante de las sociedades. H6 Es simplemente la
humanos, segn sealan estudios cientficos, se genera en sociedad que engloba a las dems sociedades, y que como
torno a un ncleo familiar compuesto de padre y madre. sociedad que es tiene, al mismo tiempo. un fin determinado:
As, decimos que este tipo de sociedad es suficiente y apoyar y auxiliar a sus integrantes y agrupaciones menores
necesaria para ciertos fines: es suficiente porque permite a alcanzar los propios fines especficos de cada uno de
resolver la plena realizacin del individuo en estos ellos. En el caso de la sociedad "Estado" este fin propio
primordiales aspectos de su vida. Por otro lado, es necesaria y especfico consiste en la consecucin del bien comn.
porque ninguna otra forma social permite solucionar estas concepto en el que ahondaremos en el captulo respectivo. 87
interrogantes en mejor forma; sin ella no se resuelven estas
bsicas y esenciales necesidades. (85) Ciertamente no nos referimos con esto al concepto de Estado moderno
Pero este esquema social es insuficiente para la resolucin o Estado Nacional, sino simplemente COfllO sociedad polticamente
()rl{(lI1i~ada.
de otras necesidades, y de esta forma el hombre requiere (86) Veremos el! /lue,~tro estudio acerca del ESlado que en un ,\'entido ontolgico,
formar agrupaciones que conformen otros entes sociales. o sea en cuamo a la importancia del ente o, lo que es lo mismo, en cuanto
As, las personas forman asociaciones voluntarias, con el a qu enle es ms importante en relacin a los olros, la familia, ncleo
jiuulamcll/al de la sociedad, es la sociedad mls importante. A ella le sif(ue/l
propsito de satisfacer fines determinados y especficos. A los cuerpos intermedios para lIe(ar, finalme/lte, al Estado. El Estado es,
dichas asociaciones denominamos cuerpos intermedios. de esta manera, una especie de JOciedad, y el! conJecuencia se aplican a
Estas comunidades, de orden territorial, comunal, vecinal, ella todas las caracterticas de todas las sociedades, cuma veremos 1'11 el
captulo de teora del Estado.
etc., unen a las personas en torno a afinidades y actividades En un orden crono/(ico, o sea de qu lipa de sociedad histricamente
comunes, de carcter funcional. Estas agrupaciones se gener primeru, es imposible determinar si el E.l'fado es anterior a las
."('l'iedl/(!e,1 inlt' l1It'lHa,\ " lu/umitia. Por fo tanto /a tloctrma conSidera que
satisfacen las necesidades de las personas totalmente en
lodas ellas nacen almi,\mo tiempo: al haher /lna solafamilia ya podra
cuanto al mbito que les resulta prupio. 11llher exislido /(n El'fado en sentido amplio,
(87) Cahe destacar q/le el planteamiento aristotlico, con mayor o menor :rado
de matice,\', ha sido cO/llf'artido, por citar a algunos, por Polibio, San
(84/ Ari,~I(;'Clc.<, 1..4 POl.lTlCA, 0". ('j" 1.1",." PriJl""'''. Cf', 1.. Pg, 12
AI{II,\1ll. Sallfo 7rlln,\' de Aqllino, los orxanici,\'ta.l', y ms recientemente

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

5. Elementos comunes entre las doctrinas naturaleza. As, se agrupa en conjuntos de personas que configuran
instituciones y sociedades menores. Dependiendo del grado de
a. Entre la mecanicista y la voluntarista: En ambas pudo estabilidad y de conservacin en el tiempo, dichos grupos van
existir una etapa pre-poltica o apoltica, puesto que la alcanzando la categora de Instituciones.
organizacin es una decisin posterior. La diferencia
entre ambas radica en que en las teoras mecanicistas no La sociabilidad es la caracterstica humana que permite
es el hombre quien decide si adhiere o no a la formacin al individuo ser plenamente capaz de alcanzar su fin ltimo. La
de sociedad. En cambio en las voluntaristas el hombre compenetracin entre el individuo y la sociedad es sumamente
quiso o no quiso asociarse con otros hombres. profunda. Como dice Widow, "en las relaciones entre hombres
b. Entre la mecanicista y la de la naturaleza sociable del hay un uso entre unos y otros, uso que es absolutamente necesario
hombre hay un elemento en comn: en ambas la sociedad para su supervivencia y proteccin. "89
-y por lo tanto la politicidad- es ineludible. Para la
tesis de la naturaleza social del hombre, sin embargo, El hombre no puede desarrollarse, no puede llegar a ser lo
es un acto de voluntad ineludible por naturaleza; para que puede ser ni desarrollar plenamente sus potencias si no recibe
la voluntarista, en cambio, es un acto de libre albedro. de otros determinados elementos para su perfeccin tanto en el
No ha existido la sociabilidad independiente de la orden psquico, fsico, intelectual y moral. Como seala Silva
politicidad, segn la corriente de la naturaleza sociable Bascun, "el hombre es, en cierto sentido, condicionado po"
del hombre. La sociedad se puede dar en forma aislada la sociedad, pero simultneamente su actuar repercute sobre
pero siempre dentro de la politicidad. la sociedad e influye en el/a. "'lO
Si se disuelve todo tipo de convivencia, la sustancia
del hombre se modifica esencialmente. As, el hombre Lo primero que percibe la persona es esta alteridad, o sea
dejara de ser tal, acabndose la especie humana, o la la relacin con otros. Si bien la individualidad supone ciertos
cambia a sta en forma substancial.
grados de auto conocimiento propios del desarrollo emocional,\'
c. Entre la teora anarquista y la voluntarista, existe un
la sociabilidad slo es posible de realizar con otros. De este
aspecto comn: la falta de necesidad del hombre para
modo, es importante conocer el problema de cul es el origen
asociarse con otros. No ser preciso en una y en otra
de la interaccin del hombre con otros.
que el hombre se rena con otros para cumplir con sus
fines. Debe considerarse que, an as, en ambas tesis Para eso nos preguntaremos, a continuacin, cul es el
el hombre se asocia por conveniencia con otros. verdadero motivo u origen que hace que las personas se agrupen
entre ellas, formando sociedades.
5. LA DOCTRINA DE LA SOCIABILIDAD HUMANA
5.1. Anlisis Histrico de la sociabilidad. Un somero anlisis de
Para nosotros, el hombre, tal como seala Aristteles, la historia de la humanidad corrobora la tesis aristotlica
es un "Animal Poltico"88. Es esencialmente sociable, y se
asocia polticamente por necesidad, o, dicho de otro modo, por ~ Juan Antonio Widow Antrmcich El HOMBRE, ANIMAL POLfTICO.
Academia Superior de Ciencias PedaRRicas de SantiaRo. 1984, Pg. 23
(90) Ale;andro Silva Baseuan. DERECHO POL/T/CO. ENSAYO DE UNA
Jacques Marilain, Julin Moras y en nuestro medio por los partidarios S/NTES/S.. OP. CIT. Pg. 18
modernos de la doctrina del derecho natural. (9/) No elll'ano Scrates .wpone eO/l/o mxima de 'ida su clebre "Concet"
(88) Aristteles. LA POLfTlCA. OP. CIT. Libro /. P!i. /2 a ti mismo".

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de que en la medida que ha existido humanidad espiritual, De esta forma aparecen con claridad fenmenos sociales
su propia naturaleza le exige asociarse con otros. En efecto, conocidos de nuestra poca, como el reconocimiento de
ya desde la sociedad primitiva, basada en la lgica del la familia biparental, la propiedad privada, la religin y
nomadismo, denota la necesidad del hombre de unirse la sociedad poltica.
con otros. Con Fayt, en consecuencia, concordamos en que "toda esta
De acuerdo con el estudio del profesor Fayt, desde la etapa del proceso evolutivo humano podemos resumirla en
poca de las comunidades nmades el hombre ha sido un solo trmino: participacin "n As, de acuerdo con Mc
el nico ser con una realidad cultural En la prehistoria, Nall y Durkheim, la asociatividad humana va adoptando
dividida en los perodos eoltico, paleoltico y neoltico, distintas formas, pero todas conllevan el mismo elemento:
encontraremos los testimonios de este fenmeno. As, se naturalidad. De este modo, lo que tienen en comn las
estima que el hombre hizo su aparicin en la tierra hace hordas, los clanes, las fratras, las tribus, las aldeas, las
cerca de un milln de aos, dentro de los cuales la poca ciudades bsicas, las ciudades-estado, las naciones y los
histrica slo ocupa los ltimos seis mil. estados (en orden de evolucin cultural) es un aspecto
La poca () perodo eoltico comprende el desarrollo de las comn: la sociabilidad natural humana. 93
primeras formas de lenguaje, de control y uso del fuego
y de piedras elegidas por su tamao. Sin embargo dicha 5.2. Anlisis sociolgico del origen de la sociedad. Una vez
poca no nos da mayores notas de distincin del fenmeno aclarada la necesidad de asociarse de los seres humanos,
social. es fundamental entender la naturaleza de las distintas
En el perodo paleoltico, que se extiende entre los aos formas asociativas humanas a la luz de la sociologa.
300.000 a los 10.000 AC, encontramos las primeras De acuerdo con la sociologa no toda forma de asociacin
piedras talladas, las viviendas construidas sobre roca y es una sociedad. Ser absurdo suponer que todos los actos
los primeros implementos, como el hacha, la lanza y el comunitarios del hombre tienen una naturaleza social.
cuchillo. Constata Fayt que la multiplicacin de la especie De esta forma, sociolgicamente, se necesita de ciertos
humana se produce por las condiciones superiores de elementos para que una forma de asociacin se constituya
supervivencia. De este modo, se han formado bandas de en una sociedad:
caza de bisontes, que, pese a lo reducido y nmade de su
carcter, generan ya antecedentes de uniones humanas a. Pluralidad de personas, Es inconcebible que exista
por convivencia. Al iniciarse la fabricacin de armas e sociedad si slo hay una persona. En efecto, una de
implementos, y al producirse la radicacin de algunos las caractersticas que el derecho civil y comercial
de estos grupos en chozas, se produce otro escenario de exigen para la existencia de una sociedad, de cualquier
desarrollo cultural. Los hombres comienzan a procurarse naturaleza, es que a lo menos existan dos o ms personas
implementos como flechas, anzuelos, arpones y alfileres. dispuestas a poner algo en comn para obtener los
Asimismo, se producen nuevos fenmenos colectivos respectivos beneficios de dicha unin.
como el enterramiento de los muertos y el nacimiento del b. Existencia de un fin. Esta agrupacin debe tener un
arte rupestre. objetivo comn, pues de lo contrario no existe razn de
Eael neoltico aos 10000 al 3.000 Ak se produce el ----------------pexvllcsTite>i'incla para ella. Pueden existir tantos fines como
sedentarismo. El hombre conoce el tejido, la alfarera,
las piedras pulidas los metales, el trabajo de la tierra, (92) Carl().~Fal'l. OP. ClT. p~. 76
la domesticacin del ganado y desarrolla la navegacin. (93) Cilado.\' por Cario.\' Fayl. Ihidem.

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

necesidades tenga el hombre, que puedan ser satisfechas Finalmente se llama estamentos a los distintos sectore5
con el trabajo comn. del grupo mayor.
c. Concurso mancomunado de pluralidades. Esto Las instituciones, de las que hablaremos con mayor
corresponde a la accin comn de la pluralidad de detencin ms adelante, son definidas por Mareel
personas en torno a dicho fin comn, en un trabajo Prlot como "colectividad humana unida por una idea
comn, que incluya la accin de todos los integrantes de o una necesidad comn y sometida a una autoridad
dicha comunidad. Para alcanzar el fin social pretendido y regla fija" 96. Por lo tanto, mantiene su estructura
es vital el trabajo comn de todos los asociados, pues y organizacin a lo largo del tiempo, a pesar de que
de otro modo alcanzar el fin es imposible. cambien sus integrantes o su forma organizativa.
Reunindose estos requisitos, como seala Silva Seala Prlot que "Para evitar todo lo que podra hacerla
Bascun, sociolgicamente existe una sociedad. 94 confundir con la persona humana, la "institucin.
En esta misma lnea de ideas, las agrupaciones sociales, persona", o, ms exactamente, la "institucin-cuerpo",
que no son simples aglomeraciones o reuniones aparece as cada vez que en una colectividad dada
espordicas, pueden ser impuestas directamente, ya se instaura otra vida que agrega algo a la vida dl
sea por la naturaleza del hombre, como la familia, sus componentes. Desde que alcanza un cierto grad(
como asimismo pueden ser nacidas del libre acuerdo, de integracin, desde que, comunidad o sociedad.
como un club deportivo o un grupo de msica, y otras constituye un cuerpo, deja de reducir a Los individuo:,
formadas de hecho, como aquellas que el derecho civil que all se encuentran agrupados."
seala con el concepto de comunidad95, Prlot contina: .. Ya los romanos haban distinguitk
La sociologa seala que la comunidad humana se funda claramente el cuerpo -llamado, segn eL caso, corpus,
en la percepcin que tiene varios individuos de sentirse collegium, sodalitas-, en que Los individuos pasan y w
agrupados o vinculados, mediante alguna forma de suceden sin que por ello quede afectada la existencia
relacin. Al hecho material del grupo, y al sentimiento misma de la sociedad, y la societas, simple agrupamientc
de comunidad, se une en la sociedad el concepto de personal, yuxtaposicin pasajera de individuaLidade~
organizacin, o sea la debida estructura que fortalece contractuantes".91
los elementos antes mencionados.
Estos grupos organizados se clasifican en distintas 5.3. Anlisis Jurdico del origen de la sociedad. Los elementos
especies. Si derivan de la voluntad de sus integrantes, se . que hacen que una agrupacin humana sea una sociedad
llaman asociaciones, tomando el nombre de sociedades -no en el sentido del derecho civil o comercial, sino en el
las asociaciones organizadas para fines permanentes. Las jurdico/poltico- se refieren a los siguientes elementos
organizaciones son los grupos que combinan elementos
humanos y materiales para la consecucin de sus fines. a. Duracin en el tiempo. Las sociedades duran en el
tiempo, y mientras ms -o menos- tiempo duren,
(1.)4) Pam lIIl mayor ahundamiento de esta lnea de concepcin social I'er (1
depender su capacidad de trascender en importancia.
Alejandro Silva Basclliln. DERECHO POL/TlCO: ENSAYO DE UNA Como veremos ms adelante, de acuerdo con la doctrina.
SfNTESIS. DI'. CIT.
(\15) Segln el derecho civil la coml/nidad es I/n cl/asicontrato re.mltante de un (96) Para comprender el pensamiento de Mareel Prlor, se recomienda
hecho. como la adquisidln por parte de \'(/ria,~ per,wna,\' de una misma cosa INSTITUCIONES POL/TlQUES ET DROIT CONSTlTUTlO-NEL, Ed;,.
que no sea dil'isihle. o la ml/erte de I/n padre que genera una agrupacin Dallo~. Pars. 1970.
de la masa defamiliares del cal/Jante o difl/nto. (97) Marcel Prlnt. OP. CIT.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

las sociedades que logran trascender a sus integrantes El Estado y la Familia son sociedades necesarias.
se denominan instituciones. Ambas son indispensables para la vida del hombre,
Existe, s. una constante: a mayor intensidad de relacin, atendida su naturaleza. La familia siempre ha existido
la sociedad puede alcanzar mayor relevancia social. Si y es necesaria en razn de la procreacin de la especie
trasciende socialmente, el Derecho la considera como y de la proteccin que los hijos requieren en la etapa
un objeto digno de preocupacin y regulacin. de su desarrollo. Como seala D'Ors, es necesaria al
b. Autoridad. Apreciaremos al analizar la politicidad hombre para mantener el principio bblico de "creced
como caracterstica social que el poder y la poi tica es y multiplicaos", imperativo para la comunidad, para el
inherente a la existencia de la sociedad. gnero humano. 98 Es de la esencia del hombre buscar
c. Personalidad. Una sociedad es, como se define desde estabilidad y continuidad en su vida, lo cual trasciende
el punto de vista jurdico, una persona moral. Es una inevitablemente en su vida afectiva.
persona distinta a quienes la integran. Es un ente, no En cuanto a la sociedad poltica, el Estado es necesario
corporal, pero s dotado de derechos y obligaciones. como agrupacin poltica superior, en la que el hombre
ha estado inserto desde el principio de la especie
Las personas, desde una perspectiva ju rd ica, se d ividen humana. Es de la esencia de la naturaleza humana que
en: exista una institucin social que agrupe a las dems en
torno suyo, y que complemente la accin de las dems
Naturales
sociedades.99
Esta caracterstica podremos apreciarla ms claramente
Personas
al estudiar la politicidad del hombre. Creemos, como

L
Meramente morales
Guzmn, que "en las primeras familias se confunde
Morales
la existencia de Familia y Estado. "100
Jurdicas
Sociedades Voluntarias son, en cambio, las que
Son naturales las personas integrantes de la especie requieren del concurso de la voluntad del hombre, y no
humana. Personas morales son aquellos entes ficticios son exigidas por la naturaleza humana. Son ejemplo
distintos a las personas naturales que las integran. Las de ellas las sociedades comerciales, los gremios, las
personas meramente morales son aquellas que no gozan empresas, los clubes deportivos, etc. Su existencia
de capacidad para ser representadas jurdicamente, en depende de la voluntad de quienes las integran. Son
contraposicin a las personas jurdicas. agrupaciones intermedias, que se encuentran entre el

6, CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES


(Y8) D'Ors, lmm, UNA INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO.
A.I. De acuerdo a si son o no exigidas por la naturaleza humana. Ediciones Universidad Callira de Valparaso. 1989. P!?, 90
(Y'J) Sera inconcebihle que la nalllraleza humana le diera al hombre un fin
Sociedades Necesarias y Voluntarias.
, Illimo y que .lle 1lO.I"e pudiera alcalizar, Como lo all/erior. sera impensable
. . : --'l1lf-IIO ni5linen 101' medio5 suficientes eil fa Irailll{P~1l para que dIcho
. --Sooiedades-Neees8n8s. Son aquellas que'SOrrexlgd<ls /in/ese alcanzahle por el hOlnhre, La naturaleZ.a !Julllana e.!truetura a la
directamente por la naturaleza humana. Siempre han sociedad de esla/orma. y para permitirle al homhre alcanzar su fin ltimo,
. 'tI t' .' d I t I hace necesario para el hombre a~rllparse en e.\'I,.",llIra.\' que le permitan
eXlstl O, pues cons tuyen una eXIgencia e a na ura eza lograr diclUlfinalidad. elllodas las poc'as,
sociable del hombre. (100) Rojas Slllchez y olrm. editore,5. OP. ClT P<!? 42

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Estado y la persona humana. Siempre se encuentran que permiten satisfacer las totales necesidades de
inmersas dentro de un Estado. las personas que integran la sociedad. Dependiendo
De ah que en doctrina reciban el nombre de cuerpos del nivel de grados de asociatividad que alcance la
intermedios, dada su posicin en la sociedad. Su mayor sociedad, y en consecuencia del nivel de evolucin
o menor surgimiento depende de la evolucin cultural del Estado depender el nivel del fin que las personas
y social de la especie humana. Como Tocqueville, logran alcanzar en el plano social.
pensamos que la libertad de asociacin "es la ciellcia El Estado es la sociedad de sociedades, pues agrupa
madre" en los pases democrticos, aquella de cuyo en torno a s a todas las dems, que las ordene y la';
progreso dependen los progresos de todas las dems. articule en beneficio de la comunidad. El Estado es esa
Sostendremos, pues, que a mayor nmero y desarrollo forma asociativa que cuenta con todos los elementos
de los cuerpos intermedios en un Estado, habr mayor que permiten al hombre, si l as lo quiere, alcanzar SL
desarrollo social y de las garantas individuales de los propio fin ltimo.
habitantes de ste. 101 Sociedades Intermedias. Aquellas que no son capaces
de promover el pleno bien de sus integrantes, pues no
6.2. Atendiendo a si poseen los elementos necesarios que poseen todos los elementos necesarios para proporcionar
favorezcan al hombre en la bsqueda de la plena felicidad: el bien comn general. Poseen elementos que permiten
Sociedades Perfectas y sociedades intermedias. satisfacer parcialmente a sus asociados. Por lo tanto.
Sociedades Perfectas son aquellas que poseen, en se ordenan en torno al bien comn particular, o sea el
s mismas, todos los elementos que permiten a sus de cada uno de los integrantes de ella.
integrantes alcanzar el bien comn general, si as lo El orden configurado por el Estado se llama Bien ComrJ
persiguen sus individuos. General. Por lo tanto, este es el Bien Comn del Estado.
Esta clase de sociedades renen todos los elementos pues permite a sus habitantes la plena realizacin.
necesarios para permitir a los seres humanos su mximo La calidad de sociedad perfecta no est dada por el tamac
bienestar, tanto en el plano material como espiritual, con de la institucin o sociedad, sino por la estructura de
tal que estos lo busquen. Se ordenan en torno al bien ella, que permita a sus integrantes generar condicione~
comn general, el que como veremos, es promovido que posibiliten a ellos alcanzar el bien comn. La
por las sociedades pero obtenible por los individuos. calidad de sociedad perfecta, por otra parte, se refiere
Se seala en doctrina que participa de esta categora a su cualidad de completitud. No es perfecta, pues es
el Estado en el orden terrenalll)Z en cuanto permite a una obra humana, pero s puede ser lo ms completa
sus componentes desarrollar el mximo posible de sus que la naturaleza humana permita.
potencialidades, poseyendo todos los elementos que El Estado es el nico que puede proporcionar al hombre
les permiten alcanzarlos. El Estado complementa a las condiciones que le faculten para alcanzar el Bien
las dems agrupaciones humanas. Posee los elementos Comn. Por ello, cuando nos corresponda estudiar la
politicidad, diremos que el Estado ha existido desde
( 101)
, ,.'
Citado por lean laeques Chevalher. LOeS (JRANDES TEXTOS POLlTlCO,\.
'. que
L existen d dos
d o ms personas humanas.'ti d
OP. CIT. P::. 261 as socle a es mtermedIas tambIen se clasI can, e
(102) Como nota externa al curso. se seala que en el orden sohrenatural la I::lesia acuerdo a su carcter y en relacin a su relacin con la
es una sociedad necesaria y perfecta. Es necesaria, para los creyentes, conduccin del Estado:
de,l'{le que Cristo la fundo, y es perfecta en eualllo permite en el orden
extranalllral alcanar la Salvacin Eterna.

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MANUAL DERECHO POUT1CO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

6.2.1. Sociedades Intermedias Polticas son aquellas autor a la sociabildad social con un tejido. en el que la urdimbre
que se generan a raz de la conduccin del Estado. representa el orden, conformado por ideas objetivas. y la trama,
Ligan a los hombres en virtud de afinidades relacionada con el poder, representa a la voluntad y las pasiones
polticas, es decir. aquellas que se relacionan con subjetivas de los hombres. El contenido de la sociedad que Hauriou
la conduccin del Estado. Incluye a los partidos plantea ofrece dos aspectos de conocimiento: los acontecimientos.
polticos, a los institutos. academias y fundaciones que son la obra subjetiva del hombre, y las instituciones, que
de difusin de ideas polticas o de doctri nas de significan el sedimento objetivo. Las instituciones, segn
gobierno, etc. Hauriou, son en consecuencia "todo elemento de la sociedad
cuya duracin no dependa de individuos determinado."*
6.2.2. Sociedades Intermedias No Polticas son a- Toda institucin nace a raz de la voluntad de uno o ms
quellas que se generan por vnculos no polticos. hombres. pero cuando ella logra madurez en el tiempo. es
Ejemplo de ellos son las juntas de vecinos. los capaz de independizarse de tal acto volitivo, perdurando ms
clubes deportivos. los centros de alumnos y las all de la vida de quienes las integran. Las instituciones duran,
asociaciones gremiales. en consecuencia, en r.elacin a las necesidades objetivas que
ellas encarnan y la justicia que las anima. lo3 De esta forma, las
7. LA POLITICIDAD HUMANA instituciones han existido desde que los hombres han efectuado
obras sociales que los trascienden.
Ya hemos establecido que ontolgicamente el hombre es En el caso de la Ciencia Poltica, se han denominado
distinto al resto de la creacin. y que est en su naturaleza la civitas. polis, repblicas. imperios, feudos. principados. reinos.
sociabilidad. Analizaremos ahora si es o no natural la estructuracin pases. etc. Ellas son las llamadas sociedades polticas.
organizada de la sociedad. o si sta es fruto del azar. La cualidad de las sociedades de desarrollar estructuras
Hemos dicho que la mundanidad es la capacidad de de gobierno, en la que algunos mandan y dictan normas para
coexistencia de los hombres entre las dems criaturas. Sealamos el resto de la comunidad, se denomina en ciencia poltica la
asimismo que los seres humanos coexisten con conciencia de su politicidad. Sealaremos que, segn Burdeau, lo poltico es
existencia. Asimismo hemos entendido que los hombres coexistimos aquello que "califica un cierto arreglo de elementos materiales
en forma recproca. A ello lo denominamos sociabilidad. Esta de una colectividad, y de elementos espirituales que constituyen
slo existe si la convivencia es consciente. Cuando la convivencia su cultura".104 . .
es organizada, cuando la pluralidad de individuos humanos se La actividad poltica. politicidad, o en adelante, la
estructuran y organizan se denomina politicidad. poltica, es definida por los profesores Nogueira y Cumplido
Existe un orden. como hemos apreciado, entre estos tres como "Actividad social que desarrollan los hombres en orden
elementos: el primero, la mundanidad, el segundo, la sociabilidad a gobernarse ellos mismos dentro de una sociedad poltica." lOS
y el tercero la politicidad. No podra existir politicidad sin
mundanidad ni sociabilidad. puesto que esta ltima abarca ms
que la politicidad y la mundanidad por ser ms omnicomprensiva. (*) HUlfr;OIl. AIlO~. DECRETO CONSTlTUCfONAL E INSTUITUCfONES
POLTICAS. EdiT. Anier, Barcelona. 197/.
Asimismo entre mundanidad y politicidad una relacin de gnero . , . sra. 01'. CIT.. POI{.
a especie. en la que la especie -politicidad- es una parte del (/04) (ieor!ies Burdeau. TRATADO DE CIENCIA POLlTlCA, Vol. 1.. Pars,
gnero mundanidad. Francia. ciTado por Humberfo Nogueira y Francisco Cumplido, DERECHO
POLlTlCO, U"iv. A"drs Bello.
Segn Maurice Hauriou, la estructura de la sociedad es (105) Humberfo Nogueira v Francisco Cumplido. DERECHO POLlTlCO, Univ.
dualista, o sea en parte objetiva y en parte subjetiva. Compara el AlIllrs Bello. pg. 13.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Mario Verdugo, por su parte, la define como "actividad eje cientfico ll2 El medio d~ conocimiento de la realidad poltica por
quienes procuran obtener el poder, retener/o o ejercitar/o con medio de la aplicacin del mtodo investigativo se denomina,
vistas a unfi1,l."106 Por su parte, Luis Snchez Agesta la resea precisamente, ciencia poltica. Esta es una ciencia social qu~,
como "La actividad social que decide sobre la configuracin segn Dabin, ..... tiene un objeto e~pec(fico (...) a saber, el Estad J,
de una comunidad (distribuyendo esferas de accin y de bienes la "cosa poltica" con todas las realidades, nociones y valorl'~
y servicios) desenvolviendo, defendiendo o transformando el que implica la cosa pblica."II)
(}rden vinculante con que se organiza esa comunidad. "107 Asimismo, la poltica puede ser observada como arte, t n
La poltica, actividad en la que se desempea el mundo cuanto el desarrollo de la poltica es un ejercicio prctico de
de lo poltico, segn el profesor Carlos Fayt, es "la actividad naturaleza social. Para Loewenstein "la poltica no es sino la
humana destinada a ordenar jurdicamente la vida social (ucha por el poder"1I4 En suma, la poltica en cuanto actividad
humana", y que "de ella deriva el gobierno de los hombres artstica no es sino la capacidad de ejercer el poder, hecho
en la comunidad organizada". Agrega Fayt que "consiste en connatural al hombre por el hecho de vivir en sociedad. Y en
acciones ejecutadas con intencin de influir, obtener, conservar, cuanto tal, persigue las necesidades del momento, tal como lo
crear, extinguir o modificar el poder, la organizacin o el seala B1untschili, que seala que dicho arte prosigue "ciertos
ordenamiento de la comunidad".1lJ8 La expresin "poltica", en fines externos. una creacin nueva, el mejoramiento de las
sentido general, se identifica con lo "til" y lo "hbil" 109. Fayt instituciones pblicas. la victoria sobre el enemigo. El arte de
seala que es "habilidad para comportarse con beneficio ante gobernar se manifiesta en los actos y se estima por el efeclO
una circunstancia determinada. "110 producido. "1\,
La expresin '_poltica." resiste al menos dos anlisis Como seala Snchez Agesta la poltica es parte natural
diversos: ~omo objeto de estudio cientfico y como arte. de la convivencia o vida social. Unas veces es conducta humana
En cuanto ciencia'll la poltica es un objeto de estudio individual que se refiere a la conducta de otros, apareciendo
como una decisin. Otras veces como formas de convivencia
objetivadas, de cierta forma annima, manifestada en instrumentcs
(106)
Mario Verdugo Marinovic, MANUAL DE DERECHO POLlTlCO, Edit.
Jurdica, Chile. 1981, tomo 11. pg. 7
externos de la comunicacin humana independientes de la
(107) Snchez Agesta. OP. ClT.. p. 112 voluntad de hombres determinados manifestadas en la forma
(108) Carlos S. Fayt. DERECHO poLTICO. Edit. Depalma. tomo 1, 1998, 10 de instituciones. 1I6
edicin, Pg. 9
(109) Para Weber el concepto "cumprende toda especie de actividad directiva
La poltica se usa y se aplica para cualquier entidad
autnoma. Se habla de la poltica de divisas de un banco, de la poltica organizada, por pequea que sea. De esta forma, a partir dci
de descuento de la Reichsbank, de la poltica de un sindicato durante una principio de politicidad, la sociedad puede desarrollar una
huelga; puede hablarse de la poltica edl/catiwl de l/na comuna I/rlulIla
o mral; poltica del presidente de /lira asociacin voluntaria, inclusil'c
de la poltica de una esposa prudente que trata de orientar a su marido". (112) Ciencia es. de acuerdo con la filosofa tradicional, es "conocimiento cieriO
Max Weber. LA CIENCIA COMO PROFESIN; LA POLTICA COMO de las cosas por sus cau.ws". Para el diccionario de la Real Academia
PROFESIN; Espasa Calpe, Madrid, 2001. segunda edicin. Citado por Espaola (RAE) el concepto ciencia es "conocimiento ordenado y
Germn Uma Valenzuela. DERECHO poLTICO CHILENO. Editorial siste/llati~lldo y ordenado de las cosas por sus principios y causas".
Jurdica Ediar-Conosur Ltda. Sin llIio, pg. I (113) A este respecto ver Jean Danin. SOBRE LA CIENCIA POLfTlCA. Revis,a
(1 lO) Carlos FllY/, OP, CIT, Pg.12 de Derecho Pblico 1954, pg. 5 35.
______--\-(LllulL-Depelldiellr!o de la Il"turalew~~'.d;'ha.f(}mw-Jf'-BHfflecj''tIIl'il'''fI'''(Jo~-- ---tf}4) Km/ Loen en,l/ein. TEORIA DE LA CON:)]" UClON. Ediciones Aritl,
adopta laforma de la materia que estudia. La Ciencia Poltica tiene entre Barcelona, 1970. Pg. 24
sus objetos de estudio (/ las insti/llciones, cuerpos y rganos de expresin (115) J. G. Bluntsclri/i. DERECHO pOLTICO UNIVERSAL. PARTETERCER,I.
y desarrollo del E.I'Iado; las ideas que inspiran el funcionamiento del LA pOLTICA, versin en espl//lol de A. Garea Moreno, tomo 111. Madrid,
Estado; la dinmica poltica. que estudia a las fuerzas que participan del Esplllia. 1880. Captulo O, p. 11.
proceso de lo pblico y el estudio acerl'll de la teora de la Constitucin. (116) Snche: Agesta. OP. CiTo p~. 70

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

convivencia organizada, lo que genera la necesidad de que todas sino en todas las sociedades- la existencia de autoridades que
las instituciones se agrupen en torno a estructuras de poder. dirijan, siendo esto inherente a su existencia.
Ello lo apreciaremos posteriormente con mayor claridad, pero Eso significa que, en virtud de la caracterstica de politicidad
adelantaremos que todas las estructuras sociales necesariamente que caracteriza a la sociedad humana, siempre existen estructuras
se organizan en instituciones de mando y de subordinacin, desde de autoridades que dictan normas. Lo contrario hace que la
la familia hasta el Estado, pasando por todas las sociedades sociedad deje de ser lo que es. Ello explica que los movimientos
intermedias. que promueven la anarqua pretenden, en ltimo trmino, la
Es la politicidad la que le agrega organizacin a la aniquilacin social, pues la ausencia de autoridad implica el fin
sociabilidad natural del hombre. de la sociedad.
Mando se define como la orden que se imparte a otro para
8. CARACTERSTICAS DE LA POLITICIDAD: PO- que acte de acuerdo a la voluntad del que la impone. & expresiva
DER, MANDO, OBEDIENCIA Y AUTORIDAD POR de la autoridad del poder del superior sobre los subordinados.
LEGITIMIDAD Obediencia significa la aceptacin, acatamiento y
conformidad de quien recibe la orden, expresados en la realizacin
La politicidad supone la ex istencia del poder. Dada de lo que pide el que manda. Sin obediencia no existe mando~
la naturaleza del hombre, es de la esencia de las estructuras Autoridad es quien detenta legtimamente la facultad de
sociales la necesidad del poder. Alguien tiene que gobernar y mandar, y a quien la comunidad debe la obediencia, siempre
otros tienen que obedecer, puesto que lo contrario supone un que sta acte en forma legtima y conforme al Estado d~
estado de imposibilidad de toma de decisiones. Como seala Derecho.
Len Duguit, "en todo grupo humano, desde el ms pequeo La autoridad es la que ejecuta la forma y el fin de la
al ms grande, existen los que mandan y los que obedecen, los sociedad. Es indispensable que toda sociedad, como veremos,
que dan rdenes y los que acatan, los que toman decisiones tenga una autoridaQ.119 Se seala que la autoridad es la forma
y las que las aplican; los primeros son los gobernantes y los de la sociedad. Los actos de la autoridad -no las personas que
segundos son los gobernados"1I7 la ejercen sino que el concepto abstracto de ella- son los que
El poder y el mando son parte del mismo fenmeno. Es de ordenan y dan forma a la sociedad. Por ejemplo, en las sociedades
la esencia de la relacin entre gobernantes y gobernados que los comerciales, los estatutos de convivencia interna los dicta la
primeros ordenen y los segundos acaten. Como seala Duverger autoridad respectiva -junta de accionistas, directorio, etc.-. En
"si se habla de poder cada vez que una relacin humana es la sociedad poltica es la autoridad la que dicta las leyes.
desigualitaria, cada vez que un individuo puede obligar a otro Para que la obediencia a la autoridad sea legtima, deben
a someterse, el poder se encuentra en todas partes, y todas las cumplirse determinadas condiciones y circunstancias. Ellas
instituciones tienen un carcter poltico. "IIH son:
Al hablar de mando, establecemos inmediatamente una
conexin con el concepto de orden. El orden se define como 1. La regularidad del ttulo del gobernante, conocido y
la correcta disposicin de todas las cosas en torno a su fin. El ~ceptado por quien obedece, Se entiende por ttulo regular
orden implica, en las sociedades -no slo en la sociedad poi tica, aquel documento jurdico en el que se otor.ga un derecho o

(117) Ctadoen Maurice Duver?er, INSTITUCIONES POLTICAS Y DERECHO ( I /'}) Hay ('(ISOS en que la autoridad se cOI!(unde con la totalidad de la comunidad,
CONSTITUCIONAL. Editorial Ariel, Barcelona, EspOlia, ICJ70, pR. 25. cllando esta es peque/la en nlmero de integrantes. Sin embargo, siempre
(/18) Maurice D/ll'er?er. OP. ClT. P? 26 existe autoridad.

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

se establece una obligacin, por analoga al ':justo ttulo" lengua, confesin, costumbres o destino, enlaza con la idea de
del derecho civil, que consiste en aquel que legalmente una organizacin de poder ya existente o deseada"121
basta para la adquisicin del derecho transmitido La Nacin es la comunidad que agrupa a quienes s.:
2. Que lo mandado se encuentre dentro del mbito de encuentran unidos por dicho sentir. Las personas que se agrupan
atribuciones o competencia de la autoridad. Silva Bascun en torno a ste lo hacen por ser ellos depositarios de un conjunto
seala al respecto que es la atribucin legtima de una de valores configurados por la convivencia prolongada en el tiempo
autoridad para el conocimiento o resolucin de un asunto, en un territorio comn, a lo largo de varias generaciones.
basndose en el artculo 108 del Cdigo Orgnico de Este sentimiento comn, de quienes comparten una realidad
Tribunales chileno. 120 de presente, produce una admiracin por el pasado del grupo,
3. .El contenido razonable y justo de la orden. Dicho de otra que se traduce en que ellos comparten adems otros elementos
forma, su conformidad a la ley natural y a los derechos distintivos de otras naciones, como el idioma, la religin, la
esenciales de la naturaleza del hombre que emanan de historia, etc. Asimismo, este grupo denominado nacin genera
aquella. entre sus integrantes una visin de las posibilidades de desarrollar
4. La influencia de la persona que manda, dada por su un futuro comn mejor.
dignidad, ciencia o experiencia, la que es definida por la Para el profesor Carlos Estvez Gazmuri existen dos
RAE como "Poder, valimiento, autoridad de alguien para elementos constitutivos fundamentales en el concepto de nacin.
con otra u otras personas () para intervenir en un asunto El primero de ellos es un aspecto emocional, consistente en
o negocio." este sentimiento nacional comn, al cual antes nos referimos.
5. La relativa confianza por parte de quien obedece de la El segundo es un aspecto de naturaleza material, que son ti
rectitud de propsito de la autoridad. No resulta exigible al obediencia a una autoridad comn y a las leyes generales que
sbdito la certeza o confianza plena en torno a las decisiones rigen la convivencia social.
de la autoridad, sino ms bien una razonable credibilidad El Concepto de Nacin tiene su raz histrica, segn
de la recta intencin de la orden a obedecer. algunos autores, en el verbo nascor (nacer). de donde viene natio.
Maritain seala ms precisamente que deriva de la conjugacin
9. NACIONALIDAD Y NACIN. SOCIEDAD POL- nasci, derivada del acto del nacmiento. 122 Parece haber consenso
TICA. en variados politlogos en que el concepto tiene su origen a
comienzos del siglo XVII en la Universidad de Pars, donde
Al organizarse la comunidad, de conformidad a la politicidad, los alumnos se reunan segn su procedencia: cada grupo de
la ciudadana conforma sociedades polticas. Pero previamente alumnos era una nacin 123
a la formacin de los Estados. se produce un fenmeno social Para Maritain la nacin es una comunidad, debiendo
reflejado en un sentimiento que permite a los integrantes de dicha siempre distinguirse entre la comunidad y la sociedad. Si bien
comunidad conformar una unidad poltica. Este sentimiento ambas son realidades tico-sociales humanas, la comunidad est
popular se denomina nacionalidad. ms relacionada con la obra de la naturaleza y la sociedad con
Max Weber seala que la palabra nacional ..... es una la racionalidad y la voluntad asociativa. De este modo, la nad5n
manera especfica de pathos (sentimiento apasionado) q/le en
., a traves ae una comulllaaa ae (/2/) Cilado por Snchez Agesta. OP. CIT.. pg. 167
(122) Jacques Maritain. EL HOMBRE Y EL ESTADO. Editorial del Pacfico
S.A .. Santiago, Julio /974, Pg. 30
(123) Al respecto. ver Nogueira y Cumplido, OP. CIT., pg. 102Y Snchez Age~/a,
(/20) Si/m BasCllIlll, Alejandro, TRATADO. 01'. Cit.. Tomo /. Pl~. 459 UP. C/T.. pg. /7/.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

es una comunidad, "quizs la ms compleja y completa que A nuestro juicio, la nacin es la asociacin de un grupo de
haya sido engendrada por la vida civilizada"124 As, al no ser personas que detentan el nimo de permanecer en una agrupacin
una sociedad, es un "ncleo conciente de sentimientos comunes permanente, infundida de elementos culturales comunes -religin,
y de representaciones que la naturaleza y el instinto humano idioma, valores, etc.-, ubicadas en un territorio especfico, que
han hecho hormiguear en torno a un determinado nmero de consta de la capacidad de autodeterminarse sin sujecin a otra
cosas fsicas, histricas y sociales. "125 agrupacin similar. .
La nacin, desde el siglo XVIII, es el centro de la unidad
poltica. Es en la nacin donde se ha afirmado el orden poltico, y 10. ESCUELAS SOBRE EL CONCEPTO DE NACIN
sobre ella se han definido los problemas de estructura de la sociedad
poltica. Como seala Snchez Agesta, la nacin es la "base sobre 10.1. Escuela Clsica Francesa
la que se superpone el Estado como una organizacin (...) Por
ello, la comunidad nacional se ha identificado frecuentemente Para esta tesis, la nacin es una persona que puede de-
por esta vinculacin con la organizacin poltica; defendiendo la sarrollarse hasta llegar, eventual mente, a transformarse en
nacin como la comunidad que se organiza o puede organizarse una persona jurdica, y transformarse finalmente en Estado.
en Estado"'26 De esta forma puede esta persona sus potencialidades y
De esta manera, segn Jaime Guzmn, nacin es el transformarse en una sociedad poltica organizada, un
"sustrato espiritual que recorre al ('fI('rpo .mcial, que se origina Estado.
ell mltiples elementos de tipo geolgico, tnico, ideolgico, La Nacin tiene el concepto de persona. El Estado pasa a
religioso, cultural, histrico, tradicionales, y que reconoce ser la Nacin organizada. La escuela francesa reconoce la
un pasado comn, una voluntad comln en el presente y una calidad de persona a la nacin, y la potencialidad de ser
unidad de destino en el futuro."127 Estado, faltando slo la organizacin poltica para serlo. "Es
Para Alejandro Silva Bascun la nacin es "el grupo una unidad viviente que est larvada y slo su metamorfosis
humano de los que tienen conciencia de que participan de en el Estado har de ella un ser perfecto"130
una comunidad de valores colectivos, heredados a lo largo de
la convivencia de varias generaciones, que los hace sentirse Se critica a esta escuela que:
vinculados en el presente y dispuestos no slo a seguir unidos,
sino a progresar juntos en el futuro." 128 a. Como hemos sealado, el concepto de Estado entendido
Como seala Ernesto Renn, "La condicin esencial para como sociedad poltica ha existido siempre, desde la
que una poblacin llegue a ser una nacin es poseer glorias mera existencia de sociedades o de ms de dos personas.
comunes en el pasado, una voluntad comn en el presente, haber En consecuencia, el Estado es coetneo a la Nacin, y
hecho grandes cosas juntos y querer hacerlas todava"129 no posterior a esta.
b. El Estado, segn este concepto, slo podra integrarse
por nacionales. Sabemos que los estados se conforman
(/24) Jacques Maritain, OP. CIT., Pg. 30 por personas de distintas nacionalidades, pues por fuerte
(/25) Jacques Maritain, OP. ClT., Pg. 31
(126) Slnchez AResta, OP. CIT.. v.l!. 186.
que sea la nacionalidad imperante, el Estado siempre
(/27) G()n~al() Rojas Snche: y ()tm.~, editores, OP. CIT., pg. 96 estar compuesto de nacionales y no nacionales.
(128) Alejandro Si/m 8ascun. OP. ClT. pg. 21.
(129) Ernesto Renn, Conferencia dictada en la Universidad de Pars en 1822, (130) Citado en Rojas Snchez.. Gonwlo, y otros, Editores. APUNTES DE CLASES
citada por Mximo Pachero en "TEOR/A DEL DERECHO", 01' Cit. pg. DE DERECHO POLfTICO DEL PROFESOR JAIME GUZMAN E" pg.
819 98

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MARCELO BRUNET BRUCE
MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO

c. Si la nacin se fundara exclusivamente en los nacionales, puntos que se resumen en Los Derechos de la Nacin. i32
el fin del Estado sera exclusivamente estar al servicio Nuestra crtica a los totalitarismos, que coincide con nuestra
de estos. El fin del Estado es el bien comn, o sea de condena al fascismo, se sustenta en que estos desconocen la
todos y cada uno de los integrantes de la comunidad, dignidad y trascendencia de la persona humana, legitiman el
y no slo de un grupo de ellos. desconocimiento prctico de la generalidad de los derechos
d. No necesariamente a cada Nacin le corresponde un ms esenciales del hombre, y aspiran a la irreversibilidad
Estado. Se dan casos de Naciones que poseen dos o del predominio de la ideologa nica oficial, utilizando a
ms Estados. Ejemplo de ello son las ex Alemania los instrumentos jurdicos para la consecucin de dicho
del Este y ex Alemania Occidental. Asimismo, fin.
encontramos casos de Estados compuestos por varias
naciones, como por ejemplo la antigua Yugoslavia y la 10.2.2 Nacionalismo No Totalitario.
ex Checoslovaquia.
Uno de sus mejores exponentes es Jos Antonio Primo de
Rivera. idelogo de la Falange Espaola, que oper durante
10.2. Escuelas Nacionalistas
el rgimen de Francisco Franco. Para el Franquismo, la
Para esta escuela la Nacin posee un propio destino, una nacin "es una unidad de destino en lo histrico, una
propia voluntad y un propio programa. La nacin tiene la singularidad en lo universal"lll Lo que convierte a un
caIidad de persona que le reconoce la teora clsica, pero goza pueblo en nacin es haber cumplido una empresa comn,
adems de una voluntad propia que es su elemento esencial
y central. De esta forma. la nacin pasa a transformarse (/31) Grado en Gonalo Rojas Snc!ez y otros, Editores. OP. CIT.. Pg. 99
en el valor mximo del Estado. (/32) E, efecto. los prillcipio.~ que inspiran al fascismo segn la Carta ya
Existen dos vertientes de las escuelas nacionalistas. mencionada son
/. La Nacin no es un conjunto numrico de individuos, sino una UNIDAD
dependiendo de si revisten caracteres totalitarios o no moral, poltica y econmica de carcter histrico.
total itarios. 2. El trahajo es un deber social.
3. El inters individual est subordinado al inters general de la Ca
munidad.
10.2.1. Nacionalismo Totalitario 4. El Estado tiene el derecho de imponer a los individuos una disciplina
colectiva, sea moral o econmica. la cual indica los lmites de la libertad
El mejor exponente de esta escuela es la ideologa fascista individual en inters de la Nacin.
5. Solidaridad de los 'arios elementos patronales, obreros y tcnicosfren/e
de Benito Mussolini. La voluntad propia de la nacin se a la produccin.
la da un carcter mesinico. Para Mussolini la nacin se 6. Solidaridad de todos los ciudadanos frente al inters supremo de la
unifica en torno al Estado Soberano. El Estado est por Nacin.
7. Igualdad jurdica y poltica de todas las clases sociales. las cuales SOll
sobre todo y contra todos los que se opongan a l. representadas en manera igual frente al Estado y dentro del Estado por
La "Carta di Lavoro" (Carta del Trabajo). declaracin de sus organiaciones Rremiales.
La ideafasci.Ha rechaza el principio democrtico de la libertad. y en ve
principios del fascismo italiano. sostiene que "La Nacin de elevarla a la categarla de un derecho. segn el cual el individuo tiene
Italiana es un organismo confines, vida y medios de accin . -, . aran/Ice. el faSCIsmo 10 considen
. iduos, dlVzdldos o agrupaaos, que la un deber. segn el cual. el individuo debe limitar su uso "en inters de la
Nacin" o de la colectividad. El concepto pleno de Libertad no existe y se
componen. Es una unidad moral, poltica y econmica, la limita mediante una 'frrea disciplina. que debe ser aceptada. y si no
que se realiza grandemente en el Estado Fascista. "ni se la acepta, debe ser impuestas".
La doctrina de la Carta di Lavoro est expuesta en 30 (113) Gonzalo Rojas Snchez y otros, editores, OP. CIT.. pg. 99

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

ms que los elementos nativos. As, es fundamental para del siglo XX es absolutamente errado y peligroso. Seguimos
la nacin la unidad y la identidad. en esto a un poltico hind, Rhadakrishnan, quien en su
Seguimos la crtica de Jaime Guzmn a esta perspectiva libro "Religin y Sociedad" sostiene que "... el amor al
nacionalista, ya que segn ste tal doctrina bordea el suelo nativo, la lealtad a las tradiciones regionales, no
totalitarismo. 134 Se critica a esta tesis el hecho de que le significan hostilidad violenta hacia los vecinos. Si hoy
resta importancia a los elementos naturales de composicin es intenso el sentimiento de orgullo nacional, ello slo
de la nacin -agrupacin en territorio, etc.- pero destaca muestra la prodigiosa capacidad de la naturaleza humana
superlativamente el concepto histrico, con lo que los para engaarse a s misma... El patriotismo ha matado
aspectos jurdicos y finalistas, basados en los derechos la piedad y la lgica en los sentimientos".136
esenciales que emanan de la naturaleza del hombre, resultan Creemos en la necesidad de naciones bien cohesionadas.
de menor relevancia que la tradicin. La realidad del concepto de nacin permite el sano
funcionamiento de los estados. La conciencia psicolgica
10.2.3. Nuestra opinin: individual y colectiva nacional genera un movimiento tal
que impulsa la organizacin. De esta manera, es un hecho
El esquema generado en torno a los Estados Nacionales cierto que los Estados mejor organizados y estructurados
supone un sistema que supone que existe un elemento en son aquellos que se integran con personas que reconocen
la sociedad en que podra resultar ms importante que la una sola nacin.
esencia de la persona humana. Este elemento es la nacin. La homogeneidad del sentimiento nacional ha sido
Para las doctrinas antes sealadas, la nacin adquiere fundamental. para el desarrollo de mltiples estados. No
ribetes cuasi-religiosos. En este sentido consideramos puede desconocerse su influencia en la generacin de la
adecuada la opinin de Emery Reves, quien seala "Los inmensa mayora de los Estados Nacionales, especialmente
ideales y smbolos del nacionalismo, tal como el concepto en aquellos que se fundaron entre los siglos XVIII y
de 'patria', 'la bandera', 'el himno nacional' son tpicos XIX.
tab (...) nadie se atreve a criticarlos. Sin embargo debe No es, sin embargo, una regla absoluta, pues hay estados,
decirse que su exaltado culto es una de las races centrales como la contempornea Espaa, que obedecen a fenmenos
de los males que sufre nuestro siglo. "135. mucho ms complejos que estos. Ello explica, por ejemplo,
No estamos en ningn caso por negar la existencia de la las divisiones que se producen entre los estados que se
Nacin. Al contrario, creemos en su significativa importancia, han configurado en torno a variadas naciones, y que han
en su realidad social, y en la legtima, necesaria y natural generado cruenta's guerras a lo largo de la historia, muchas
incorporacin del hombre a la sociedad poltica. Pero ella de las cuales se desarrollan hasta el da de hoy, como por
est inserta en un contexto social, y no puede exagerrsele ejemplo la guerra yugoeslava o la lucha independentista
su rol, ubicndola fuera de su adecuado contenido. con mtodos terroristas implementada por la ETA.
La Nacin no es un mito, y lo nacional no es ms que un Como seala Snchez Agesta, es la existencia de las
legtimo sentimiento de unidad. Atribuirle caracteres cuasi 'naciones' lo que ha generado a lo largo de la historia
religiosos o sobrenaturales, como hicieron los nacionalismos la pluralidad de comunidades polticas existentes, en
contraposicin a una sola comunidad mundIal. LaS nacIones
aspiran naturalmente a transformarse en comunidades
(134) Insertar cita de libro Guzmn
(/35) Citado por Germln Bidart lampos. DERECHO POLlTlCO. OP. liT..
pK. /58 (/36) Citado por Germn Bidart. DERECHO POLlTlCO. OP. CIT.. p/? 159

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MANUAL DERECHO POLiTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

independientes que defiendan los intereses de sus agrupados. Sin embargo, el sentimiento de nacionalidad puede
por sobre los intereses del resto del mundo. lJ7 trascender incluso esta importante circunstancia.
como histricamente ha ocurrido, por ejemplo_
10.2.4. Elementos constitutivos de nacin con la nacin israel y la palestina. Incluso un
Estado fundado en una sola nacin puede resistir '>u
1. La reunin de un grupo social, sea constituido por divisin, si el sentimiento nacional es suficientemente
familias o constituido por alguna otra identidad enrgico, tal como ocurri con la divisin de
comn o la suma de, entre otros, los siguientes Alemania en dos estados, los cuales posteriormente
elementos: se reunificaron.

a. tnico. Corresponde a la unidad de estirpe o raza, 3. El transcurso del tiempo, que permita desarrollar e
o al menos a la mayora de una raza por sobre el integrar a todos los dems elementos constitutivos
resto, representado por el principio nato quia nata, de la nacin. Este elemento es indispensable. No
por el cual se entiende el concepto de haber nacido obstante, hay ciertos acontecimientos que pueden
en una cuna racial comn. acelerar la formacin de la nacin, como por ejempk,
b. cultural. Se constituye de todas las vivencias de una lucha comn, como ocurri en Chile durante
cultura de un pueblo, sus tradiciones, su folklore, la Independencia.
etc.
c. religioso. La fe en comn de la mayora del 4. Aspecto subjetivo o sustrato espiritual. El sentimiento
pueblo constituye un elemento distintivo de otras de nacin no es un hecho meramente poltico,
naciones. ni menos jurdico. Es ms bien un concepto de
d. lingstico. El lenguaje comn es decisivo para naturaleza sociolgica. un sentimiento comn
generar un concepto de nacin nica. posiblemente generado por diversas causas. Podemo~,
e. tradicin. Segn la definicin de la Real Academia categorizar este aspecto como la "Voluntad de
Espaola es "Transmisin de noticias, composiciones Nacin" o intencin de perseverar durante el tiemx'
literarias, doctrinas, ritos, costumbres, etc., hecha como nacin.
de generacin en generacin." Lo ms comn, como sealamos antes, es que
la nacin busque su propia identidad, su propir,
2. Resulta vital, como explicaremos posteriormente, el estructura y organizacin. Es esta circunstancia
asiento de la poblacin en un territorio. Es esencial lo que permite el nacimiento del Estado, puef.
para el nacimiento de la nacin una base geogrfica esta nacin, con territorio y personas, pretender
comn. institucionalizarse. De esta forma es que la nacip
se constituye en uno de los elementos del Estado: el
elemento poblacin, que estudiaremos en la Teora
(137) Un interesante ca.W de esto lo constituye el Reino Unido. que comprende del Estado.
la isla de Gran Bretaa -Inglaterra, Escocia y Gales- e Irlanda del Norte,
adems de algunas islas menores, Cada una l1eilIc1ias nacIOnes tiene -----ta--rractonalidad es un concepto SOCIolgICO. El
arraigados sentimientos propio,~ y excluyentes entre s, pero a la vez todas Estado, en cambio, es un concepto poltico-jurdico.
componen una unidad superior (el Reino), que los engloba, sobre los cuales
tambin existen orgullos y tradiciones, como a.~imismo vocacin de futuro
En resumen, podemos afirmar que la nacin no
comn. es una institucin, como s lo es el Estado, pero

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

generalmente la nocin de Nacin desemboca en profusamente toda la informacin que dichos medios poseen
la de Estado. En definitiva, como seala Silva, "La respecto del 'prohibido' caso. 141 En otros casos la Web vulner
nacin es slido fundamento del Estado". 138 la prohibicin de difundir textos prohibidos en Chile, por medio
del mismo mecanismo. 142
11. LA GLOBALIZACIN y EL CONCEPTO DE NACiN No slo Internet sirve a los intereses de la globalizacin.
Y SOCIEDAD POLTICA. La influencia de los medios de comunicacin social (MCS)
es coadyuvante de dicho proceso. Seala Vernica Neghme
Un tema que no puede estar ausente en los debates sociales, que, en el medio chileno, "el contexto externo (proceso de
econmicos y polticos de la actualidad es la Globalizacin. sta globalizacin), as como el interno (polticas del sistema) son
se ha convertido no slo en un fenmeno inevitable, sino adems los que estn en la actualidad influyendo y dando la pauta de
en una realidad omnipresente. La globalizacin consiste en la patrones de socializacin en Chile". As lo demostrara ".. .la
ampliacin del nivel de conocimiento, alteracin y modificacin encuesta Nacional del Consejo Nacional de TV del 2002 que
de estilos de vida de los habitantes de una nacin derivado del seala que en base a una muestra total de 2.564 entrevistados,
aumento de posibilidades al acceso a informacin. un 79,4% consume TVabierta (esta cifra sube a un 72,9% en
Qu duda cabe que el desarrollo del conocimiento, de los los nios al 2002), un 68,3% radio y slo un 22,4% diarios.
medios de comunicacin, de la aldea global de la que nos hablara El consumo diario de TV abierta ha aumentado desde 1996
Marshall McLuhan 1J9 en la dcada de los aos '60, han trastocado desde un 83,5% a un 84,1% en 1999 en tanto la TV pagada,
y afectarn los conceptos que hasta ahora conocemos en materia que es ms segmentada, ha disminuido en el mismo periodo
de soberana, de leyes, de sentimientos patrios, etc.? desde un 73,1% a 1m 65%. En promedio, la gente consum(a en
Como ejemplo, podemos sealar que, en nuestro medio, 2002 un promedio de 2 horas 13 minutos de TV abierta. Segn
Internet ha trastocado en forma importante el sistema legal. La esta encuesta, la TV abierta sera un medio que est siendo
"prohibicin de informar" que el Cdigo de Procedimiento altamente valorado por las audiencias masivas."I4J
PenaJt411 consagraba en su artculo n 189 permita la restriccin Lo cierto es que no existen visiones unvocas'sobre la
informativa sobre un asunto determinado. Sin embargo, como Globalizacin. Mientras unas hacen hincapi en los riesgos que
sabemos, en determinados casos los medios de comunicacin dicho fenmeno puede generar, especialmente para los pases que
pudieron, sin ser sancionados, emitir dichas informaciones por an no han alcanzado el desarrollo; otras destacan sus efectos
medio de pginas Web publicadas en el extranjero, difundiendo positivos, recalcando que ellos son particularmente importantes
precisamente en esa clase de pases.
(138) Alejandro Silva Basclllin, DERECHO roL/Tlco, 01'. CIT. pg. 22
(139) ram ,'Il/CI/(Irr rl prl/.wmiento whr,.la a/<lca glolml dr Marshall MILuhan. (14l) A modo ejemplar, la publicacin de las repercusiones del ca.m de el secuestro
se rccomienda la lectura de/texto UNDERSTANDING MEDIA: THE con re.mltado de muerte de 10rge Malllte 101111.1', difundido exte,!samente
EXTENSIONS OF MAN (versin en espllliol: Comprender los medios de por el diario digital www.latercera.cl. ordenada por la magistrado del
comunicacin: las extensiones del ser hllmano, traduccin de Patrick Ducher, Tercer 111~gado del Crimen de Santiago, Flora Seplveda Rivas. quien en
Edit. Paidris, Barce/ona, 1996) y del escrito por l y Quentin Fiare. WAR el curso de.m investigacirin decret prohibicirin de informar en el proceso
AND PEACE IN THE GLOBAL VILLAGE. AN IN VENTOR Y OF SOME que sustancia por la desaparicin de Matute 10hns, en virtud del artculo
CURRENT SPASTlC SITUATlONS THATCOULD BE ELlMINATED BY 25 de la ley 16.643 sobre Abusos de Publicidad.
MORE FEEDFORDWARD. (Guerra y IJa~ en la aldea global. Invell/ario (142) Recordado es en lIuestro medio lo acontecido con "El Libro Negro de la
de sitllaciones espasmridicas actllales que podran evitarse con ms justicia chilena", de Alejalldra Matus, y su posterior difusin en el sitio
feedfordward). New York. 1968. web www.latercera.cl.desdeulIservidorenMiami.EE.UU.
(140) A la fecha an el Cdigo de Procedimiento Penal se enCllentra vigente (/43) Vernica Neghme. FAMILIA Y MEDIOS DE COMUNICACiN EN LA
para call.l'llS all/eriores a la fecha de vigencia del Cdigo Procesal Penal, SOCIALlZACION DE LA PERSONA. En Revista Realidad, Nmero 92,
qlle rige para todo el territorio nacional desde el 16 de jllnio dc 2005. marzo de 2005.

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

El momento que suele ser sealado como el inicio formal Casi con certeza el ejemplo que mejor grafica esta realidad
de la presencia de la Globalizacin como fenmeno es el fin de es Internet que, sin el control de un Estado, se ha convertido
la denominada "Guerra Fra" y, en particular, la cada del muro en la red de conexin ms importante y rpida, y de alcance
de Berln. Este hito, que grafica de manera inmejorable la cada absolutamente global, existente en la actualidad.
de las barreras propias del enfrentamiento ideolgico, refleja el Esta, sin embargo, parece ser una manera errada de
contexto que permite la consolidacin de la Globalizacin. Por una entender los efectos de la Globalizacin. En la prctica, lo que
parte, porque el fin de los enfrentamientos ideolgicos radicales ella parecera haber generado es una suerte de nueva "Pax
supuso una reduccin de las desconfianzas, lo que impuls el Romana", en la que no obstante las diferencias propias de cada
contacto y la generacin de vnculos entre personas de distintos comunidad o grupo, se reconocen ciertas pautas o esquemas
pases y bloques. Por otra, porque la aceptacin creciente de la bsicos comunes, que permiten el contacto y la vinculacin,
democracia como sistema poltico y de la economa de mercado favorecen la confianza y permiten el trabajo en comn. As, no
como sistema econmico, ha generado un ambiente proclive a se trata de aplastar o eliminar lo local, ni de imponer ciertos
la globalizacin. esquemas de "grandes" a "chicos", sino de generar un estatuto
Si bien todava se discute si se ha alcanzado lo que Francis comn que, precisamente, obligue a los grandes a respetar a los
Fukuyama denomin "el Fin de la Historia"'44, parece claro que chicos, en su realidad y en sus particularidades.
el mundo ha alcanzado niveles de interconexin y vinculacin Precisamente, creemos que a quienes ms puede favorecer
recproca desconocidos y, en varios sentidos, impensados hace la Globalizacin es a los ms pequeos o ms alejados de los
no muchos aos atrs. Probablemente una de las estructuras ms centros mundiales de desarrollo. Ello porque los acerca y pO~l('
afectadas por estos cambios es la del Estado-Nacin. Diseada en contacto con los impulsos que mueven el mundo. En cierta
en y para una realidad distinta, la discusin a su respecto tiende a forma, les permite conectarse a una corriente de expansin que.
concentrarse en si es capaz de sobrevivir en este nuevo mundo. De de otro modo, habra pasado lejos de ellos. Es cierto que, come,
hecho, autores como Kenichi Ohmae, sostienen que asistimos al siempre y en todo proceso, en la Globalizacin hay riesgos. Pero
nacimiento de una nueva realidad: los Estados-Regin, que tienden es cierto tambin que, una vez ms, el desafo est puesto en las
a asumir la importancia que antes se conceda exclusivamente personas. En su capacidad para buscar su perfeccionamiento y
al Estado-Nacin. J45 para defender sus ideas, principios y valores.
Se suele llamar la atencin, por otra parte, en torno a los Si bien se sigue recurriendo en muchos casos a 1m:
efectos que la Globalizacin podra tener en lo que se acostumbra instrumentos tradicionales que vinculan a los Estados entre s,
denominar el campo de lo valrico y lo cultural. As, algunos la demanda existente y la orientacin de los esfuerzos apuntan
plantean que ella tiende a terminar con los principios y las a la generacin de espacios y oportunidades de contacto directo
tradiciones propias de los pueblos, reemplazndolos por un entre las personas ms all de las fronteras.
esquema estndar que termina uniformando a la fuerza a las Por cierto, no todo este proceso ha sido pacfico. La
diversas comunidades. globalizacin, como proceso, es normalmente contradicho
por posturas cercanas al socialismo. ngela Vivanco, dando
cuenta de los autores que sealan su disconformidad con el
modelo global izado, cita a Alain Torraine. quien se queja de
(/441 Fwncj~ Fllkuyama EL FlNDE LA IllSTORM 'EL LTiMO HOMBRE. que en este proceso el "liberalismo se limitara a dejar que el
Barcelona: Edit. Planeta De AgoJtini. 1992
(145) En e.He sentido, ver Kenichi Ohmae, BEYOND NA TlONAL BORDERS (Ms
mercado organice los cambios, mientras la idea revolucionari
All de la Fronteras Nacionales) y THE END OF THE NATlON STATE del pueblo se vera degradada a una afirmacin comunitaria
(El Fin del Estado-Nacin). The Free Press, New York. 1995.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

cerrada en smisma y poco dispuesta a aceptar cualquierforma Bibliografa Recomendada


de integracin con otra comunidad." 146
El proceso de globalizacin, por cierto, genera an ms D'Ors, lvaro. Una Introduccin al Estudio del Derecho.
interrogantes que respuestas a quienes nos dedicamos al estudio Ediciones Universitarias de Valparaso, tercera edicin,
del derecho poltico. Tal vez una de las ms significativas consiste 1989;
en saber si efectivamente nos encontramos en el reinado de una Maritain, Jacques, El Hombre y el Estado. Editorial del
nueva "Pax Romana", y por ende, que nos encontremos en los Pacfico, julio de 1974;
albores del trmino de la hegemona occidental tal como la Rojas Snchez, Gonzalo y otros, Editores. Derecho Poltico.
conocemos, con la consecuente reflexin acerca de cul ser Apuntes de Clases de Jaime Guzmn E. Edil. Universidad
su legtimo sucesor. O al contrario, como esperamos, pudiera Catlica, Santiago, 1992;
darse que el proceso en el que la unidad mundial en torno a Echegoyen Olleta, Javier, Historia de la Filosofa. Volumen
los principios del libre mercado como sistema econmico y la 1: Filosofa Griega. Editorial Edinumen;
democracia como mecanismo de gobierno se hayan establecido Santo Toms de Aquino, Suma Teolgica. Edil. Elaleph,
como elementos de consenso mundial, del mismo modo que Buenos Aires, ao 2000;
pareciera haberse asentado el respeto a los derechos esenciales Jaspers, Karl. Filosofa, Tomo 11; Traduccin del alemn
que emanan de la naturaleza humana. por Fernando Vela, Madrid. Edil. de la Universidad de
Cabe esperar que finalmente la comunidad mundial pueda Puerto Rico, 1958:
haber aceptado, como lcidamente seala Friedrich Hayek citando Santo Toms de Aquino, Suma Contra los Gentiles, Editorial
a Mannhein, que "el principio fundamental (del respeto) de la Catlica, Madrid, 1967-1968
ley formal segn el cual todo caso debe juzgarse de acuerdo con Aristteles. La Poltica. Alianza Editorial, Madrid.
preceptos racionales generales, sujetos al menor nmero posible 1993
de excepciones y basados sobre supuestos lgicos. slo puede San Agustn. Contra Fausto el Maniqueo. Biblioteca de
prevalecer en la fase competitiva y liberal del capitalismo" 147 Autores Cristianos, Madrid, 1986;
Pacheco, Mximo. Teora Del Derecho. Editorial Jurdica
de Chile, cuarta edicin, 1990;
Alessandri, Arturo; Somarriva, Manuel; Vodnovic,
Antonio. Curso de Derecho Civil. Editorial Nascimiento,
1947;
Fayt, Carlos S. Derecho Poltico. Edil. Depalma, tomo 1,
1998, 10 edicin;
Kelsen, Hans Teora Pura del Derecho. Editorial Eudeba,
Buenos Aires, dcimo primera edicin, agosto de 1973;
Rousseau, Jean Jacques. El Contrato Social o Principios
de Derecho Poltico. Estudio preliminar y traduccin de
(146) Torraille, Alain. IGUALDAD Y DIVERSIDAD. Citado /JOr Vivanco, nl!ela. Mara Jos Villaverde, Edil. Tecnos, Madrid, 1988;
CURSO DE DERECHO CONSTITUCIONAl" Tomo l. Edit. Universidad Snchez Agesta, Luis, Principios de Teora Poltica, 7
Catlica de Chile. Enero de 2002, pl? 171 edic. Madrid, Editorial Nacional, 1983;
(147) Hayek, Friedrich. CAMINO DE SERVIDUMBRE. Trad. del oril?inal
"THE ROAD TO SERFDOM (1944)" en Alian~a Editorial, Madrid, 1995, Widow Antoncich, Juan Antonio. El Hombre, Animal
p l?103

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO

Poltico. Academia Superior de Ciencias Pedaggicas de Captulo III


Santiago, 1984;
Verdugo M., Mario y Garda Barcelatto, Ana Mara. Manual TEORA DEL ESTADO
de Derecho Poltico; Editorial Jurdica de Chile, segunda
edicin, mayo de 1999;
Silva Bascuan, Alejandro, Derecho Poltico, Ensayo de Una
Sntesis. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1984;
Loewenstein, Karl. Teora de la Constitucin. Ediciones 1. INTRODUCCIN
Ariel, Barcelona, 1970.
Urza Valenzuela, Germn. Derecho Poltico Chileno. El concepto de Estado es una nocin reciente. La primera
Editorial Jurdica Ediar-Conosur Ltda. Sin ao.; vez que se us esta expresin fue en 1515, en la obra "El Pr(ncipe",
Vivanco Martnez, ngela. Curso de Derecho Constitucional. de Nicols Maquiavelo: al inicio de su captulo primero se seala
Tomo 1. Edil. Universidad Catlica de Chile. Enero de que "Todos los Estados, todas las soberanas que han ejercido
2002 y ejercen autoridad en los homhres, han sido o son repblicas
McLuhan, Marshall, Understanding Media: The Extensions o principados ".148 Luego, Jean Bodin en su obra "los seis libro.':
Of Man (versin en espaol: Comprender los medios de de la Repblica" vuelve a usar el trmino. En definitiva fue en
comunicacin: las extensiones del ser humano), traduccin el siglo XVIII que el concepto se masific, gracias a la difusir,
de Patrick Ducher, Edil. Paids, Barcelona, 1996, del texto "El Espritu de las Leyes" de Montesquieu.
Hayek, Friedrich. Camino de Servidumbre. Trad. del Etimolgicamente la palabra 'estado', al igual que el
original "the road to Serfdom" (1944) en Alianza Editorial, vocablo italiano Stat, el alemn Staat, el ingls State y el franc~;
Madrid, 1995 Etat, tiene su origen en el latn Status, que en el derecho romano
l)tc"k(\,-'.:> designaba J~L.slt!J-';;,i1J jl,lrdic9. de una persQn. ~n-c.u$lnto_..a1
.:~"J~o "Q.J1j.l!nt.-9~9~r~();y.gtigaciones respecto de su familia._dL
los dems y <te s mismo. 149
Se debate en la doctrina poltica si la nocin de Estado es
aplicable a todas las formas de sociedad poltica que han aparecidcJ
en el curso de la historia, de aquellas denominadas "sociedades
mayores", tesis que siguen, entre otros, Jacques Maritain, y en
nuestro medio, Jaime Guzmn y otros; o si la nocin de estado
slo corresponde a ciertas sociedades polticamente desarrolladas
como sostienen Georges Burdeau y Hermann Heller, y en nuestro
pas, Humberto Nogueira A. y Francisco Cumplido c., ISO entre
otro.

(/48) Nicoi<h Maquial'eio, EL PRING.'PE, sin/U/la. Edil. Pzmllmencana, Ptlg


12
(149) Mximo Pacheco, TEORIA DEL DERECHO. Pg. 600.
(150) Al efecto. ver Hlllnberto NOflIeira A. y Franci,fco Cumplido C. DERECHO
PoLTICO, OP. ClT. P!i. 78 Y ss. Y Rojas Sanchez)' otros, editores. Op
Cit. Pg. 47 Y ss.

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MANUAL DERECHO POllTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE

Como hemos sealado en la teora de la sociedad, los lo entendemos -en el sentido del Estado Nacin- sea reciente,
hombres requieren naturalmente agruparse en instituciones para pues desde la ms remota antigedad los hombres debieron
satisfacer sus necesidades. La ms grande de estas asociaciones es realizarse con la ayuda de alguna autoridad organizada en una
el Estado, pues es la sociedad de sociedades, como explicaremos sociedad que lo permitiera '5 1,
ms adelante. En contraposicin a esta tesis, otros como Strayer, y en
nuestro medio Cumplido y Nogueira, sealan que el estado, an
2. NATURALEZA, ROL Y ORIGEN DE LOS ESTA- en sentido amplio, no existi sino hasta la formacin del Estado
DOS Nacional. Ellos afirman que si bien Roma "era militarmentefuerte,
slo una pequea cantidad de sus habitantes participaba en sus
La doctrina se ha referido, en general, al uso de la palabra actividades que trascendieron los intereses locales inmediatos,
estado en dos sentidos: lo cual determinaba que la lealtad al Estado fuera escasa" Y
en el caso de Grecia "ninguna ciudad-estado resolvi jams el
a. En un sentido llllPlID, estado es sinnimo de sociedad poltica. problema de la incorporacin de nuevos territorios y nuevos
Es una visin tradicional, que supone que histricamente contingentes de poblacin a su estructura, tampoco resolvi el
cualquier forma de organizacin poltica en una agrupacin problema de la integracin de nmeros verdaderamente crecidos
social tiene caracteres de estado. Debemos sealar que de individuos a su vida poltica. O se converta en el ncleo de un
"estado", en este sentido, es la agrupacin poltica de la imperio -como en el caso de Roma-, adquiriendo as las tareas
sociedad sin estructuras complejas propias del sistema de este ltimo, o segua siendo pequea, militarmente endeble,
moderno estatal. y tarde o temprano resultaba vctima de una conquista".'~
b. En un sentido ms restrictivo, se refiere a los entes e Los autores mencionados parecen identificar la nocin de
instituciones creados por la sociedad poltica y que operan Estado con la de participacin popular en la designacin de las
en ella para la consecucin del bien comn. autoridades. Creemos, empero, que no es condicin necesaria de
la existencia de estado la existencia de un rgimen de soberana
Maurice Duverger seala en forma clara, respecto de ambas popular, ni tampoco que haya un sistema democrtico en l para
nociones, que "un parentesco visible liga ambos significados: que exista legitimidad en la denominacin de tal. La historia nos
el Estado en el primer sentido (estado-Gobierno) designa el recuerda que han existido estados sin democracia, y democracias
conjunto de gobernantes de una nacin, es decir de un estado ilegtimas, y en ambos casos el Estado no ha dejado de existir
en el segundo sentido (Estado-Nacin). En definitiva el segundo como tal.
sentido es ms amplio que el primero y lo engloba de alguna Reconociendo la complejidad y supremaca tcnica del
manera." Pero a pesar de dicha cercana, sigue Duverger, "es Estado-Nacin por sobre las formas antiguas de ste, no podemos
importante distinguir los dos significados de la voz estado, sino coincidir con Fayt en que "El Estado es unaforma de vida
aunque la mayora de las veces el contexto es suficiente para social, una forma de convivencia humana y en cuantoformacin
evitar la confusin "151
El Estado es definido por la filosofa clsica como una sociedad
(153) Sin perjuicio de lo antes sealado, el concepto de Estado moderno supone
perfecta l52 Por eso se sostiene que ste siempre ha existido en un IIIUl figrt evolucin poltica)' NI aquello atiheri"103 la te3ij de OeO/ges
sentido amplio, no obstante que eTConcepfu, como actualmente Burdea/l y Hermann Heller.
(154) Joseph R. Strayer. SOBRE LOS ORIGENES MEDIEVALES DEL ESTADO
MODERNO. Citado en Hllmherto Nogueira A. Y Francisco Cumplido C.
(151) Maurice DllverRer. OP. CIT PR 45 DERECHO poLTICO I"troduccin a la polftica y teorfa del Estado. OP.
(152) Ver SUPRA, captulo sohre sociahilidad humana, pg.44 y 52. cn: PE? 78

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

social, conducta humana organizada. Somos parte de l y es nicamente entonces alcanzar el estado su verdadera dignit.'a1
parte de nosotros (...) Formamos parte de l en la medida que l que no procede del poder y el prestigio, sino del ejercicio di: l1
forma parte de nosotros. Las relaciones polticas son relaciones Justicia. "158
humanas, son forma de vida social humana."'55 No olvidemos. en definitiva, que el Estado, por ms sociedad
Es un hecho que las sociedades polticas -estado en sentido perfecta que sea, es una sociedad ms, ontolgicamente inferin
amplio-de la antigedad eran imperfectas. Pero cabe preguntarnos al hombre. Las sociedades no son sino instrumentos creados para
si las nuestras no lo son tambin. Es cierto, asimismo, que el generar beneficios para las personas y, por lo mismo, estn .1
Estado Nacin es un estadio ms avanzado, pero no por eso servicio de ella. Ni sus fines ni sus motivaciones, por ende, nunc.l
podra afirmarse la inferioridad ontolgica de la asociatividad podrn legtimamente alcanzar un nivel de superioridad respect t)

poltica antigua. 15b de los de quienes la componen. En un plano de observancia d ~


Respecto del rol del Estado, y sin perjuicio de lo que la norma natural siempre ser el Estado el que est al servi)
expongamos ms adelante al referirnos al rol subsidiario del de la persona, y no al revs.
Estado, es necesario abordar cn breves lneas el rol del Estado Otro aspecto considerable respecto de la existenc-i 1
respecto de la sociedad civil. Algunos autores, como Maritain del estado es que este es un fenmeno propio del mbito u( l
han planteado que el rol del Estado es prioritario. Seala ste intelecto. Si la nacin es el concepto subjetivo, diremos que (1
que "el cuerpo o la sociedad poltica es el todo. El Estado es la Estado es el fenmeno objetivo. Sin perjuicio de esta afirmaci<r ,
parte -la ms sobresaliente- de ese todo. (. ..) aquella parte del debemos prevenir que el estado no es la razn en s. As com)
cuerpo poltico especialmente interesada en el mantenimiento Hegel, resumido por Luo Pea, afirma que "el estado es l/lId
de la ley, el fomento del bienestar comn, y el orden pblico creacin de la razn, es la realidad sustancial, lo racional e, I
as como la administracin de los asuntos pblicos. El Estado s Y ante S",159 nosotros afirmaremos que el acto de la razn qu< ~
es llna parte que se especializa en los intereses del todo. (oo.) concibe al estado es la existencia de la politicidad propia de la
Cuando decimos que el Estado es la parte superior del cuerllo naturaleza humana, y que por ende el Estado, como concluiremo ;
poltico, significamos ql/e es superior a los restantes rganos posteriormente, no podra ser nunca un fin en s mismo.
o partes colectivas de ese cuerpo, pero /10 que sea superior al Finalmente, y a fin de entender adecuadamente laevoludn
cuerpo poltico en s. "157 cultural del concepto de sociedad poi tica podemos notar distinto;
Esas concepciones, como la sostenida por Maritain, son fenmenos de variada naturaleza. As, los fenmenos sociale :
parcialmente correctas, por cuanto asignan al Estado un importante referidos a la poI tica, de acuerdo con la clasificacin de GuzmlJ 1
rol dentro de la sociedad civil. Sin embargo, adolece de un exceso Errzuriz l60 son:
de preponderancia de ste por sobre el resto de las agrupaciones.
El mismo Maritain abunda en el rol preeminente del Estado al a. Pre polticos: Ellos son antecedentes generadores de um.,
sealar que" oo.en la actualidad la tarea ms urgente a realizar actividad estatal posterior. As, corresponden a este tipe
por parte de las democracias es el desarrollo de una justicia de actos el nacimiento de caudillos locales, la formacir
social y el mejoramiento de la direccin econmica mundial (...) de sentimientos de nacionalidad, el aumento de prestigie

(/55) Fayl. OP. CIT P/? 158


"in de la 1(11'0 de Estado. v de la evo/UclOn (/59) Enrique l,uo Peiia. Citado por AlejandroSi/wl B. TRATADO. Op. Cil
del concepto en .1'11 ,~entido amplio. se recomienda ';.:e1a Vivallco M. TOII/o l. P.:. 170
CURSO DE DERECHO CONSTlTUClONAL. Edil. Universidad Calica (/60) Ver (;{lII:alo Roia,l' Snche: v o/ros. editore,~. DERECHO pOLfT/CO
de Chile. 2002. Pg. 103 a 169 APUNTES DE cLASES DEL PROFESOR JAIME GUZMN ERRZURZ
(157) Jacques Marirain. OP. CIT P/? 35. 3/1. 40. OP. ClT

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MANUAL DERECHO POllTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de una institucin determinada, etc. Corresponde a una yen un mero marco terico. Las agrupaciones sociales polticas
actividad poltica primaria, en la que podemos entender anteriores al siglo XV tenan otras formas de denominaciones.
al Estado en sentido generala primario, o derechamente Los griegos las denominaban "polis", los romanos "civitas"
a la falta de sociedad poltica. o "res publicae", utilizando la expresin "imperium" para la
b. Apolticos: Son aquellos fenmenos que prescinden de dominacin principesca. En el medioevo el concepto por el que
la organizacin poltica. Encontramos as la difusin de se designaba el poder poltico respecto de la propiedad del suelo
creencias religiosas, la propiedad de lenguaje, la mezcla se denominaba "regnum", o "land".
racial, etc. Por su parte, el origen de los Estados, o dicho de otra
c. Polticos: Se relacionan directamente con la organizacin manera, la causa segn la cual se van constituyendo estados a lo
de la convivencia y con la configuracin de la actividad largo de la historia, encuentra explicacin en diversos fenmenos
social en torno al bien comn. Es aqu donde encontramos de variada ndole. Entre ellos la doctrina seala las siguientes:
los fenmenos polticos propios del Estado Moderno.
a. La Patriarcal. Se refiere a las agrupaciones de familias la
En todas las culturas humanas a lo largo de la historia, unin de varias tribus en torno a sus lderes. Desaparece
como sealamos, existieron agrupaciones que buscaron el bien en la medida que el poder se institucionaliza.
comn de sus integrantes, provistas de algn tipo de organizacin b. La Sacerdotal. Consiste en la unin del poder poltico y
permanente, con unidad geogrfica, demogrfica y estructural. religioso. Por ejemplo, la sociedad de Israel reseada en
Ellas han recibido distintos nombres: polis, civitas, feudo, reino, el Antiguo Testamento.
imperio, repblica, imperio, etc., pero siempre han desarrollado c. La Patrimonial. Se une en torno al dueo de las tierras o
la idea de sociedad mayor perfecta en el orden temporal que Seor Feudal.
representa el Estado en cuanto Gobierno. d. .La Contractual. Se produce por el pacto celebrado por los
Debe reconocer, eso s, que la organizacin poi tica en su miembros de un grupo. De esta manera, el Estado sera
concepcin restringida referida a estado modernos, como forma fruto de un contrato o pacto social.
de organizacin poltica, caracterizada por la institucionalizacin
del poder, fue desconocida para la antigedad. No exista antes 3. DEFINICIONES Y CONCEPTOS DE ESTADO
de la existencia del Estado-Nacin la idea de institucionalizacin
del poder. Existen variadas definiciones del concepto de Estado l62 En
El poder y la institucionalizacin de las autoridades, realidad, son tantas como autores han escrito sobre el tema. En
entendido como el trnsito de lo que socilogos como Cuvillier estas pginas slo incluimos las que a nuestro juicio son las ms
llaman "el paso de lo carismltico a lo tradicional, y de este a representativas del concierto de opiniones sobre la materia.
la dominacin legal. en la distancia histrica que separa el
reinado de la fuerza del imperio del derecho"'61 se produjo en l. Max Weber: "Orden jurdico-administrativo al cual se
el escenario histrico de la modernidad. Sin embargo, ello no orienta el obrar realizado en funcin del grupo por el
obsta a que desde la sociabilidad humana, evolucionada hacia
la politicidad, las sociedades antiguas hayan constituido estados
en sentldo amplio. (162) UII/I huena compilacirill de ellas se ellcuelllran. entre autores nacionales. en
Sin embargo la discusin se desarrolla slo en la actualidad Mximo Pacheco. iNTRODUCCIN AL DERECHO. OP. C/T.. Pgs. 600
y .~s. Alejandro Silva Basclllian. TRATADO ... Tomo /. pg. 16/ Y sif/uientes.
(16iJ Arllland CUl'il/ier. MANUAL DE SOCIOLOGA. Edit. El Ateneo, trad/lccirill y HumherlO Nogueira A. Y Francisco Cumplido C. DERECHO POLITICo.
de Armando Jos Coho. Buellos Aires, 1959. Pg. 485 Y siguiellles. OP. cn: Pg. 81 Y siguientes. \

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

cuerpo administrativo y CU)'O valor se reclama IlO slo La concepcin de estado de Maritain, a nuestro juid J,
para los miembros de la comunidad, sino para todo obrar supone al Estado fines que en realidad no posee ni le .,<n
que se realice en el territorio dominado""') propios. Como veremos ms adelante, no es el Estado el
El concepto de Weber es eminentemente sociolgico, y llamado a administrar la totalidad de los asuntos pbliccs.
a nuestro juicio no analiza el aspecto jurdico del Estado pues le corresponde especficamente la promocin del
que pretendemos abarcar. Destacamos de ella elementos bien comn y no su ejecucin, la cual slo corresponde
importantes, los cuales son: en un rol subsidiario. Esta concepcin supone relegar a
un segundo plano a los cuerpos intermedios, lo cual es
a. Poder monopolizado territorial mente sobre el grupo contrario al bien comn.
social
b. Orden poltico-administrativo organizado como sistema, 4. Luis Snchez Agesta. "Una comunidad organizada el~ un
con determinadas normas fundamentales. territorio definido, mediante un orden jurdico servido pl/r
c. Cuerpo administrativo. que ejecute las normas poi tico- un cuerpo de funcionarios y definido y garantizado pl/r
adm inistrativas. un poder jurdico autnomo y centralizado, que tiende a
realizar el bien comn, en el mbito de esa comunidad "1~6
2. Hans Kelsen "Orden social, esto es, c01~junto de normas Dicha definicin nos parece meramente descriptiva, pues
que regulan la conducta mutua de los individuos, que se limita a mencionar los elementos que integran el Estad'J.
se caracteriza por un orden coercitivo, relativamente Discrepamos de ella al sealar que el Estado es el que reali:a
centralizado, y por instituir rganos especiales para la el bien comn, y no considera a ste corno el promotor del
creacin y aplicacin de sus nomzas"IM bien comn. Nuestros reparos son semejantes, pues, a los
Al contrario de Weber, Kelsen se basa exclusivamente en formulados a la definicin de Maritain.
la perspectiva jurdica del concepto de Estado. Su concepto
nos parece errneo. pues el Estado no es slo un fenmeno 5. Alejandro Silva Bascun. "Fenmeno colectivo (. .)
formal-jurdico. No es posible prescindir en un concepto de que se expresa en la existencia de un grupo de hombres
Estado. corno hace Kelsen, de los elementos deontolgicos, que, sometido a un poder que provoque el bienestar de
referidos al estudio de los valores; ni de los sociolgicos, los asociados, ajustndose stos y la autoridad a reglas
que investigan a la sociedad como fenmeno cientfico. de derecho"16J
El profesor Silva define certeramente los elementos del
3. Jacques Maritain. "Aquella parte del cuerpo poltico Estado, pero considera que el elemento finalista del Esta<:o
especialmente interesada en el mantenimiento de la ley, debe ser realizado o "provocado" por ste. Como se ver
e! fomento del bienestar comn y el orden pblico, as adelante, el principio de subsidiariedad nos impone la
como la administracin de los asuntos pblicos "'65 necesidad de que el promotor principal del bien com(n
sea el individuo y los cuerpos intermedios, y en ltilT o
lugar el Estado.
(lfl3) Mar Weber. ECONOMIA y SOCIEDAD. Edit. Fondo de Cultum EClIIlJ11iaL
Mxico. 19M.
(1M) Hanf Keell. TEORIA DEI. E.~TAn(). Editorial Nacional de Mxico. /925. (1M) 1~lIi.l' SII<'/II':
A....l's/a. PRINCIPIOS DE TEORIA POUTlCA, OP. CIT. 111.8.
Citado por HIIlIlher/o NOlilleira A. Y Fr</IIci.\'C() Cumplido C. DERIXHU /39
poLfTlco. OP. CIT. Pg. 86. (/67) Aleiandro Si/\'(/ 8asCllrl. TRATADO DE DERECHO CONSTITUClOf'A L,
(/65) Jacljues Maritain. OP. CIT. P/? 38 Editorial Jurdica, 1997 Tomo l., pg. 179

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6. Georg Jellinek. "Corporacin formada por un pueblo, Bibliografa Recomendada


c/olllcla de' pode'r de' II/(/1U/O oriMillllria y asentada en un
territorio determinado. "16~ Maquiavelo, Nicols, El Prncipe, sin fecha, Edil.
Jellinek, al igual que la mayora de los autores tradicionales, Panamericana:
consideran como elementos esenciales slo tres de los cinco Pacheco, Mximo. Teora del Derecho. Editorial Jurdica
elementos que constituyen al Estado: poblacin, territorio de Chile, cuarta edicin, 1990;
y poder, prescindiendo de la finalidad y de la juridicidad Nogueira Alcal. Humberto y Cumplido Cereceda,
del mismo. '69 Asimismo, se considera en esta definicin la Francisco. Derecho Poltico-Introduccin a la Poltica y
necesidad de que cada estado se configure en torno a un Teora del Estado. Cuadernos Universitarios Universidad
pueblo, cosa que, como apreciamos, no necesariamente Andrs Bello, segunda edicin, 1990:
se corresponde con la realidad. Rojas Snchez, Gonzalo y otros, editores Derecho Poltico.
Apuntes de Clases del Profesor Jaime Guzmn Errzuriz.
7. Nuestra Opinin. Para nosotros el Estado es una sociedad Editorial Universidad Catlica de Chile, 1992;
poltica organizada en un territorio determinado, cuya Vivanco Martnez, ngela. Curso de Derecho Constitucional.
finalidad es la administracin del poder para la promocin Tomo 1. Editorial Universidad Catlica de Chile. 2002
del bien de todos y cada uno de sus integrantes, bajo Cuvillier, Armand. Manual de Sociologa. Edil. El Ateneo,
normas de derecho que regulan por igual a gobernantes traduccin de Armando Jos Coba. Buenos Aires, 1959;
y gobernados. Weber, Max. Economa y Sociedad. Edil. Fondo de Cultura
A nuestro juicio esta definicin se acerca a la concepcin Econmica, Mxico, 1964:
del Estado liberal subsidiario al que debemos adherir si Silva Bascun, Alejandro, Tratado de Derecho Constitucio-
es que creemos en la superioridad del hombre por sobre nal, Editorial Jurdica de Chile, 1997 Tomo 1;
el estado, como ya hemos demostrado. Al mismo tiempo Kelsen, Hans. Teora del Estado. Editorial Nacional qe
describe los elementos constitutivos del Estado: la poblacin Mxico. 1925;
agrupada en el territorio, el poder, el fin del Estado y el D'Ors, lvaro Una Introduccin al Estudio del Derecho.
Estado de derecho, los que estudiaremos en el captulo Ediciones Universitarias de Valparaso, tercera edicin,
siguiente. 1989;
Maritain, Jacques. El Hombre y el Estado. Editorial del
Pacfico, julio de 1974;
Snchez Agesta Luis, Principios de Teora Poltica: Editorial
Nacional. Madrid 1983

(168) Georf( Jellinek. TEORIA GENERAL DEL ESTADO. Editorial Alhatros,


BI/enos Aires. 1970. PK 135
(/69) En este sentido ver a nf(ela Vil'llnco M. CURSO DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Tomo I Editorial Un;l'ersidad Catlica. ao 2002.
pcf(. 180 Y ss.

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Captulo IV

ELEMENTOS DEL ESTADO

1. ELEMENTO HUMANO. EL PUEBLO

Este elemento del estado, normalmente denominado pueblo


por la mayora de la doctrina, es definido por Silva Bascun como
"el conjunto de personas humanas, racionales y trascendentes,
que conviven en el grupo () sociedad mayor, formada por los
individuos y sus familias, y, al mismo tiempo, por todos los
grupos menores y sociedades, naturales y voluntarias, que
desarrollan sus actividades en el seno de la colectividad"170
Nosotros definiremos al elemento humano como la totalidad
de individuos que habitan el territorio de un Estado.
Para Verd, el pueblo puede comprenderse como objeto
de la organizacin estatal y como sujeto del mismo. En cuanto
objeto es un aspecto fundante y constitutivo del Estado, sin el cual
ste no existira. En cuanto sujeto, en cambio, el pueblo es uno
de los protagonistas del modelo poltico para las concepciones
democrticas liberales.!71 Es el primero de estos objetos el que
consideraremos en estas pginas.
El pueblo, como concepto, se ha identificado-en formas ms
o menos erradas o acertadas- con los ms diversos conceptos a
lo largo de la historia, dependiendo de consideraciones polticas,
sociales, culturales, etc. Entre otras, podemos destacar:

a. Como poblacin. Se entiende este concepto como la


pluralidad de seres humanos, susceptible de ser contada.
Por ejemplo, la poblacin de Chile es, al ao 2005, de cerca
de 16 millones de habitantes. Para un cabal conocimiento

(170) Alejandro Si/va Bascuin. DERECHO POLlTICO. OP. CIT., Pg. 29


(171) Pablo Luca.I' Verd v Pablo Lucas MI/rillo de la Cueva. MANUAL DE
DERECHO POIJCO. Editorial Tecnos. Madrid. reimpresi6n de la 30
edicin, ao 2000, PRina 131

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de la poblacin es importante comprender el estudio de la no dejar subsistir otro vnculo entre los hombres que el
demografa o ciencia que investiga los diversos elementos fro inters, el cruel pago al contado ". 174
que la integran, como la composicin por edad, sexo, etc. La burguesa, segn el marxismo, a lo largo de su dominio
Desde los autores griegos que el tema resulta relevante. de clases, sustenta su poder en la acumulacin de la riqueza
Platn sealaba que el nmero ideal de ciudadanos de la en manos de particulares, por medio de la utilizacin de los
polis ascenda a 5040. 172 Malthus, desde su "Ensayo sobre medios de produccin. De esta manera el capital tiende a
los principios de la Poblacin ", en 1798, ha colocado en concentrarse y se produce el fenmeno de la pauperizacin
la agenda de discusin conceptos tales como nmero, creciente del proletariado, que consiste en que mientras
densidad y calidad de las poblaciones. menos se le pague a los obreros, ms se maximizan las
La doctrina tradicional confunde "poblacin" con "pueblo". ganancias y ms se puede producir a menor costo. Marx
Sin embargo, a nuestro juicio, no lo son. La poblacin es un y Engels concluyen que "una vez que el obrertJ ha sufrido
concepto de carcter objetivo, cuantitativo, casi meramente la explotacin del fabricante y ha recibido su salario en
matemtico. En cambio, como veremos, el concepto de metlico, se convierte en otros elementos de la burguesa:
Pueblo es ms omnicomprensivo. el casero, el tendero, el prestamista, etc."
b. Como nacin. Nos remitimos a lo sealado en la teora La solucin marxista para el pueblo obrero sera, en
de la sociedad. consecuencia, la organizacin de clase, para la formacin de
c. Como electorado. El cuerpo de la poblacin capacitada para un partido poltico -el comunista- que genere la revolucin
ejercer derechos polticos. La Constitucin chilena de 1980 proletaria, el derrocamiento de la dominacin burguesa y la
seala en su artculo SO que la soberana se ejercita por el conquista del poder poltico para el proletariado, aboliendo
pueblo y por las dems autoridades electas de acuerdo con la propiedad burguesa. m
ella. Sin embargo, para efectos del derecho poltico, no es e. Como raza. Cientficamente se entiende por raza "la
ste, por s mismo, el elemento constitutivo del Estado. frecuencia de ciertos rasgos fsicos y hereditarios que
d. Como sector socioeconmico o clase social. El concepto distinguen entre s a los grupos humanos"176 Es en este
marxista de sociedad l7J supone la historia de la lucha de
clases. Para Marx y Engels la historia se clasifica entre (/74) Karl Marx y Friedrich Engels. MANIFIESTO DEL PARTIDO COMUNISTA.
opresores y oprimidos. En nuestra poca, sealan, "la Editorial Universitaria, Santiago, Chile, 1970, pg. 27
(/75) Sin pretender efectuar en estas pgina.l un anlisis cabal de nuestra oposicin
moderna sociedad burguesa (...) Ita sustituido las viejas intelectual al marxi.l'mo, debemos .lealar que tanto su diagnostico como
clases, las viejas condiciones de opresin, por otras sus cone/u.liones colisionan en esencia con la doctrina de la supremacfa
nuevas": la parte explotada de esta nueva relacin es el de la persona por sobre la .wciedad.
En primer lugar discrepamos del marxismo en que la historia se divida
pueblo, el proletariado o clase obrera. en oprimidos y opresores, pues, como estudiamos precedentemente en la
La explotacin del pueblo consiste en que stos "no tienen teora de la sociedad, la naturale;:a humana es una sola, no existiendo en
ella grupos naturalmente rivale.l.
nada ms que su trabajo", pues los medios de produccin
En segundo trmino, la sola idea del antagonismo necesario de una y
en la gran industria moderna le pertenecen a unos pocos: los otra e/a.le repuRna a la razn natural. por cuanto tal visin nace de una
capitalistas o burgueses. La burguesa, dice el Manifiesto nocin totalitaria de la exi.llencia. En palabras de Juan Pablo 1I, "el
totalitarmo nace de la negacin de la verdad en untido objetivo. Si no
Comunista, "ha desgarrado las ligadurasfeudales, para pri .11' una lIprdruf trascendente. tampocR existe ninfl:n principio segw o que

(/72) PIlltnn, en Las Leyes, Citado por Fa."t.. OP. ClT Pg. 2/9
(/73) Al efecto, ver Karl Marx y Friedrich Engels. MANIFIESTO DEL PARTIDO
COMUNISTA. Editorial Unil'ersitaria. Santiago, Chile, 1970

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE

entendido que expresiones como "la raza chilena" u otras La poblacin o pueblo, de acuerdo con la teora de las
anlogas nos resultan familiares. causas (Aristteles) se considera como la causa materia!
El genetista Arnold Marshall Rose defini las razas como del Estado, pues es de lo que est hecho ste.
"un grupo de la poblacin caracterizado por ciertas El pueblo es un elemento constitutivo del Estado. Como es
concentraciones, relativas en cuanto a la frecuencia evidente, no existe un Estado sin poblacin. Pueden faltar
y distrihucin, de partculas hereditarias (genes) () a otros elementos. pero la poblacin es de la esencia del
caracteres fsicos. los cuales aparecen fluctuando y a Estado. Es irrelevante la cantidad de poblacin que integre
menudo desaparecen. "m el pueblo, pues la poblacin de San Marino, con 20.000
Al contrario de lo sostenido por las tesis racistas, o que habitantes es, conceptualmente hablando, equivalente a
sustentan la preeminencia de una raza sobre otra, no existe la de la Repblica Popular China, con sus ms de mil
una supremaca biolgica o fsica de una raza sobre otra. millones de habitantes.
Lo que si condicionara las conductas humanas, segn Podemos distinguir dos aspectos importantes de la poblacin,
la sociologa moderna, son otros factores de carcter a saber:
social, como el medio, la situacin social, los hbitos, las
costumbres, la economa, entre otros. No es correcto, pues, a. El deber del Estado de asegurar la no discriminacin
el anlisis racista, que sustentaron autores como Arthur de arbitraria a una parte de la poblacin.
Gobienau (en su Ensayo sobre la desigualdad de las razas
humanas) y Houston S. Chamberlain (Los Fundamentos del Al Estado no le corresponde discriminar arbitrariamente.
siglo XIX), en las que se basaron las teoras nazistas. '78 Al contrario le corresponde asegurar que sus integrantes
Para nosotros la palabra pueblo, en un sentido ampl io, no lo sean. Todos los sectores de la comunidad tienen
equivale a sociedad, comprendiendo a la totalidad de los derecho al bien particular.
seres humanos que conviven en ella. Otro sentido, ms As cabe distinguir dos conceptos: uno es el de la
restringido, responde al concepto de ciudadanos o cuerpo discriminacin legtima. Todos nosotros discriminamos
electoral, entendindose por tal a la totalidad de los habitantes todo el tiempo, sin que por ello todas esas discriminaciones
del pas que son capaces de ejercer sus derechos cvicos. sean necesariamente injustas, como cuando elegimos
As lo comprende el Art. 5 de la Constitucin chilena. 179 una pareja, un automvil, una profesin, etc. Lo que el
ordenam iento jurdico prohbe es la discriminacin
arbitraria, que es aquella que se funda en el capricho o
(177) Los e.~tudios ms modernos han clasificado a las razas en mOll.:lica, en la falta de razn o irracionalidad.
caucsica. negroide africana, melanesia. micronesia-polinesia. pi':lIlea
de frica celltral. pi':lIlea del extremo oriente. hotentote. bosquimana, la De esta manera, si bien en determinadas circunstancias
de los ainos y la l'eddoidea, Jay RlltIlney y J, Maier. Sociologa, Citado le es lcito al Estado efectuar distinciones entre sectores,
por Fayt. 01'. CIT. P.:. 221 como ocurre, por ejemplo, en los subsidios a la educacin
(/78) Si bien parecen repulsivas a nuestra mentalidad. las aseveraciones de
Chamberlain. parece conveniente recordarlas: "en realidad las razas para los sectores ms pobres, ellas deben realizarse de
humanas.fOn tan diferentes unlH de otras en carcter. cualidades. y .w~bre acuerdo a la justicia y a la raz6n. El Estado no puede en
todo. ell el (rado de SIlS ('al'a"idades ",lil'ir/I/ale,", "01110 los !,erros galgos. justicia efectuar distinciones injustas en favor de una paI"te---------
bul/-dogs. lanudo,~ y terranovas (. ..) E.,' /1/1 hecho qlle la calidad de las ---
mal.! e,\ de InlportanClQ Vital' l1Winherfaln. en LOS FUNDAMENTOS de la poblacin. Son injustas, por lo tanto, todas aquellas
DEL SIGLO XIX, citado por Fayt., 01'. ClT.. pg. 223 discriminaciones que se apartan de la voluntad de darle a
(179) Coincidimos con Verd (017, Cit. pg, 130) en que "con el adl'enimiento
del r.:imen constitucional los sbditos devienen ciudadanos integrados
cada cual 10 que le corresponde y tambin lo son las que
en un grupo nacional o supranacional." consisten en un mero capricho arbitrario de la autoridad.

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Coincidimos, de esta manera, con Miguel ngel Fer- en consecuencia, cuando imponga requisitos distintos a
nndez, quien precisa que existen dos formas en que una personas objetivamente iguales. "183
discriminacin pudiera ser injusta: primero, "cuando se Son iguales objetivamente, aquellos que.se encuentran
trata de manera diversa a quienes se les debe dispensar en situacin similar respecto del propsito de la norma,
un trato igualitario" y segundo, "cuando se equipara esto es la 'Jroporcionalidad de medio'~ Coincidiendo
debiendo haberse tratado de manera diferente"ISO con Fernandois, "nos parece que el elemento o criterio
Es difcil definir el concepto de discriminacin justa y de la proporcionalidad se expresa mejor como anlisis
arbitraria. Algunos, como Celso Bandeira de Mello sealan del mandato legal en relacin al nivel de relevancia de
que la igualdad consiste en "tratar en forma igual a los la cualidad esencial con la que se ha vinculado a los
iguales y desigualmente a los desiguales"IR' Pero ello nos iguales. Es decir gravedad del mandato legal en relacin
obliga a determinar cundo las personas, que son en esencia a la sofisticacin del agrupamiento'~184
iguales y en accidentes desiguales, estn en un rango de
igualdad jurdica. b. Calidad y Composicin de la poblacin.
Un paso en este sentido lo da el profesor Linares Quintana.
Seala ste que la igualdad ante la ley "no se trata, por Los Estados tienen poblaciones que, en ocasiones, poseen
consiguiente, de una igualdad absoluta, sino que ha de caractersticas propias, inherentes. Ellas le dan identidad a
aplicarse la ley en cada caso cOl~forme a las diferencias distintos sectores de la comunidad, generada por diversas
constitutivas del mismo. La igualdad supone por tanto, la causas: razas diversas, historia comn, idioma, religin,
distincin raz.onable entre quienes no se encuentren en la cultura, etc..
misma situacin." Y concluye sealando que, a su juicio, Hay Estados en las que la poblacin es mayoritariamente
"la raz.onabilidad es el cartabn o standard de acuerdo homognea y comn, como es el caso de nuestro Pas. Sin
con el cual debe apreciarse la medida de la igualdad o embargo, hay otros paises en los que las diferencias de
de la desigualdad"IR2 raza, de religin, etc., generan idiosincrasias diversas. Ello
En el caso especfico, Fermandois seala cules son, a su genera manifiestos y complejos problemas sociales entre
juicio -opinin que hacemos propia- los elementos que dichos grupos por ejemplo, en Espaa, la coexistencia
la Jurisprudencia Chilena ha considerado como razonable del Pas Vasco, de Catalua, de Galicia, de Extremadura,
materia de no discriminacin arbitraria: "los requisitos etc.
(o beneficios) debern ser los mismos para personas
que se encuentren realizando operaciones similares; es Al respecto, deben destacarse dos aspectos:
decir, la misma norma para las personas ubicadas en la
misma situacin objetiva. Ser discriminatoria la norma, 1. No le es legtimo al Estado pretender producir una
homogeneidad tnica por la fuerza. Esta es una tentacin
(180) Miguel ngel Fernndez. PRINClPLO CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD
ANTE LA LEY. Edit. l.exi.~ Nexos, Sontia!?,', 2a edicill, 2004, pl':. R2 propia de los pueblos invasores y de los totalitarismos,
(/8/) Celso Antonio Balldeira de Mello. El. CONTENIDO JURIDICO DEI. que se ha manifestado con fuerza en la historia, pero
PRINClPIO DE IGUALDAD. Anuario de Derecho Administrativo. Santiago,
cuyas consecuencias duran hasta nuestros das, como
UII/versldad de Chile, 1978.
(IR2) Se':1II1do tillares QllilltOIlO. TRATADO DE l.A CIENClA DEl. DERECHO
CONSTITUCLONALARGENTlNO Y COMPARADO. Tomo fY. P!i. 263 (/84) Fermalldo seala. como ejemplo, que una calidad sofisticada es la de
(/83) Arturo Fermandois V. LA IGUALDAD Y LA NO DISCRIMINACIN "los chilenos".. una menos sofisticada, "los chilenos deportistas".. y una
ARBITRARIA EN LA CONSTITUCIN. Aplllltes de clase de curso ell alin mellos relevante, "los chilenos deportistas practicantes de deportes
Ullil'ersidod Catlica de Chile, Pl. 8 a vela" Arturo Fermalldois V. OP. CIT. Pg. /0.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

hace poco pudimos apreciar en Bosnia. La homogeneidad sociales, sino que, al contrario, son las polticas culturales,
slo es lcita si se produce como un fenmeno social econmicas y sociales de integracin que otorguer.
espontneo, natural. igualdad de oportunidades las que lo consiguen. 18b La
2. Es deber del Estado respetar a las minoras tnicas. experiencia internacional demuestra que incluso tale:,
En los estados, por ms homogneos que ellos sean, reconocimientos facilitan legislaciones discriminatorias
siempre hay minoras, generalmente provocadas por y excepciones no justificada al principio de igualdad
procesos migratorios, las que deben ser respetadas. ante la ley:
Tal respeto se sustenta en el principio democrtico de
respeto a los grupos minoritarios. Sin embargo, ello nos 2. ELEMENTO GEOGRFICO. TERRITORIO
genera, a la vez, dos interrogantes de compleja respuesta:
primero, cules son los deberes que le corresponden El elemento fsico, geogrfico o territorio es la porci6n
al grupo minoritario frente a la mayora; y segundo, geogrfica en la que se realiza la actividad estatal, y donde s~a
hasta dnde debe llegar el respeto de la mayora sobre desarrolla su poder poltico. Kelsen seala adecuadamente que
la minora. el territorio es el espacio en el cual se desarrolla el mbito de
Respecto del rol de la minora tnica, cultural o racial, validez del ordenamiento jurdico.
ella debiera obligarse a respetar las leyes patrias. Es un A la poblacin de un Estado es preciso constituirla en un
ejemplo de ello el principio sustentado por el artculo lugar geogrfico determinado que est en relacinpermaneme
14 del Cdigo Civil Chileno, que seala que "la Leyes con ella. El territorio es el espacio fsico en el que sede~~rro}]a
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, el Estado. En l se desenvuelve el poder poltico, y vive su
sean ellos nacionales o extranjeros. "1"5 poblacin. El territorio en el que se asientan los estadoHesulta de
Frente a la segunda interrogante, creemos que es acontecimientos histricos, en los que a lo largo de las generaciones
deber del estado velar por la igualdad y la integridad que constituyen el Estado han intervenido generalmente ms la
territorial y poblaciona!. El reconocimiento de los voluntad de los antepasados que la de los actuales habitantes de
grupos minoritarios como "pueblos" o "naciones" no l. Segn Kelsen, los territorios de los distintos estados podran
contribuye necesariamente al desarrollo de tales grupos ser representados en forma de espacios cnicos, cuyos vrtices
se encuentran en el punto central de la tierra, no teniendo hacia
(/85) Un ejemplo de conflicto de e,~ta especie se encuentra en la zona sur de arriba lmite alguno. IR?
Chile, entre la minora mapuche () araucana y el Estado chileno, las Dicho asentamiento tiene una significacin jurdica del
cuales en ocasiones derivan en acciones derechamente delincuenciale.~ o
terroristas. En lostoros en los que participan tales minora.I' se sellaIon territorio, que, como lo explica Jellinek "se exterioriza de una
j'ersicmes contrapuestas. Reciellfemellfe el actual alcalde de Tira (IX doble manera: negativa una, en tanto que se prohbe a cualquier
ReRin), Adolfo Millabur. formul allfe la Comisin lnteramericana de otro poder, no sometido al Estado. ejercerfunciones de autoridad
Derechos Humanos de la OEA. en mar~o de 2005, una denuncia contra el
Estado chileno por "violaciones sistemticas de los derechos hUl1lllllOS de en el territorio sin autorizacin expresa del mismo; positiva
los pueblos ind;?enas" por la repre.I'n de acciones tales como ocupaciones la otra, en cuanto las personas que se hallan en el territono
ile!{ale,~ de tierras, incendios de bosques. ('aIOS, insta/adones v equiplIlllie/lfo quedan sometidas al poder del Estado."I"" Ello implica que
de ('IIII"'('.I'II.I'./lrestalt'.I'.I' lIgrf"ola,I',
r186) Se cita mnlO ejemplo el ca.WI de Mxico, que es lino de l'ario.~ pll.~e.\' americanos donde termina el territorio d e ' . .
"V"iio/ ti JOI ('ll.1 que han ifU /l/do atgun re(,(JIlocimiento
cOn.ltitucional en favor de los pueblos indgenas. Tal reconocimiento no (187) Cuando Kelsen escribi lo antes dicho. los lmites areos no eran tan
evit la situacin de indgenas mexicanos de la ~ona de Chiapas, qlle relevantes ('omo lo son en la actualidad. A mayor abundamiento, ver Fayl.
protagonizaron un levantamiento dad(/.\' sus extremas condiciones de vida OP. C/T.. Pg. 205.
y de pobre~a. (/88) Georg Je//ink. TEOR1A GENERAL DEL ESTADO. Op. Cit. Pdg 321

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MARCELO BRUNET BRUCE
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO

poder- se inicia el terrtorio y el poder de otro estado, salvo el del territorio y no sobre ste. Es esta la tesis que nos parece
caso del alta mar o mar abierto, que se concibe por los tratadistas ms acorde con nuestra concepcin de estado moderno.
y convenciones internacionales como res nullius. 189
Los lmites geogrficos del Estado se conocen como Cules son los elementos constitutivos del territorio del estado?
fronteras o lindes. Ellos son separaciones consistentes en lneas La doctrina coincide en los siguientes: el suelo, el subsuelo, el
naturales o ideales de separacin que delimitan su esfera de accin mar y el espacio areo, a lo que algunos agregamos el territorio
jurdica y poltica. Las reglas consuetudinarias mundiales, como ficto.
destacan Verd y Murillo de la Cueva 190, "sealan los confines
en las zonas montaosas, en los ros navegables (...) en los ros a. El suelo geogrfico.
no navegables (...) y en los lagos "191 Comprende a la tierra firme o suelo encerrada entre los
Otro aspecto que debe analizarse al referirnos al territorio, lmites del estado, el subsuelo de esa rea, que es el espacio
es cul es la relacin entre el Estado y el territorio que ocupa. que abarca desde el suelo hasta el centro de la tierra, como
Existen distintas doctrinas o teoras respecto de la relacin del por ejemplo los subsuelos mineros.
Tambin es parte del suelo las aguas interiores que se
poder del Estado con su territorio. Las ms destacadas de ellas
encuentre dentro de esos lmites. En el caso de los mares
son: interiores, ellas constituyen territorio soberano pleno por
parte del estado, incluso cuando se trata de mares que
a. Doctrina del dominio eminente: seala que se trata de un
desembocan a ocanos, como se suele ejemplificar con el
derecho con una cierta analoga con la propiedad privada
Mar de Azor, en Rusia, que desemboca en el Mar Negro. 192
de los particulares, pero que sin embargo no es un derecho
de propiedad pleno, tanto por su naturaleza como por los
b. El mar o espacio martimo Aqu corresponde que distingamos
lmites que se le imponen. Consistira, pues, en un derecho
entre:
de propiedad con escasos atributos de utilizacin con m~ras
al inters pblico. l. Mar Territorial. Las normas internacionales, con-
b. De la propiedad o dominio. Carr de Malberg afirma
templadas en la Convencin de Ginebra l93 , sealan que
que el Estado tiene poder sobre el territorio y por ende,
"la soberana de un Estado se extiende, fuera de su
un derecho real de dominio. O sea el Estado es dueo del
territorio y de sus aguas interiores, a una zona de mar
territorio, igual que la propiedad que ejercen los particulares
adyacente a sus costas, designada con el nombre de
respecto de los bienes objetos de derecho.
mar territorial." De acuerdo con el vigente artculo 593
c. Doctrina de la soberana territorial o imperium. No
del Cdigo Civil este es el "mar adyacente, hasta la
existira por parte del Estado, segn Jcllinek, una relacin
distancia de doce millas marinas desde las respectivas
de dominio con el territorio, sino de imperio, esto es, de
lneas de base"
soberana. Lo que se ejerce es poder sobre los habitantes
Seala la Convencin citada en su artculo 3 que "la
(/89) Pah/o Lucas Verdl y Pablo Lucas Muril/o de la Cuem. MANUAL DE
DERECHO pOLfTlco. Op. Cit. PR. I.n (192) SegLn algullo.\', mmo Verdl, (Op. Cit. Pg. 134) debe aadirse el denominado
~Pllh') Luca.' '/e1 dt V PahltJ LUid" "'1"1";111) de ItI CUt'\'tl. A4ANiJ--A--b------- "territorio flotallte", compuesto por las llaves y aeronaves comerciales
DERECHO pOLfTlco. Op. Cit. pg. 134 en alla /llar y las militares. Nosofros lo consideraremos como dentro del
(/91) EII los ros navegable,~ el lmite se idelltifica COIl la ~olla ms cll1llllllo.w denomillado "territorio ficto", COI/IO se seijala ae/elallte.
del mismo, denominado thallVeg. EII los ros /10 Ilavegables, se comidem (NJ) COI1\'(,lIcirll ele Ginebra sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua. e/e
la Illea ms prr~fullda del mismo. Fillalmellte, ell lo.~ laRos se tra~a ulla 29 de abril de 1958.
lnea recta imagillaria desde lasfroll/eras de los estados ribereo.L

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----IVfA~OALDERECHOPOTlC-O, SOCIEDAD Y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

lnea de base normal para medir la anchura del mar regulada en el plano interno en el artculo 596 del
territorial es, a excepcin de aquellos casos en que Cdigo Civil chileno,'94 Y en el plano internacional se
se disp011[?a otra cosa en estos artculos. la lnea de encuentra regulado por la Convencin del Mar de 1982
bajamar a lo largo de la costa, tal como aparece convocada por la Organizacin de Naciones Unidas que
marcada en las cargas a gran escala reconocidas estableci normas sobre la explotacin de los recursm
oficialmente por el Estado ribereiio". marinos, y que reconoci internacionalmente la Zom
2. Mar Jurisdiccional o Zona Contigua. Se extiende hasta Econm ica Exclusiva para todos los pases.
un lmite de veinticuatro millas contadas desde la lnea 4. Alta mar, entendida por esta la zona que sobrepasa las
de las ms bajas mareas hacia mar adentro. El Estado doscientas millas marinas contadas desde la lnea de ms
est facultado en ellos para ejercer derechos de polica bajas mareas, se encuentra regulada en la Convencin
relativos a la seguridad del pas y las leyes territoriales. de la Alta Mar de Ginebra, de 29 de abril de 1958, y no
Al efecto el artculo 24 de la Convencin de Ginebra son de jurisdiccin de ningn estado. Existe en ellos,
seala que el estado ribereo est facultado en una zona pues, libertad de navegacin, de pesca, de sobrevuelo
de alta mar contigua a su mar territorial, "adoptar las y de tender cables submarinos y tuberas.
medidas de fiscalizacin necesarias para evitar las
infracciones a sus leyes de polica aduanera, .fiscal. c. El Espacio Areo.
de inmigracin y sanitaria que pudieran cometerse
en su territorio o en su mar territorial y reprimir las Es el espacio que se encuentra sobre el suelo y el mar
infracciones de esas leyes, cometidas en su territorio territorial. Se extiende desde el suelo o mar hasta el fin
() en su mar territorial." de la atmsfera. La Convencin de Chicago de 1944 cre
3. Mar Patrimonial. En ste slo el pas ribereo tiene un rgimen jurdico para la navegacin area que regua
derechos sobre las 200 millas contadas desde la lnea internacionalmente esta materia. Para su ejecucin existe la
de las ms bajas mareas hacia mar adentro para su Organizacin de Aviacin Civil Internacional, organismo
explotacin y la del subsuelo que comprende dicha especializado de Naciones Unidas.
extensin, incluyendo los lechos marinos, los subsuelos Dicho tratado seala en su Art. l que los Estados Contratan-
y la plataforma continental, esta es la extensin tes reconocen que cada Estado tiene soberana exclusiva y
territorial del continente hacia el mar. En esta zona el absoluta sobre la zona area que abarca su territorio, y el
pas genera una Zona Econmica Exclusiva en la que Art. 2 expresa que "se considerarn como territorio de
el estado ribereo tiene derecho exclusivo para explotar un Estado la extensin terrestre y las aguas territoriales
los recursos vivos y minerales, pero no tiene soberana adyacentes a ella que estn bajo la soberana, jurisdiccin,
total como la tiene en el mar territorial. Junto al derecho proteccin o mandato de dicho Estado."
que tiene sobre los recursos, el pas tiene el deber de En el plano interno la materia se encuentra regulada por
proteger las especies marinas. el Cdigo de Derecho Aeronutico.
En este espacio martimo no existe soberana poltica,
sino exclusivamente proteccin econmica. La teora
el mar patrmonial corresponde a la tesis del ex
gobernante chileno Gabriel Gonzlez Videla, apoyada (194) La Zona Econmica Exclusiva coloca a Chile entre los pases de mayor
exleminlllartima. ya qlle equivale a 2.4mil/(me.~ de km2. Si se considera
por los gobiernos de Per y Ecuador. que Chile sudamericano tiene una superficie aproximada de 756,000 km2,
Jurdicamente la Zona Econmica Exclusiva se encuentra la Zona Econmica Exclusiva es ms de tres veces mayor.

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO
MARCHO BRUNET BRUCE

d. El Territorio Ficto temporal, y debe terminar con el otorgamiento de pasaporte


para que el asilado pueda salir del pas.
Es una ficcin jurdica por la cual se reputa territorio del
Estado a aquel que no se encuentra ubicado materialmente 3. ELEMENTO ENERGTICO. PODER Y SOBERA-
en su espacio fsico. Se encuentra formado por aviones y NA
buques de guerra en cualquier lugar en que se encuentren,
y por aviones y buques mercantes que lleven su bandera 3.1. EL PODER DEL ESTADO
que estn en alta mar. 195
A nuestro juicio las embajadas no son territorio ficto, sino La nocin de orden, segn hemos visto, es fundamental
que pertenecen al pas en el cual se encuentran ubicadas. Sin en la vida social. Existe una necesidad de direccin propia
perjuicio de ello, el embajador goza en ellos de inmunidad de todo agrupamiento social. Y la necesidad de ordenar
diplomtica, la que proyecta a la embajada y a los vehculos las cosas dentro de la sociedad se satisface por medio del
del embajador. '96 poder.
La inmunidad de jurisdiccin consiste en la facultad de Como estudiamos en la teora de la Sociedad, es inherente
los funcionarios diplomticos de no poder ser arrestados al hombre agrupado en sociedades la existencia del poder
por orden de un tribunal extranjero sin su consentimiento y de la autoridad, as como la existencia de estructuras de
y consecuencial renuncia de su inmunidad. Pero esto es mando y obediencia. La plenitud del poder es gozar de
un beneficio personal y no de extraterritorialidad. '97 autoridad, y, en consecuencia, ser obedecido. Estos son
El asilo consiste en la facultad personal del embajador de un fenmenos propios de toda sociedad, y por lo tanto son
pas para recibir invitados o huspedes, sin el consentimiento parte del gnero de las sociedades. No son patrimonio
-a veces contra la voluntad- del Estado en el que se exclusivo de la sociedad.
encuentra asentada la embajada. Esta es una facuItad del Bien dice Burdeau cuando seala que la sociedad "es
asilante y no del asilado. Sin embargo, y de acuerdo a los una verdadera constelacin de poderes".'98 Hay poderes
tratados internacionales vigentes, ste es eminentemente econmicos, religiosos, militares, sociales, filosficos,
acadmicos, etc. Entre dichos poderes existe el poder
(/95) Por (~jemplo. si IIn harco de Rllerm francs e.\'l en Valparaso, se reputa
que es territoriofranc.L Si Ull harco mercantefrancs estl en Valparaso, poltico que se diferencia de cualquier otro por la esfera
ste est en territorio chileno. de sus atribuciones, por los propsitos que la orientan y
(/96) Contra nuestra tesis. Verd ha sei/alado a este respecto que lo que Ro~a por los instrumentos que controla.
de inmunidad sera la emhajada, por lo que denomina "/lila prctica
internaciOlwl antigua" (Op. Cit. Plg. 134). Sin embarRO. confirma lo El Poder del Estado consiste en el conjunto de rganos
planteado porno.l'Otros el hecho que tal inmunidad diplomtica se refiera y funciones del Estado, que se traducen en lo que hace
a aspectos especficos de la soberana territorial. y no a su Reneralidad. y en cmo acta el Estado. Es la especie de-poder de la
As, slo se vincula el concepto a aspectos jurisdiccionales, tributario.\' y
de polica. especie de sociedad poltica, sociedad mayor. Es definido
(197) Entendemos aquello en virtud de lo establecido por la Convencin de Viena por Silva como "la potencialidad eficaz de conduccin de
de 1961. que prescrihe en su Art. 31 que "El agente diplomtico R0<.(m de
inlllunidad de la jurisdiccin penal del Estado receptor. Go~ar tamhin
la sociedad poltica haCia sufin, que se impone mediante
de inmunidad de su jurisdiccin ci\'il V administrativa ". Dicho hene{icio la obediencia de sus miembros, a fin de que el actuar de
se extiellde a "Los miemhros de la familia de un aRente diplomtico que stos se mueva ordenadamente a tal resultado."I99
formen parte de SIl casa" (Art. 37) v a "Los miemhros del personal de
servicio de la misin que no sean nacionales del Estado receptor ni tengan
en l residencia permanente, RO:lmin de inmnnidad por los actos realbulos (198) Citado por Fayt., OP. CIT. Pg. 236
en el desempeo de .ws funciones" (Art. 38) (199) Alejal/dro Silva B., DERECHO POLlTlCO., OP. CIT., pK.40

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

El poder del Estado Moderno no es, en s mismo, un a agruparse en sociedades conlleva como corolario
poder basado en el uso de la fuerza o de la violencia. Se necesario la necesidad del poder.
refiere ms bien al poder del orden o administracin. La
capacidad de coercin poltica es un medio de ultima ratio, El poder se puede estudiar en abstracto, con prescindenc a
el ltimo recurso para el mantenimiento de ese orden. De de alguna sociedad poltica en especie. En abstracto. el
este modo la coercin no es el objeto principal del estado, poder se estudia en cuanto a la determinacin de la esencia,
sino el medio para la consecucin del fin. contenido y lmites del poder del Estado. Dicho de otra
El poder es esencial para el Estado. Sin poder, el Estado manera, la estructura de cmo en toda sociedad existe
o no sera talo dejara de serlo inmediatamente. Para una autoridad y cmo debe operar. Asimismo, se analiza
Georges Burdeau "El Estado es el titular abstracto del el poder en concreto, analizando en los hechos, dentro
poder. "200 de determinado Estado, en una circunstancia especfica,
Cabe hacerse preguntas respecto del origen del poder, de cmo se desenvuelve dicho fenmeno.
dnde viene el poder. El origen del poder ha sido una materia Efectuando un estudio en abstracto, analizaremos las
que ha producido una serie de teoras. Al respecto, y en condiciones en que los actos de las autoridades sean vlidos.
forma sumamente sinttica, cabe destacar las siguientes: Para que el acto de la autoridad sea vlido, ste debe SfT
apreciado desde tres perspectivas distintas:
a. Teora del poder divino. El poder viene de Dios, y se
ejerce en mayor o menor medida por Su delegacin. lO! a. la legalidad del acto de autoridad: o sea, la conformidaj
Slo puede mandar -afirman- quien tiene una entidad al derecho vigente de las actuaciones de quien detenta
superior. el poder.
b. Teora del Contrato Social. Partiendo de la idea b. la legitimidad, que se refiere a la regularidad del ttuL:>
del estado de naturaleza (ya estudiado al analizar el del que manda. . l i .

origen de la sociedad), y siendo la libertad del hombre c. la justicia del acto, su conformidad a la voluntad de
renunciable slo por un acto de voluntad, los hombres dar a cada uno lo que le corresponde, lo suyo..
se colocan bajo el amparo de una voluntad general. El
contrato social es, a la vez, un contrato de sujecin. El acto pleno y eficaz de la autoridad ser, entonces, el que
Para Hobbes y Rousseau la cesin de estos derechos es recoja sobre s las caractersticas de ser simultneamente
total. Para Locke, en cambio, la cesin de derechos es legal, legtimo y justo. Faltando uno de ellos, el acto no
parcial, y slo tiene por objeto la creacin de un ente es plenamente vlido.
que protege los derechos que las personas retienen. A su vez, para que la autoridad sea vlida se deben examinar
c. Teora de la Naturaleza Social del Hombre, Al ser los siguientes aspectos:
el hombre un ser naturalmente sociable, la tendencia
a. Que tenga ttulo para mandar. Si carece de ttulo par a
mandar, no tiene autoridad ni mando. Quien no tiene
(200) Citadoror Alejandro Sih'a BasClln .. DERECHO POLI71CO.. OP. CIT, ,. I ~ - '- -mplimienlO
- - 1 -

pgA11
(201) Dicha tesis tiene rm fundamento evanglico. situado ell el dilogo entre
de lo mandado por l, pues no representa al poder dd
Jess y Pilatos, (Evangelio seglI San Jllall. 19./0 "Dsele Pilatus: "A Estado y por ende manda a nombre propio y no del
mi no me hablas? No sahes que ten!i0 poder para sollarte y poder para poder que pretende detentar.
crucificarle? Respondi Jesls: "No Il'IIdras con Ira m ningrn poder ,~i no
te hubiera sido dado de arriha"
Se posee ttulo para mandar cuando la autoridad se

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO
MARCELO BRUNET BRUCE

encuentra legalmente investida, por medio de los ejercicio del poder. Una corresponde al poder personalizado,
mecanismos que el ordenamiento jurdico comprenda: : ! en la que la persona que ejerce la autoridad se confunde
as, tienen ttulo quienes son elegidos por votacin con el cargo que ejerce. Es el caso de los caudillismos,
popular, los elegidos, los designados o cualesquiera que que son capaces por lo tanto de sobrepasar la legalidad
sea su forma de designacin. Adems se debe encontrar porque ellos mismos son la legalidad. La otra forma es la
la autoridad legalmente instalada en la forma debida del poder institucionalizado o impersonal, en la que puede
Uuramento, investidura, etc.) separar con facilidad la persona del gobernante y el cargo
b. Que lo mandado est en el mbito de la competencia o autoridad que detenta.
o campo de atribuciones que le confiere su ttulo.
c. Que lo mandado se ajuste a los objetivos para los que 3.2. LA SOBERANA
se ha confiado la potestad. Si se acta fuera de los fines
para los que existe la autoridad, el acto es invlido. La soberana, si bien para algunos es sinnimo de Poder,
para efectos de este manual se entender ms bien como
En este plano debemos distinguir entre legitimidad de una cualidad del poder del Estado, como un elemento modal
origen y de ejercicio. La autoridad es legtima en su origen de la estructura dinmica de la forma poltica moderna.
cuando ella corresponde a quien se encuentra legalmente As, la soberana es una cualidad constitutiva del Estado,
investido dentro de las normas del derecho vigente. A su y no el poder mismo del Estado.
vez, la autoridad es legtima en su ejercicio cuando quien la La soberana del Estado la comprendemos como la define
detenta realiza sus actos dentro de la idea de bien comn, Jaime Guzmn, entendiendo por tal "la cuaLidad deL poder
mantenindose dentro de la idea de derecho, y sujetndose estatal en virtud de la cual las normas que ste dicte
a la legalidad vigente. derivan su validez de s mismo (en el plano del derecho
Dentro de la lgica de la legitimidad, de origen y de positivo) y no estn subordinadas a ningn ordenamiento
ejercicio, cabe mencionar las ideas de poder y autoridad. jurdico en el cual estn insertas, del cual deriven su
No toda obediencia es producida por las mismas causas. El validez"203
poder, entendido en este mbito, consiste en la capacidad de El concepto de soberana nace casi al mismo tiempo
imponerse o mandar. Al contrario, la nocin de autoridad, que la nocin de Estado. As como este ltimo nace con
consiste en el mando por medio del reconocimiento, el saber, Maquiavelo, el segundo se origina con Bodin, en 1576,
la experiencia o la capacidad. El poder de autoridad, segn como apreciaremos.
Fayt, "se caracteriza por ser un poder de dominacin
derivado del poder constituyente a travs de la ordenacin 3.2.1. Evolucin histrica del concepto de soberana. 204
constitucional"202 Esto, segn el mencionado autor, es lo
que hace del poder un poder jurdico. El condicionamiento a. Antigedad. Grecia y Roma.
del poder a la autoridad, al derecho, genera una legitimidad
nacida del imperio de la ley. En un estado de Derecho la En la poca griega se supuso a la soberana como el
legitimidad por la legalidad es vital.
Finalmellte, distillguilelllos elllre dos formas o maneras del
(203) GOII~alo Roja'\" Snche: y otros Editores, OP, CIT. p1(. 83
(204) A mayor abundamiento. ver "PRINCIPIOS DE TEORIA POLlTICA" de Luis
SJl('he~ A.e.l'fa. Cap. XXVI. Jean Jacqlles Cheva//ier. "LOS GRANDES

(202) Fayt. OP, CIT. Pg, 240 TEXTOS pOLlTlCOS", Editorial A1(lIilar, E.~palia, 1965 y "DERECHO
POLlTlCO" Silva Bascllfln, Alejandro.

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MANUAL DERECHO POllTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE

concepto de autarqua de la polis. Para Aristteles, tal era interpretada por el Papa y por la Iglesia Catlica.
concepto supona la autosuficiencia de la sociedad, la Se comienza de esta manera a configurar el fenmeno
prescindencia de otra comunidad. As, la autarqua es la de la soberana. A diferencia de la antigedad, l)s
capacidad social de satisfacer todas las necesidades de poderes son vistos como semejantes, y existen varios
los hombres. Para Aristteles, se confunde el concepto entes de igual naturaleza que desean desligarse de
de soberana con el de sociedad perfecta. toda subordinacin o traba. Al iniciarse el pluralismo
El problema de esta concepcin es que el mundo de de poderes repartidos. compuesto por el poder feudal.
la antigedad concibi sus estructuras polticas como los estamentos, los reinos y el Imperio, se genera una
las nicas existentes. sin contar con la posibilidad de rivalidad que necesariamente debe ser resuelta.
estructuras anlogas fuera de su civilizacin. Para los Bartola sealaba que "quien diga que el Emperador 1/0
griegos, y para los romanos posteriormente, quienes es seior y monarca de todo el orbe es hereje"206. Segn
no vivan en la poI is o en Roma eran hostes, brbaros. lellinek, el Emperador otorga el ttulo a los monarcas.
Esos pueblos no eran reconocidos como realidades Pero en ocasiones las unidades polticas menores negaban
polticas semejantes. De esta forma no exista ningn autoridad al Rey. As en Francia surge la tesis de que
poder similar o superior al Estado de la polis o del en materias terrenales el Reyes soberano, eliminando
Imperio. de paso la pretensin del Sacro Imperio Romano de
subordinar a los reyes en el nombre de la cristiandad.
b. Monarqua. Antes del Siglo XVI. La unidad en la El Rey delegaba el poder en otros slo por razones
Fe. prcticas, en .personeros que le rendan cuentas plenas
por sus actos. No era tan mal sistema, ni necesariamen~e
Al trmino del Imperio Romano. la convivencia de las desptico, como' se le suele caricaturizar. La frmua
pequeas comunidades que se constituan en torno a que caracteriza el perodo: uLa Ley hace al Rey". Por
los feudos era regida por el Seor Feudal. El Reyes el ltimo, agreguemos que este es el sistema preferido pt)r
producto de la necesidad de los feudos de agruparse Santo Toms de Aquino, de acuerdo con lo que expres:...n
entre s, para defenderse tanto de la autoridad rel igiosa sus obras acerca de la poltica, pues para l la unidad
como de la de otros feudos. De esta manera, el Rey, es mejor manera de gobernar que en la divisin.
el prmus nter pares, reuna todo el poder en s. La
soberana, si pudiramos llamarla as pues an no exista c. La monarqua absoluta. Maquiavelo y Bodin. Sig!o
como concepto, se concentraba en la figura del Rey, en XVI
una sola persona.
Para Lope de Vega, la sntesis del poder del monarca Al producirse el quiebre entre la Iglesia y la Monarqua, se
era "El Rey vale ms que nosotros, cada uno. Pero produce la prdida de influencia de sta en las decisiones
nosotros somos (valemos) ms que el Rey"20~ del Estado. Luego del renacimiento, perodo donde se
El poder del Rey slo se dilua ante las potestades produce una revalorizacin de lo humano y del sentido
terrenales y espirituales de la Iglesia, la cual ejerca de lo pagano, la influencia de pensadores polticos para
gran poder poltico. El gran lmite que impeda al Seor asesorar a los soberanos se hace fundamental. Nace
Feudal el ejercicio del poder sin lmite la ley natural, que el concepto de soberana gracias a la contribucin de

(205) GOll:alo Rojas Snc/e;: y otrm, editores, OP, CIT., Pg, 81 (206) Germn Bidart, OP. ClT, P,:, 348

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

autores como Nicols Maquiavelo en Italia y Jehan berana tiene un origen en Francia, ante la necesidad
Bodin en Francia. de la monarqua francesa de defenderse de quienes la
Nicols Maquiavelo, en "El Prncipe", obra entregada a acosaban. 211 Bodin, en consecuencia, acua el concepto
los Mdicis, plantea la lgica del soberano todopoderoso. con el fin de condensar en manos del rey de Francia
Como Chevallier destaca, "con una franqueza sin la legislacin y la jurisdiccin. Con el concepto de
disfraz"201, Maquiavelo plantea que para defender a la soberana se le otorga al Rey la voluntad sobre el poder
sociedad de s misma deben evitarse los descontroles del Estado.
de los desrdenes a cualquier costo, pues "esos El soberano, el Rey, ya no es el servidor del Pueblo ni
desrdenes hieren la sociedad entera, mientras que los el primero entre sus pares, pues para l la soberana
rigores ordenados por el Prncipe slo recaen sobre es "el poder absoluto y perpetuo de una repblica" y
particulares"208 soberano es, en Bodin, "el que tiene poder de decisin
De este modo, se da la reflexin maquiavlica de si para y de dar leyes, sin recibirlo de otro."212 Para el pensador
el Prncipe "ms vale ser amado que temido, o temido francs la nocin de soberana es fundamental para la
que amado". Ms seguro, pues, resulta ser temido, debido idea republicana. Bodin dice as que, "como el navo no
a la ingratitud de los hombres, que hace desgraciado es ya ms que madera sinforma cuando la quilla, que
al Prncipe que se hubiere reposado nicamente en las sostiene los cortillajes, la proa, la popa y el combs
amistades pagadas con largueza, pues "bien pronto se son quitados, as tambin la Repblica sin potestad
vera perdido." soberana (...) no es ya Repblica." 2IJ
Jean Bodin, profesor de Derecho y poltico, diputado en Si la sob~rana es un poder absoluto y perpetuo, y si
los estados generales de Blois, es sealado por algunos el pueblo otorga dicho poder a alguien de por vida,
-como por ejemplo Maritain- como "el padre de la como ocurre con la monarqua, o, como dice el propio
teora moderna de soberana"209. Bodin: "si el poder absoluto se le entrega puramente
A diferencia de Maquiavelo, Bodin pretende estatuir a y simplemente sin calidad de (...) precaria, es por
la Divinidad la potestad soberana terrenal, para poder completo evidente que se es, y se le puede llamar,
entregrsela de este modo al Rey. Para Bodin, quien monarca soberano: pues el pueblo se ha desprendido
utiliza el concepto soberana por primera vez, el Rey y despojado de su poder soberano para investirlo:
detenta el poder absoluto. Como seala en su texto y sobre l se encuentra transferido todo su poder,
ya mencionado: "Repblica es un recto gobierno de autoridad, prerrogativas y soberanas." 214
varias familias y de lo que les es comn, con potestad
soherana ".210 De esta manera las claves de la soberana de Bodin
Al originarse la idea de soberana, sta nace en un son:
determinado contexto histrico. El concepto de so-
a. El soberano est por sobre la sociedad.

(207) Chevallier. OP. CIT. Pg. 24 (211) Sobre la lucha de poder ell/re la monarquafrancesa con el Sacro Imperio
(208,1 Nicols Maqlliallelo. EL PRINCIPE, I'in fecha. Edil Panamerinma, Romano Germnico y el papado. ver Erick Kahler. HISTORIA UNIVERSAL
Ibidem. DEL HOMBRE. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1943. pg. 235 Y
(209) Jacqlles Maritain. EL HOMBRE Y EL ESTADO. Editorial del Pacfico ss., y Carlos Fa)'t., OP. ClT. Pg. 270
S.A., Santiago, Julio 1974, Pg. 60 (212) Citado por Alejandro Silm BaSCIl/ln. OP. CIT.. pg. 45
(2/0) Jean Bodin. Los seis libros de la RelJlhlica. Libro 1, Cp. 1, citado por (213) Citado por Chevallier. OP. CIT. Pg. 42
Fa)'t, OP. CIT. Pg. 272 (214) Citado por Maritail/. OP. CIT. Pg, 63

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

b. El poder del soberano es ilimitado y absoluto. pueblo la autoridad del que se halla investido. Pero
c. El soberano es el Monarca. pasaron por alto y olvidaron el concepto de vicariato
o delegacin expuesto por los autores del medioevo.
Sin duda que la frase que ms caracteriza a este perodo y lo sustituyeron por el concepto de la transferencia
se le atribuye a 'el Rey Sol', Luis XIV, quien en su fsica y donacin. "21&
oportunidad habra sealado "El Estado soy Yo".
La tesis de Bodio afirma la liberacin total del Rey a d. Revolucin Francesa. (1789) La Soberana Popular y
obedecer leyes escritas. An el lmite de la autoridad Rousseau.
era la ley natural. Los reyes obedecen a un derecho
divino. El poder terrenal proviene de Dios, y pasa, sin El endiosamiento filosfico a la razn, por sobre
intermediarios, directamente al Rey. El Rey no tiene la voluntad y la naturaleza humana, genera como
lmites en la tierra, y el pueblo slo es el destinatario consecuencia cambios importantes en la relaci"
del poder. poltica. Aparecen as las tesis de Hobbes y Jean Jacques
Bousset, con claridad, seala que "la autoridad del Rousseau, segn la cual los hombres nacen en un estado
Prncipe es ahsoluta, 110 debe rendir cuenta a nadie, 'de naturaleza', que supone la plenitud de derecho~.
es semejante a Dios. Todo el estado se resume en su En palabras de Rousseau, en el Contrato Social, "el
persona, se le debe fidelidad, respeto, tributos, y los hombre ha nacido libre y por todas partes se enCUellTN
pueblos no deben rebelarse contra l aunque sea encadenado. Cmo se ha producido este cambio? LJ
indigno. "215 ignoro. Qu puede legitimarlo? "m La respuesta a 1.1
La soberana, segn Bodin, tortaIeee el poder monrquico pregunta est dada en el contrato social.
para que ste logre prevalecer por sobre los estamentos Al asociarse los hombres, mediante un pacto expreso
del reino y por sobre la autoridad religiosa temporal. La o tcito 218 denominado contrato social, renuncian a unl
soberana aparece ligada al Rey. Se separa la soberana parte de esos derechos, para la convivencia social. En
del rey, incorporndose al Estado, pero se hace radicar consecuencia, la soberana, o poder pblico no sera
en la persona del Monarca. La frmula que caracteriza otra cosa que la suma de las soberanas individuales .1
el perodo: "El rey hace la ley". que cada individuo renuncia voluntariamente. 219
Sin duda una de las mejores crticas a Bodin la efecta Al ser los hombres autnomos para unirse en sociedad,
Maritain, al sealar que el citado autor confunde la y que ella no es una condicin propia de su naturalez~,
calidad de la autoridad terrena\, y le otorga una cualidad los hombres no deben tener sujecin a norma superior
que no le es propia ni le pertenece. Para Maritain tanto alguna sino la que ellos mismos se dictan. De esta manerJ.
Bodin como los posteriores tericos de la soberana la soberana es ilimitada, toda instancia superpositiva,
"saban que el derecho al autogobierno lo posee el llmese Dios o Derecho Natural, ha quedado desplazada.
pueblo naturalmente. Mas para la conderacn
de este derecho sustituyeron el del poder total de la
Repblica. Ellos sahan que el "prllcilJe" recibe del ~.
(217) lean lelcqltes Rolts.l'eelu. EL CONTRATO SOCIAL. Pcg.57
(2IH) Rousseau nunca hare referencia a si efeC/ivamente el paclo es lcilo o
expreso, si se enCIten/m fsicamenle en alguna parle o no, o si se pueden
(215) BOU.HeI, "POL/TlQUE TlRE DE L 'ESCRITURE SANCTE", cilado lcer SI/S chl/,ml(/.~ o 110.
por Maurice Holtriou, PRINCIPIOS DE DERECHO PBLICO Y (219) Al efecto "er Carlos E\fve: Ga:n/llri. EI,EMENTOS DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Madrid, 1927. segunda edicin. Ptg. 213 CUNSTlTUClONAL. {'t}:. 45.

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

El pueblo es el soberano. sobre todos los suyos" En consecuencia, no tiene


Se produce un reemplazo del Rey por el pueblo soberano. nadie ni nada que la controle.
Es ahora el pueblo el que detenta el poder soberano, e. Infalible. La voluntad general, dice Rousseau,
pero ya sin el lmite del derecho natural, an reconocido "no puede errar", pues es "siempre recta y tiende
en Bodn. La voluntad soberana es la voluntad popular, siempre a la utilidad pblica"22J
sin lmite, ni arriba, pues no hay quien controle al
pueblo, ni abajo, pues el pueblo es el depositario de En base a estos mismos postulados es q~ la Revolucin
las decisiones populares. Como seala Chevallier, este Francesa se manifiesta contraria al Derecho de
concepto de soberana popular "opone el 'Estado soy Asociacin. Se desconfa de todo aquello que pudiera
Yo' del monarca absoluto a el 'Estado somos Nosotros' aparecer como gremio o estructura que fuera superior
de los gobernados tomados como cuerpo"220 al pueblo. Es contradictorio que una revolucin cuyos
De este modo, segn Rousseau la soberana del pueblo postulados incluan la libertad abolieran precisamente
es: una de las ms importantes formas de ella: la libertad
de asociarse autnomamente.
a. Inalienable. El soberano no puede transferir el Junto con afirmar la soberana popular su carcter de
poder ni desprenderse de l. Esta es "la primera nica, desconcentra el poder en torno a tres 'poderes'
y ms importante consecuencia" de la soberana, del Estado. Se produce la separacin de los poderes
porque "el soberano, que no es sino un ser (Ejecutivo, Legislativo, Judicial).
colectivo no puede ser representado ms que Para algunos, entre los cuales nos incluimos, los mayores
por s mismo."w defectos que presenta esta tesis son los siguientes:
b. Indivisible. Pertenece al cuerpo soberano que
manda, y no puede debilitarse compartindose 1. Dicho pacto es inexistente. No hay nocin de
con otros, porque "la voluntad es general o no haber suscrito el pacto jams. Ello podra, por
lo es; es la del pueblo o solamente de U/la parte lo pronto, suponer la nulidad del mismo. Qu
de l."222 ocurrira si un da algunos hombres decidieran
c. Imprescriptible. El soberano no pierde el poder renunciar al contrato y recuperar la soberana
por no utilizarlo. Aunque se le usurpe el ejercicio perdida? Podra recurrirse de anulabilidad del
de la soberana al pueblo, ste siempre ser el mismo?
legtimo depositario de ella. 2. Pretende aplicar al poder pblico normas que
d. Absoluta e Ilimitada. Nada escapa al poder del son privativas del derecho privado. Los hombres
Soberano en el orden poI tico. Rousseau seala pueden disponer de sus propios derechos por
que "como la naturaleza da a cada hombre un contratos, pero lo que es patrimonio de todos -o de
poder absoluto sobre todos sus miembros, el pacto nadie- no puede ser renunciado. Un viejo aforismo
social da al cuerpo poltico un poder absoluto jurdico seala que "nadie puede transferir ms
derechos que los que efectivamente posee".
(220) Chel'allier. OP. CIT. pg. lO
(221) Rousseau. Jean Jacques. EL CONTRATO SOCIAL. Op. Cit. Lihro 11.
Captlllo l.
(222) RouHeau. Jeal! Jacques. EL CONTRATO SOCIAL. Edit. Altaya, Barcelolla. (223) Rou.H('au, Jeal! Jacqlles. EL CONTRATO SOCIAL. OP. Cit. Libro 11.
1993 Lihro 11. Captlllo 11. Captlllo lll.

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

3. Se reemplaza el poder absoluto del soberano consecuencia necesaria de esta tesis nace el concepto
por otro poder absoluto: el del pueblo. Ambas de representacin, en virtud del cual el soberano -la
nociones, absolutistas al fin, son por esencia nacin-, al no poder ejercer directamente el poder
contrarias a los derechos esenciales que emanan estatal, requiere ser representada por detentadores de
de la naturaleza del hombre. Como bien describe dicho poder.
Maritain, "el cuerpo poltico no se gobierna a s En consecuencia, la soberana nacional supone que I.
mismo separadamente de s mismo y por encima relacin entre el poder del estado y los soberanos es
de l."224 equivalente a la frmula de la figura jurdica del mandato.
4. Finalmente, la nocin propia de Rousseau de Existe una especie de mandato entre la representada -la
soberana popular, proveniente de quien, como nacin- y los representantes -los mandatarios- y come
observa Maritain, "no era un demcrata"m, tal, el mandatario puede actuar con independencia de las
inyecta en las concepciones democrticas la instrucciones directas del mandante, con la limitante de
idea de un concepto en s mismo totalitario: la la obl igacin de rendicin de cuentas correspondiente.
existencia de un legislador sobrehumano, un que en el sistema democrtico se ve expresado en la
moderno dictador total itario, capaz de todo en eleccin popular.
el nombre del pueblo. Se ha criticadom de esta tesis que eJ mandante -la
nacn- no tiene voluntad propia, pues las entidades
e. Soberana nacional. abstractas no tienen voluntad. Uno de los mayores crticos
de esta tesis -yen general de la nocin de soberana- fue
Los horrores de la revolucin Francesa llevaron a autores Len Duguit, quien sealaba que "la nacin no existe
como el Abate P. Bastid Sieyes a apartarse de la soberan a independientemente de sus representantes"227
popular. Si, como observbamos, se reemplazaba al
soberano por otro soberano, se cambiaba de potencial f. Consideraciones actuales sobre el concepto de
tirano, pero no se resolva el problema. soberana.
De este modo, S'ieyes seala que la soberana, esto es
el ejercicio del poder del Estado, no corresponde ni a El concepto de Soberana ha sido difcil de aceptar
una persona en particular ni a un grupo de personas por el pensamiento cristiano, por contener Ja idea de
especfica: pertenece a la asamblea nacional o nacin autoridad sin lmite, en el entendido de que no hay
toda. El concepto de nacin representa la unidad de ms soberano que Dios. La soberana no es entendible
la comunidad poltica, al pasado, presente y futuro de racionalmente en los trminos de Bodin ni en Jos de
sta, y por ende elimina el riesgo de la tirana. Rousseau, ni tampoco en los absolutos conceptos de
Nace de este modo el concepto de soberana nacional. S'ieyes.
Para Sleyes el Estado es una persona moral distinta de Habitualmente hay tres conceptos que se confunden
sus individuos, dotada de una voluntad propia. Como y que han dificultado la adecuada comprensin del
" 1 I - :teoao.:
(224) Jacques Maritain. OP. ClT. Pg. 73
(225) Para comprobar tal afinnaciln cita Maritain a RO/lsseau en el Contrato (226) Para maror ahl/Illlamienlo de las ('Tlicos o la soherana nacional. ver
Social, cl/ando se;iala que "si existiera IIn(l l1acill1 de dioses. estara NO:lIeir(; -" Clllllplido. DERECHO POtJT/CO, OP. CIT. Pg. 221 y.l'.I'.
1!.0bernada dell1oerlicamelJle. l'ero 1/11 :ol>iemo lal1 perfecto no caIJe (227) Lell1 DlIl:llil. TRATADO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. Tomo l. J0
e/llre los Joll/bre,~". edicil1, 1927

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MANUAL DERECHO POllTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE

a. El poder supremo residente en el Estado. Por as Sin embargo, pareciera olvidarse u omitirse en el debate
decirlo, la supremaca del estado. de la soberana el aspecto ms relevante de sta. Al
b. Los gobernantes, que ejercen el poder. enfrascarse en la discusin de quin es el detentador
c. El soberano, o sea aquel que concreta la idea del de la soberana -tnica de la discusin tradicional a su
sentir poltico, y lo orienta al Bien Comn. Quin respecto- se omite la discusin de si la soberana es
es? Para nosotros, siguiendo a Burdeau 22H es el efectivamente limitada y de cules son sus lmites.
que decide cul es la idea de derecho valedera Existe una caracterstica clara en la concepcin de
en la colectividad. Puede ser: soberana en un Estado de Derecho: las autoridades
deben sujetar su ejercicio a las normas establecidas en la
l. Un individuo (el Rey) Constitucin y las leyes, en lo que constituye el respeto
2. Una clase de la nacin por el Estado de Derecho. Se produce de esta forma
3. La nacin entera un contrapeso, un equilibrio entre este poder absoluto
del pueblo que propugnaba la Revolucin Francesa y
La autoridad es necesaria para la conservacin de la los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
sociedad, y es parte integrante de la naturaleza humana. del hombre. En especial, los derechos de las personas
El hombre, animal poltico, vive en sociedad porque y las sociedades intermedias, sin las cuales el hombre
su naturaleza as lo exige para alcanzar su fin ltimo. no se desarrolla.
As, el poder, de acuerdo con el principio de politicidad, As, el respeto de la ley natural por parte de la autoridad
tiene el mismo origen natural que la sociedad, y su es, en definitiva, la manera de evitar la tirana que
causa final es la misma: el bien comn. generaba el tradicional concepto de soberana
En consecuencia, frente al ejercicio del poder no hay
hombres superiores o inferiores en naturaleza. A nadie 3.2.2 CONCEPTO DE SOBERANA
se le ha conferido poder sobre otro, pues todos somos
iguales ante el poder, pues el fin del poder es el bien de Definir el concepto de soberana a la luz de la presencia
todos y cada uno de los integrantes de la comunidad. de los derechos esenciales del hombre es cosa difcil.
Ninguna persona, ningn grupo, por mayoritario que Bien dice Maritain que "ningn concepto ha suscitado
sea, puede alegar para s el carcter de que en ellos tantas controversias y opiniones contradictorias, ni ha
resida la soberana. envuelto a los juristas y tericos del siglo XIX en un
La soberana reside esencialmente en todos los laberinto tan desesperante como el de soberana. "22'1
integrantes de la comunidad, en la sociedad entera. As, Algunos como Duverger han afirmado que se debe
el pueblo, legtimo depositario de la soberana, designa distinguir entre soberana en el estado y soberana del
a las personas que han de ejercer el poder. A veces el estado. La primera es la que concierne a las autoridades
pueblo los elige en forma directa, como en el caso de en cuanto a su jerarqua pblica. La segunda, en el
los regmenes con gobiernos directos o semidirectos. estado, se "refiere al lugar del mismo estado en la
Otras veces el pueblo delega dicho ejercicio en otros, jerarqua de los grupos humanos: decir que el Estado es
como ocurre con los representantes o mandatarios.

(229) Jaeques MariTl1ill. EL HOMBRE Y EL ESTADO. Editorial del Pacfico


(228) Georges Bllrdeall. 7/"aTado. 01'. en: TOII/o 1/. pg. 267 S.A .. Santiago. Julio 1974. Pg. 57

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

soberano" y que en el plano social ninguna institucin principal de la soberana, como apreciaremos, es d
tiene preeminencia por sobre ste. 2JO respeto por los derechos esenciales que emanan de la
As, creemos que una adecuada definicin de soberana naturaleza humana, comnmente llamados derechos
del estado la encontramos en Jaime Guzmn*, la cual humanos.
hacemos propia, quien afirma que sta es la: "cualidad La soberana nace del concepto de sociedad perfecta.
de! poder estatal en cuya virtud las normas que ste El concepto no se consolida hasta que haya un orden
die,te derivan su validez de s mismo, en el plano del alterno en quien ejercer la soberana. Necesariamente
derecho positivo, no estando subordinadas stas a debe haber otro para poder ejercer la soberana y debe
ningn ordenamiento jurdico positivo en el cual estn determinarse el lmite de la soberana.
insertas, del cual deriven su validez". En 80din, el lmite es precario, pues el rey slo est
Es distinto hablar de cualidad del poder del Estado que limitado por Dios. En Rousseau, el lmite tambin es
de Poder del Estado. En el primer caso, la calidad de precario, toda vez que depende del Pueblo exclusivamente.
cualidad del poder del Estado significa que la autoridad En Sleyes, si bien reside en la nacin, su concepcin de
se ejerce por alguien, por una persona determinada. En la misma resulta ilimitada y por ende errnea. De esta
cambio, el Poder del Estado consiste en el conjunto de manera, adherimos al concepto de soberana nacional
rganos y funciones del Estado, que se traducen en lo limitada, en contraposicin al de soberana absoluta.
que hace y cmo acta el Estado. Es la especie de poder
de la especie de sociedad poltica, sociedad mayor. 3.2.3. CARACTERSTICAS DE LA SOBERANA
Una cualidad, un adjetivo, un complemento, no puede,
por ms importante que sea, ser ms que una parte del a. La soberana es esencialmente limitada. M
todo. Como claramente seala Kelsen, "la moderna teora adelante apreciaremos cules son los lmites de
poltica explica la soberana como una propiedad del la soberana desde una perspectiva de respeto a
poder del Estado, y por tanto, indirectamente, como los derechos humanos y de la autonoma de 10:-;
propiedad del Estado mismo, desde e! momento que lo dems estados. Desde esta perspectiva no le es
ident~fica con suponer. Dicha Teora considera como lcito al Estado impulsar iniciativas contrarias al
un xito, con razn como uno de sus grandes progresos, orden natural.
el haber determinado la soherana como una de las b. Es independiente. Dentro de un pas no existe
propiedades del Estado y no de uno cualquiera de sus igual poder. Recordemos que el Estado es l;~
rganos -el Prncipe, el pueblo- como en las doctrinas nica sociedad perfecta en el orden terrenal. No
anteriores. "lJI existe otra sociedad que detente en el pas ur:
La soberana en el plano positivo deriva su validez de poder igualo superior.
s misma. En el plano de las leyes naturales depende de c. Es inalienable. El Estado no puede enajenar, es
su respeto a stas, pues slo conserva su validez en la decir, traspasar su soberana a otra sociedad. De
medida que no se altere la norma natural. La limitacin lo contrario, perdera su personalidad, y pasara
a ser parte de otro Estado.
(230) Maurice DlIl'erger. OP. Cit. Pg. 53
d. Es Imprescriptible. Sus derechos no se extinguen
(*) Recomendamos la lectura de COI1:alo Rojas. Sal1lllle~a y otros. Editore.l. por el paso del tiempo, y puede ejercitarlos en
Op.cit .. pg./U cualquier poca.
(23/) Citado Por Alejandro Silva 8a.IClIn. Tratado. Tomo f., OP. CIT.. Pg.
219

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

3.2.4. LMITES DE LA SOBERANA un segundo lmite jurdico est dado por el lmite
territorial de los dems estados. Como vimos
Entendemos que los lmites de la soberana son, al estudiar el elemento territorial del Estado, el
siguiendo a Guzmn Errzuriz, de dos naturalezas ejercicio de la soberana slo puede desarrollarse
distintas: atuellos tue obedecen a criterios jurdkos y, en los lmites estatales.
en contraposicin a ellos, a los que se rdiercn a lmitcs Como excepcin la extraterritorialidad slo puede
fcticos: entenderse como una concesin de la soberana,
Entre los jurdicos, podemos encontrar: y es expresamente facultativa del soberano. De
esta manera es que se entiende que los diversos
a. El respecto a los derechos esenciales que emanan estados estn facultados para suscribir tratados
de la naturaleza humana. que limiten este aspecto, como por ejemplo los
ste es, sin duda, el Imite ms importante de la de extradicin pasiva o activa.
soberana del Estado. La soberana es una cualidad
del poder estatal que tiene un lmite natural, c. El derecho internacional. Los tratados inter-
inherente, cual es el de ejercerse conforme a la nacionales.
ley natural. La autoridad que acta de manera Los tratados internacionales son acuerdos suscritos
contraria lo hace en la ilegitimidad, de acuerdo entre sujetos de Derecho Internacional Pblico,
a los principios de legitimidad de los actos. regidos por ste y destinados a producir efectos
Se deriva como consecuencia de la calidad jurdicos. Para efecto de nuestro estudio constituyen
accidental de la sociedad y del Estado. Como otra limitacin jurdica al poder del soberano.
vimos, al estudiar la teora de la sociedad, Debe tenerse en consideracin, eso s, que son
ontolgicamente el hombre es y ser bajo cualquier una auto limitacin impuesta por el Soberano, y
respecto un ser superior a la sociedad. Y por ende corresponde interpretarla en trminos restrictivos.
su naturaleza debe ser siempre respetada por sta. De hecho, histricamente los problemas del
Si el Estado es una organizacin poltica de la Derecho Internacional se manifiestan en las
sociedad, se entiende que el fin del Estado sea, dificultades de ejecucin de dichos tratados: la
esencialmente, servir a la persona humana. falta de coercibilidad ante el incumplimiento
En consecuencia, se subentiende de lo anterior de dichos acuerdos internacionales y que su
que lo inferior ontolgicamente no puede limitar eficacia dependa de la voluntad de las potencias
a lo superior. La naturaleza del hombre debe ser mundiales, son claramente dos argumentos contra
siempre respetada -y servida- por la sociedad la calidad de lmite adecuado a la soberana.
y su organizacin accidental. Por ende el lmite Podramos decir que, ste sera un lmite para
mximo del Estado, de su Poder y de su cualidad, los estados cumplidores del estado de derecho
la soberana, es el respeto a los derechos esenciales internacional.
que emanan de la naturaleza. En efecto, los tratados internacionales provocan
muchas veces conflictos de mterpretaclOn
b. El lmite territorial del Estado. sistmicos cuando se contradicen con normas
El Estado puede ejercer soberana en su territorio, locales. Como seala Fermandois, "existe una
pero no en territorios ajenos. En consecuencia, zona de emergente problemtica en materia

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de reserva legal y garantas, que es la referida En cuanto a los lmites fcticos de la soberana, podemos
a los tratados internacionales"212 y su rol en encontrar los siguientes:
el ordenamiento interno y constitucional. El
problema se suscita en la medida que, como bien a. El poder nacional.
seala Alejandro Silva Bascun m , " .. .hay dos El conjunto de elementos que permiten al Estaco
fuentes de positividad jurdica, la que proviene ejercer efectivamente su soberana corresponden
directamente del ordenamiento interno, que a aspectos que permiten, en la realidad, mantener
son aquellos derechos esenciales asegurados al mandatario su capacidad de mando. Su carencia
por la propia Ley Fundamental, y aquellos de control, o ms bien su ausencia, generan
cuya positividad deriva de los compromisos en el detentador del poder la imposibilidad de
internacionales que menciona. "2J4 ejercerlo. Entre ellas el profesor Guzmn destaca
Creemos, coincidiendo en los inicios del con- las siguientes:
cepto de la soberana, que en ningn caso los
ordenamientos jurdicos pueden enajenar su l. La Estabilidad en el poder poltico. Un rgimen
soberana. La suscripcin de convenios o tratados inestable, con mandatarios minoritarios o no
multilaterales no obstan con el derecho del Estado respetados por la sociedad, no pueden, de
a renunciar a ste. Los organismos internacionales, hecho, gobernar.
por su parte, tampoco podran pretender aspirar a 2. El Poder Militar. Es por ello que ste est
ejercer soberana, salvo que se constituyeran como subordinado a la autoridad civil. Por otro lado,
estados propiamente dichos. En consecuencia, la falta de podero militar deja a los estados en
el derecho soberano de cada estado de darse su indefensin frente a sus pares.
propia legislacin no debera poder limitarse ni 3. Poder Econmico. La influencia de quienes
siquiera bajo pretexto de representar dichas normas detentan poder derivado del dinero puede ser
aspectos de derechos humanos ni de otra similar atentatoria a la capacidad real de gobierno, o
entidad, por importante que sea. de recto gobierno.
4. Poblacin: la densidad, homogeneidad, sentido
patrio, etc., son factores que pueden ayudar
o dificultar al gobernante. Por ejemplo. la
disminucin de hombres en edad adulta
(232) Arturo Ferlll(lIleiois Viilrril1(er. DEREC/lO CONSTITUCIONAL ECON
MICO. Tomo l. Edit. P. Universidad Catlica de Chile. S(III/ia/;o. Abril de transforma a cualquier estado en susceptible
2001. PR. 155 de perder conflictos armados.
(233) Alejandro Silva B.o Tratado de Derecho Constitucional, Tomo IV, Pg.
113
5. Territorio: La configuracin geogrfica, la
(234) Arturo Fermandois, con quien coincidimos, sellala que tal problema ausencia o presencia de determinados recurscs
interpretativo se encuentra actualmente zanjado en virtud de la naturales, la ubicacin territorial, el valor
jurisprudencia del Tribunal Constitucional En efecto, a juicio del autor
citado, el fallo del TC en el reauerin .
de la OIT denominado "Tratado JObre Pueblos Ind~f?elJas y Tribales en de un estado en la comunidad internacional.
Pases Independientes", rol n 309, de 4 de agosrn de 2000, determin que
puede existir inconstitucionalidad de fondo en los tratados que versan
6. Respetabilidad moral del mandatario.
sobre materias de derechos esenciales que emallen de la naturaleza del Evidentemente, la falta de este aspecto hace que
hombre. OP. CIT.. P!:. 156 Y .ss el mandatario pierda su respetabilidad ante sus

128 129
MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE , .'

sbditos, lo que podra derivar en incapacidad del fenmeno para la soberana son, a nuestro
de gobierno. juicio, mucho ms relevantes an.
Desde la configuracin de medios de comunicacin
b. Los imperialismos. masivos que generan la idea de "mundo globaliza-
Del latn "imperium" que significa dominio. do" o de "La aLdea globaL" en el concepto de
imposicin. Imperialismo es la imposicin, la McLuhan 2J6 el concepto de soberana ha debido
dominacin, de un pueblo sobre otro u otros verse limitado por el "nuevo estado mundial". Si
pueblos a los que se les niega y se les quita el bien la Globalizacin es un fenmeno originado
derecho de autodeterminacin. Esta dominacin en el mbito econmico, pero cuyas repercusiones
de un pueblo sobre otros no es, como lo quieren excedieron con largueza dicho campo.237
hacer ver algunas versiones o concepciones Nos referimos en este caso al concepto de
interesadas, un hecho reciente y de naturaleza "GlobaLizacin Institucional", que segn Ghersi
esencialmente econmica. es "un fenmeno poltico, por eL cual nacen
El imperialismo ha sido histricamente y es nuevas estructuras supranacionaLes de poder.
actualmente un hecho poltico, econmico, social as como nuevas normas jurdicas tambin de
y cultural, an cuando en algunos momentos origen supraestatal, con autoridad vinculante
se presente una de estas facetas en forma pre- para gobiernos y personas "2)8 Probablemente uno
dominante. Los marxistas-leninistas afirman que de los aspectos ms interesantes de los procesos
el imperialismo, es la fase superior del desarrollo que han ido dando lugar a la Globalizacin es
del capitalismo. Pero, contradictoriamente, la que ellos suponen el establecimiento no slo de
Unin Sovitica fue tambin una Nacin Imperio vnculos entre los Estados o cuerpos polticos,
de corte marxista. Basta recordar solamente la sino de un modo muy especial y principal, entre
Doctrina Brezhnev m de la soberana limitada las personas directamente, prescindiendo de las
y las invasiones de tanques soviticos a que ha estructuras polticas.
dado lugar. Si bien tomamos nota de los benficos efectos que
la globalizacin conlleva al ciudadano medio al
c. La cultura global. El avance de las comuni- referirnos a su relacin con el concepto nacional,
caciones.
Nos referimos a la globalizacin a raz del moderno (236) SUPRA. En el captulo JI. sobre la globalizacin y el concepto de
concepto de nacin. Los desafos conceptuales lIacirill.
(237) Ese fue el sentido de las polticas de liberalizacin econmica y apertura
comercial impulsadas por muchos paes, illcluidos el nuestro, en la dcada
de los 80. Sus efeclosfueron pote/lciados por la profunda transformacin
(235) La citada fue una doctrilla poltica SOI'itica, introducida por Leo/lid que sufrieron el transporte y las comunicaciones en los ltimos aos
Brezhnev enl968,Ia cllal estableca qlle lasfllerzas hostiles alsociali,1'It1O del siglo XX y que permitieron, en la prctica, acercar al mundo y a las
qlll' tratall de alterar el t/c.wrrollo de al:ll1 pas .wciali.l'/a !laca el per,wmas, superando barreras que por mucho tiempo haban aparecido
capitalismo. se conl'ierten no slo e/l 1/11 prohlema del pas ('()/lcerniente, como I'irtllalmente infranqlleables, ConseCllencia de ello son las bajas de
sino 1111 problema comllI que concierne a todos los pases ('()l1lll/lista,~. Esto aranceles por parte de los estados, y la proliferacin de tratados de libre
significaha ~fectivamente que a ningn pa le estaba permitido ahandonar comercio entre ellos.
el Pacto de Varsovia. Tal doctrina/lle I/.wula Iwrajll.l'1i!icar las illvmiolles (238) Ellriqlle Ghersi. GLOBALlZACIN y DEMOCRACIA. En NUEVOS
de 1968 a Checoslovaquia, as como en 1979 a Ajgallistn. aUllque ste 110 DESAFos DE LA DEMOCRACIA, Fundacin Liber/tld y Desarrollo,
era miembro del Pacto de Varsovia. 2004, Pg. 33

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

al referirnos a su vinculacin con la soberana normativos. El derecho es, de acuerdo con esta premisa.,
quedan, en cambio, algunas inquietudes que deben un conjunto de normas jurdicas,241
ser resueltas: la existencia de un poder nico Ahora bien, en cuanto elemento constitutivo del Estado, e~
global, con leyes supranacionales y Tribunales Derecho es el vnculo jurdico que le da forma y carcter
Penales Internacionales, puede generar, en la propio al Estado. El derecho y el Estado se encuentran
prctica, la peor de todas las dictaduras, mayor en una estrecha unidad. Como seala Heller "todo poder
an que la que Tocqueville calificaba como "la poltico, en especial el poder estatal, en virtud de su
de las mayoras": la dictadura de las mayoras propio sentido, aspira a una forma jurdica establecida
globales. 239 y asegurada por rganos estatales"242
Citando a Cumplido y Nogueira, respecto al Estado y ei
4. ELEMENTO JURDICO: EL DERECHO Y LAS Derecho, "ste ltimo da forma al primero, y el Estado
NORMAS JURDICAS otorga al derecho la fuerza irresistible, la coercin
que permite al derecho concretarse, pese a la posible
4.1. Estado y Derecho oposicin de los individuos. A su vez, el Estado ejerct
una considerable '~fluencia en la formacin y aplicacin
Una consecuencia directa del poder del Estado, y de su de las normas jurdicas. mientras el derecho limita ft,
cualidad, la soberana, es la capacidad de dictar normas actividad estatal. "243
jurdicas. Pero, en materia de la sociedad polticamente Silva Bascuan va ms all, sealando que slo existe
organizada cul es el rol que le cabe a las normas jurdicas? Estado cuando existe derecho. As, el profesor seala q{
Por qu es un elemento constitutivo del Estado? "se ha llegado a considerar que slo hay Estado desdt
Hemos dicho l40 que el derecho es norma obligatoria de el momento en que se observa la realidad de un estatu/(.
conducta social que tiene una sancin aparejada. Por positivo que se impone a los gobernantes mismos"244. En 1"
definicin, el derecho es un producto de la sociedad que misma idea, Silva cita a Burdeau, en el sentido que el Estado
consiste en un conjunto de normas jurdicas que regulan vendra a establecerse una vez que deja de identificarse el
la conducta de los hombres con el objeto de establecer un poder pblico con la persona de los gobernantes, a travs
ordenamiento justo y socialmente deseable de la convivencia del acto de la institucionalizacin.
humana. No puede confundirse, eso s, el Estado con el Derecho.
Las normas jurdicas, como concepto, corresponden a Por una parte, las normas jurdicas no son dictadas en
una nocin moderna. Los autores de la antigedad slo abstracto, sino que sobre una realidad concreta, y dicha
hacan referencia a la ley para referirse a los fenmenos

(241) No podra decirse que el concepto de norma jurdica sea analogable al dE


ley. Como seliala Pacheco: "(os conceptos norma y ley no son sinnimos.
existen entre ellos claras diferencias", a saber: a) el concepto "norma" es
(239) El te.tto de Enrique Glleni. OP. CIT. resulta manifiestamente claro respecto ms amplio que el de "ley" b) En la norma predomina elelementoformal.
de aquel/os peligros. tales C(lmo el control por parte de determinados I(rtlpOS en cambio en el de tel' el muteriu/. el bu 'I/mua puede DltJtindlr de /li
del poder mundial. para inddi presencia del Lel(islador. Para la ley. en cambio. la existencia del legislador
de "reingeniera del estado". No p(l(lramos afirmar. empero. que estemos es \'ital. OP.ClT.,pg 315 Y55
en proceso de formacin de un concepto de "soberana global". pues. como (242) Hermann Heller. TEORIA DEL ESTADO. Edit. Fondo de Cultura Econmi<a,
afirmamos antes, la soberGlla .Tigue -y seguir, mientras existan estados Mxico, 1968. p/-:. 261.
nacionales- siendo indelegable. (243) Nogueira y Cumplido. OP. ClT. Pg. 281
(240) SUPRA. Nota N 6 (244) Silva Bascwian. TRATADO. OP. CIT. Tomo l. PX. 242

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCHO BRUNET BRUCE

realidad se actualiza en el Estado. Como seala Del Vecchio, sinaLagmticamente obligatoria, La propia subordinacin
"cualesquiera que sean los orgenes de las normas que del poder estataL hecha por L"24~
pertenecen a un sistema o caen dentro de su rbita, eL Cualquiera que sea la postura que se adopte sobre la
Estado, en cuanto centro y sujeto deL mismo sistema, materia, el hecho que el poder del Estado sea limitado
imprime sobre ellas su propio selLo."245 y que la invulnerabilidad del orden jurdico supone un
nivel de evolucin cultural. Como seala Jellinek, el
Hay tres distintas doctrinas que determinan las relaciones principio de relacin adecuada entre derecho y Estado
entre Estado y Derecho: supone que las normas "habrn de ser guardadas y
tenidas por invioLabLes, en cuanto no sean derogadas
]. La solucin del Derecho Natural. La soberana absoluta conforme a derecho. "247
e ilimitada del Estado, como hemos sealado, no
es concordante con la tesis del derecho natural por 4.2. Estado de Derecho
cuanto no existiran para ste ms lmites que los que
ste mismo se determinare en el plano legal. Como La nocin de Estado de Derech0 24H aparece ntimamente
hemos comentado antes, el principal lmite que tiene ligada a la relacin entre Derecho y Estado, pues conlleva
el poder del estado y su ejercicio consiste precisamente a la idea de las limitaciones jurdicas al Estado y a los
en normas dictadas con anterioridad a su existencia, y gobernantes. Dicho de otra forma, el Estado, su poder y las
que estn dadas en la naturaleza del hombre. No cabra atribuciones de los mandatarios que lo ejercen, por medio
duda que el derecho positivo y el derecho natural se de esta concepcin, son limitados por el Derecho, y por
complementan como aspectos o fases del derecho. Y ende las mismas normas rigen a estos y a los sbditos.
ya que hemos afirmado que el Estado tiene lmites. y Podemos definirlo, siguiendo a Guzmn Errzuriz, como
estos deben considerarse a travs del derecho. "aquel en que existe un ordenamiento jurdico estructurado
sobre normas objetivas y racionales,"249 O, si se prefiere,
2. La solucin de los derechos individuales. Seala segn la definicin de Fayt, como "la forma poltica
que los derechos individuales de las personas, cuyo modalmente determinada por el principio de imperio de
reconocimiento se ha impuesto al Estado, son el lmite de la ley"250
la actividad estatal. Al ingresar en la actividad pblica, El concepto de Estado de Derecho es atribuido por la
el hombre se reserva facultades o derechos individuales, mayora de la doctrina a Robert von Mohl, de la Universidad
los que deben ser reconocidos por el Estado.

3. La solucin de la autolimitacin. El Estado, anterior (246) Rudolpl! I'On Jlzerin(? LA LUCHA POR EL DERECHO. Edit. Perrot, Buenos
Aires. 1977. Pg. 113.
y creador de las normas y reglas sociales, se somete o (247) Geor(? Jellinek. OP. C1T P(? 276
limita voluntariamente a las mismas. Los seguidores (248) Autores mmo Pereira Menaut sealan que ms apropiado que el concepto
de Kant como Jhering afirman que "el Estado e\' la "Estado de DaecllO" sera "Imperio del Derecho", ms cercana a la
, , , . denominacin l(?lesa "rule oflaw". Otra alternativa sera la de "gobierno
Lnica fuente deL derecho' y que por ende "el derecho, conforme a derecho". Sin emban!O. COIIIO sellala el mismo Pereira la nocin
en el pleno sentido de la palabra, es Lafuerza de la ley de estado de derecho ser la que utilicemos "por eslar (...) Ion arraigada
en el continente (europeo)" All/onio-Carlos Pereira Menaut. TEORJA
CONSTITUCIONAL. Edit. Conosur L/da . 1998. pR. 110
(245) Gior(?io Del Veccl!io. TEORIA DEL ESTADO. Edit. Boscl!. Barcelona. (249) Gon:a/o Rojas Snche:." otros. editores OP. CIT. P/:. 103
1956. PR. 116 (250) Fa."t. OP. CIT P(? 305

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de Tubinga. El Rechtsstaat o Estado de Derecho es, para Como consecuencia de la relacin estado de derecho-
van Mohl, una nocin formal ista, en la que el Estado slo legitimidad, algunos confunden el concepto de Estado de
alcanza sus fines a travs del derecho, y por derecho se Derecho con el de democracia, analogndolos. La idea
entiende el derecho positivo. La primera vez que se usa el de lmite a la autoridad se contrapone con la ideolog.t
concepto fue en la obra "Die Polizeiwissenschaft nacht de la soberana popular, que muchos confunden con el
den Grundsatzen des Rechtsstaates" (la Ciencia de la origen de los gobiernos democrticos. Para nosotros la
PoI ica segn los principios bsicos del Estado de Derecho) democracia supone la existencia de Estado de Derechc,
publicada entre los aos 1832 a 1834. 251 sin necesariamente confundirse.
Ya Platn y Aristteles se pronunciaban como partidarios Coincidimos en este aspecto con Hayek, cuando seaL!
del Gobierno segn el Derecho. De esta manera Platn que la nocin de Estado de Derecho se contrapone a la
sealaba en su obra La Repblica que el ideal es que en la idea de que "todos los actos del estado estn debidamente
Polis "el derecho gobierne a los que gobiernan". Aristteles autorizados por la legislacin ", pues "la circunstancia
planteaba que en la medida que la ley se gue por la razn, de tener alguien plena autoridad legal para actuar de la
y los hombres se guen por la pasin, es la ley la que debe manera que acta no da respuesta a la cuestin de si la
estar por sobre el gobierno de los hombres. m ley le da poder para actuar arbitrariamente"2SS
Santo Toms de Aquino seala que "En el orden de El Estado de Derecho supone, pues, la existencia de una
las cosas humanas, la justicia de una accin pende de serie de requisitos que nos permiten afirmar que no;
su conformidad con la norma de la razn. Y siendo la encontramos frente a un ordenamiento jurdico basado
ley natural esa forma primera de la razn humana, es sobre normas objetivas y generales:
Hotorio que todas las dems leyes tendrn razn de leyes
en Cl/anto proceden y emanan de la ley natural; hasta el a. Debe existir un ordenamiento jurdico que rija la vid,!
punto que, en aquello que se separen de la ley natural, en sociedad del pas. En tal, el respeto a los derecho"
dejan de ser leyes, son una corrupcin de ley "253 humanos se entiende siempre exigible en un Estado
El concepto de Estado de Derecho va ligado al de legitimidad. de Derecho
Como seala Max Weber en un estado liberal existe un b. Sus normas regirn en forma objetiva e impersonal. A e-
tipo de estado de derecho fundado en lo que denomina llas se someten tanto gobernantes como gobernados.
"legitimidad racional", entendiendo por tal aquella en la que c. Dichas normas deben aplicarse con criterios conocidos y
"aquella en la que se obedecen ordenaciones impersonales objetivos, lo que supone que las competencias o mbito;
y objetivas jurdicamente establecidas, ya las personas de accin de las autoridades deben estar claramente
lnicamente CO/1l0 portadores de l/na cO/llpetencia, es decir, establecidas.
de una esfera de mando jurdicamente delimitada" As, d. En consecuencia, las funciones del poder deben
en consecuencia, para Weber legitimidad es sinnimo de distribuirse entre rganos separados -principio de la
juridicidad. m separacin de los poderes- y que la autoridad acta dt~
acuerdo con la competencia que la ley le da.

(252) Citado por NORueira y Cumplido, OP. CIT. ,pg. 286


(253) Cirado por Noglleira y Cumplido, OP. CIT., Pg. 287 (255) Friedriclt Hayek. OP. Cit. PlR. 114. Contina la idea se/ialando que, por
(254) Max Weber. ECONOMfA y SOCIEDAD: ESBOZO DE SOCIOLOGfA ejemplo. Hirler obruvo sus ilimit(/do.~ podere.~ ell forma absolutame.'1r'
COMPRENSIVA. Trad. por Jos Medina Echal'Orra. SeR. Edicin, Fondo constitucional y legat. pero que a nadie le cabra duda que en la Alemani,j
de Cul/llra Econmica. Mxico. N64. n(/~i no exista Estado de Derecho.

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e, La interpretacin de las normas jurdicas tambin debe es aquel en el que "la ley refleja al poder. En un estado
ser objetiva, no imbuida por criterios ideolgicos, la que de derecho. la ley limita al poder."257
estar a cargo de Tribunales independientes del poder Como vimos, la legitimidad puede serlo de origen, si el
poltico, y esta separacin debe ser real, no meramente ttulo de la autoridad es vlido para asumir y ejercer sus
legaL funciones de tal -ejemplos de ello son la votacin popular
f. Las autoridades son siempre responsables de sus actos o el rgimen hereditario- o de ejercicio, al promover la
polticos. La existencia de mecanismos de control poltico autoridad razonablemente el bien comn, en la medida de
y jurdico es fundamental en un Estado de Derecho. sus posibilidades.
La existencia de un Estado de Derecho supone un lmite La legitimidad de ejercicio sanea y purga la ilegitimidad de
que el Estado se impone a s mismo. Eso constituye origen. En definitiva, el estado tiene por fin la promocin del
un permanente desafo, pues es natural asumir que Bien Comn. La ilegitimidad de ejercicio supone apartarse
el poder pretende conseguir ms poder. Como seala grave y reiteradamente del bien comn, en varios actos
Pereira Menaut es fcil apreciar que al Estado -y sus generalmente, salvo que ese nico acto sea terrible.
representantes temporales en el gobierno- le resultar Hay numerosos elementos que permiten configurar la
fcil autolimitarse en materias de sujecin a la ilegitimidad de ejercicio: por mencionar algunos de
administracin, pero "no tanto en la lnea de conseguir ellos, usaremos los casos que cita Guzmn Errzuriz: no
una mayor sujecin del puro poder poltico. en la que respetar la autonoma de los cuerpos intermedios, violar
no parecen haberse producido avances espectaculares los derechos esenciales de la persona humana, no respetar
desde que el Imperio de la Ley alcanz laforrnulan la seguridad nacional, falta de impulso a las obligaciones
con la cual nos lo legaron los primeros padres del del Pas, o agraviar gravemente al derecho positivo. m
constitucionalismo. "2'6 Cundo procede el derecho a rebelin? Segn Toms
de Aquino, procede el derecho a rebelin cuando
4.3. Legalidad y legitimidad: el Derecho a Rebelin. copulativamente concurren:

La obligacin de la autoridad dentro del Estado de Derecho l. Ilegitimidad del Gobierno


es mantenerse en la legalidad, o sea la conformidad del 2. Haber agotado los medios pacficos para que la autoridad
movimiento del poder poltico dentro del estatuto que lo ilegtima rcmedie la ilegitimidad.
rige. Si se sigue a las doctrinas positivistas, no hay ms 3. Que no se deriven de la rebelin hechos peores que los
que discutir al respecto, por cuanto las normas derivan que se tratan de evitar
su validez de s mismas. Pcro para quienes afirmamos 4. Que exista la posibilidad razonable de un mejor gobierno
la existencia del derecho natural, las normas no slo son que atene los males que se pretenden remediar
las positivas, as que es preciso un segundo concepto: 5. La rebelin debe tener una probabilidad razonable de
legitimidad, o sea, la actuacin del poder poltico conforme xito
a las normas naturales.
Ghersi, con quien concordamos, plantea la distincin entre
el Estado de Legalidad y el Estado de Derecho. El primero

(257) Ellrique Cher.\'i. OP. C1T Pg. 38


(256) Allltmio-Car!oJ Pereira Mel1l1ul. OP. C!T Pg. !2! (258) COIl:a!o Ro;a.\' SIl('he:.I' olm.\', edi/orn, OP. CIT P/i. ! 16

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

5. ELEMENTO FINALISTA: EL BIEN COMN el bien comn no es el fin de la sociedad, sino el bien de
la sociedad.
A lo largo de la historia han surgido diversas teoras respecto Algunos ejemplos de totalitarismos colectivistas son el
del fin ltimo de la sociedad, dependiendo de la consideracin marxismo, el nacional-socialismo y el fascismo. A ellos
filosfica o poltica de sus autores. Existen quienes sostienen que nos referiremos en detalle al estudiar las ideas polticaL
el fin ltimo de la sociedad es el bien de todos y cada uno de los Otro caso de doctrina colectivista corresponde a la de
integrantes de la comunidad, doctrina con la que adherirnos. "divinidad del Estado", de Hegel. 2S9
Hay quienes sostienen, en contraposicin a esta tesis, que Corno sealaremos en su oportunidad, se puede criticar a
la sociedad posee un fin ltimo superior al hombre, e incluso los totalitarismos diciendo que ellos parten de un supuesto
hay otros que sostienen que la sociedad posee un fin que es la errneo, que es ignorar la naturaleza espiritual del hombre
simple suma de los bienes individuales. Analizaremos de esta y por lo tanto su trascendencia.
manera distintas teoras acerca del fin de la sociedad.
5.2. Ideologas Individualistas o Liberales
5.1. Ideologas Colectivistas
Para el liberalismo filosfico el bien comn es la suma
El colectivismo es un conjunto de todas las doctrinas que de los bienes individuales. Cada integrante busca su
postulan que el bien comn es el bien del todo colectivo. propio fin, prescindiendo del bien de los dems seres. L.l
A este bien debe subordinarse la persona, la cual, en nica relacin entre los otros y el bien individual es que
consecuencia, no es un ser libre, sino dependiente de la por conseguir el bien individual no debe afectarse el bien
sociedad. individual de los dems.
La personalidad, aquello que, segn hemos estudiado, La gran diferencia de esta corriente de pensamiento con la
caracteriza a los individuos de la especie humana, se doctrina clsica es que el bien comn es la mera suma de
disuelve en este todo colectivo. Para estas ideologas ello bienes particulares individuales. Como seala Rand, "el
se justifica en la medida que se estima vlido asumir que bien comn es un concepto vado, a menos que sea tomado
el bien comn es el bien de la colectividad, por sobre el literalmente, en cuyo caso slo puede significar que es la
bien individual. Las personas, en consecuencia, no tienen suma del bien de todos los individuos involucrados"260
ms derechos que los que la sociedad les confiere. De acuerdo a esta corriente filosfica, cada persona busca su
Para estas posturas es absolutamente vlido, e incluso propio bien, y de esta manera el bien comn est constituido
deseable, que el hombre sacrifique su derecho individual por la sumatoria de los bienes individuales, y por lo tanto
en beneficio de la comunidad. As, la persona no es un ser se agota en el bien de la mayora. A la larga, la sociedad
trascendente, pues es un ente subordinado al todo colectivo. es un mal necesario, tolerable, pero que debe reducirse a
El todo colectivo es esencialmente el bien, y es en el bien la ms mnima expresin, evitando as coartar la libertad
en que se agotan las personas. de los individuos.
El hombre, al agotar su bien en el bien social, es inferior Ludwig von Mises explica claramente que "el ser humano
a ella. Las ideologas totalitaristas, que se generan. a la luz IUlce siernpre en un ambiente que encuentra soeza/mente
de las doctrinas colectivistas transforman a la sociedad
en un ser substancial. En ellos el Estado pasa a ser una (259) Ver NOf,:ueira -" Cumplido. 017. Cit .. Pf,:. /77-/97
"superpersona", el "Leviathan" de Hobbes. De este modo (260) Ay" Ralld et al. CAPITALlSM: THE UNKNOWN IDEAL. New Americal
Library. New York. 1966. P. 20

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organizado. Slo en tal sentido puede afirmarse que cosa que un orden coactivo eficaz, sin necesidad de poseer
-lgica o histricamente- la sociedad es anterior al un contenido. Sin duda, dice Kelsen, "el derecho positivo
individuo. En cualquier otro sentido la afirmacin es puede en ciertos casos autorizar la aplicacin de normas
engaosa y falsa. Es cierto que el individuo vive y acta morales, es decir que delega en la moral el poder de
en el marco social, pero la sociedad no es ms que la determinar la conducta a seguir. Pero desde que una
combinacin de actuaciones mltiples para producir un norma moral es aplicada en virtud de una norma jurdica,
esfuerzo cooperativo. En ninguna parte existe fuera de las adquiere por tal circunstancia el carcter de una norma
acciones de los individuos y es puro espejismo imaginarla jurdica." 262
fuera del mbito en el que los individuos actan. "261 Para Kelsen, ni el derecho ni el Estado tienen fines que
En este esquema, el Estado limita su accin a supervigilar realizar, pues la existencia de los mismos obligara a
y garantizar el normal desenvolvimiento de tales relaciones. analizarlos desde un plano extra-cientfico de orden
Por lo tanto, el Estado no debe obstaculizar estas relaciones metafsico. Los calificativos como "bien comn" o "norma
que se las denomina "leyes naturales" de la economa. Se injusta" son para l "juicios de valor" que tienen "un
trata entonces de un Estado "gendarme", cuya actividad carcter subjetivo" y son, por ende, "mviles de orden
queda circunscrita a asegurar y mantener el orden y la paz sicolgico los que hacen al individuo preferir la libertad
social. o la seguridad"26J
Mientras ms personas alcancen su propio bien individual, Los contenidos de las normas, en Kelsen, son los propios
se considerar este fin como el que conviene a la mayora. del ordenamiento positivo, y estn dados por quienes dan
La suma de bienes es la clave en esta doctrina, pero con las normas, entendindose por ello los Padres Fundadores
prescindencia del bien ajeno. El individuo, en este esquema, -como en EEUU- o los rganos que crean, modifican o
es el protagonista. La sociedad se justifica slo en la medida extinguen la norma.
que sirve a este individuo. El Estado es el que lo protege Toda norma de derecho estricto es finalmente derecho,
La frase popular que mejor describe el pensamiento plantea el autor alemn y, por ende, conforme a la teora
individualista es 'mi derecho termina donde comienza el Pura del Derecho, la razn de validez de la norma est
derecho de los dems'. La nica relacin de orden que existe dada en si misma y en el cumplimiento de las formalidades
es que no debe impedirse a nadie obtener su bien individual establecidas por las dems normas de derecho. 'i1.1 dictar una
a travs de acciones positivas que lo entorpezcan. ley -dice Kelsen- el parlamento aplica la Constitucin (...)
Se puede criticar a esta concepcin no en cuanto a ser pero el derecho no est constituido por ese acto, sino por
enteramente errnea, pues recoge la doctrina del bien la Constitucin y la ley dictada por el parlamento. "264
individual. Sin embargo es insuficiente, pues ignora la
naturaleza social del hombre, y la necesidad de ste para 5.4. Doctrina Aristotlico-Tomista o Clsica: el bien comn.
agruparse para alcanzar sus propios fines especficos.
Dicha doctrina, planteada por Aristteles en la antigedad,
5.3. Teora que niega lugar a un fin del Estado y reformulada y expI icitada por Toms de Aquino en el

(26/) f-lIdwig I'on Mises. LA ACC/()N HUMANA. Ullill/~dil()ria/. Madrid. 200/.


P. /73

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

siglo XIII bajo el nombre de "bien de la multitud"26\ 3. Bien de todos: El concepto de bien comn no significa
puede ser definida segn el concepto elaborado por ste: 'el bien de la mayora' ni 'el bien de la minora'. Es el
"Bien del todo, al cual todos contribuyen y del cual todos bien de todos y cada uno de los integrantes de la sociedad.
participan"266 Se extiende, como dicen Nogueira y Cumplido, a "a
Francisco Surez define tal concepto como el ..... status todo el hombre y a todos los hombres (...) por lo que
en el que los hombres viven en un orden de paz y de solo puede .\er determinado en cuanto a sus contenidos
justicia con bienes suficientes para la conservacin y el tC'nielldo ell ('/lellta las necesidades y exigencias propias
desarrollo de la vida material, con la probidad moral de la naturaleza humana. "26Q
necesaria para la preservacin de la paz externa, la 4. Relatividad: El bien comn es un concepto relativo. lO
felicidad del cuerpo poltico y la conservacin continua Representa un meta imposible de alcanzaren su plenitud
de la naturaleza humalla"267 -los seres humanos siempre seremos imperfectos- pero
Ms especficamente, en la Suma Teolgica, Toms de constituye una meta que puede y debe alcanzarse en la
Aquino1"M sealara que el bien comn es un "Adecuado mayor medida de lo posible. No es posible hablar d~
modo de relacin que le permite a todos y cada uno de las una sociedad sin bien comn, pero s se puede apreciar
personas que inte!Sran la sociedad respectiva, alcanz.ar si ella posee un mayor o menor bien comn.
su propio fin personal o individual en la mayor medida
de lo posible". De acuerdo con esta doctrina, el bien comn es un concept )
de carcter objetivo. Est determinado, en cuanto a !o-U'i
De esta definicin se desprenden los siguientes ele- elementos fundamentales, por la real dad humana.
mentos: Como claramente explica Johannes Messner, ste "consiste
1. Adecuado: el tipo de relacin del bien comn supone en el complemento de las capacidades del hombre de
un orden. entendiendo este concepto como la "correcta realizar sus fines existenciales (oo.) la configuracin y la
disposicin de las cosas en torno a sufin ltimo". Cada planificacin del bien comn dependen de la voluntad y
uno de los elementos de la sociedad se debe ordenar del arbitrio de la sociedad. Pero dentro de este cuadro,
para que sus integrantes logren sus propios fines. su planificacin y configuracin dependen de hecho de
2. Modo: supone organizacin. y en este caso organizacin los miembros de la sociedad, pues debe servir a sus
se refiere a la estructura que en cada circunstancia intereses. "271
requiera. De esta forma para alcanzar fines propios el Por otra parte, para esta doctrina no existe contradiccin
ente debe actuar autnomamente, pero para actuar y entre el bien comn y el bien individual. Siempre el bien
conseguir fines sociales requiere actuar en conjunto con comn se refiere a lo moralmente lcito, pues existe una
otros. En el caso de la sociedad poltica, la organizacin identidad absoluta entre bien y fin. As, el bien es el fin y
est dada por la politicidad. el fi n es el bien.

(265) NO!(/leira y C/llllplido, OP. cn:. Pl!(. 160


(266} JiJidem. pg. lM)
(267) Entre las obras ms importantes de Francisco S/lre~ destacan De Legibus
y Defensor Fidei. La primera trata del derecho, mientras q/le la segunda (269) HUlIlher/o NO!(/leira v Francisco C/llIlplido. OP. CIT. P:. 174
es tilia defensa de la iglesia e/l con/m del rey Jaime l. En amba,f el autor (270) Rojas Slnche~ v o/ros. edi/ores. OP. CIT. P!(. 30
enuncia su nocin acerca del hien comin. (271) Johannes Messner. EL BIEN COMUN, FIN Y TAREA DE LA SOCIEEDAD
(268) Gon~alo Rojas Snche~ yo/ros, editores. OP. CIT., p!(. 30 Citado en Nogueira y Cumplido. OP, CIT.. Pg. 163

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

En ciertos casos puntuales, se seala, se fija un bien comn Complementando, dice Silva Bascun que si "bien" es lo
por mayora, como en el caso de las elecciones, que son que mueve a la voluntad en busca de su perfeccin, "bien
indivisibles. m Pero la regla general es que el bien comn comn" ser lo que contribuya a la perfeccin o felicidad de
est, por as decirlo, sealado con anterioridad al aparente todos, y que poi ende ha de buscarse mediante el esfuerzo
conflicto. La solucin consiste en encontrar el elemento de todos. 274
orientador para determinar cul es el bien verdadero. En definitiva, y para efectos de entregar una clara definicin
Un ltimo aspecto de la doctrina del bien comn que del concepto, se seala la de la Suma Teolgica de Santo
abordaremos en este captulo es el de la prioridad ontolgica Toms de Aquino, para la cual el bien comn es "el
entre el hombre y la sociedad. Hemos ya sealado que la adecuado modo de relacin que permite a todos y cada
perspectiva ontolgica nos permite distinguir lo que es UfIO de los integrantes de la comunidad respectiva alcanzar
substancial en los entes de lo que es accidental. su propio fin personal o individual en la mayor medida
La sociedad es un ente accidental. Existe en cuanto ente, de lo posible".
y ese hecho es innegable. Nadie podra negar la existencia El bien comn no puede ser otra cosa que no sea un bien
de la sociedad seriamente. Sin embargo, este ser que humano. Como seala San Agustn, "no esjeliz la Ciudad
existe necesita de la existencia de otro ser para subsistir. por otra razn distinta de aquella por la cual es feliz
Este ente, la sociedad, requiere de otros dos o ms entes el hombre, porque la Ciudad no es otra cosa que una
(personas asociadas) que se relacionan para tener entidad. multitud concorde de hombres. "m Pero por lo mismo,
As, se habla de que la sociedad es un ente accidental y de no puede ser slo el bien de cada persona, pues "es la
relacin. sublimacin del bien individual realizada por mediacin
En consecuencia, y como lo substancial es siempre superior de la sociedad"276
a lo accidental, el hombre es ontolgicamente superior a la Creemos, as, que el bien de la mayora no se contrapone al
sociedad. El ser humano trasciende a la sociedad, dado que bien individual, y rescatamos de las doctrinas individualistas
es un ser dotado de un alma espiritual trascendente, por su preocupacin por que el hombre sea el centro de la
una parte, y porque se contiene a s mismo racionalmente. sociedad, actuando el estado en un rol supletorio. Sin
De esta forma arribamos a otra importante conclusin. La embargo, no creemos que se alcance el bienestar social
sociedad est al servicio de la persona humana. El bien con la simple suma de bienes de cada individuo. Existen
comn est ordenado en favor de las personas. innumerables situaciones y oportunidades en las que el
Estado deber velar por igualar las oportunidades de quienes
5.5. Nuestra opinin han nacido en situaciones dificultosas, o se encuentran en
dificultad irresoluble por sus propios medios.
Para nosotros el fin de la sociedad es el Bien Comn. As En ocasiones sucede que el fin de la mayora se contradice
como la poblacin era la causa material de la sociedad, la con el bien de la minora. Pudiera as aparecer una
causa final de sta es el bien comn. Aristteles sealaba contradiccin entre el bien comn y el bien de cada persona.
que la sociedad es una coordinacin de actividades en Lo que ocurre es que no existe contradiccin entre bienes.
razn de un bien que se le propone como un fin. m

(274) Silva BlIJcun. TRATADO. OP Cit. Tomo 1, P?,. 194


(272) Por ejemplo. la doctrina seala que la mitad que efi!,i a un candidato no (275) San A?,lwn. EPISTOLA A LOS MACEDONIOS. Citado por Alejandro
puede tener un presidente y la otra mitad otm. Silva Bascuiiln. Op. Cit. Tomo l. P!,. 194
(273) Citado por Snchez A!,esta, OP. ClT.. Pg. 71 (276) Gcorges RUI't/eau. OP. CIT. Tomo 1, P!,. 170

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Por lgica no pueden oponerse entre s dos bienes, porque 5.6. Rol de la Sociedad y del Estado: Principio de Subsidiariedad
uno de ellos dejara de serlo, como ocurre con la verdad. y Autonoma de los Cuerpos Intermedios
En consecuencia, lo que s ocurre en estos casos es que la
pugna representa una aparente contradiccin, y la solucin Una vez estudiado el fin de la sociedad, y analizado el fin
al problema consiste en apreciar cul de los dos es un ltimo del Estado, corresponde que analicemos cul es el
genuino bien y cual de los dos es una apariencia de bien. 2J7 rol que le corresponde al Estado frente a la accin de la)
El fin ltimo del Estado es el bien comn. personas. 2KO
El bien individual es el bien de un ser substancial. El bien El rol del Estado frente a las dems sociedades consiste en
comn, por ser ste el fin de la sociedad, es el fin de un que ste reconoce y ampara a todos los grupos interrnedio~
accidente. Ninguno de estos bienes es superior al otro, existentes en la Nacin, a travs de los cuales se estructura
ya que son bienes de distinta naturaleza. Ambos bienes y organiza la Sociedad. Este principio se traduce en que
son complementarios: el bien individual, fin ltimo de la el Estado reconoce que la sociedad est estructurada en
perfeccin del individuo, no se logra si el individuo no torno a las personas, asociadas o solas, y que son stas lo~>
colabora a la obtencin del bien de los otros. A veces el que le dan estructura a la sociedad.
bien individual, se confunde con los apetitos desordenados No le corresponde al Estado, porque no es parte de su fi n,
de naturaleza egosta. estructurar, ni construir, ni edificar la sociedad por s slo
Creemos, como seala Guzmn, que sostener que el bien ni en un rol principal. Al contrario, debe permitir que los
individual puede primar sobre el bien comn es pasar particulares, ya sea que lo hagan solos o agrupados, lo
a llevar a la sociedad. Sostener, en cambio, que el bien realicen por s mismos.
comn puede primar sobre el bien individual es pasar a Como seala Gerald Zandstra "por ltimo, si todos los
llevar a la persona humana. En sntesis, al ser tanto el bien grupos y organizacionesfracasan, recin entonces el estado
individual como el bien comn bienes, ninguno prima sobre deber proveer algn grado de seguridad para aquellos
el otro. Lo contrario sera como decir que dos verdades que no reciben ayuda de nadie ms. En tiempos de crisis.
son opuestas entre s. 27R el gobierno deber desarrollar un papel ms activo, pero
Lo que significa una aparente pugna entre bien individual los polticos debern tener presente que incluso aqu, su
y bien comn es que uno de ellos es un bien aparente. Para papel es slo temporal. La pregunta no es "Qu puede
esta doctrina el bien comn es, citando a San Agustn, "el hacer el estado?" La pregunta ms apropiada es "Qu
bien individual conquistado en comunidad".279 debera hacer el estado?" La respuesta es que el estado
no debera hacer aquello que nosotros podemos hace;'

(277) Un ejemplo de es/(} corresponde al no pago de illlpues/(}s)rstos y racionales.


Alno pa:ar impuestos. hajo muy huenas lIlotil'acione.1 y argulllell/os. suhyace
la \erdad. que consiste en procurar un hien individual. hene/icillldose con (280) Recapitulando. recordemos que la Nacin es. como sealbamos en e.'
es/(}. El verdadem hien es que al l>a:arlos. se contribuye al beneficio de captulo de Teora de la Sociedad, la asociacin de un Rrupo de persona'
todos. yeso beneficia as al contrihuyente. que de/entan el l/imo de vermm .,
~V'JL~~ "" ' " . infundida de elementos cultllrales conlllneJ. ubicada en un territorio
(279) Seala San Agustn que "Los biel/es terrestres (... ) siendo cml/o JOI/ especfico. El EJfado es la agmpacin en la que Nacin es capa: de dicta,'
temporales, hemos de mirarlos como ulla tabla en medio de las olas. que ni S/l propio ordenamiento legal y darse Sil propia e.\trl/ctura jurfdica. Dc
se ahandona coma un estorho. ni se aferra litiO a ella como si/uera tierra ah '/lIe slIela definine por la do('/rinll tradiciollal al E.ftado como "/e,
firme, .lino l/,/e se um CIImo /1/1 medio para llegar a la playa" San Agu.l'fn Nllcinjllrdicamente orgallizada". mmo la define Carlo.f Es/hez Gavnliri
Obispo de Hipona. PATROLOC1A LATINA 32. 1187 ELEMENTOS DE DERECHO CONSITUCJONAL. pl:. 39

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en nosotros mismos. en nuestras familias, en nuestras Como seala Jaime Guzmn respecto del punto en cuestinm ,
iglesias yen nuestras comunidades."281 es ".. .indispensable que la Constitucin contemple en
Si el fin particular de cada ser -colectivo o individual- fuera forma expresa los valores bsicos de la institucionalidad,
realizable principalmente por el Estado, significara que este y que encuentran sus principaLes manifestaciones en
fin propio y sera posible de real izar por ste antes que por La dignidad e iguaLdad esenciaL de Los seres humanos,
el ente mismo. Si algo puede efectuar ms correctamente en La familia como ncleo bsico de la sociedad, en La
un fin que otro ente, el segundo ente no tendra razn de autonoma de Los cuerpos intermedios entre eL hombre y
ser. m el Estado respecto de sus fines ltimos, y en eL deber del
As, uno de los ms importantes principios esenciales del Estado de promover el bien comn, con especiaL nfasis
orden institucional se puede resumir as: El Estado les en la integracin armnica de todos los sectores sociales y
garantiza a los grupos intermedios la adecuada autonoma eL respeto a los derechos de la persona, ya la juridicidad
para cumplir con sus propios fines especficos. Es aqu donde en cuanto camino de convivencia civilizada"286
encontramos el sustento doctrinario de dos principios bsicos En la actualidad el concepto "subsidiariedad" ha ido
y sumamente relacionados: el Principio de Autonoma de ocupando sistemticamente espacios en el derecho poltico
los cuerpos intermedios, base del desarrollo socia\' y su moderno: muestra de aquello es su rol como principio
contrapartida, el Principio de Subsidiaricdad. La relacin de la Comunidad Econmica Europea. Desde el Tratado
entre ambos, es equivalente <l la de dos caras de la misma de Maastricht (J 992) el principio de subsidiariedad se
moneda, segn dice Fermandois. "Ambas -agrega- se considera como un principio constitucional de la integracin
sostienen en lIna misma piedra angular (. ..) la supremaca europea.
del hombre sobre la sociedad. "28.1
Afirmamos que ello es as por cuanto, como destaca Soto
Kloss, derecho de asociarse y libertada para asociarse son
"dos facetas de una misma cosa, que emana ambas de
la naturaleza sociable del hombre, en cuanto ser social
el primero, en cuanto ser racional y libre la segunda"284 (285) Respecto del pensamiento de Jaime Gu~mn sobre la subsidiariedad y la
alllonoma de los cuerpos intermedios, se recomienda la lectura de Beln
MOllcada. Se destaca de la autora que "Para que el poder social sea una
realidad. y los individuos y sus distinta.I' agrupucione.~ puedan efectivamente
participar tcnicamente. es necesario, dir Gu:mn, que se recono~ca
(28/) Gerald Zandstram. SUBSIDIARIEDAD. F:dit.lllstitufO Acton para el estudio su autonoma respecto del Estado. lo que supone consa[irar el principio
de la Reli[in y la Lihertad, 2002. liwluccilu de Jor[ie Luis He,.,uillde~ de whsidiariedlld estatal como principio axial de las relacione.~ entre el
Chandul. i/ldil'iduo y el Estado." Y que "A mi modo de l'er. el carcter nOl'edo.w y
(282) Si el Estado, por ejemplo, cumpliera adecuadalllellfe losfines de la Asociacill atrayente que Chile le confiere al pri/lcipio de subsidiariedad aplicado a la
Naciollal de Fthol Profesional, uus I'l/Idra que dicha ltima a[irupacill participacin, e.\'triba e/l esta sntesis ql/e reali~a de este principio clsico
/10 eXJtiese. Sin emhar[io, como .mhemw, quienes nus entienden de una y el gremialismo, y su posibilidad de identificacin con el pensamiento
ciencia o arte son quienes nus la practican. Sera imposihle que el Estado econmico liberal de la economa de mercado que adopt el r[iimen.
pudiese cumplir adecuadamente con los fines del fthol, del [iolf, de la De la mano de esta sntesi.v. la participacin social encuentra su mximo
ra\'1/ela, del hrid[ie, del all/omol'ilismo, deltens, etc., por sllo quedamos eX/JO/lente para Gu:mn en la capacidad que el principio de subsidiariedad
en el l"Ctl del deporte ('/(''tIll ,les ind-il'ill-l/("~ m:'lI ejercer hbre"leme .V... i tlt tjl it1atie.f h OI,",ic a.!. "
(283) Arturo Fermandois. DERECHO CONSTITUCIONAL ECONMICO. Op. en AUTORITARISMO Y PARTICIPACIN: PENSAMIENTO POLfTICO
Cit, P[i. 67 DE JA/MF: GUZMN. En Anuario Filo.wifco, XXXVIII (2003) 473-486
(284) Eduardo Soto Klo.\.\'. LA AUTONOMIA J)f.I.OS CUERPOS INTERMEDIOS (286) GU~lIIl/I Embtri~. Jaime. "LA CONSTlTUCION POLlTICA". Artfculo
y SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL en Rel'ista de Derecho \. citado e/l Rel'iJfa Chilena de Derecho. Vol. VI. no la 4, Febrero a Agosto
Jurisprudeucia, mimem LXXXV. 10 P. Pl!!,. 55 de 1979,/Jlig. 60

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a. Autonoma de los Cuerpos Intermedios: finalidades especficas- fija hasta dnde tiene derech)
a esa soberana.
Ya decamos que el hombre no puede, por s slo, Puede comprenderse que ste no es propiamente U1
alcanzar sus propios fines, aquellos que le permiten problema de competencia o de intromisin, sino de
desarrollar todas sus potencialidades. Para lograr esos objetivo. El fin es para lo que es apto algo, que determina
fines forma sociedades con otros hombres. A medida cmo es ese algo. Segn el fin especfico, ser la
que las necesidades sociales son ms complejas, las autonoma especfica. As, si el fin est determinad')
instituciones sociales formadas son mayores, pues en una cierta forma, el lmite de la autonoma tambin
las sociedades menores no estn en condicin de estar determinado en la misma forma.
conseguir esos fines. Por definicin, cada sociedad es Debe aclararse que las asociaciones que constituyen
apta para lograr su propio fin especfico. Slo ella puede rganos del Estado, como por ejemplo un Ministerio, un
desarrollar su propio su fin especfico, en favor de sus municipio o un servicio del Estado, no son sociedades
integrantes. 1M7 intermedias, sino que son parte del Estado. Estos pueden
Si la sociedad no es apta para lograr su propio fin desenvolverse en roles diversos, pero no por ello sern
especfico, pueden ocurrir dos cosas: o se acaba la sociedades intermedias. Por ejemplo, una empresa del
sociedad. o se modifica, dando origen a otra. As, la Estado no puede privatizarse a s misma, pero s puede
sociedad vigente es la que realmente existe y es capaz realizar operaciones autnomas en cuanto a su rubro.
de cumplir sus fines, para los cuales fue creada.
Si esta sociedad, apta para lograr sus fines, posee los b. Principio de Subsidiariedad. 1H4
medios necesarios para desarrollar su proyecto, tiene
el derecho a conseguir su propio fin autnomamente, A consecuencia de que cada sociedad sea autnoma
o sea, con la posibilidad de gobernarse a s misma y para cumplir su propio fin especfico, se desprende U1
de dirigirse por sus propias decbiones a su fin ltimo. segundo principio complementario de ste: ninguna
Gobernar, segn la RAE. significa regular o dirigir una sociedad mayor, ni siquiera el Estado, puede invadir
sociedad hacia su fin, su bien comn particular. Como su campo de accin autnomo.
dice Fermandois, la autonoma consiste "en el derecho a Podemos sealar conceptualmente que el Principio de
regularse, conducirse o dirigirse hacia el cumplimiento Subsidiariedad 290 supone que los grupos o asociaciones
de su fin con plena libertad e independencia respecto intermedias puedan realizar por su propio esfuern
de las sociedades mayores y del Estado"lRR
El lmite de tal autonoma est dado por el mbito dc (289) Los estudiosos disclllen cun anti!(uo es este concepto. El concepto ya
lo que le es propio. As, no debe extenderse ms all de estaba presente en el may,isterio social de Len XIII en la encclica Rerum
lo que corresponde a su fin especfico propio. El lmite novarllln (1/. 23) al exponer acerca de las relaciones en/re el Estado, I(\s
individuos y las sociedades inferiores (familia . .lOciedades "privadas", etc.).
-dado por la naturaleza del cuerpo intermedio y sus Sin emhar!(o. la formulacin explcita del "principio de mbsidiariedad"
(,\l/1Jsidiarii officii principil/lll) illWes en la doctrina social de la Iglesia c(~n
la /luhlicacin el 10 de 1110.1'0 de 19?J, de la rlf'clica QuadFtlgt.fimo QilllU
de Po Xl. A mayor ahllndamiento, ver Joscp" Komollchak. SUBSIDIARITY
(287) Ver reIpectn de la alltnlloma a Rojas Sll/che~. y otros. editores.. OP. clr IN THt.' CHURCII' THE STATE OF THE QUESTlON. The Juris/ nO 48,
PX. 32 y 33 Y Eduardo Soto Kloss, LA AUTONOMIA DE LOS CUERPOS {(/io 1988, pl?,. 298-349, Y 299.H.
INTERMEDIOS Y SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL el/ Revistll de (290) El mismo principio en la Teoloy,a Protes/anle C.I' conocido como "Es/era
Derecho y Jurisprudencia. nmero LXXXV, 10 P. Plg, 53 Y ss. de Soberana", trmino utikado por el poltil'O v teloKo dans Abrallam
(288) Fermandois. OP. clr Py,. (C) Kuyper.

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e iniciativa -a la cual llamaremos autonoma- la una sociedad sin 'personas, pues la sociedad es
consecucin de sus fines especficos, subordinados al un accidente de relacin.
bien comn, sin que nadie pueda efectuarlo por ella, b. Por su parte, el hombre posee una dignidad propia
salvo en calificados casos. de su naturaleza: tiene voluntad y razn, y tiene
Cmo podramos definir el principio de subsidiariedad? una naturaleza trascendente que emana de su
Es aquel en virtud del cual ninguna sociedad puede calidad de ente dotado de cuerpo y espritu. De
asumir funciones que otras agrupaciones menores esta manera, el Estado y las dems sociedades
puedan desarrollar adecuadamente. 291 En la encclica que fi losficamente corresponden a la clasificacin
Quadragesimo Anno el principio de subsidiariedad es de accidente de relacin, estn al servicio de la
formulado as: "Como no se puede quitar a los individuos persona humana, y no al contrario.
y dar a la comunidad lo que ellos pueden realizar con
su propio e.\fuerzo e industria, as tampoco es justo, Este principio implica una restriccin al Estado y en
cOllStituyndose un grave perjuicio y perturhacin general, a toda forma de asociacin mayor, pues les
de recto orden, quitar a las comunidades menores e impone la obl igacin de permitir que las agrupaciones
inferiores lo que ellas pueden hacer y proporcionar de menor entidad o tamao realicen por s mismas sus
y drselo a una sociedad mayor y ms elevada, ya propios proyectos, para alcanzar su mximo desarrollo
que toda accin de la sociedad, por su propia fuerza orientado a sus fines especficos. Por ms que el principio
y naturaleza, dehe prestar ayuda a los miembros del de subsidiariedad sea la contrapartida de la autonoma de
cuerpo social, pero sin destruirlos y absorberlos"292 los cuerpos intermedios, es una nocin ms amplia que
Guzmn Errzuriz lo indica con claridad: "la iniciativa ello. Jaime Guzmn, clarificando el concepto, sealaba.
particular o privada es preferente, y (. . .) slo en que "el principio de suhsidiariedad no se agota en el
virtud del principio de subsidiariedad el Estado puede respeto a la autonoma de las sociedades intermedias,
desarrollar aquellas funciones que los particulares sino que exige tamhin que el Estado no incursione
110 pueden efectuar por s solos." 293 en campos susceptibles de ser desarrollados por los
particulares en forma eficaz y conveniente."294
La subsidiariedad tiene una fundamentacin filosfica La sociedad mayor no ha nacido para hacer lo que las
profunda; menores puedan hacer, sino que para posibilitar que
las menores lo hagan por s mismas o, en ltimo caso,
a. El hombre tiene, como sabemos, una absoluta hacer lo que las menores no pueden hacer.
superioridad por sobre cualquier otro tipo de La subsidiariedad es aplicable a la relacin entre cualquier
forma asociativa. La razn, segn ya hemos visto, tipo de sociedades y personas. Pero con una limitante:
es simple: en casos extremos se puede concebir no existe subsidiariedad entre entidades, que tengan
al hombre sin sociedad, pero no resulta posible fines distintos 195 , salvo cuando la sociedad mayor es el

(29/J Ver all'cfrc'C) a GmJ<lIh, Rojtls S6m'hez -' "ti"". C di;", <.1. OP. CITo Px. 52\
SS. (2Y4) Jaime Gl/zmLI/ E. 1'11 Acta.< Oficiale.< de la ComisilI de Estudios para UlIll
(292) Quadrage.uimo Allllo. 11 79 p.93). Nueva COllstitucilI (CENC). OP. C/r Pg. 2905
(293) Jaime Guzmll Errzuriz. 1'11 Acta.f Oficiales de la ComisilI de E.<wdios (295) No podra pedirse (/ UII cuerpo illtermedio mayor, por ejemplo. a la
para I/lla NI/eva COlIJtitucilI (CENO. Edit. Iml'" Talleres de Gelldarmera. A.mciacilI de Fthol de UII pas. suhsidiar la actil'idad de otros cuerpo.\'.
Pg 2918 CO//lO por ejemplo 1/11(/ a.<ociacin dC'.filatelia.

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Estado. que es una sociedad subsidiaria por naturaleza. 3. ACTiVIDADES DEL ESTADO
lo que se debe a que es la mayor.
Qu puede hacer el Estado en el principio de sub- Al ser el Estado la sociedad mayor en el orden temporal,
sidiariedad? Lo antes sealado se aplica especialmente es eminentemente subsidiario. Su rol es efectuar aquella,)
al Estado: no puede. de conformidad al principio de funciones que los particulares no pueden hacer por s mismo;
subsidiariedad actuar en tareas que las sociedades satisfactoriamente. Ellas son:
menores -en este, caso los particulares- estn en
condiciones de ejercer. Y mucho menos si los particulares 3.2. J. Funciones connaturales del Estado
estn ejerciendo correctamente.
La subsidiariedad no consiste, e'n ltimo trmino. en Son aquellas que nunca los particulares, por su naturaleza,
slo prohibirle al Estado, o a la sociedad mayor, sino podran efectuar satisfactoriamente, y que conllevan h
en estimular a los cuerpos intermedios a defender su representacin de la comunidad toda. Son:
autonoma por s mismos, lo cual a la larga es la mejor
barrera contra la intervencin a. Funciones de Defensa Nacional, tanto interior-polica,
Las opciones que posee el Estado frente al principio control interior del orden pblico- como exterior,
de subsidiariedad, son tres:* graticada en las fuerzas armadas y de orden
a. Asumir una postura que acepte el principio de b. El manejo de las Relaciones Exteriores, entendidas
subsidiariedad296 como las relaciones del Estado y sus conciudadano,
b. Basarse en el principio del centralismo csta- con otros estados.
tista, c. La regulacin de las sociedades intermedias y d,~
c. No basarse en ningn principio las sociedades entre s, por medio de la dictacin d\~
leyes,
Un pragmatismo extremo, reflejado en no asumir ninguna d. La dictacin y aplicacin de las leyes, por partt:
conducta frente al principio de subsidiariedad, podra del Legislador y de los Tribunales de Justicia, res-
llevar a no adoptar ninguna poltica Ello, segn nos pectivamente.
es fcil deducir, es el paraso de la burocracia, y de la
intervencin estatal. Dicho de otra manera, optar por la Coincidimos con Fermandois en que stas pueden !>e-
alternativa de 'no basarse en ningn principio' implica clasificadas, a su vez, en actividades que representan a la
a la larga optar por la segunda opcin, sin decirlo. comunidad toda -dentro de las que se hallan las de defensa
nacional, apl icacin de justicia y relaciones exteriores-- y
las de regulacin normativa, que incluye la dictacin de
normas de coordinacin y regulacin y aplicacin de dichas
normas. De acuerdo con l tales actividades englobar. a
(*) otros, Editores,OP.CIT. peg 53 Y 55.
R(~jas Sellc'e~ y todos los sectores del poder pblico. m
(296) Nuestro ordenamielltojurdi('o, manifestado en la ConMitucitill. aJllme la
inUlnJ de eHas R-pCf(-Jlle8, (lj"lt) ("UJa ue las Ha.\eJ ae la fnst11ltClOnall(Ja
y del resto del ordenamiento constitucional, CO/110 por ejemplo lo estahlece
el artculo 19 n 21. que contempla la lihre iniciatil'a econtimica de los
particulares v la prohihicitin expresa al Estado de reali~ar actividades (297) Arturo Fermandois V. NOTAS SOBRE EL PRINCIPIO DE SUBSIDIARlE
ecolJ(micas sin mediar 11//(/ Ley de Qurull1 Caliji('(u/o que expresamente DAD. Facultad de Derec/zo, Polltfica Univen-idad Catlica de Chile. P.lg,
lo autorice. 4

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3.2.2. Funciones subsidiarias* sino en la legItimidad del actuar del Estado en el rubro.
Esto depende de si el Estado acta favoreciendo el
Ya dijimos que el Estado es subsidiario por naturaleza -el incremento de la iniciativa particular, para promover
nico que puede serlo, pues es la sociedad de sociedades- de su progresiva disminucin y retiro en ese mbito.
cualquier actividad que competa a los particulares, y que Como sealaba el Papa Juan XXIII: "Mantngase
ellos no puedan cumplir. Si no pudiera subsidiar algo, no siempre a salvo el principio de que la intervencin de
sera una sociedad perfecta. las autoridades pblicas en el campo econmico, por
As, son subsidiarias todas aquellas actividades que el dilatada y profunda que sea, no slo no debe coartar
Estado desarrolla que no corresponden a las privativas. y la libre iniciutiva de los particulares, sino que, por el
que en algn estado social pueden ser asumidas por los contrario, ha de .:arantizar la expresin de esa libre
particu lares. iniciativa, salvaguardando, sin embargo, los derechos
Al contrario de lo que los partidarios del estatismo defienden, esenciales de la persona !zumana"298
el Estado no se menoscaba por disminuir su tamao en c. La utilidad de la participacin del Estado no depende
aquellas reas en las cuales los particulares pueden ejercer de si este otorga o no rentabilidad positiva a las arcas
la actividad. El principio de subsidiariedad favorece a la fiscales. En cualquier caso una actividad que no sea de
comunidad, en la medida que permite que los individuos aquellas que son esenciales al Estado, independiente
y sociedades intermedias logren por s mismas sus propios de cual sea su rendimiento econmico, podr pasar a
fines especficos, y al mismo tiempo permite que la Sociedad manos de los particulares. Recordemos que el principio
de sociedades se concentre en lo que nadie sino l puede se grada por la calidad de sociedad accidental de la
realizar, que son todas aquellas actividades que de suyo sociedad -y del Estado- respecto del individuo, y no
le son imposibles de realizar a los particulares, o aquellas respecto a cul sea la ganancia o prdida econmica
que ellos no pueden real izar por s mismos. del Estado a su respecto.
En esta materia lo importante ser, en todo caso, determinar
a quin corresponde el ejercicio de la actividad y a quien
no. Dicho en forma familiar, a quin le pertenece y quin
est temporalmente o "de paso" en ella. A este respecto
cabe sealar tres principios:
a. No hay relevancia en cunto sea el tiempo en que la
sociedad mayor haya realizado la actividad si la menor
est en condiciones de desarrollarla. El hecho de que
durante un tiempo, prolongado o breve, el Estado
desarrolle determinadas actividades -como por ejemplo
la enseanza, la atencin en salud, las prestaciones
previsionales, etc.- no significa que la actividad en
cuestin no sea subsidiaria del Estado.
b. El respeto a la subsidiariedad estatal tampoco se mide
por el monto o porcentaje del Estado en la actividad,

(*) Ver GOIl;.alo Rojas, Sallche~ y olros, Edilores. OP.C1T, pg. 51 y 55. (298) Maler el Magislra, 55

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Bibliografa Recomendada Del Vecchio, Giorgio. Teora Del Estado. Edil. Boseh,
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Silva Bascuan, Alejandro, Derecho Poltico, Ensayo de Weber, Max. Economa y Sociedad: Esbozo De Sociolog.l
una Sntesis. Editorial Jurdica de Ch ile, Santiago, 1984; Comprensiva. Trad. por Jos Medina Echavarra., Fondo
Bandeira de Mello, Celso Antonio, El Contenido Jurdico del de Cultura Econmica, Mxico, 2. Edicin 1964;
Principio de Igualdad. Anuario de Derecho Administrativo, Von Mises, Ludwig. La Accin Humana. Unin Editorial,
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Derecho Constitucional Argentino y Comparado. Tomo Buenos Aires, agosto de 1973;
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Fayl., Carlos S. Derecho Poltico. Edil. Depalma, tomo 1, Intermedios y su proteccin Constitucional en Revista de
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Heller, Hermann. Teora Del Estado. Edil. Fondo de Cultura
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160 161
Captulo V

TEORA DE LAS FUNCIO~ES DEL ESTADO


Y DE LA ORGANIZACION DEL PODER

1. INTRODUCCIN299

Para nosotros las 'Funciones del Estado' son las formas de


actividad del poder, las operaciones que realiza el Estado dotado
de soberana y que comprende al poder constituyente, depositada
en la nacin, y a las funciones constituidas, depositadas en el
conjunto de rganos investidos de autoridad. lOO,
El funcionamiento del Estado materializa el poder de
ste. Hemos visto, a raz del elemento jurdico del estado, que la
relacin entre el derecho y la sociedad polticamente organizada
dota a ste de un sustrato legal y racional que se fundamenta en
ordenamientos impersonales y objetivos. En el Estado, como bien
seala Fayt, use obedece al Derecho y no a las personas/~I
El poder del Estado se aplica por medio de las funciones
del Estado. El gobierno, la administracin, la legislacin y la
aplicacin de la justicia, como insinuamos a raz del estudio del
Estado de Derecho, es ejercido por personas cuya voluntad se
considera "voluntad del poder del Estado" en la medida que su
actividad se realizaba dentro del orden social preestablecido. Y
si bien la organizacin estatal no tiene voluntad propia, lo que
se expresa a travs de sus rganos es volunta humana, lacual,
al objetivarse, se traduce en voluntad de la comunidad.

(299) Si bien la mayora de los autores denominan a este tpico "Teora del
Gobierno" (por ejemplo Jos Luis Cea Egaa, "TEORJA DEL GOBIERNO".
Edit. Universidad Catlica de Chile, 1999; Alejandro Silva Bascuan.
TRATADO... Tomo I Pg. 347 y ss), nosotros consideramos ms apropiado
hablar de TEORJA DE LAS FUNCIONES DEL ESTADO por cuanto
entendemos que "gobierno" es una de dichas funciones. y reservaremos el
uso de la expreslOn Citada para reJenrnos a la/unci6n administrativa.
(300) Coincidiendo con Cea en que "/?obernar es una actividad poltica consistente
en el ejercicio del poder o Soberana" y que "Gobierno" e.~ en un "significado
material. sl/stantivo o d('fondo (...) d contenido de 1m decisiones polticas
concretas" (Jos Luis Cea Egaiia. OP. ClT. P/? 17)
(301) Fayt. OP. CIT. Tomo JI. Pg. 45

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

2. LA SEPARACIN DE FUNCIONES DEL ESTADO la manera ms conveniente. Cuando estas tres partes estl:n
bien ordenadas, el gobierno va necesariamente bien (...) .?l
El ejercicio del poder del Estado es uno solo. Hemos visto primero de estos poderes es el que delibera sobre los negocios
que la soberana supone dentro de sus caractersticas la uniL.ad. del estado El segundo constituye todas las magistraturas o
De otro modo la sociedad poltica sera ingobernable. Por eso poderes constituidos. (oo.) El tercero abraza los oficios de La
que al tratar este tema prescindimos de la expresin 'separacin jurisdiccin. "J06
de los poderes del Estado'J02 y usamos la de "separacin de las John Locke, en su Tratado sobre el Gobierno Civil, se refiere
funciones estatales." a cuatro poderes: el encargado de hacer las leyes, el encargado
Por otra parte, como seala Vivanco, si es que correspondiese de ejecutarlas, el poder federativo y el poder discrecional o ce
hablar en plural respecto del poder estatal, "los poderes del prerrogativa. El primero, legislativo, es el que tiene el derecho
estado son los distintos rganos que posee, los cuales ostentan la a dirigir el empleo de las fuerzas del estado con el objeto ce
facultad o dominio de gobernar un pas. En cambio, lasfunciones preservar a la comunidad y a sus miembros. "Y como, debido a
del Estado corresponden al ejercicio de dichas facultades, las lafragilidad de los hombres (los cualestiene a acumular poder),
cuales (.. .) deben ser distribuidas entre los distintos poderes stos podran ser tentados a tener en sus manos el poder {<e
para que de este modo se logre un equilibrio entre ellos "JOJ hacer leyes y el de ejecutarlas para as eximirse de las leyes que
A modo de definicin, como seala Pereira Menaut, para ellos mismos hacen; y como podran tambin tener tentaciO/us
nosotros la separacin de las funciones "es un mecanismo de hacer las leyes a su medida y de ejecutarlas para benefici'J
constitucional destinado a impedir la concentracin del poder propio, llegando as a crearse intereses distintos de los del reS11
ya garantizar la libertad de los ciudadanos."lo4 Tal mecanismo de la comunidad y contrarios a los fines de la sociedad y d('
opera atribuyendo las funciones ms relevantes de la funcin gobierno, es prctica comn en los Estados bien organizados
pblica a titulares distintos y separados que sean capaces de (donde el bien de todos es debidamente considerado) que el pod: r
controlarse -fiscalizarse- recprocamente, de forma, citando a legislativo sea puesto en manos de diversas personas"107
Pereira, que sea el poder el que controle al poder. J05 Sin embargo, es el Barn Charles Montesquieu en El
Ya Aristteles hablaba de la importancia de entender por Espritu de las Leyes el que da estructura orgnica a la tesis d~
separado acordar la ley, ejecutarla y resolver los conflictos de la la separacin de los poderes, La realidad inglesa de la poca, que
polis. Posteriormente en la poca del absolutismo monrquico se tuvo la oportunidad de conocer personalmente, lo hace reflexionar
retoma esta idea, sealndose la necesidad de separar funciones en torno a la forma en la que el estado puede mantener la libertad
en el Estado, a fin de evitar el despotismo. En efecto, nos seala en de sus ciudadanos, y al mismo tiempo que ellos entreguen en
"la Poltica" que "en todo gobierno hay tres poderes esenciales otros la responsabilidad de dictar las leyes, ejecutarlas e impedir
II cada uno de los cuales el sabio legislador debe dar lugar de su trasgresin.
La tesis original de Montesquieu sugiere como indispensable
Mario Justo Lpez, por ejemplo, mantiene la terminoloKa de ROlIs,leau,
el resguardo a la libertad definida por el Barn como "el derecho
(302)
refirindose a la divisin de poderes, (/NTRODUCCION A LOS ESTUDIOS de hacer todo lo que las leyes permiten "J08 Para ello es esencial
poLTIcos. FORMAS y FUERZAS POLTICAS, editorial Depalma,
Buenos Aires. 1996, 2a edicin, pg. 32 Y ss, Del mismo modo, Antonio-
Carlos Pereira Menaut, TEORIA CONSTITUCIONAL. Editorial Conosllr, 1'lO) A,'diOlfie.\.
" LA PO'Li''f4CA
1 . OP. e 1/. Pa.g. 18
1998. Pg. 149 (307) lollll Locke. TRATADO SOBRE EL GOBTERNO ClVTL. Edit, Alianza,
(303) ngela Vivanco Martne:. CURSO DE DERECHO CONSTTTUCTONAL. Madrid, 1990. nO 143
Tomo l. Ediciones Universidad Catllica de Chile, 2002. Pg. 246 (308 Charles Montesquieu. DEL ESPTRITU DE LAS LEYES. Citado en JI/UI'
(304) Antonio-Carlos Pereira Menallt, Op. Cit., Pg. 150 Botella y otros, EL PENSAMTENTO POLTICO EN SUS TEXTOS. Editoria!
(305) Ibidem. TeCllos. 1998 Pg. 226

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MANUAL DERECHO POLITICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

que las funciones del Estado se repartan entre rganos distintos. la de hacer las leyes (legislativa), la de administrar el
Para Montesquieu toda autoridad slo tiende a extremar su propio gobierno y gobernar (ejecutiva) y la de aplicar las leyes
poder, ms que en delegar el poder a los ciudadanos. en los casos debidos (la judicial).
Montesquieu est, en consecuencia, preocupado por b. Establecer magistraturas diferentes para cada una de
evitar que el poder quede concentrado en una sola mano, pues estas funciones.
ello significara a la larga que dicho poder podra ser ejercido c. Asegurar la debida independencia a cada funcin: la
despticamente. Para l slo el poder es capaz de detener al decisin de cada rgano no debe recibir presin de los
poder, la necesidad de que el ejercicio del poder se divida entre dems.
varios es fundamental. d. Impedir la invalidacin del ejercicio de funciones de dicho
As, para Montesquieu, la "libertad poltica de un rgano por parte de otro.
ciudadano depende de la tranquilidad de espritu que nace de
, la opinin dique tiene cada uno de su seguridad. Y para que Si bien la tesis planteada por Montesquieu es adelantada
exista la liberta es necesario que el Gobierno sea tal que ningn para su tiempo, y de una clara lucidez en cuanto la defensa de
ciudadano pueda temer nada de otro"J09 De este modo, en el los derechos de los sbditos en el control del poder del Estado,
Estado que exista un slo rgano que acumule las tres funciones se puede criticar a esta teora los siguientes aspectos:
fundamentales del poder necesariamente desaparece la libertad
'del ciudadano. a. Al usar la expresin poderes del estado crea confusin.
As, para el Barn, "Cuando el poder legislativo e.\,t unido al El poder del Estado es uno solo, y dicho poder reside en
poder Ejecutivo en la misma persona o en el mismo cuerpo, la nacin, que es un solo ente. Plantear el tema desde la
no hay libertad, porque se puede temer que el monarca o el perspectiva de la separacin del mismo atenta contra la
Senado promulguen leyes tirnicas para hacerlas cumplir unidad del estado. Por eso es que nosotros preferimos
titnicamente". Y agrega que "tampoco ha.v libertad si el poder representar esta idea con la expresin Funciones del
judicial no est separado dellegislatil'o ni del ejecutivo. Si va Estado.
unido al poder legislativo, el poder sobre la vida y la libertad b. La experiencia prctica ha demostrado que es imposible la
de los ciudadanos sera arbitrario, pues el juez sera al mismo separacin plena y absoluta de los poderes. 311 Por ejemplo,
Tiempo legislador. Si va unido al ejecuTivo, el juez podrfa tener en el mbito legislativo el Gobierno es fundamental,
la fuerza de un opresor." pues determina las urgencias, puede vetar las leyes, etc.
Concluye explicando que "Todo estara perdido si el La judicatura, por su parte, por medio de instrucciones
mismo hombre, el mismo cuerpo de personas principales, de denominados auto acordados seala normas de cumplimiento
los nobles o del pueblo, ejerciera los tres poderes: el de hacer obligatorio para sus funcionarios. El Senado, finalmente, es
las leyes, el de ejeCUTar las resoluciones phlicas y el deju';.gar jurado en el Juicio Poltico o Acusacin Constitucional.
los delitos o las diferencias entre particulares"JIO c. La separacin de poderes, si bien apoya la libertad del
En resumen, para Montesquieu. la separacin de los poderes individuo, mal entendida dificulta la accin del Estado en
supone: los campos en los que le es debida su intervencin,

a. Distinguir tres funciones en el ejercicio del poder pblico:


(31 J) IlIcllI.\(} en /a.\" consliluciones mi.\" imhuidas de la lgica de MOnJesquleu.
/a l'.\"lIIdolltlideme de 1787 y la france.m tle 17Y1. se pudo apreciar la
(309) MOlllesquieu. OP. C1T PI~. 228 imposihilidad de /a ab.wluf(/ .l'cllilracin de jilllciont!s. como/9<1!bu
Vivanco, OP, CIT. P!i. 248
rva :
,'1>:1o,;:1,,:;[]:(: . -
(3/0) MOlllc.\"lllliell. OP. C1T Pig. 228

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MANUAL DERECHO POllTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

d. Para algunos la puesta en prctica de esta tesis es ju- poder estatal. Pero qu significa en derecho poltico la teor<
rdicamente irreal. Como seala Bernardino Bravo Lira, del rgano?
"en frase de Montesquieu se pretende que 'el poder Cea Egaa define como rgano del Estado a "la persono
detenga al poder'. Solucin, si cabe calificarla de tal, tan o grupo de personas naturales que se desempean en Ull~
ingeniosa como ingenua, muy a gusto de los ilustrados institucin del Estado-Gobierno. y que como instrumentos dt
del Siglo XV/U, segn seala Hennis, por su manera de aquella. expresan su voluntad imputndole o atribuyndole lo
abordar una cuestin humana"312 decidido por ellos tal J como la institucin hubiera obrado por
s y directamente. "315 Organo, desde una perspectiva etimolgica,
Dicha ingenuidad jurdica es explicada por autores como se deriva de la voz "instrumento", entendindose por tal la
Hauriou, quienes creen apreciar en esta tesis ms que un anlisis persona o cosa que sirve para ejecutar un acto, una funcin o
jurdico de la divisin de las funciones, un "prec&plo de arte cometido. JI"
poltica" pues en el fondo propone "un medio de evitar que el Burdeau explica en su Tratado la diferenciacin entre
poder adquiera el carcter de totalitario" 31) De todos modos en titular del rgano y la naturaleza de la voluntad que ejerce en
la actualidad lo que resultara ingenioso e ingenuo sera proponer cuanto representante. "En el cuadro de la institucin estatal, los
la abolicin del sistema de separacin de poderes, puesto que gobernantes son rganos. Definido el rgano como el individuo
no se conoce a la fecha mejor sistema de control del poder. JI ' o colegio cuya voluntad vale por la de la institucin, es evidente
que el papel de las ideas que incorporan a la institucin es
3. TEORA DEL RGANO considerable (...) en el hecho, la idea, la voluntad, la decisin
son humanas"311
Si las funciones del estado son ejercidas por rganos Para nosotros el rgano es el cuerpo debidamente integrado
del propio estado, cabe que revisemos en qu consisten estos por una o ms personas, cuyas voluntades, expresadas en la forma
"rganos". Para ello es til recordar que, tal como hicimos en exigida por la legislacin, valen como si fueran la manifestacin
las pginas anteriores hemos reconocido al menos dos etapas en directa de la voluntad del Estado. En consecuencia, se imputan
la marcha de su Estado hacia la concepcin de Estado Moderno a ste, de manera que las consecuencias de dicha manifestacin
o Estado Nacin. La primera de ellas es la personalizacin del de voluntad son experimentadas por la sociedad organizada.
poder, consistente en la formacin de la nacin, y la segunda es su Nos queda claro, pues, que la voluntad del representante
institucionalizacin, de acuerdo a los trminos ya explicados. opera como si fuera la propia voluntad del rgano representado..
Al estructurarse el poder, ste toma una opcin por la Pero ste slo es representado por el gobernante cuando ste
organizacin, distribucin y competencia de los rganos del acta en el marco de lo legalmente establecido. Ello nos lleva a
distinguir actuaciones vlidas de los gobernantes de actuaciones
(312) Citado por Cea Egaa. Teora. OP. CfT. Pg. 66 invlidas o ineficaces.
(313) Citado en ngela Vivanco, OP. CIT. Pg. 246 Para que el rgano acte vlida y eficazmente, o sea
(314) Si hien Montesquieu 110 prel'i el desproporcionado crecimiento de la
funcin ejecutiva y su eventual descolllrol, como asimismo el decaimielllo como muestra del querer del Estado, debe cumplir con ciertos
del legislativo y de la ley como rgano jurdico, no pareciera a la lecha requisitos copulativos previos. En nuestro medio la carencia de
haherse encontrado UI1 mecanmo que impida el poder ahsoluto del
CSU'ul.tJ. CJllhJ ,\t la/u 1'T,ellu "e.\ utl1egafJie
que la separacin de poderes est en crisis :v ha sido sobrepa.wda por
la realidad. Sin embargo, todava parece menos mala que su ausencia
ahsoluta vformal, puesto que, por ahora. seguramente no sera suhstitllida (315) Cea Egaiia. OP. ClT Peg. 38
por alguna otra mejor salvaguarda de la lihertad, ,lino por el poder puro (316) Cea ElIaia. OP. Clr. Peg. 35
y creciente" Antonio-Carlos Pereira Menallt. Op. Cit. Pg. 169 (3/7) Georges Burdeau. TRATADO, OP. CIT. Tomo /, Pg. 34/-342.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

uno o ms de estos requisitos, acarrea la nulidad absoluta 318 e Oficial, la notificacin del acto a destinatarios especficos,
incluso la inexistencia del acto)l9: etc.
c. Dictarse en el mbito de la competencia de dicho rgano.
a. emanar de titulares legtimos de dicho rgano o funcin, La autoridad debe, segn Cea Egaa, "ejercer lafuncin y
incorporados a ellos en la forma exigida por la legislacin. La atribuciones precisas que el rgimen jurdico ha conferido
titularidad del rgano corresponde a su regular investidura, a la institucin correspondiente. sin salirse de esa esfera
en virtud de la cual los detentadores del poder han sido de habilitacin previa y determinada"321
integrados a la respectiva institucin. La forma de dicha El incumplimiento de dicho principio se traduce en una
investidura depender de lo que la legislacin interna actuacin fuera del marco de lo establecido. No olvidemos
seale. no el principio bsico de la Administracin del Estado
La segunda de estas formas consiste en la designacin por Chileno, reseado en los artculos 6 y 7. La autoridad
parte de la autoridad competente. Ejemplos de esto son administrativa, en lo que la doctrina denomina "la regla
la designacin de autoridades administrativas, designados de oro del derecho pblico chileno ", slo puede actuar de
de acuerdo con normas constitucionales o por la Ley de acuerdo a lo que la Constitucin y las Leyes le autoricen,
Estatuto Administrativo, de los Jueces y dems integrantes contraponindose dicho principio al de la autonoma de
del Poder Judicial de conformidad al Cdigo Orgnico de la voluntad civil.
Tribunales y normas constitucionales, y de otras autoridades De esta manera el rgano tiene una o varias atribuciones
administrativas, de rganos de controlo de otra naturaleza especficas delimitadas por la Constitucin o las leyes.
o especie. Coincidimos con Cea nuevamente cuando seala que en
b. Ajustarse a las formalidades y solemnidades que la el caso de que en una misma institucin se desarrollen
legislacin exija. El ordenamiento jurdico prescribe para la varios rganos debe ser "exigible que cada uno de esos
autoridad ya investida de tal actuar en forma. Por ejemplo, rganos obre dentro de la competencia especfica que le
se detalla que ciertas autoridades deben, para validar sus ha sido otorgada por el sistema jurdico. "m
actos, firmar los documentos que hacen constar la decisin
adoptada, autorizaciones de terceros, como por ejemplo 4. CLASIFICACIN DE LOS RGANOS
ministros de fe, la publicidad de actos por medio de la
publicacin de su texto ntegro o extractado en el Diario 4. I Atendiendo al nmero de personas naturales que lo ejercen,
de acuerdo con las definiciones sealadas, los rganos son
(318) Esta materia es propia del Derecho Constitucional y Admini.~trativo. Al clasificables en unip.ersonales, si son ejerci~os por una
eecln. l'eT Eduardo Soto Kloss en DERECHO ADMINISTRATIVO. Edit. persona, como por ejemplo el cargo de PreSIdente de la
Jurdica de Chile. 1995. ptf(. 143 r S:'1 .. \~ II1ts, cspec~c(/l11ellfe del mismo Repblica, o colegiados o pluripersonales, como la Corte
autor. el artculo LA NULIDAD DI: f)tRI:( Ha PUBLICO. RevI.I"to de S
Derecho p,hlico 47-48. Encro-f)iciell1hre N90. Plg. II V .1.1. uprema.
(319) Sostiene esta te.l"is Enriquc Si/,'o Cil/lll/ll. DERECHO ADMINISTRATIVO 4.2. Atendiendo a su grado de complementariedad con otros
CH~LENO y C.0MPARA~O: ACTOS. CONTRATOS Y BIENES. Edit. rganos, son c1asificables, asimismo, en simples si se ejercen
Jurtdlco dc C/ule. 1995. Pal(. 143." .1".1. . .. . ' . I sin d I d 1
(320) La Con.l"titllcin Pollica de Chile reconoce dos formas de eterClc/() de lo por SI mismos con exc IJ e otro como e caso ea
soherana. La primera. {JOr sutrl/I(io IIlIil'('I".ml en "olocin poplllar. regulada recepcin de un embajador por parte del Presidente- o
en nuestro medio por la l"ey Orglnica Constitucional de Vofllcione.l"
Populares y Escrutinios N 18.700, que es la que en el caso chileno estahlece
mecanismos de elecchn para Presidente de la Replhlica. la totalidad de (321) Cea Egil/la. Teora, OP. ClT. Pg. 39
10.1" diputados, la mayora de 10,1' .l"enadores, los alcaldes y los concejales. (322) Cea Egmla. OP. ClT. Pf(. 39

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCHO BRUNET BRUCE

complejos si se ejerce por ms de una persona, por un rgano el alcance de las garantas y derechos de los ciudadanos
complejo, como por ejemplo las decisiones legislativas, frente al Soberano y al Poder Estatal. La importancia de
que estn compuestas de la decisin de dos cmaras (el dicha funcin est dada, pues, en la supremaca que l:.
Senado y la Cmara de Diputados) y del Presidente de la Constitucin tiene respecto del resto de las normas de
Repbl ica, como colegislador. ordenamiento jurdico.
4.3. Finalmente, y atendiendo a cul sea la fuente de su Como seala Hans Kelsen, un orden jurdico no es ur.
origen, los rganos pueden ser Constitucionales (tambin sistema de normas yuxtapuestas, sino que existe ur,
denominados por Cea supremos o inmediatos) si han orden jerarquizado de dichas normas, en las que ellas "se
sido establecidos por la Carta Fundamental y gozan, en distribuyen en diversos estratos superpuestos"J2J. Para el
consecuencia de supremaca. o Dependientes. si es que su alemn la constitucin tiene como ''funcin esencial /c.
fuente es la ley y si su labor est subordinada a los rganos de designar los rganos encargados de dictar las normas
constitucionales. generales y determinar el procedimiento que deben se
guir".324
5. FUNCIONES DEL ESTADO As, podemos sealar que dentro de los rganos del
Estado, el ms importante de ellos es aquel que determina
Una vez estudiados los rganos que ejercen el poder del la Ley Fundamental sobre la cual las dems funciones
~, volveremos a la nocin de que ste es una unidad de pblicas basarn su actuar. De esta manera, quien hace la
instrumento y de fin. Dentro de esta unidad podemos distinguir Constitucin es el rgano ms importante del poder pblico,
y separar las diversas funciones de operacin del Estado. Ellas En palabras de Kelsen "esto supone (...) que una ley no
son las formas de actividad del Estado, por las cuales ste realiza puede derogar la Constitucin, y que para modificarla o
sus cometidos orientados al bien comn. derogarla es preciso llenar condiciones especiales".325 Esta
De esta manera, a la clsica separacin de Montesquieu, funcin comprende la facultad de determinar libremente la
la doctrina ha agregado algunos elementos importantes para estructuracin social, en los diversos aspectos de la vida
comprender todo el poder del Estado. como son la funcin poltica.
constituyente y la de control. El abate Sieyes es quien primeramente distingue el poder
de legislar del de establecer una constitucin. Dice que
5.1. FUNCIN CONSTITUYENTE "en cada una de sus partes la constitucin no es obra del
poder constituido, sino del poder constituyente. Ninguna
5.1.1. La Funcin Constituyente y sus caractersticas clase de poder delegado puede cambiar en nada las
condiciones de la delegacin ". 326
Podemos definir esta funcin como la capacidad de gene- Citando la opinin de Carlos Estvez Gazmuri J27 , es la
rar la regla jurdica positiva superior: la Constitucin.
La norma fundamental del Estado es la Constitucin, (323) Hans Kelsen, TEORIA PURA DEL DERECHO, Editorial EUDEBA. Buenos
en virtud del principio de Supremaca Constitucional, Aires, dcimo primera edicin, agosto de 1973. Pg. 147
(324) Hans Kelsell. OP. CIT. Pg. 148
del cual se hablar ms adelante. En consecuencia esta .' 'ag
uncin es bsica desde el punto de vista jurdico como (326) Para mayor ahulldamiento de las tesis del Abate Sieyes. ver Jean Jacque.'
poltico. Desde el primero, permite la generacin de la Cheval/ier. LOS GRANDES TEXTOS poLTiCOS. Editorial Aguilar
Madrid, 1965.
norma ms importante del ordenamiento jurdico. Desde (327) Carlos Estvez Gazmuri. ELEMENTOS DE DERECHO CONSTlTUC10NAL
el segundo, es la parte del poder del Estado que determina Editorial Jurdica de Chile. 1947.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Constitucin quien le da origen y legitimidad al Poder 5.1.2. Constituyente Originario y Derivado. Sus L-
Legislativo, quienquiera que detente su ejercicio. Por lo mites
tanto, la tutela de los preceptos constitucionales y del
resto del ordenamiento jurdico no le correspondera a la Cuando nos referimos a la funcin pblica que crea la
funcin legislativa sino a la constituyente. La delegacin Constitucin por primera vez, aquel que formula la Carta
que la Nacin efecta en el legislador no es absoluta: tiene inicialmente, nos referimos al constituyente originario. En
por lmite la Constitucin. cambio. quien la modifica o reforma es el constituyente
Esta funcin comprende la facultad de determinar libremente derivado.
la estructuracin social, en los diversos aspectos de la El poder constituyente originario, segn Carr, es
vida poltica. En los pases con cartas consuetudinarias, "metajurdico" y "se suele manifestar en momentos
el poder constituyente acta casi de manera implcita. de revolucin, en momentos en que sobre un caos o
En cambio en aquellos con constituciones escritas se un desorden se hace necesario crear un nuevo orden o
requieren manifestaciones expresas de voluntad soberana constitucin poltica." 329
para modificar la Carta Fundamental, entendiendo por La funcin originaria de crear la Carta exige, en
stas proyectos de reformas constitucionales aprobadas consecuencia, una expresin de voluntad colectiva, que
y autorizadas por los rganos que la propia Carta haya manifiesta el nimo de estructurarse en tomo a determinados
determinado. principios de vida poltica. Es, por lo tanto, un poder libre
La funcin constituyente posee las siguientes ca- para estructurar a la sociedad. En consecuencia el plano
ractersticas: formal el constituyente originario goza de plena libertad
para erigir un texto constitucional a su voluntad.
Es una funcin original e inmanente, pues brota de La funcin constituyente derivada, en cambio, como sealan
la propia comunidad humana, de la nacin, que se da Verdugo y Garca, "trae sus causas de las relaciones u
su propia constitucin o la modifica. orden poltico existente con anterioridad"JJO
Es una funcin extraordinaria, toda vez que no opera Los lmites de la funcin constituyente, tanto derivada
regularmente. Slo acta cuando la comunidad se da una como originaria, estn dados precisamente por su carcter
constitucin o la modifica. Su carcter es discontinuo. de manifestacin de razn o voluntad de la sociedad: la
En nuestro medio es ejercido por el rgano Legislador voluntad que representa debe respetar el derecho natural
y, excepcionalmente, por la va plebiscitaria. o, si se quiere, las exigencias permanentes del fin propio
Es una funcin soberana. Es autnoma en cuanto a su de la sociedad poltica: los derechos esenciales de la
ejercicio cn el plano intcrno y externo. Sin embargo, naturaleza del hombre. Lo contrario hara al mandatario
tambin tiene importantes lmites constitucional exceder del lmite mismo de su mandato:
Es una funcin esencialmente limitada, pues su fuente la naturaleza del hombre.
-la soberana-lo es tambin. m Otro lmite que debe respetar el constituyente originario es
el concepto o idea de derecho imperante en la comunidad.
Una manifestacin de voluntad o de razn social no

(329) Antonio Carr Martnez. DERECHO poLTICO. Edil. Universidad de


Madrid. Espaa. 1959. p1(. 23Z
(330) Mario Verdll~o Marinol'ir y Ano Mara Garda Barzelalfo. MANUAL DE
(328) Ver SUPRA, Cap. IV, la soberana del estado, DERECHO POLfTICo. Tercera Edicin. Marzo de 2000, pg. 271

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

puede superar a la intencin de la misma sociedad. Como lef?islativo para cumplir su funcin y as formarla"))) Y
seala Silva Bascun, "esta idea se revela a travs de Vivanco la seala como "aquella ejercida por el rgan,]
los acontecimientos vinculados a la vida poltica interna que el ordenamiento jurdico seala (...) que consiste en
del pas o a la lucha internacional, determinantes de la la discusin y dictacin de las leyes. "))4
coyuntura colectiva que se quiere encauzar mediante la De esta manera nos encontramos, al referimos a esta FunCl}
dictacin del documento constitucional." ))1 del Estado, frente a un proceso complejo consistente en
Asimismo debe respetar, en general, los lmites propios la estructuracin de las normas de la convivencia pacfica
de la soberana, tanto en el plano interno como en el de la sociedad por medio de las normas que la rigen.
externo. m Finalmente, tiene como lmite la necesidad de Cabe discutir, primeramente, el rol que actualmente le
que quien la ejerza est recubierto de un justo ttulo para corresponde a la ley. Hasta el siglo XIX la leyera la
hacerlo. manifestacin de la voluntad soberana. m Volvemos a
Por su parte, al ser el constituyente derivado o instituido coincidir con Cea))6 cuando seala que, a partir del clebre
el que modifica la Carta, reconoce los mismos lmites fallo de la Corte Suprema Estadounidense conocido como
del constituyente originario: es decir la idea de derecho Marbury vis Madison, de 1803, se comenz a difundi"
de la comunidad poltica, el derecho natural, los lmites el principio de constitucionalismo que rige nuestras
propios de la soberana, tanto en el plano interno como en legislaciones, en desmedro de la ley como nico rgano.
el externo y el ttulo o investidura del detentador de dicha De este modo, la Constitucin y el principio de supremac.
facultad. constitucional, ya estudiado, han quitado a la ley su sitial
Adicionalmente, debe respetar otro lmite, dada su propia de honor.
naturaleza de derecho derivado de otro: las solemnidades, Una segunda cuestin que debemos estudiar es si para l.
formalidades y procedimientos que la misma Constitucin elaboracin de estos instrumentos de desarrollo social.
o las leyes establecen para su modificacin. Ello, propio denominados "leyes" debemos plantearnos qu es m~
del constituyente derivado, es llamado procedimiento de conveniente para la sociedad que las leyes deban ser dictad<u>
reforma constitucional. por uno o por varios, y de optarse por esto ltimo, si esos
varios deben ser pocos o deben ser muchos o todos.
5.2. FUNCiN LEGISLATIVA Es difcil pensar que una sola persona pueda desentraar
por s misma todos los aspectos que implica la dinmica
5.2.1. El Congreso y la Funcin Legislativa legislativa. Como se puede suponer, las leyes abarcan en
la prctica los ms diversos campos de la convivencia
Hemos hablado de la ley a raz del Derecho como elemento humana, y es improbable que un individuo slo llegara
constitutivo del Estado. Hablamos ahora de Funcin a tener cabal conocimiento de ellos. Lo anterior es sin
Legislativa al referimos a la funcin del Estado que crea,
modifica o deroga las leyes. Cea define a la ley como
"la consecuencia del proceso seguido por el rgano
(333) Jos Luis Cea Egaa. TEORIA DEL GOBIERNO. OP. CIT. Pg. 93
(334) ngela 'tivanw. O/'. CITo Pago 255
(335) Muestra de eso es la clsica definicin de ley cm/tenida en el artculo e
(331) A mayor abundamiento de la tesis del pn!fe.mr Si/m BasClIn se recomienda de nuestro Cridigo Civil, de marcada influencia francesa.
la lectura de su TRATADO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. OP. ClT. (336) Cea Egaa. Teora. OP. ClT. Pg. 93 Y ss.; En el mismo sentido, Eduardo
Tomo I Garca de Enterita. REFLEXIONES SOBRE LA LEY Y LOS PRINCIPIOS
(332) Ver SUPRA. Cap. IV, los lmites a la Soherana del Estado. GENERALES DEL DERECHO Madrid, Civitas. 1986.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

perjuicio de las eventuales arbitrariedades que conllevara Congreso slo tuviera que discutir los proyectos de ley en
el poder omnmodo de ese hombre solo. una sola asamblea.
Esto nos hace afirmar que es mejor que las leyes se dicten Otros, en cambio, sostienen que el mejor sistema es el
por varios, pues de lo contrario se puede llegar a concluir, bicameraI. En primer lugar, se hacen cargo de la primera
junto con Lord Acton, que "el poder corrompe, pero el argumentacin de los unicameralitas, diciendo que la
poder absoluto corrompe absolutamente"JJ7. soberana es una sola, pero las formas de funcionamiento
Tampoco es posible suponer que las leyes puedan ser de ella son variadas y mltiples. Si se entregan a varios
dictadas por toda la comunidad. La funcin de legislar rganos el ejercicio de las funciones del Estado, en nada
supone determinados grados de velocidad, que el elevado repugna que la funcin legislativa sea entregada a una
nmero de la poblacin actual hace difcil que se produzca. pluralidad de rganos.
Ello era concebible para la democracia ateniense, donde En segundo lugar, el debate en dos cmaras permite que la
el nmero de ciudadanos era escaso, pero para una discusin sea ms reflexiva y ms acabada. Hay mayores
democracia propia de un Estado Moderno, es de difcil posibilidades de que distintos criterios perfeccionen los
ocurrencia. Existen casos aislados de participacin popular proyectos de ley. De esta manera normalmente existen dos
para legislar, como ocurre en los cantones suizos, pero la cmaras de naturaleza distinta, lo cual permite analizar
regla general de las democracias occidentales demuestra desde espectros ms amplios los proyectos de ley.
que tal proceso es difcil. En la actualidad el debate parece haber dejado de lado el
En consecuencia, no pueden ser demasiados los que problema de la cantidad de cmaras, centrndose en las
ejercen la funcin legislativa, pero tampoco puede ser funciones que stas deben cumplir. Sartori seala que "la
uno solo. As nace la concepcin de los parlamentos, cucstJn ms controversial cnlos pases parlamentaros"
los que tienen su origen en Grecia. El Parlamento es un es la de "siguen necesitando estructuras bcamerales".JJ8
rgano esencialmente representativo de la voluntad de la Observa Sartori con criterio que lo que marca la diferencia
nacin, segn estudiamos al analizar la soberana. No es entre un bcameralismo fuerte de uno dbil o asimtrico es
el representante de sus propios intereses, ni de ninguna la diferencia de poder entre la Cmara Alta y la Revisora
clase, persona, agrupacin o entidad alguna. o Baja. .
Resuelto que es conveniente que un Parlamento sea el mejor Para Sartori, con quien coincidimos, el problema del
lugar en el que se produzcan las leyes, cabe preguntarnos si poder de cada cmara no es una complicacin en regmenes
es mejor un sistema de una asamblea o uno de dos cmaras. presidencialistas como EEUU y nuestro pas, pues en aquellos
Usualmente la palabra "Congreso" se ha utilizado para las mayoras diversas "plantean una complicacin, pero
referirse a la unin de dos cmaras distintas en un slo es una dificultad que el presidencialismo puede superar
rgano. y que est acostumbrado a superar"JJ9. El problema
Hay quienes sostienen que los congresos deben ser del parlamentarismo fuerte ,se produce en los regmenes
unicamerales. Para ellos el poder soberano del Estado es parlamentarios, en los que dos cmaras con igual poder
uno slo, y slo uno podra ser el rgano de representacin pueden conducir al desgobierno. J40
de la soberana. Adems. ar2:ument
JIOWl/nl :'artori. IN0ENIERIA CONSTITUCIONAL COMPARADA.
requieren leyes se podran superar con ms rapidez si el FOlldo de Cult/lra Ecolllmica, Mxico, Reimpresin 1995, pg. 198
(339) Sartorio OP. CIT. Pg. 201
(340) Coincidimos con Sartori c/lando plantca que el CIlSO en el que mejor se ha
(337) Lord lohn Emerich AI,toll. CIlrta tle 1887, citado en Friedrich A. Hayek, resuelto el prohlellla ParlamentariJlllOlBiCllmerali.\lIlo es Alemania, donde
CAMINO DE SERVIDUMBRE. Edit. Alianza, 1995, pg. 171 la Cmara Baja o Bundesrat no tiene fa C/IItades para elegir al Canciller,

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MANUAL DERECHO POUTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

En el caso nacional, como sealamos, la Cmara de el qurum de asistencia -en nuestro sisterr.a el
Diputados es el rgano poltico por excelencia, y por ello su tercio de ellos- del qurum de votacin, que ya,a
principal facultad es la de fiscalizar los actos de gobierno y de acuerdo con la importancia jerrquica de laey
del Gobierno. El Senado, en cambio, posee una naturaleza que se pretende aprobar.
distinta: legislativa y judicial, pues adems de dedicarse
a asuntos legislativos, juzga a las autoridades en el juicio 5.2.3. El Ejecutivo como colegislador en nuestro ne-
poltico. dio.

5.2.2. Etapas del proceso legislativo. Como sealamos antes, la experiencia ha demostrado que
es imposible la separacin plena y absoluta de los poderes.
a. Iniciativa de la ley. Se refiere a quin est facultado La elaboracin de las leyes de la participacin fundamental
para presentar proyectos de ley. Si el proyecto del Presidente de la Repblica y del Ejecutivo, an en los
proviene del Ejecutivo, se denomina mensaje pases que se han esmerado por mantener la separacin
presidencial o mensaje. Si, en cambio, emana de de los poderes.
uno o ms parlamentarios, el proyecto se denomina En general, el Ejecutivo puede intervenir en:
mocin parlamentaria o mocin.
b. Origen de la ley. Se refiere a si la mocin o mensaje a. La iniciativa de las leyes. Incluso hemos dicho
surge en la Cmara de Diputados o en el Senado. que hay ciertas materias de iniciativa exclusiva lel
Hay ciertas materias cuyo origen est circunscrito Presidente.
a determinadas cmaras: el Senado tiene origen b. Sus ministros pueden participar de la discusin
exclusivo para proyectos de amnistas e indultos, parlamentaria. En el caso chileno, incluso anteccd'~n
y la Cmara para proyectos de tributos y de ley de en el uso de la palabra a los parlamentarios.
presupuestos pbl icos. c. Las urgencias parlamentarias. Es el Ejecutivo el
c. Debate Parlamentario. En esta etapa, cuyo desarrollo que decide que algunos proyectos de ley se tramiten
es objeto de estudio del Derecho Constitucional, y discutan con mayor celeridad que el resto. de
se analizan y discuten las leyes por parte de los acuerdo con sus intereses.
parlamentarios, tanto en comisiones especializadas d. Convocar a las Cmaras a reunirse en Congre:io
o en sala, aprobndolas, enmendndolas o re- mediante la legislatura. En Chile, hasta el ao
chazndolas. 2003, la legislatura extraordinaria, en la que el
d. Aprobacin de la ley. Es una consecuencia de la Congreso slo se pod a ocupar de los proyectos
discusin, y consiste en victoria de la mayora en que el Presidente indicaba en su convocatoria, era
la votacin del proyecto. El qurum consiste en citada por el primer mandatario desde el ]8 de
el porcentaje de parlamentarios que se requieren septiembre hasta el 21 de mayo.
para que las leyes sean aprobadas. Distinguimos e. Veto. El Presidente puede oponerse a ciertas leyes,
.,u promulgaclon.
f. Sancin y Promulgacin. El Presidente aprueba las
siendo ella atribucin exc/usil'a de la Cmara Alta o Bundes/ox. su poder leyes por medio de la sancin, y reconoce su tcxw
de veto frente a la Cmara Alta es slo referido a las materias propias de
modificacin de normas que afee/en a los estados Federados o Lander. autntico por medio del decreto de promulgaci6n
Sarlori, OP. CIT. Pg. 204 o decreto promulgatorio.

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MANUAL DERECHO pbuTlco. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

5.3. FUNCIN EJECUTIVA, ADMINISTRATIVA Y las leyes en las materias en las que se requieran normas
POLTICA complementarias, y en potestad reglamentaria autnoma
moderna o extendida, que consiste, en palabras de Cea, en
Tiene por objeto efectuar el gobierno o administracin del la ejecucin directa de "los preceptos constitucionales que
Estado. En la teora clsica de divisin de poderes, dice requieren concrecin y que no se encuentran dentro de
Verdugo, "consiste en la aplicacin de las leyes aprobadas la competencia conferida en texto expreso por la Carta
por el Parlamento "J41 A travs de esta funcin se desarrolla Fundamental a otro rgano estatal" 343
una actividad poltica. La doctrina distingue dentro de esta Lo que caracteriza a la ejecucin son tres elementos
amplia funcin de al menos tres subfunciones: fundamentales:
a. Consiste en llevar lo general de la ley al terreno de
5.3.1 Subfuncin de Ejecucin. lo particular y concreto, traducir la ley en acto.
b. Es obligatoria para el Gobierno. ste debe cumplir
En virtud de esta funcin el Gobierno lleva a cabo el y hacer cumplir las leyes, y la manera de hacerlo
cumplimiento de las leyes. Podemos definirla con Cea como es por medio de la ejecucin.
"la encargada de cumplir lo dispuesto en las leyes. de c. Comprende la obligacin de proveer el cumplimiento
reali~arlas enteramente en SI/S propsito,\, f{lnfo ~enerales de las rdenes de las dems funciones del Estado.
como particulares, tratndose de asuntos no asignados De esta manera no slo incluye la ejecucin de las
por la Constitucin a otros r~an()s estatales"J42 leyes, sino tambin el cumplimiento de, por ejemplo,
De esta forma, la funcin Ejecutiva se ve facultada las sentencias dictadas por los Tribunales.
para dictar normas de carcter obligatorias inferiores y
auxiliares de las leyes. En este sentido, puede el Ejecutivo 5.3.2. Subfuncin de Administracin.
dictar normas de carcter general que regulan leyes. actos
de alcance particular para funcionarios y particulares, y Consiste en la caracterstica del Ejecutivo que permite
normas de aplicacin especial dirigidas a los subordinados llevar a cabo sus decisiones en las esferas administrativas.
jerrquicos. La Funcin Ejecutiva est dotada de mltiples bienes y
En eso consiste la potestad reglamentaria, por la cual el recursos, humanos y materiales, que le permiten desarrollar
Ejecutivo dicta normas que ayudan al cumplimiento y su proyecto de gobierno.
ejecucin de las leyes. Ella consiste en los decretos, que Carr de Malberg seala a su respecto que administrar
regulan normas legales con carcter general y obligatorio. "consiste en proveer por actos inmediatos e incesantes
los reglamentos que consisten en regulaciones especiales a la organizacin y al funcionamiento de los servicios
respecto de personas determinadas y sobre actos concretos, e pblicos", y que por ende, "slo puede ejercerse bajo el
instrucciones, que constituyen rdenes para los funcionarios imperio de las leyes que la limitan jurdicamente. Es
pblicos subordinados en carcter obligatorio. decir, no crea derecho nuevo" 344
La potestad reglamentaria se divide, a su vez, en potestad Lo que caracteriza a la subfuncin administrativa es el
reglamentaria clsica, o de ejecucin, cuvo obieto control iurisdicciona
consIste en cumplir, aplicar o ejecutar la Constitucin y administrativo, pues se tratan dichos actos de actuaciones

(341) Mario Verd1lgo v Ana Mara Carda. OP. CIT. pg. 212 (343) Cea Egl/lia. Dr. CIT. pg. 76
(342) Jos L1Ii.\ era Egaa. Dr. ClT. Pg. 135 (344) Citado en Verdugu y Garca. Dr. ClT. Pg. 212

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

reguladas por el legislador y la Constitucin, realizados 5.4. FUNCIN JUDICIAL O JURISDICCIONALJ46


por los funcionarios administrativos competentes.
Esta subfuncin no es exigible, como la ejecucin, sino Consiste en la potestad conferida a determinados rganos
que depende de los contenidos, decisiones y calidad para poder conocer de asuntos en los que es necesario "decir
del Gobierno. Lo anterior, haciendo la salvedad, no se el derecho" (iuris dictio), resolverlos, y hacer ejecutar lO
aplica a las actuaciones funcionarias -o su omisin- que resuelto. El objeto de esta funcin es la administracin
comprometan al principio de servicialidad establecido en de justicia, ya sea por la va de la interpretacin de la ley,
la Constitucin y en la Ley de Bases de la Administracin o sea por la resolucin de los conflictos suscitados por ia
del Estado. aplicacin de la ley.
Las leyes se aplican a casos determinados. Como seala
5.3.3. Subfuncin Poltica o de Gobierno. D'Ors, en lenguaje jurdico "la incidencia de un conflicto se
llama 'caso' ",47 Los llamados a "decir el derecho" en esos
Expresa el movimiento del poder o del ejercicio de la casos determinados, o sea, a ejercer jurisdiccin, son los
soberana y se manifiesta en los actos polticos efectuados jueces, los Tribunales a los que el Estado les ha conferido
por el Gobierno. Es la representacin del Estado en cuanto facultad para conocer, resolver y hacer ejecutar lo resuelto
rgano de autoridad capaz de prever en todo instante lo en las causas que ameriten de resolucin judicial.
que corresponde frente a coyunturas o emergencias, y Principalmente, la jurisdiccin se ejerce ante los casos de
pueda darle el cauce preciso al poder del Estatal. trasgresin de la ley -por ejemplo, si alguien mata a otD,
Como seala ngela Vivanco, lo que diferencia a la sub- contraviene una ley, y es juzgado por los Tribunales-, pero
funcin administrativa de sta es que aquella "consiste no es la nica actuacin de la funcin judicial. Hay ciertos
esencialmente en actuar en los asuntos corrientes de la casos en los que los Tribunales se preocupan de resolv,~r
nacin" y la poltica "consiste en dar solucin a los asuntos asuntos de indemnizacin de perjuicios, de aplicaciones de
excepcionales que interesan a la unidad poltica y en velar contratos, de reparticiones de herencias, etc., en los que LO
por los grandes negocios y asuntos nacionales"345 se trasgrede la ley, sino que se requiere de la interpretacin
La caracterstica de esta subfuncin, a diferencia de la de la misma.
administrativa, consiste en la libertad de condicionamiento
previo por parte de la ley, siempre que la administracin La funcin judicial es:
no transgreda normas expresas. En otros trminos, si bien
la subfuncin de gobierno debe acatar el principio bsico a. Contenciosa o no contenciosa, dependiendo de si resuelve
administrativo de no efectuar actos no expresamente controversias entre dos o ms partes, o si es voluntaria,
autorizados por ley, no es exigible a la autoridad estatal si el Poder Judicial debe resolver sin controversia de un
plazo o condicionamiento respecto de su desempeo. Si, asunto especfico
por ejemplo, el Ministerio de Obras Pblicas decide la b. Civil o criminal. Es civil si se refiere a cuestiones sobre
construccin de un puente en una localidad determinada, el estado civil de las personas, sus bien~s, sus herencias,
solo ha de cumplir las normas administrativas que regulan contratos y otras obligaciones. Es criminal si persigue
el actuar pblico, pero no sera exigible por el Legislador
el plazo o la forma de realizacin de dichas actividades. (346) Respecto de la difer<'l1cia el/tre FUI/chl/ Jurisdicciol/al y Funci/l J"clici,',
I'er Cea E}!,wia. Ol', CIT. Pg. 173 Y .H.
(345) n}!,ela Vim/lco Martnc CURSO lJE DERECHO CONSTiTUCIONAL. (347) I\'(/ro D 'Ors. UNA INTRODUCCiN AL ESTUDiO DEL DERECHO.
Ediciol/es Universidad Catr/ica de Chile. enero de 2002, P}!,. 255 Ediciol/es Universitaria.l de Vulparaso. 1989, pcg. 17

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

la aplic;acin de castigos ante la contravencin de delitos Existen tres clasificaciones del control que nos parecen
o infracciones. relevantes:

5.5. FUNCIN CNTRALRA l. Atendiendo a quin es el que ejerce el control.

La expresin control supone un principio de inspeccin, Intraorgnico: Se cumplen en el propio seno de los
fiscalizacin o intervencin de alguien en actividades integrantes de la funcin de que se trate. Por ejemplo,
ajenas. En un Estado de Derecho las autoridades estn los sumarios administrativos; Interorgnico: son las
sujetas al control de otras autoridades. De esta manera que se proyectan entre distintos rganos competentes.
se entiende como funcin de control toda actividad que Por ejemplo, la fiscalizacin de los actos del Gobierno
persigue procurar que los rganos se mantengan fielmente de la Cmara de Diputados; Autnomo: son las que no
dentro de su respectiva competencia. pertenecen a ninguna de las funciones fundamentales,
Si bien para los autores tradicionales esta funcin no sino de otros rganos. Por ejemplo, la Contralora
resultaba tan importante como las anteriores, la doctrina General de la Repblica, el Tribunal Constitucional.
moderna lo considera de gran relevancia. En efecto, citando
a Rubio Llorente, el hecho de "que las instituciones de 2. Atendiendo al tipo de control que se efecta;
control son, sin exageracin alguna, la mdula misma
de la idea de Constitucin, el ncleo esencial de estado Control Formal es aquel que se conforma con la
Constitucional, es cosa evidente; casi pura tautologa, revisin del acto en cuanto al mrito de la legalidad.
puesto que la Constitucin 110 es otra cosa que un Al contrario, control de mrito es el que analiza los
instrumento para limitar el poder y garantizar los derechos aspectos sustantivos del acto controlado, evaluando
de los ciudadanos"J48 por ejemplo su oportunidad, calidad, funcionamiento
En un sistema democrtico, la funcin de control deriva o efectividad.
de varias fuentes, entre ellas: el electorado, en cuanto
controla el actuar de las autoridades elegidas por votacin 3. Atendiendo a la oportunidad en la que se efecta en
popular, y controla su reeleccin; el Congreso, en cuanto a relacin con el acto controlado.
su funcin fiscalizadora de los rganos de la administracin
del Estado; el Gobierno y sus mecanismos de control Control previo, preventivo o a priori es el que se practica
interno, como las direcciones de control de las diversas antes de que el acto fiscalizado nazca a la vida jurdica.
entidades pblicas; el Poder .Judicial, en cuanto controla la En cambio, control posterior, represivo o a posteriori
legalidad de los actos administrativos y legislativos por la es el que se real iza una vez que el acto ha producido
va del control represivo de constitucionalidad; y los dems efectos, habiendo nacido a la vida del derecho.
rganos sealados en la Constitucin y las Leyes, como por
ejemplo, el Tribunal Constitucional, la Contralora General
de la Repblica, y los dems encargados del control.

(348) Francisco Rubio L/oren/e. LA FORMA DEL PODER. Madrid. Celltro de


Es/udios COIwitllciunules. Pg. 243 {/ 249

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Bibliografa Recomendada Garda de Enterra, Eduardo. Reflexiones Sobre la Ley


y los Principios Generales del Derecho Madrid, Civitas.
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Catlica de Chile, 1999; Sartori, Giovanni. Ingeniera Constitucional Comparad1.
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nal Editorial Jurdica de Chile, Tomo 1, 1997; 1995;
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lOa edicin, Tomo II; Ediciones Universitarias de Valparaso. 1989;
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Tomo 1. Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2002; Centro de Estudios Constitucionales.
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Editorial Conosur. 1998
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Manual de Derecho Poltico_ Tercera Edicin Marzo dI':
2000;
Sartori, Giovanni. Ingeniera Constitucional Comparada.
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, Reimpresin
1995

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Captulo VI

TEORA DE LAS FORMAS DE LOS ESTADOS

l. TEORA DE LAS FORMAS DE LOS ESTADOS

La teora de la forma de los Estados estudia el modo


segn el cual se estructura el Estado, y cmo se organizan los
diversos elementos del Estado. Guzmn Errzuriz seala que
dicha teora "Apunta a resolver el problema de cmo se organiza
el Estado, y cmo se ejerce el poder. "349
No debe confundirse este concepto con el de formas de
Gobierno*. La forma de gobierno corresponde a la manera
en que se organiza uno de los elementos del Estado, la de sus
estructuras y competencias de los rganos que componen el
gobierno. La forma del Estado es, en cambio, la manera cmo
se organizan y estructuran todos los elementos del Estado: la
poblacin, el territorio, la soberana, etc.
En definitiva, podemos afirmar que mientras la teora de
las formas de gobierno es la respuesta a la pregunta de quin
ejerce el poder, la teora de las formas del estado es la respuesta
a cmo se estructura el poder por aquel que lo detenta.
A modo de definicin, diremos que el estudio de las formas
de gobierno consiste en el anlisis del modo cmo se estructura
uno de los elementos del Estado: el poder. Establece la manera
de organizar y distribuir la estructura y competencia de los
rganos que componen el Gobierno.

2. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS DE ESTADO

En nuestro estudio, consideraremos como criterios de


clasificacin de los estados dos elementos. el pI luelO atender

(349) R(~ias Slllhez y otros. OP. CIT.. Pg. 100


(*) Terminologafrecuente para lo que nosotros denominamos "teora de las
f/lncio/les del es/ado", SUPRA, pg. 159

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

a la forma y estructura de los diversos estados, y el segundo los poder. Dicha unidad se extiende a la totalidad del territoriJ
cualificar respccto del respeto que tales estados demuestran y de la poblacin. Se identifica porque su ordenamiento
respecto de los derechos esenciales de sus ciudadanos y los jurdico es nico. Existe en l un solo centro de poder,
mecanismos de control de sus autoridades frente a ellos. ejercido por los diversos rganos encargados de las diversas
funciones del Estado.
2.1. De acuerdo a su estructura);", clasificaremos a los Estados Existe asimismo un slo conjunto normativo que rige a los
en dos modalidades diversas: Estados simples y Estados habitantes de todo el estado. Este ordenamiento jurdico
compuestos. Los primeros se subclasifican en estados unitario emana de la existencia de una sola autoridad, d~
Unitarios y estados Regionales. Los segundos, en Estados un poder poltico central. Este poder se extiende a todo
federales y confederaciones. el territorio y a toda la poblacin.
De esta forma, los elementos que caracterizan a un estado
unitario son:

Estado
Simples
[ Unitarios

RegionalesJ~1
a.
b.
Un solo ordenamiento jurdico
Un territorio
c. Un poder poltico central
Confederaciones d. Una sola idea de derecho, segn afirma Burdeau, pues
compuestos[ "la representacin normal del Estado parte del simpl.?
Federales supuesto de que todas las normas que constituyen Uil
orden estatal valen de la misma manera para todo le!
2.1.1. El Estado Unitario es aquel en que toda la territorio, y emallan de una instancia nica, de Ud
actividad pblica emana del centro y converge hacia l. Un poder nico que domina por sobre la totalidad del
solo centro de poder centralizado es el que dicta en forma territorio estatal"35J
exclusiva y excluyente las normas jurdicas, administra
dichas normas y los recursos pblicos e imparte justicia Linares Quintana complementa aquello sealando
ejerciendo jurisdiccin. que "las atribuciones politicas estn concentradas o
Silva Bascun dice de l que es as como "se piensa reunidas, en un solo ncleo de autoridad o poder; vale
naturalmente en el Estado"m decir que La tendencia centrpeta predomina por sobr'?
El estado unitario consiste de esta manera en una unidad la centr(fu!(a."J54
de sobcrana y, a consecucncia dc ello, en la cstructura del El ordenamiento jurdico es uno solo. El rgano legislativo
tambin lo es. Asimismo, hay slo un poder central, Iv
que no significa un Estado Centralizado. El ejercicio
(350) Existen otras clasificaciones de estmclllrtl. como la Unin Real, la Unin
Personal, los Protectorados, 10.\ E.\wdos Vasallos, sobre los qae no de las funciones. del Estado puede efectuarse en forml
abundaremos. Se recomienda a su respecto ver Silva Rascun, en su descentralizada. Como seala Burdeau, "el poder poltico
TRATADO, OP. ClT., Pg. 323 se dice centralizado cuando Los aflentes di
., ",0;' ~~~, "L ..... " que e

Estado Regional es IIna categora especial por cllanto no sera ni simple


ni compuesto. Sin embargo, consideramos metodolgicamente adecuado (353) Citado por Alejandro Silva B(/,\cun. TRATADO Tomo 1, PK. 292
colocarlo en la cute!iora de e.~tados simples, pues responde i!iualmente a (354) Segundo Linares Quintanu. TRATADO DE LA CIENCIA DEL DERECHO
una naturaleza ms cercana al estado unitario que al estado compllesto. CONSTITUCIONAL ARGENTINO y COMPARADO. Tomo VI, Pg. 18L'.
(352) Alejandro Si/m BasclllitlI. TRATADO. OP. CIT. P!i. 291 Edit. A({a, Bs. Aires, 1953-1960

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

jurdicamente habilitados para hacer prevalecer su el seno del Estado -comunas. provincias. regiones.
concepcin de bien pblico y monopolizan al efecto la agrupamientos nacionales o corporativos- posean
utilizacin de los procedimientos de creacin del derecho en propiedad determinados atributos de La potestad
positivo ".355 pbLica, que ejercitan por medio de rganos escogidos
No es, en consecuencia, la ausencia de agentes locales lo por ellos e independientes del Estado."359
que hace a un estado unitario, sino ms bien la capacidad Pensamos que Chile ha sido, a lo largo de la historia y
y autonoma de cada uno de esos agentes locales. Puede, hasta la fecha, un Estado Unitario, excepto en el ensayo
perfectamente, concebirse un estado unitario con de la Repblica Federal de la Constitucin de 1826, que
divisiones locales, siempre que su grado de autonoma no no tuvo resultados positivos.
los transforme, o en "pequeios estados", en cuyo caso A nuestro juicio, nuestro pas es un caso de estado
tal estado se asemejara a un modelo federal, o bien en unitario con regiones, ms que un estado regional.
comunidades autnomas, lo que caracteriza a los estados
regionales. Tal grado de unidad con divisin de funciones 2.1.2. Estado Regional
se consigue en dos formas:
Etimolgicamente la regin es, segn la RAE, una "porcin
a. Desconcentracin. Se otorgan, por ley, facultades a un de territorio determinada por caracteres tnicos o
rgano o entidad, manteniendo subordinacin respecto circunstancias especiales de clima. produccin, topografa.
del poder central. Es una especie de delegacin. J '" administracin, gobierno, etc. ". y "cada una de Las
Como dice Kelsen ".. .es un caso de descentralizacin grandes divisiones territoriaLes de una nacin. definida
poltica incompleta ", pues "se relaciona slo con uno por caractersticas geogrficas e histrico-sociaLes, y que
de los dos aspectos de la actividad ejecutiva: con la puede dividirse a su vez en provincias, departamentos.
actividad administratil'll" y no la de gobierno. Kelsen etc.".
seala que, en tal caso. "no se altera la subordinacin, En un sentido poltico, diremos que la Regin es una
el poder jerrquico y el poder disciplinario (.. .) se entidad asentada en un territorio limitado con caracteres
confiere a los agentes ciertas facultades de decisin, propios, al interior de un Estado nacional que tiende
limitndolas reglamentariamente."J57 a distinguirse social y polticamente de las dems
b. Descentralizacin administrativa. Son rganos autno- entidades regionales.
mos, dotados de patrimonio y personalidad jurdica En el estado regional se pretende en el estado regional
propia, que desempean labores especficas. m Pero en conseguir que el poder, antes centralizado, propenda a la
ningn caso ello impl ira autonom a su ficienlc como autonoma de la administracin regional, llegando a grados
para pensar en un estado federal encubierto. Se produce de autarqua. El objeto del regionalismo es que, cada una
descentralizacin, dice Davin, cuando "se admite que de las regiones del estado nico aproveche al mximo
algunos grupos ms o menos naturales existentes en las diversas potencialidades de crecimiento de su propio
territorio. Ello, eso s, como observa Silva Bascun, "sin
(355) Georges Burdearl. TRAITE DE SClENCES POLlTlQUE. Lihrairie Gellmle debilitar eL vigor de la unidad deL poder estataL y de la
rlp nrnit pf "Ip ..->-h>jl>'<'.........,....,....
_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _-U<=--z.-<s-<,>'U-<............ l..uril:nrlldqnra D,,,<j,, 1066
,,. ~~,~~ Tomo"
........ ...,--.--.:",." ." D:
UX. 2')0 C', J
,JL.V. ,,",UUU(.1 / ' ( / '

Silva Bascuan, TRATADO, OP, C1T PK, 295.


(356) En Chile los Secretarios ReRio/1ales Millteriales (SEREMI) son /1/1 ejemplo
de este fendmeno,
(357) Citado por Carlos Fart. OP. Cit. TO///o JI, pg. 103
(358) En nllestro pas /In ejemplo de el!a,v so// las mll//icipalidade,1, (359) Jean Davin. OP. CIT. Pg. 305

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

eficacia del mando de la sociedad poltica, que vela por Como vemos, dichas caractersticas generan una cl~ra
eL bien general del Estado entero." 36(/ diferenciacin entre el estado regional y el unitario.
Ejemplos de regionalismo los encontramos en Italia,
Espaa, Francia, Blgica, Per y Colombia, 2.1.3. Estado Federal. El trmino "federalismo"
Algunas caractersticas del estado regional son elementos procede etimolgicamente de la palabra latina "foedus",
constitutivos de la entidad regional. Por lo tanto, en virtud que significa "unin, liga, pacto". Desde el siglo XVJII
de la definicin anterior, el concepto moderno de regin y, ms concretamente, desde Montesquieu, el trmino se
se asienta sobre cinco aspectos interrelacionados: ha utilizado comnmente para describir el principio de
organizacin de una comunidad jurdica compuesta por
a. Pertenencia a un Estado nacionaL que define los lmites varios Estados.
polticos y administrativos de un territorio, y que se Podemos definirlo como aquel en el cual el ejercicio de
constituye entonces en el componente territorial de la la soberana interna est repartido entre un poder central,
regin; cuya tuicin se extiende a todo el territorio y a todos los
b. Una pobLacin radicada en las diversas regiones que habitantes, y un poder local o estadual, cuya esfera de accin
se constituyen en una comunidad humana, susceptible se restringe a una porcin del territorio. Para AndraLJe
de definir una visin y un proyecto futuro de regin, Geywitz, "son aquellos donde la soberana interna est.
en funcin de los recursos disponibles, de su esfuerzo por decirlo as,fraccionada. Hay una soberana provincid
en el tiempo y de su voluntad de permanencia, y que y una nacionaL "J61
sera el componente humano de la entidad regional Si bien la nocin se origina en Estados UnidosJ 62 con la
c. Un conjunto de creencias, tradiciones, costumbres y constitucin americana de 1787363 , su desarrollo conceptual
valores comunes que forman una identidad cultural como "Estado Federal" nace en 1818, en el tratado d:
propia y distinta y le otorgan un sentido de pertenencia, Pars. Su surgimiento conceptual no nace de un hecho
y que se constituye en el componente identitario o premeditado, sino de consideraciones prcticas: surgi en
cultural de la entidad regional; EEUU como una manera de compatibilizar la existencia
d. Recursos materiales y econmicos susceptibles de de trece estados-colonias inglesas de naturaleza autnoma
constituirse en la base para el desarrollo humano de que generaron una forma de organizacin en torno a
la comunidad regional, dentro de la diversidad de
sus localidades componentes, y que denominamos el (361) Carlos Andrade Geywit::. ELEMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL
componente econmico-material de la entidad regional; CHILENO. Editorial Jurdica de Chile, se:unda edicin, 1971, P:. 37
(362) La Rel'olllcirin Americana, en sus comienzos, estuvo por completo basada
y en los conceptos tradicionales que tend el pueblo in:ls respecto de fas
e. Componente prospectivo o programtico de la entidad libertades. Edmund Burke y otros ingleses simpatizantes nofueron los nico.,
regional. Ello consiste en una cosmovisin comn, que hablaron de los colonos como de gentes "entusiastas no solamelltt'
de la libertad, sino de la libertad segn los ideales ingleses y basada en
entendida como la formacin y permanencia en el principios in:leses" Edmund Burke, "DISCURSO DE CONCILIACIN
tiempo de una comn visin y de un proyecto de regin CON LAS COLONIAS AMERICANAS" en Grandes Discursos. Ocano.
compartido, acompaado de una voluntad colectiva de Barcelona, 1995, p. 270. Citado en Jos Francisco Garda "
'ALlDAD EN EL FEDERALISTA Y LOS FUNDAMENTOS
ImpUlSarlO y matenallzarlo. DE UNA SOCIEDAD LIBRE", Revista Chilena de Derecho; Vol. n' 3
pg.491-514 (2003), Seccin Estudios
(363) El concepto en cuanto tal no surgir sino varios aos despus. ya que la
Carta de la Constitucin de los EEUU no contempla las palabras Federul.
(360) Alejandro Silva Bascmln. OP. CIT. Tomo J. Pg. 324 Federacin o Estado Federal.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

un estado y una constitucin comn. Los intentos de Para Lucas Verd, ':federar" significa intentar solucionar
establecer un sistema de Confederacin no fueron tiles por la va del consenso el problema de la necesidad de
para la unificacin de los autnomos estados de Amrica, unin de elementos polticos dispersos, suponiendo como
los cuales debieron intentar otro mecanismo que respetara presupuesto bsico la "integracin social de elementos
su autonoma pero a la vez les diera estructura central. un(ficadores y de elementos independizadores"367
Como lo resean Lucas Verd y Lucas Murillo de la En cuanto a su naturaleza jurdica, mucho se ha discutido.
Cueva, "la burguesa liberal norteamericana imagin el Las teoras tradicionales sealan la existencia de una especie
modelo de una Unin Federal para superar la debilidad de "co-soberana", o soberana doble. Esta supone que los
institucional de la inicial Confederacin en la lucha por dos elementos de un estado federal (la Federacin y los
la independencia y atenuar la rivalidad y celos entre los federados) son autnticos estados, y se tratara, entonces, de
Estados que la integraron".364 Seala Garca-Pelayo que, la coexistencia de dos poderes iguales y coordinados.l6s
de esta forma, tal configuracin constituy una frmula La ms consolidada de las teoras 369 es la de que el Estado
intermedia entre el estado unitario y la confederacin, federal es el nico estado soberano, pero que los estados
nicas formas de estado conocidas hasta la fecha. 36s federados mantienen su carcter de estado para los efectos
De este modo, el mecanismo nacido en los EEUU se traspasa, de la soberana interior. Jellinek seala que hay estados
en virtud del ejemplo de desarrollo poltico estadounidense, soberanos y otros que no lo son, pues Jo que caracteriza
a Mxico, Argentina, Brasil, Venezuela, Suiza y Alemania, a un estado no es la soberana, sino la capacidad o poder

y posteriormente a mltiples otros pases. Se seala que originario de mandar. Por lo tanto, los estados ,federados
puede surgir en estados que se emancipan o nacen, como pierden su calidad de soberanos por el hecho d~ fOfJ1lar al
de estados que modifican su estructura constitucional. estado Federal, pero la recuperan para actuar intema,mente
Los estados federales responden a varias necesidades. dentro de su propia esfera estadual. 370 :

Como ocurri en el caso de los EEUU, surgen por la De este modo, en Jos estados federales existe un centro
realidad de agrupar en forma igualitaria a estados que de poder que se proyecta hacia todos los estados que, de
los componen. Pero en otras oportunidades surgen de este modo, conforman un slo estado compu~to de los
la necesidad de imponer un gobierno fuerte superior a asociados. De esta manera coexisten rganos que.ejercen las
unidades autnomas. Como destaca Garca-Pelayo "la funciones del Estado de toda la Federacin, y los rganos
organi~acinfederal es particularmente adecuada para propios de cada Estado.
salvaguardar la existencia de naciones culturales en el
marco de una organi~acin estatal o nacin poltica, pues (367) Pahlo LltCa.l' Verd }' Pahlo Luca,l' Muri//o de la Cueva. MANUAL DE
aqu cada nacin cultural posee, simultneamente a su DERECHO POLTICO. Op. Cit. P1(. 300
patrimonio histrico, un cierto grado de participacin (368) Garea Pelayo cita como ejemplo de autores que sustentaron esta tesis a
Alexis de Tocq/levi//e en LA DEMOCRACIA EN AMERICA y a Geor!i e
poltica a travs del cual pueden salvaguardar su propia Weit~ en GRUNDZUGE DER POOUTIK. Manuel Garda-Pelayo. OP.
existencia nacional."'hh C1T P:. 221
(369) Existen teoras que nie1(an la exi.\lencia del Estado Federal. cuyo mximo
exponente e.1 John Calhllln, }' otras (Jlle afirman aue e.e e\' el nico e.rado
------.
(364) Pahlo Lucas Verd)' Pahlo Lllcas Muri//o de la Cuel'l1. MANUAL DE cuyo representante ms si1(nificatil'O es Hermlln He/ler. Existen otras. como
DERF:CHO POUTICO. Edit. 1'1'1'110,\' S.A .. Madrid, Tercera edicin las de la escuela auslriaca. de las competencias exclusil'as de Bryce y
reimpresa en 2000. pl1(. 297. la de los derechos de los estados .\'oherclllos. Al efecto, ver Fayt. OP. CIT.
(365) Manuel Garda-Pelavo. DER ECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO. Tomo JI, Plg. 110
Alian~a Editorial, Madrid. 1999, PlK.215 (370) GeorK Je/linek. TEORIA GENERAL DEL ESTADO. Trad, por Fernando
(366) Manuel Garda-Pelavo. OP. C/T Plg. 2/7 de lo.\' Ros. Edit. Alblllros, Bueno.\' Aire.\'. 1970, P1(. 503 Y ss.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Es la Constitucin Federal la que establece la relacin estados participan en forma autnoma en la formacin
entre el poder central y los poderes locales. Ms que un de la voluntad de la Federacin y en la reforma de ;a
pacto, es una norma en el pleno sentido jurdico-poltico. constitucin Federal.
Esta relacin se da de dos maneras:
2.1.4. Confederaciones.
a. Participacin. En los estados Federales los estados
asociados colaboran en la formacin y decisin de los Consisten, como seala Andrade, en una "asociacin de
rganos locales. En el Senado se representa la visin estados soberanos con el fin de ejercitar en comn la
nacional, y en las cmaras de cada federacin se soberana exterior. ",372 o como dice Fayt una ''forma de
establecen las decisiones locales. unin permanente entre Estados soberanos"J7J
b. Coordinacin y distribucin de competencias. Se Sostendremos que no constituyen una forma de Estado
determina con claridad el mbito de atribuciones de propiamente tal, por cuanto los estados confederados, a
los estados Federados y el Estado Federal. Garca- diferencia de los estados federados, no ceden su soberan:a
Pelayo se refiere a ellas como relaciones de tres al estado superior. Al contrario, en las confederaciones
modos: de subordinacin, de supraordinaci/l y de encontramos la unin permanente de Estados Independientes,
inordinacinY ' con fines de mutua proteccin, economa y paz.
Son asociaciones de estados, que se renen, pues, para
De este modo, cada estado federado goza de cierta autonoma fines especficos. Como seala Fayt no tienen carct~r
constitucional. Pero tal autonoma pierde lugar bajo las supraestatal, sino intraestatal. Es de este modo es que
condiciones establecidas por la Constitucin Federal. Esto entendemos que Jellinek los defina como "una comunitit:d
no slo implica que dichos estados no puedan contradecir internacional con rgano comn"J74
a las normas federales -como ocurrira, por ejemplo, al No debemos confundir, dice Fayt, estas confederaciones
dictar normas contrarias a los derechos garantizados en la con las de la antigedad. La Liga Aquea, que reuna a
Constitucin- sino que tiene adems un aspecto positivo los griegos, y la confederacin de las ciudades latinas, de
al imponerles formas de gobierno. Roma, pues sus estados integrantes no posean autonoma
El derecho federal prima por sobre el derecho de los estados soberana ni representacin internacional, a diferencia de
miembros: si hay nconstitucionalidad o contradiccin entre las modernas confederaciones. m As, segn el autor, las
una norma federal y otra estadual, sta pierde inmediata confederaciones son fenmenos polticos modernos.
validez. De este modo los estados federales tienen Tribunales En general las confederaciones son de escasa viabilidad, en
Federales que regulan dichas materias. En algunos estados razn de sus dbiles lazos de unin. La historia muestra que
federales hay incluso Tribunales Constitucionales que o degeneran en federaciones de estados, como ocurri con los
resuelven controversias constitucionales y sancionan las EE.UU., o desaparecen, como ocurri con la confederacin
acciones y normas contrarias a la Carta. Per-Boliviana de casi todo el siglo XIX, la Confederaci()n
Garca-Pelayo, finalmente, seala que la inordinacin -o Americana de 1777 hasta 1787, la confederacin helvtka
modo de orden de lo!' c!>taum; federados entre s con~;iste
en el resultado de la "sntesis dialctica" entre el poder
central y la pluralidad de poderes. Esto implica que los (372) Curios Andrade G. OP. ClT. P!? 36
(373) Carlos Fa}", OP. CIT., romo ll. Pg. 105
(374) Georg Jellinek. OP. ClT. Pg. 574
(371) Manuel Garda-Pelayo. OP. ClT. P!? 237-240 (375) Fayr. OP. CIT. Pg. 105

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

que dur hasta 1848 ni la conlCderacin germnica que parte del objetivo que se le asigna de afirmar la identidad
oper desde 1815 hasta 1866. europea en el mbito internacionaJ. J77
Sin embargo, captulo aparte corresponde el nacimiento Podremos afirmar que la Unin Europea es una
de nuevos pactos polticos entre pases, como por ejemplo confederacin? Al parecer s. Si bien jurdicamente la
la Unin Europea. La sucesora jurdica de la Comunidad ambigedad del Tratado de constitucin no nos permite
Econmica Europea es, segn sus crticosJ76 , ms que una afirmarlo con claridad, a la luz de los antecedentes
mera organizacin internacional en cuanto asume espacios expuestos slo podra en los hechos clasificarse como tal,
de soberana de los pases que la componen: algunas de por cuanto si bien sus estados confederados siguen siendo
sus normas son de aplicacin directa, elimina las fronteras autnomos, confluyen en ella los elementos esenciales de
interiores, regula el comercio. gestiona la moneda que la confederacin: una unin permanente entre Estados,
comparten la mayora de sus miembros. cuyo fundamento jurdico es una carta o pacto de derecho
Sin embargo tampoco podra definirse propiamente como internacional, no posee soberana propia y su finalidad
un Estado. El hecho de tener ahora una Carta Magna, es la defensa comn, esta vez en materias econmicas y
que en el terreno prctico. se traduce en que no slo los judiciales. .
asuntos econmicos son competencia de las instituciones
comunitarias: a partir de ahora tambin lo es la poltica 2.2. De acuerdo a su respeto a los derechos esenciales de los
de Justicia e Interior, emborrona an ms la cuestin, ciudadanos:
porque aade la discusin sobre si en verdad es un texto
constitucional o es un mero tratado internacional que se de Derecho.
arroga un nombre que no le corresponde. El texto del
mismo no ayuda a resolver la cuestin debatida. En efecto, Estados. de acuerdo a los derechos esenciales
el Tratado de Maastricht de 1992, denominado oficialmente [
"Tratado de la Unin Europea", dispone en su artculo Tota Itario.
Primero que "Las Altas Partes Contratantes constituyen
entre s una Unin Europea" sin pronunciarse sobre su 2.2.1. Hemos hecho alusin al Estado de Derecho al
naturaleza jurdica. referirnos a los elementos que constituyen al Estado J78
Se podra afirmar que, respecto de la subjetividad Recordemos que, siguiendo a Guzmn Errzuriz, lo defini-
internacional de esta asociacin. El Tratado de Amsterdam mos como "aquel en que existe un ordenamiento jurdico
ha introducido el nuevo Art. 24 del Tratado de la Unin estructurado sobre normas objetivas y racionales,"37O
que contempla la posibil idad de que el Consejo celebre y con Fayt, agregamos que esta es "la forma poltica
acuerdos internacionales con terceros Estados u otras modalmente determinada por el principio de imperio de
Organizaciones Internacionales precepto que ha planteado la ley"JRO
muchas dudas de compleja resolucin. En todo caso, debe
quedar claro que una eventual atribucin de personalidad , < ,; .~

jurdica a la Unin Europea por esta va sera nicamente (377) A /l/l/Hlr l/IJllndamien/o. ver el/ex/(} PREGUNTAS Y RESPUESTAS
l. o"," m N n" 111. 1ll'.RHHO COMUNITARIO EUROPEO. Leggio.
elaprosecuclon por su Contenidos y Aplicaciones /nfomui/icas. S. L. Edi/orial Bosch S.A. ZaragollJ.
Espaa. " \"'\Y;,'"

(378) SUPRA. Cap. IV ",k,",~f('i'.


(376) Fernando de I.lIiJ-Ortll'ta. I.A CONSTlTUC/()N EUROPEA. Artlca/o (37CJ) Gon:alo Rojas Snche: yo/ros. OP, CIT.. Pg. 10.r i ,
puMicado 1'11 Diario "El Pals'. E.\jlaiia, 2CJ de oclllhre del 2004. (380) Fa)'t. 01'. Clr. PlR. 305 oO' '0"'. ')l

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

En resumen, diremos que ste supone un estado imparcial a. El Estado asume el compromiso del fin de la ideologa.
en la que gobernantes y gobernados se rigen por las mismas Con ello se modifica el fin del Estado (el Bien Comn:,
normas. y los derechos de las personas quedan subordinadas
a la obtencin del fin ideolgico. Este consiste en la
2.2.2. Estado Totalitario. El estado no sujeto a derecho reivindicacin de una raza, de una clase social, 11
se caracteriza por considerar que existen fines sociales (el grandeza de una nacin, etc.
desarrollo de la nacin, la ideologa, etc) que son superiores b. Los derechos esenciales que emanan de la naturaleza del
a ste, y por lo tanto no respetar la libertad del hombre. hombre pueden ser -y lo son- conculcados o restringidos
Este es un aspecto comn a los sistemas autoritarios, pueden en aras de este fin ideolgico.
ser definidos como aquellos regmenes no democrticos c. El poder del Estado es absoluto e irreversible, pues dt~
que acentan el poder por sobre los dems elementos del otro modo resulta imposible obtener el fin deseado.
Estado1H' , y a los totalitarios.
El sistema totalitario es definible como "aquel en el que el Nos encontramos, as, frente al poder absoluto del Estado
ejercicio del poder obedece a una doctrina que se funda gigante frente al individuo dbil e indefenso, que pierde
en una cosmovisin excluyente acerca del hombre y la toda independencia, y que slo es justificable mientras
sociedad, en sus diversas manifestaciones, con el fin de sirva al Estado, aunque formalmente no se seale as.
alcanzar un objetivo preestablecido. "lR2 En este sistema, el ordenamiento jurdico se basa en la
El rol del hombre para el Estado totalitario es inferior al de ideologa, y por lo tanto no constituye garanta para los
la sociedad, pues, al adscribir filosficamente a doctrinas ciudadanos contra el poder del Estado, sino que son el
materialistas, el ser humano por s slo no posee ningn mecanismo de aplicacin de la tendencia poltica oficial.
elemento que le constituya una dignidad especial. As, las El totalitarismo, segn algunos autores, es el Estado qUl:
ideologas que fundan al Estado (Marxismo, Fascismo, 'lo puede todo', pues su poder se reputa como ilimitado,
Nazismo, fundamentalismo religioso, etc.) hacen que el y no tiene funcin de servicio para los hombres.
hombre est al servicio de la sociedad. Los estados totalitarios son propios del siglo XX,
Un claro ejemplo de ello lo encontramos en el libro que Encontramos tres grandes ejemplos de ideologas totalitaria..
cimenta la ideologa nazista, Mein Kampfde AdolfHitler: que tendan al estado totalitario: el marxismo comunista,
"todo cruzamiento de dos seres de desigual valor da el fascismo y el nazismo. Las tres ideologas, aunque
como producto un trmino medio entre el valor de los contrapuestas en algunos aspectos, tienen elemento~.
dos padres (...) el papel del ms fuerte es dominar al comunes que son interesantes de analizarJ8s :
mls dbil y no fundirse con l, sacrificando su propia Para el fascismo y el nazismo el Estado es un ente tico, con
naturaleza."3R3 , continuando con la superioridad de la raza un fin especfico. En tales modelos el estado es antiliberal.
aria y la inferioridad de otras, como la juda, la negra y antiparlamentario, antipartido, fundado en el principio)
la gitana, entre otras. la mstica del conductor: en el caso del fascismo, el Duce
Siguiendo a Guzmn 1R4 , los Estados Totalitarios se en el del nazismo, el Fhrer.
caracterizan porque: El motor de los tres totalitarismos estudiados es el oartidc

(381) Bidart Campos, OP. CIT.. pg 375


(3R2) Gon;a/o Rojas Snche; y otros, OP, ClT., P,::. /05 (385) A efectos de entender e/fenmeno de la.~ ide%,::as se recomienda a Jea,.
(383) Ado(f Hitler, Citado por Chevallier, OP, ClT., Pg, 388 Jacques Chevullier, quien efecta un anlisis exhaustivo de las fUI!Tlie~
(384) Rojas Snchez y otros, OP, ClT., Pf<:. /05 ideo/,::icas de los tres totalitarismos citados. Ver Cheya/lier, OP. CIT.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

nico: en el caso marxista, el partido comunista; en el modelo


Fascismo Nazismo Marxismo
de Mussolini, el partido es el fascista; en el caso nazista, el
partido es el Partido Obrero Alemn Nacionalsocialista, Partido Unico Fascista Nacional Socialista Comunista
Por otra parte, tanto para Hitler como para Lenin, Marx y
Aparato Grupos armados GESTAPO y S.S. KGB
Engels el estado es un aparato administrativo al servicio de represivo y uniformados
un fin especfico, que en el caso del nazismo es la defensa (camisas negras o
fascios)
de la raza superior, en el marxismo es la eliminacin de
la clase burguesa y en el fascismo la manutencin de la Lder Unico n Duce Fhrer Secretario
trad icin. 386 General
del Partido
Tambin es caracterstica de todos los totalitarismos que Comunista,
los medios de produccin se acumulen en el Estado, pues
los espacios de libertad poltica generan grupos de poder, Fin del Estado Mantener la Asegurar la pureza El fin del Estado
grandeza de la racial de la raza y la creacin
los cuales podran acceder al poder poltico y revocar el Nacin Italiana superior de la sociedad
sistema totalitario. comunista sin
Posiblemente una mejor definicin que engloba los aspectos cIases.
comunes de los totalitarismos es la que nos otorga el Nacimicllto de A finales dcl 1925-1927, con la 1848. con la
Fascismo italiano en la famosa Carta di Lavara: "siempre la ideologa siglo XIX redaccin de "Mi publicacin del
con el Estado, que est por encima de todo y todos"J87. La empez a tomar Lucha" ("Mein "Manifiesto
cuerpo en Italia Kampf') de Hitler Comunista" de
cosmovisin del Estado -weltanschauung- se manifiesta una ideologa Karl Marx y
en todos los mbitos del quehacer humano, con diversas nacionalista que Frederich Engels
medidas. En el aspecto poltico, el poder es irreversible, y se denomino
fascio, la que
debe cuidar por todos los medios de que no surjan poderes formalmente se
paralelos. institucionaliza
As como el Partido nico es la expresin poltica de en 1919, con la
fundacin del
la ideologa, el uso de la fuerza es manera de mantener Partido Fascista
la obediencia. Eso explica el nacimiento en los estados Italiano
totalitarios de grupos de represin de las actividades Duracin en 1922-1945 1933-1945 1918-1990
opositoras o contrarias al rgimen: la GESTAPO, el tiempo en el
poder
Fascismo Nazismo Marxismo
Tcxtos de "Carta di "Mcin Kampf' de "Manifiesto
Ideologa Basado en la La superioridad El conflicto influencia de la Lavoro" de Hitler Comunista" de
grandeza de de raza aria por de lucha de ideologa Mussolini; Karl Marx y
Italia. No hay una sobre las dems. clases que tiene "Encuesta sobre Frederieh Engels;
weltanschaullllg La conservacin como sntcsis la la monarqua" de "El Capital"
sillo ulla de la raza superior supremaca de , Charles Mauras; de Karl Marx;
cOllsen'llcill del obliga a reprimir a la clase obrera "Reflexiones "El Estado y la
Estado Naciollal las dcms rzas. Dor sobre I~ soore la Revolucin" de
ltaliallo. burguesa. violencia" de Vladimir Lcnin
Georges Sorel
,
(386) Chevallier, OP. ClT., Pg. 392
(387) Carta di Lal'Oro. 01'. CIT. ~1,~St:

206 207
MAN'UAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

en Alemania y la KGB en la URSS son muestras de irreversible la superioridad de la raza aria sobre las dems.
aquello. El fascismo considera insuperable la prioridad ontolgica
El siguiente cuadro comparativo nos permite entender de la nacin italiana por sobre las dems.
las semejanzas y diferencias de los distintos sistemas Todos los totalitarismos, en consecuencia, niegan 1:1
totalitarios. posibilidad de la existencia de igualdad y libertad, y como
Creemos firmemente que el totalitarismo es, por esencia, consecuencia, son contrarias a la libertad de emprender. H. C.
contrario a los derechos humanos. Hacemos propias Carr, autor decididamente marxista. seala entusiastamentc
las palabras de Bidart Campos, quien seala que "El que las revoluciones que comenzaron en la Primera Guerra
Estado totalitario desvirta el.fin del Estado, porque no Mundial "hall sido lafuerz.a impulsora de todo movimiento
procura ni el bienestar general ni lajusticia. La medida poltico importante en los t/timos veinte aos", refirindose
del poder est dada por la amplitud del fin; el Estado lo a las dos primeras dcadas del siglo XX. Ellas, segn Carr,
puede todo porque su fin es enorme, y no se detiene ante son "una revolucin contra las ideas predominantes en
nada. Desconoce a la persona, trastorna sus derechos, el siglo XIX: democracia liberal, autodeterminacir
frustra el proceso de su plenitud ontolgica. Pretende nacional y laissez.faire econmico".J9U
el monopolio de todo: de la enseanz.a, del comercio,
de la actividad econmica, de la familia, de la ciencia,
del arte, de la universidad, de los medios de expresin y
comunicacin, de la sindicacin etc., y hasta de la vida
religiosa. "m
Asimismo, pensamos que los totalitarismos tienen en comn
aspectos ideolgicos que los unen. No compartimos al
pensamiento comn, que tiende a ubicar al marxismo en
la izquierda y al nazismo y fascismo en las derechas. Al
contrario, hay races profundas que unen a los pensamientos
totalitarios y que los excluyen de dichas categoras. Creemos
que las conexiones entre ellas son de carcter doctrinario en
origen y en resultado: en cuanto a sus races, como Hayek,
pensamos que "es significativo que los ms importantes
antecesores del nacionalsocialisl1/o -Fichte, Rodbertus
y Lassalle-fueroll 01 misil/o ticmpo padres reconocidos
del socialismo."JR9
Pero asimismo, las coincidencias no son slo respecto de
sus bases de pensamiento: todas ellas tienen el denominador
comn filosfico de la fatalidad, la inevitabilidad, la falta
de conviccin en la Jibertad humana. El marxismo supone
como mevitable la lucha de clases. El nazismo considera

(388) Germn Bidart Campos. OP. ClT., pg. 376 (.NO) 11. C. Carro TWENTY YEARS' CRISIS. Citado por HlIyek. OP. CIT. Pg
(389) Friedriclz Hayek. CAMINO DE SERVIDUMBRE. Op. Cit. Pg. 228 226

208 209
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO

Bibliografa Recomendada Captulo VII


Rojas Snchez, Gonzalo y otros, Editores, Derecho Poltico. TEORA DE LA FORMA DE LOS
Apuntes de Clases del Profesor Jaime Guzmn E. Edil. GOBIERNOS
Universidad Catlica de Chile. 1992;
Silva Bascuan, Alejandro. Tratado de Derecho Cons-
titucional Editorial Jurdica de Chile, Tomo 1, 1997;
Linares Quintana, Segundo. Tratado de la Ciencia del
Derecho Constitucional Argentino y Comparado. Tomo l. ESTUDIO DE LAS FORMAS DE LOS GOBIERNOS
VI, Pg. 180. Edil. Alfa, Bs. Aires, 1953-1960 ;
Burdeau, Georges. Traite de Sciences Politiqueo Librairie As como la forma de Estado era la relacin estructural de
Genrale de Droit et de Jurisprudence, Paris 1966-Tomo los elementos de la organizacin poltica, la forma de Gobierno
11, Pg. 320; consiste en el estudio acerca de la organizacin del poder poltico
Andrade Geywitz, Carlos. Elementos de Derecho de autoridad, o si se prefiere, la organizacin de poder en el Estado.
Constitucional Chileno. Editorial Jurdica de Chile, segunda Como Verd, diremos que consisten en "las diferentesfarmas
edicin. 1971; de organizarse y ejercerse el poder poltico (. ..) manifestables
Garca-Pelayo, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. en formas diversas"191
Alianza Editorial, Madrid, 1999; Autores como Alberdi sealan que no nos encontramos
Fayt. Carlos. Derecho Poltico. Editorial Depalma, 1998, frente a un campo de abstracciones. "La eleccin de una/arma de
lOa edicin, Tomo II; gobierno (...) se hace por motivos prcticos de canveniencia."392
Lucas Verd, Pablo y Lucas Murillo de la Cueva, Pablo. La forma de gobierno, segn Fayt, corresponde a la expresin
Manual de Derecho Poltico. Edil. Tecnos S.A., Madrid, poltica de cada pueblo, "en ntima relacin con su disposicin
Tercera edicin reimpresa en 2000 natural, sus costumbres y condicin social y econmica". Sin
Jellinek, Georg. Teora General Del Estado. Trad. por perjuicio de ello, y en una visin realista, seala que "sin perjuicio
Fernando de los Ros. Edit. Albatros, Buenos Aires, de estas consideraciones la forma de gobierno se resuelve en
1970; una cuestin de tcnica gubernamental, la de saber quines y
Varios autores. Preguntas y Respuestas Frecuentes De para qu funciones desempearn el gabierno,"J93
Derecho Comunitario Europeo. Leggio, Contenidos y Resulta un hecho de particular importancia estudiar la
Aplicaciones Informticas, S. L. Editorial Bosch S.A. evolucin del concepto de forma de gobierno, y cules han sido
Zaragoza, Espaa; las que los distintos autores han ido desarrollando a lo largo de
Chevallier. lean Jaeques. Los Grandes Textos Polticos. la historia:
Editorial Aguilar, Madrid, 1965;
Estvez Gazmuri, Carlos. Elementos de Derecha Cons-
titucional. Editorial Jurdica de Chile., 1947

(39/) Pablo tucas Verdl \' Pablo Lucas Murillo de la CI/eva. MANUAL DE
DERECHO poLTICO. Op. Cit. P!l. 243
(392) Juan Ballfista Alberdi. LA REVOLUCiN DE SUDAMtRICA. Obras
.\'elecfas. f. XIII. P!l. 75 Y 76 ' ,;,,',,', '
(393) Fay/. OP, ClT. Tomo 11. P!I' 47

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MANUAL.DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

2. CLASIFICACIONES CLSICAS a alRunos de sus contrarios, a otros los destierran y a


los dems los hacen iRualmente partcipes del :obierno
2.1 Civilizaciones Prc Helnicas y de los carROS, que, por lo regular, suelen cubrirse en
este sistema mediante sorteo.")Q6
El anlisis desarrollado por el historiador romano Herdoto
nos relata las formas de gobierno persas. De acuerdo con 2.1.2 Aristteles
ello. y puesto en sus labios, el persa Otanes seala que el
poder debe ser dejado en manos del pueblo, parecindole En el libro de La PolticaJ<>7. Aristteles toma las clasificaciones
que nadie ms pudiera ser nombrado monarca. de Platn y las desarrolla sobre la base de un doble criterio:
A Megabizo le atribuye la preferencia por la Aristocracia. una primera base, sustentada en el anlisis cualitativo de
negando que exista algo positivo en pasar al vulgo la ellas que las divide en formas puras y corruptas~ y una
autoridad poltica. Y a Daro se le atribuye el argumento segunda. desde una perspectiva cuantitativa, que depender
a favor de la Monarqua. en el entendido de que sta sera del nmero de los que gobiernan. y que las clasifica
la mejor forma de gobierno. dependiendo de si gobierna uno, pocos o muchos. De
este modo. usando la terminologa de Verd J08 , se forman
2.1.1 Platn. dos tricotomas distintas al combinar dichos factores.
As, encontramos en Aristteles, formas puras, que
Platn. en "La Renihlica" y en "El Poltico". se refiere son aquellas que tienden al bien de todos. Dependiendo
a las formas de gobierno. De esta manera seala que hay de en quin reside la soberana, son la Monarqua. la
tantos caracteres de personas como formas de gobierno. Aristocracia y la Democracia. As, la monarqua e~ el
pues stas no nacen "de las encinas o de las rocas, gobierno de una sola persona, en que uno solo tiene el
sino de las costumhres mismas de los miemhros que la poder. La aristocracia es el gobierno de pocos, algun()s
componen ".'"l o de una clase, de los mejores. Finalmente la democracia
De este modo, las formas. en gnero, corresponden a la es el gobierno de todos, del pueblo.
Monarqua. que es el gobierno de una sola persona; la En contraposicin a stas, se encuentran las formas impurdS
Aristocracia, entendida como el gobierno de pocos; y que se producen cuando se degeneran las formas puras.
la Democracia, que es el gobierno de la mayora. Platn As, hablamos de la tirana, que es el gobierno de una
seala que deben tomarse estas tres formas. dividiendo sola persona que busca su propio bien individual, forma
cada una de ellas en dos. de modo de hacer un sptimo. corrupta de la monarqua. La oligarqua, entendida por tal
que sea el buen gobierno: la Monarqua se transforma, de el gobierno de pocos quc persigue el bien propio, bien de los
este modo. en reinado y tirana. Del gobierno de pocos ricos, y que constituye la corrupcin de la aristocracia. Y
surge la aristocracia y la oligarqua. Y del democrtico, se finalmente la corrupcin de la democracia, la demagogia,
pueden entender su forma apegada a las leyes o su forma
que desprecia las normas. J95
En "UJ Repblica" Platn seala, respecto de la Democracia
que sta nace "cuando habiendo vencido los pobres, lIIatan (39!) Plarl1. I.a Relllb!ica. VIII. lilado de Rolella." OIm.\'. EL PENSAMIEN7 O
POL/TECO EN SUS TEXTOS .. 01'. CIT. PeR. 32
(397) Ari,\'llele,~. "LA poL/TlCA". 01' Cil .. Lihm SeRl/l1do. P/? 96.
(394) [,Iall1. La Ul'llIhlim. Uhro Vlll. (398) Paffo LI/m,\' Verd r PaiJ/o Ll/ca.l MI/rillo de la CI/eva. MANUAL DE
(395) I'11lIl1. Ihidelll. m:RECHO POL/TECO. 01" Cil. P/(o 243

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------MANUAL DERECHO POLITICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

consistente en el gobierno de todo el pueblo que gobierna. que "todos los estados. todas las dominaciones que han
nica y exclusivamente para el bien de los pobres ejercido o ejercen soberana sobre los hombres, han sido
o son repblicas o principados."402
2.2. CLASIFICACIONES POST-ANTlGUEDAD Para el italiano, la Repblica es aquel tipo de rgimen
en el que el pueblo vive libre bajo sus propias leyes.
2.2.1. Toms de Aquino Dicha forma, segn Maquiavelo, "es un tipo de estado
extraordinariamente difcil de mantener para un prncipe
Toms de Aquino extrae de cada una de las formas puras nuevo" que haya alcanzado el poder por las armas, pues
un elemento positivo, considerando que ninguna de las tres hay en l "un principio de vida mucho ms activo. un
formas puras de Aristteles podra representar garanta odio mucho ms profundo, un deseo de venganza mucho
de buen gobierno. De ese modo, las ventajas que Santo ms ardiente que no deja ni puede dejar un momento en
Toms aprecia en cada tesis son las siguientes: reposo el recuerdo de la antigua Libertad"40J
En la Monarqua, el gobierno de uno solo ofrece la ventaja Entre los principados, Maquiavelo distingue entre los
de la unidad de mando y decisin. La Aristocracia tiende despticos y aristocrticos. Los primeros son aquellos
a compensar el valer de los mejores y hace participar en gobernados por prncipes de quienes todo el mundo es
el gobierno la deliberacin de un grupo. Y la Democracia esclavo, citando como ejemplo a Turqua. Segn el autor,
satisface o permite la libertad del pueblo y su participacin como sus pueblos estn acostumbrados a ser gobernados y
en el gobierno o decisiones polticas. m son incapaces de tomar las armas, son fciles de conquistar,
Santo Toms no se pronuncia respecto de cul es mejor. toda vez que bastara esperar a que se extinguiera la raza
Para l el ideal de un sistema poI tico debiera contemplar del prncipe para que no quede "ya nadie que conserve
los elementos positivos de cada una de las tres formas. "Tal ascendente alguno sobre el pueblo". En cambio, los
es todo rgimen po/{tico en que se hallen armoniosamente principados aristocrticos son aquellos cuyos prncipes
cOlllhinados, la lIlonarqua, ya que gohierna uno solo, son asistidos por seores de raza antigua que deben su
la aristocracia, ya que varios estn en el poder por su poder no slo al favor de ste sino a su propia tradicin y
capacidad personal y la democracia, ya que los gobernantes antigedad. 404
pueden ser elegidos en el pueblo y por el pueblo."40o Ello, Finalmente, Maquiave10 seala reconocer la existencia
segn Silva Bascuan, supondra una monarqua templada de principados eclesisticos, como la Santa Sede y otros,
por la aristocracia y por formas democrticas en la eleccin tipo de gobierno por el cual desarrolla poco inters.
de los gobernantes. 401

2.2.2. Nicols Maquiavelo

En su clebre obra "El Prncipe" seala una dualidad que,


si bien no pretende modificar la trada aristotlico-tomista,
da origen a las clasificaciones modernas. Seala Maquiavelo
ICO/lIS Maqu/l/ve/o. EL PRINCIPE. Edi/orial Alba, Espaa, 1996, pg.
41
(399) Nogueira Alcal HUlllher/o. REGMENES pOLTICOS CONTEMPORNE- (403) Jean Jacqlle.\ Chc\"a/ier. LOS GRANDES TEXTOS POL/T1COS. Edil.
OS.Edit. Jurdica de Cllile. 1993. pg. /O Agllilar. Madrid. /965, Pg. 2/
(400) Roja.! Snchez. 01'. ClT. .pg. /06 (404) Jean Jacqlles Cheva/ier. LOS GRANDES TEXTOS POL/TICOS. Edit.
(401) Silva Ba.\cuiian. TRATADO. 01'. cn: Pg. 350 Aguilar, Madrid. /965, Pg. 2/

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

2.3. CLASIFICACIONES MODERNAS Corresponde distinguir en cada gobierno del Barn S'J
naturaleza y su principio. La naturaleza es lo que lo hace
2.3.1. Charles de Montesquieu ser tal, su estructura propia. En cambio, su principio es
lo que lo hace obrar, el resorte que lo mueve. De ah se
El destacado autor francs, en "El Espritu de las Leyes ".0\ sigue que la corrupcin casi siempre dice relacin con les
plantea una trada distinta a la aristotlico-tomista. As, el principios, pues cuando stos se corrompen incluso las
galo distingue entre Repbl ica, Monarqua y Despotismo, mejores leyes se vuelven contra el Estado, y, en cambio,
aunque la verdad es que, como dice Chevallier, "los tres cuando el resorte funciona la fuerza del principio lo arrastra
{;ohiernos anunciados resulta// inmediatamente CI/atro, todo.
como los tres mosqueteros ".06 Algunos, como Fayt, sealan que la novedad de Montesquieu
De este modo, Montesquieu seala que la Repblica es "... reside, precisamente, en estos "principios" como
el sistema en que el pueblo ejerce la soberana. Dice el mviles de las acciones hI/111W/llS que se relacionan co// la
Barn que "es l/quel en el cl/lIl el Puehlo, en cOI!iun(o o naturaleza del gohierno."4I1" Sin perjuicio de ello, a nuestro
una parte de l, tiene el poder soherano". Si es una parte entender, y siguiendo lo sealado por Jaime Guzmn,
del pueblo, ser una Repblica aristocrtica; si es todo el parece adecuado sealar que Aristteles comprendi mejc1r
pueblo. ser una Repblica democrtica. que Montesquieu la realidad de los regmenes despticos
El segundo modo de gobierno de Montesquieu es la o arbitrarios, al calificarlos como formas corruptas del
Monarqua, que "es aquel en que gobierna UlIO solo pero poder. 4lO Lo anterior se entiende en la medida que el acierto
por leyesfijas y estahlecidas", esto es con sujecin a leyes de Montesqujeu radica ms bien en la separacin de podere..,
preestablecidas. Su fijeza constituye un obstculo, afirma, siendo esta clasificacin una categora esttica.
a la voluntad momentnea y caprichosa del monarca:
esto supondr la existencia de poderes intermediarios 2.3.2. Georg Jellinek
subordinados y dependientes del monarca, consistiendo
en "canales medios por los ql/e corre el poder". Dichos Para Jellinek las formas de gobierno histricamente
canales intermedios. para Montesquieu. son la nohle-;a, irreductibles y fundamentales son la Monarqua y la
el e/ero y los privilegios oIueros de los habitantes de las Repblica.
cil/dades. 407 La Monarqua sera para Georg Jellinek un sistema de
Finalmente, considera como forma de gobierno al gobierno en que el titular del poder ejecutivo es una voluntad
Despotismo, definindolo como el modo en el que fsica, que se puede dividir en absoluta y hereditaria, electiva
"gohierna I///a sola persona sin ley o regla, gohierna y Iimitada. Esta lti ma, a su vez, puede subdividirse en si la
seg// Sl/ propia voluntad () capricho." Para Montesquieu limitacin procede de clases, o sea de ndole constitucional
esta forma de gobierno" insul(lIl1 lllnllturale-;a humana ", o parlamentaria.
pues en ella "la virtud no tiene nada que hacer (. . .) y el La Repblica es para Jellinek el modo no monrquico, que
honor es peligroso en l"~ox puede dividirse en aristocrtica, oligrquica o democrtic1,
y esta puede subclasi ficarse en antigua o moderna. La
democracia moderna, segn el autor alemn, puede a su vez
(4IJ5) OP. C1T. Lihros 1I y III
(4()f) Chevallier. OP. CIT. Pg. 113
(4IJ7) Che\'(//ier. 01'. C1T. Pig. 117 (40<}) Farr. OP. ClT. Tomo 11. Pg. 50
(4IJ8) Chemllier, OP. C1T. Pg. 122 (410) Roja.\' Sl/che:. OP. ClT. Pg. 105

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

clasificarse en repre,,,entativa, representativa con instituciones De este modo, y junto con Guzmn distinguimos entre
de <!tmocracia directa y de asambleas populares. 411 modos de gobierno totalitario, autoritarios y democrticos.
Ellos son los que denominaremos sistemas contemporneos
2.3.3 Georges Burdeau de gobierno.

El francs entiende que ms que las clasificaciones 3. CLASIFICACIONES CONTEMPORNEAS DE GO-


tradicionales, lo que hoy importa es la clasificacin de los BIERNO
regmenes polticos. stas se encuentran influidas de tal
modo por aquellos que todos los elementos se disuelven 3.1. Sistema Totalitario:
sin reencontrarse en criterios nicos. As, dice Burdeau,
que "hoy dos estados pueden presentar idntica tcnica En el sistema totalitario el poder poltico, en lugar de
gubernamental y ser considerados ideolgicamente presidir y coordinar a los dems poderes, pasa a ser el
opuestos." De este modo, "dos grandes fuerzas dividen nico existente, excluyendo a todos los dems.
al mundo: regmenes autoritarios y los regmenes Los Estados Totalitarios nacen por un hecho de fuerza,
democrticos"412 ya que de acuerdo con la lgica que los dirige no hay una
norma superior a ellos, ni siquiera las establecidas con
2.3.4. Jaime Guzmn Errzuriz 4J] anterioridad a su existencia. As, el establecimiento de un
sistema totalitario en una sociedad trae como consecuencia
Jaime Guzmn, coincidiendo con Burdeau, seala que el que el Estado est por sobre la persona humana. Por ende,
rgimen de gobierno es una "cosmovisin poltica que el respeto a los derechos humanos est circunscrito a la
abarca y responde con la totalidad de la vida poltica conveniencia del Estado y sus intereses.
del hombre." Desde una perspectiva social, poltica y Asimismo, ninguna actividad social que sea independiente
jurdica. se caracteriza por tener en esos aspectos un o autnoma del Estado es aceptable. En el mismo orden
reconocimiento de una realidad bsica o fundamental, de ideas, la ideologa nica y oficialmente reconocida, es
subordinando otras. la que manda y las dems no tienen cabida. Finalmente,
El mbito poltico constituye un elemento de fuerza bsico. el ordenamiento jurdico tiende a generar herramientas
El social se caracteriza por la primaca del Estado por sobre afines a que la ideologa se mantenga en el poder y sea
el hombre, la persona queda subordinada a esta realidad. irreversible.
El jurdico desconoce la existencia del derecho natural y Con todos estos elementos se da un rgimen totalitario
slo reconoce como derecho, al derecho positivo creado como forma de gobierno. que se traduce ms bien en un
por el Estado. Estado Totalitario. Al no respetarse los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza del hombre, y al no existir
un tribunal independiente, el Estado de Derecho colapsa,
(41 f) Citado de Fa)'t. OP. CIT. Tomo JI P!l. 51 dando paso al Estado Totalitario. Los Estados Totalitarios
(412) Georgcs Hure/mu. TRATADO DE LA CIENCIA POLTICA. 01'. ClT.l'ig.
364
descon
(413) Para efectos de estos prnJfos. sllscrih;mo.~ ntegramente las ie/eas del y la someten al Estado omnipotente. Como consecuencia
pn?fe.wr Gllanln Err~lIri::. respecto de regmenes lotalitarios. rC!llllenes ninguna actividad o agrupacin social es autnoma o
allforitarios y del r!iimen democrtico. El pensamiento de GIt::.mn y otros
se el1cuenlra con mayor claridad y i1mpli/lul ('// Rojas Snc{e::.. 01'. cn:
independiente del Estado, de la ideologa oficial nica.
Pg. 103 Las formas de Estado Totalitario no admiten otra forma

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MANUAL DERE'CHO POllTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

de gobierno. Se desconoce. en la prctica, la general idad rgi men de Cuba bajo la dictadura de Castro. El nazismc
de los derechos del hombre, tolerando su ejercicio, slo de Hitler y el fascismo de Mussolini quizs tambin le
en cuanto al Estado le interesa. hubiesen conseguido, de no mediar su derrota blica
Los sistemas totalitarios aspiran a la irreversibilidad del Probablemente, en el mismo sentido, pueden pretender su
predominio de la ideologa nica oficial, estableciendo imposicin fctica de sus ideales los fundamentalismos
los instrumentos jurdicos que lo facilitan. Pretenden, total tarismos islm icos representados por movimiento~
en definitiva, moldear integralmente a las personas. no terroristas como Al-Queda.
slo en su vida privada sino. incluso en sus conciencias. d. Pretenden moldear integralmente a las personas
desarrollando para ello un concientizacin permanente no slo en su vida privada, sino incluso en su
y avasalladora. lo que trae consigo la disminucin de la conciencia, desarrollando para ello una "concientizacin "
capacidad sicolgica para resistirlo. permanente y avasalladora. As se explica que su~
A nuestro juicio, las caractersticas de los sistemas totalitarios "ref'erlldulI/" o "elecciones" arrojen efectivamentt
consisten en que ellos: porcentajes del 99 por ciento de votacin oficialista. LL
capacidad psicolgica masiva para resistir es aplastada.
a. Desconocen la di~nidad y trascendencia de la persona Pensar en un sistema totalitario -por ejemplo- con ur,
humana. al pretender someterla a la terula de un Estado 30 por ciento de votacin adversa al rgimen, resulta.
omnipotente, en cuyo seno no florece ninguna actividad virtualmente inconcebible.
ni agrupacin social que puedan desempearse con
independencia y autonoma respecto de la burocracia 3.2. Sistemas Autoritarios:
gobernante y de la ideologa oficial y nica del Estado.
Se procura as instrumental izar sistemticamente la Segn Guzmn, son aquellos que, respetando los derechm
religin, la cultura, el arte y hasta el deporte, al servicio humanos de las personas, restringen solamente, en form;
de esa ideologa totalizadora y absorbente. especial y habitualmente transitoria, el derecho a l
b. Legitiman el desconocimiento prctico de la actividad poltica y los dems derechos que emanan de esta
generalidad de los derechos ms esenciales del participacin. A su vez, Verdugo y Garda lo definen como
hombre, tolerando su ejercicio slo en cuanto el Estado "una organizacin poltica en la que un nico detentador
no tenga capacidad o inters en conculcarlos. La libertad del poder -una persona o dictador, una asamblea, Uf'
de conciencia y de culto rel igioso, la libertad de educar comit, una junta o un partido- monopoliza el poder
a los hijos, la libertad y seguridad personal, la libertad poltico sin que les sea posible a los destinatarios del poder
de trabajo, la libertad ccollm ca. la propiedad privada una participacin real en la formacin de la voluntad
de los medios de produccin, la libertad sindicaL etc., estQtal"414
son abolidas o circunscritas a una reducida expresin. Guzmn afirma que lo que diferencia a un autoritarismo
compatible con la omnipotencia estatal. de un totalitarismo es que los autoritarismos no poseen
c. Aspiran a la irreversibilidad del predominio de la una cosmovisin ni una doctrina que subordine al hombr(;
ideologa nica oficial, estableciendo los instrumentos al Estado Hermaoo Heller seala lo que diferencia a Ull<.
jurdicos que lo faciliten. En los Estados en que el autocracia -de las que forman parte los autoritarismos- }
comunismo ha impuesto su poder total, lo logr al las democracias es que stas son estructuras de poder
menos ya para dos generaciones. En la misma forma se
ha impuesto como ejemplo del marxismo totalitario el (414) Verdll~(} y Carda. OP. C1T. Pf1,. 162

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

construidas desde abajo hacia arrba, mientras que, en poltica, y la de algunos otros derechos en cuanto esas
cambio, las autocracias se construyen de arriba para restricciones polticas estrictamente lo exijan. 419
abajo.415 Tampoco se trata de una clasificacin exhaustiva. Es
En ellas se configuran ideologas para el actuar, pero no evidente que hay tiranas puras y simples que, por
una doctrina totalitaria, integral ni nica. 416 La ideologa, su primitivismo poltico, no renen todos los rasgos
dicen Verdugo y Garca, de existr, "se limita en el mayor totalitarios, pero cuya violacin sistemtica de los derechos
nmero de casos a defender y justificar la configuracin humanos puede hacerlas an ms abominables.
del poder existente. "417 Para Jaime Guzmn la distincin entre autoritarismo y
total itarismo tiene gran relevancia conceptual, porque un
Para Guzmn Errzuriz 4IH existiran, a su vez, dos tipos rgimen totalitario es siempre ilegtimo, mientras que uno
de gobiernos autoritarios: autoritario ser o no legtimo, segn su justificacin, su
eficacia y rumbo tico que adopte. Esto ltimo, bueno es
a. Predemocrtico O Autoritarios: Son aquellos que son recalcarlo, tambin se aplica a las democracias.
de naturaleza transitoria, y que contemplan mecanismos
para derivar en un gobierno democrtico. Para Guzmn 3.4. Sistema Democrtico de Gobierno
un ejemplo de este tipo fue el Gobierno Militar que
gobern a Chile entre 1973 y 1990. 3.4.1. Definicin
b. No Democrtico: El gobierno autoritario de este tipo es
de carcter permanente y no contempla mecanismos para Etimolgicamente, proviene de los vocablos demos y cratos,
derivar en la democracia. Este esquema se institucionaliza esto es gobierno del pueblo. Podemos, en un principio de
trasformndose en un Estado autoritario. Ejemplos de definicin, sealar que es aquella forma de gobierno en
ellos seran el rgimen de Franco en Espaa y, Uruguay que los gobernantes son designados por los gobernados,
y la inmensa mayora de las dictaduras militares en procesos electorales pluralistas, libres e informados, y
latinoamericanas. con alternancia en el poder.
Como sealan Verdugo y Garca, "hay pocas palabras tan
3.3. Paralelo entre gobiernos autoritarios y totalitarios manoseadas y maltratadas como la democracia. Se ha
llegado a tal abuso del trmino democracia que algunos
En general las caractersticas de irreversibilidad y control piensan, con razn, que democracia ya no dice nada en
total de la vida humana no se encuentran en los regmenes estos das"420
autoritarios, los que slo restringen en forma especial-y Es comprensible, pues, que existan tantas definiciones de
habitualmente transitoria- el derecho a la participacin democracia, como tratadistas. Sin embargo, la doctrina
seala como una buena y adecuada manera de caracterizar
a la democracia la sealada por Abraham Lincoln en 1863,
en Gettysburg, sealando que "en esta nacin bajo la
(415) Citado lJOr Verdugo y Garca. OP. CIT. TOlllol/. Pll 161
lIzman senata que hay que atenerse a la eficacia. al rumbo tico que (419) El que haya casos como el Peroni.lmo en Arentina o el Chavismo en
adopte y su justificacin. Gon:alo Rojas Snchez y otros. 01'. CIT. I'f? Venezuela, que estn en la zona fronteriza. no invalida el distingo, como
/05 asimismo no lo hacen las eventuales -y siempre condenables- violaciones
(417) Verduf?o y Garca, 01'. ClT. Pg. 162 a los derechos humanos ("omeridos en regmenes autoritarios.
(418) Gonzalo Rojas Sdnchez y otros. OP. ClT. Pf? 108 (420) Mario Verdullo y Ana Mara Garca. Op. Cit. Pll. /32

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MANUAL DERECHOPOlITICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE
-----_._-_.---------------

aV/u/a de Dios rel1accrl /0 Iihert([(/. y quc el Gobierno posee, en cuanto sistema de gobierno, caracteres propios qu.:;
del pueblo, por el pueblo y para el pueblo l/O perecer la distinguen de las dems formas: como la define Verd, este
el1 la tierra."421 es un rgimen poltico "que institucionaliza la participacin
Seala Orlandi 4Zl que dicha definicin sugiere los tres de todo el pueblo en la organizacin y el ejercicio del
momentos del proceso democrtico: el origen y justificacin poder poltico mediante la intercomunicacin y dilogo
de la democracia, el primero; la organizacin y titularidad del permanente entre gobernantes y gobernados"426
sistcma. el segundo; y la finalidad del sistema democrtico. Podemos, en general, afirmar que existe un rgimen
el tercero, en la siguiente forma: democrtico cuando las autoridades son generadas en
forma libre, pluralista e informada. Recientemente se
"del/JUehlo" : En cuanto titular y depositario del ha acuado la concepcin de que, adems, exista sufragio
poder. es el pueblo 423 universal.
"por el pueblo" : Porque ste acta como rgano efectivo
de aquel, en trminos que no se admite que nadie lo haga a. Para que sea un sistema libre se requiere de ausencia de
a nombre del pueblo. sin el consentimiento del mismo. presin externa, lo que implica libre acceso al sufragio.
"para e/ puehlo": Se gobierna para conseguir el bien Que no haya presin psicolgica o moral que deforme
comn, sin exclusin de ninguna persona, de ninguna el consentimIento de la persona en cuanto a elegir o
cspecie. votar. Para ello habitualmente se exige que la votacin
sea secreta.
De alguna manera, esta dellnicin, tiende a responder b. Pluralista: Concurrir a requerir el sufragio dos o ms
tres de los grandes problemas de la poltica, como los opciones reales y distintas. La pluralidad supone la
califican Verdugo y Garca: .quin debe mandar?, .cmo existencia de lo que Gaxie denomina "competencia
debe mandar? y, para qu debe mandar?424 democrtica ", en la que los candidatos a distintos
De acuerdo con Maritain, la definicin sealada supone escaos "rivalizan para acceder a las institucione.:
"que el pueblo est ~ohernado por hombres elegidos por centrales (.. .) o perifricos", en los que "el acceso
l ya los cuales Iza cm~full/o el derecho a mandar, paro a esas posicione.\ de poder depende directamente ()
cumplirfunciones de naturalez.a y duracin determinada, indirectamente de la eleccin."427
y sobre cuya actuacin conserva una fiscaliz.acin regular. c. Informado: Que pueda existir una informacin amplia
la primera de todas por medio de sus representantes y de de las opciones en juego y lo que cada una de stas
las asambleas as constituidas. "4~, puedan plantear.
d. sufragio universal: en los ltimos aos se ha convenido
La democracia, complementando esta tradicional dcfinicin. como principio el principio de "un hombre-un voto",
distinguiendo este modelo del sistema de voto censitario
(421) Jo/m G. Nimlai and Jo/m Hav. WORKS OF ABRAHAM UNCOLN. NelV o de ponderacin de voto por ingresos econmicos o
York. /890. p?,. 202. citado por Fa)'t .. Op. Cil. Tomo l. P?, 367 . patrimoniales del sufragante,428
(422) lJclol'Rodolfo Orlandi.IA DEMOCRACIA. GOBIERNO DEMOCRATlCO
) iJOCTRliVA pOLT1CA. en Lb (me., -' L~",~a-,,}.~'. F'ltn'h,d de !)crl'cho (426) ttc (1,' '/ertlt, Pablo y Lucas '-,.'141 iHo (fe ltJ Cneva, Pab'v.lifanuo.'Je &e/el ho
v Ciencias Sociales de la Universidad de BlIel1o.~ Aires. 195/1.101/107. pg. Pollico. Edil. Tecnos S.A .. Madrid, Tercera edicin reimpresa en 2000.
66-67, cilado por Favt. 01'. CIT. Pg. 3f>7 P?,.273
(423) SUPRA. Ver Elementos del Eslado. (427) Daniel Gaxie. LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA. LOM Ediciones.
(424) Mario Verdugo y Ana Maria Garcia. 01'. ClT. P?,. 137 Chile. 2004. pg. II
(425) Jacqlles Maritoin. 01'. ClT. Pg. 45 (428) Ver INFRA. en Sislemas Electorales

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

3.4.2. Clasificaciones de gobiernos democrticos: de sistema democrtico se habla es, en definitiva, un


problema conceptual jurdico.
a. De acuerdo con el grado de participacin del pueblo
en la toma de decisiones, se habla de: En definitiva, en la actualidad la existencia de democracia
Democracia Directa: Aquella en que el pueblo elector representativa se justifica por los siguientes motivos:
resuelve por s mismo los asuntos de inters general,
sin mandatarios ni representantes y crea tambin por 1. El gobierno necesariamente debe ser ejercido
s mismo las normas jurdicas que han de regir la por unos pocos; pocas personas en relacin a
vida colectiva. El mismo pueblo es quien gobierna la sociedad. Las sociedades se han expandido
directamente. Ejemplo: Polis griega, cantones suizos mucho como para poder tener una democracia
actuales. Fayt seala que "requiere de una extensin directa, tanto en territorio como en poblacin. La
territorial compatible con la posibilidad de consulta material idad del gobierno, en consecuencia, es
previa y la decisin comn en cada asunto inherente entregada a pocas personas para que ste resulte
al gobierno de la comunidad. "429 eficaz.
Democracia Semidirecta: Aquel en que el pueblo 2, La soberana, que radica en la nacin, es
delega el ejercicio de una parte de la soberana en sus indelegable. La nacin es el titular de la soberana.
gobernantes, reservndose el ejercicio de la soberana Como esta es indelegable se pretende por esta va
para resolver por s mismo ciertas materias especficas encontrar una frmula para resolver el problema
de inters general. 430 de que el pueblo no pueda ejercer tal soberana
Democracia Representativa o indirecta: Aquella en forma directa: es decir, cmo el pueblo puede
forma de gobierno democrtico en que el pueblo delega decidir sin decidir directamente. En doctrina se
el ejercicio de la soberana en autoridades elegidas soluciona sealando que, si bien la soberana
peridicamente y polticamente responsables. En es indelegable, el pueblo delega el ejercicio de
sta. el pueblo en esta ni gobierna ni delibera sino por la soberana y no a ella misma. Esta tesis no
intermedio de sus representantes. es aceptada por Rousseau, quien desconoce la
Segn Duguit. la representacin no es ms que la situacin democracia representativa, porque la soberana y
en la que uno o ms individuos ejercen las funciones su ejercicio no son delegables. Para ste no existe
del estado en nombre de uno o varios individuos que democracia si ella no es directa.
detentan la fuerza gubernamental. 431 Definir de qu tipo
Por otra parte, existe innegablemente una profunda carga
ideolgica tras la palabra 'representativa'. Dependiendo
(429) Fayt. OP. CIT. Pg. 371 de la tesis que se adopte, se puede comprender el rol del
(430) Alf{unos autores mencionan, como sistema distil/fo al comentado, a la
Democracia Semirepre,\'el/fatil'a, en la que los electores, cual plehiscito, representante. Encontramos as las tesis del mandato
lh'ciden acerca de materias del inters nacional votando por la posicin imperativo y representativo
de sus correspondientes partidos. Las elecciones de los representantes del Para ah!unos. la rl
lIIeblo iu ,. , ..
inters nacional. Es decir, cuando cierto asunto divide a los represel/fantes civil, obliga al mandatario a actuar expresamente de
del puehlo, JC mlll'oca a elecciones de los mismo,~ para que el puehlo elUa acuerdo a la voluntad del mandante, recibiendo de este
a sns nuevos mandatarios sef{in la postura que adopte acerca de dicho
asunto,
modo un mandato "imperativo". En caso de no ajustarse
(43l) Leon DUf{uit, OP, CIT. l'f{, 120 a ste, el mandatario incluso puede perder su calidad de

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

tal por revocacin. Como seala Duverguer esta tesis caracteriza, precisamente, por establecer un sistema de
"traslada al derecho pblico el concepto del mandato elecciones donde predominan la oportunidad de elegir
de derecho privado."4J2. Esta tesis, propia del Antiguo entre varias tendencias y la libertad de opcin entre
Rgimen francs de la tercera Repblica,4JJ supone que ellas.
los programas, profesiones de fe o plataformas que
realicen los candidatos sirven de poco: lo nico que Dentro de los sistemas directos, semidirectos o
importa es si el representante se ajusta a los mandatos representativos encontramos los siguientes elementos
de sus representados. o instrumentos para gobernar:
Para otros, ms acordes con las tesis de la soberana
nacional, el mandato poltico es representativo. El a. Iniciativa popular: Derecho que se reserva al
verdadero mandante, de acuerdo con esta tesis, no es pueblo para presentar proyectos de ley y obligar
el pueblo, sino la nacin. Al ser la nacin un colectivo al poder legislativo a pronunciarse sobre ellos, o
incapaz de expresarse, no podra dar instrucciones bien, como seala Fayt, exigir la consulta popular
expresas a sus mandatarios. De este modo, el diputado sobre cuestiones legislativas determinadas. El
o representante acta por medio de un mandato amplio primero de los casos es denominado iniciativa
y libre, sus decisiones no necesitan ser ratificadas por formulada, y el segundo iniciativa simple. m .
su mandante y slo se ve limitado en su labor por la Dentro de la segunda se encuentra el referndum,
Constitucin y la ley. Dice Duverguer que estos, as, que consiste en el derecho del pueblo para intervenir
"son libres en cuanto a sus actos y (en) sus decisiones, directamente en la sancin o formulacin de
que son expresin de la nacin"414 las leyes o de alguna de las etapas del proceso
En definitiva, como seala Gimnez de Archaga, lo legislativo.
importante del mandato est en la aplicacin de tres b. Plebiscito: Mecanismo en virtud del cual se
principios: uno orgnico, de estructuracin interna, somete a la decisin del electorado un proyecto
que es el de la separacin de los poderes del estado; de reforma constitucional, una norma legislativa
uno dinmico, consistente en la existencia de partidos determinada, o bien, la solucin de un conflicto
polticos, y un tercero, de integracin orgnica, consistente de poderes. Puede ser facultativo u obligatorio.
en el sufragio. m Si hayo no representacin amplia o Facultativo, cuando la Constitucin permite
restrictiva. someter al electorado un determinado asunto.
La eleccin, segn Duverger J6, es el procedimiento Obligatorio, cuando la Constitucin ordena someter
utilizado por las democracias liberales para la designacin al electorado un determinado asunto.
de sus gobernantes, en oposicin a la herencia, la Usualmente se confunde con el referndum. La
cooptacin o la conquista violenta. Veremos en el captulo diferencia radica en que si bien el plebiscito es
de Sistemas Electorales que el sistema democrtico sc la consulta a los ciudadanos electores para qle
expresen su previa aprobacin o rechazo a un
(432) Mal/rice DI/verguer. Oc. ClT pg. 118 acto o decisin del Ejecutivo que sea consideraro
"or ""orio ]Ia ... e/"oo l' d no Alar;'] C"""'q no r'T

(437) Carlos Fayt. OP. CIT Tomo I pg. 376

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

autoridades administrativas, el referndum sera los mecanismos de votacin, propios de la democracia


especficamente la consulta popular respecto de la representativa tienden a resolver dos problemas propios
aprobacin de textos legales o constitucionales de la democracia: Cmo se va a elegir a quienes van a
La doctrina en general considera que las sistemticas gobernar y a quines van a gobernar? Cules van a ser
convocatorias a plebiscitos por parte de la autoridad los mecanismos a travs de los cuales se va remover la
administrativa tienden a evitar el rol del Congreso, autoridad?
y por ende suponen la sucesiva concentracin de Cumpliendo estos dos aspectos, la autoridad es libre para
poder en el Ejecutivo. Fayt menciona los casos actuar dentro del marco de competencia y de acuerdo a
de Napolen, quien termin erigindose como la ley, sin tener que estar sometiendo cada decisin a la
Emperador por la va plebiscitaria, de AdolfHitler opinin popular.
en Alemania y de Mussolini en Italia, sealando
finalmente que tal observacin tambin resulta 3.4.4. Democracia presidencial y parlamentarista441
aplicable a la realidad latinoamericana,4J8
c, Opcin local: Facultad que se reserva a algunas La democracia representativa puede adoptar dos formas
porciones territoriales u organismos locales para prcticas, segn si el rgano ejecutivo tiene funcin
decidir si se aplica o no respecto de ellos ciertas de colaboracin o no colaboracin con el rgano
disposiciones legales o del orden jurdico. legislativo:
d. Recall: Facultad contemplada en el sistema de
los Estados Unidos a parte del cuerpo electoral PRESIDENCIALISMO: Aquel rgimen en que existe una
en que se le faculta revocar el mandato a sus separacin institucional entre la labor del poder ejecutivo y
gobernantes antes del trmino normal del perodo del Parlamento, en trminos que el gabinete es de confianza
para el cual fueron designados. m exclusiva del Jefe de Estado. En este sistema el Jefe de
Estado o Presidente de la Repblica es unipersonal y el
3.4.3. Democracia Representativa y legitimidad. gabinete es de su exclusiva confianza.
El sistema presidencial de gobierno se caracteriza por una
Respecto de la democracia representativa, dice Maurice separacin de poderes constitucional y poltica entre el
Duverguer, que los liberales han desconfiado profundamente legislativo y el ejecutivo. As, el poder ejecutivo reside en
de sta, porque conceda un medio de accin considerable un presidente elegido independientemente del legislativo y
a favor del pueblo. Seala Duverguer que "la hur/?ues{a, que ni es responsable delante de ste ni puede ser destituido
que utilizaha las elecciones para arrehatarle el poda ({ por l, excepto en circunstancias muy excepcionales.
la aristocracia, no queda que a ella le Juera arrebatado
de manera idntica"440. Los rasgos principales de los sistemas presidenciales son
En consecuencia, pese a la oposicin de los mismos que los siguientes:
pretendieron en alguna poca establecer la democracia liberal,

(438) Fayt. OP. ClT. Pg. 376 (44/) Al efecto. se recomiendan Cesreo Rodrglle; A/(uilera de Pral SISTEMAS;'
(439) Ejemplo de e/lo fue la de.l'titllcitin en o('whre de 2003 del Gohernador de DE GOBIERNO, PARTIDOS Y TERRITORIO. Edit. TecnosMadrid2004'"
California. Gmy f)(/\is . .1' .1'/1 rl'clIIllla;o l){Jr Amold Scllll'ar;cnc88er . np.1 3.4,5 y .Liil,lllll't. A. (cd) PA RUAMT:NTA RY VERSUS PRES1DEN.f!:.
(440) 011\'1'1'811('1". OP. ClT. Pg. 114 GOVERNMENT. Oxford Ullil'ersity Pre.l"J. J<)f.)] . ;'<',j

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MANUAL DERECHO POUTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE

separada, cada uno con poderes distintos garantizados destacadas del partido o de los partidos que tienen a
por la constitucin mayora
Los cargos del jefe de Estado y jefe del ejecutivo se El gobierno es responsable delante del parlamento en d
unen en el cargo del presidente. sentido de que depende de la confianza del parlamento
La autoridad ejecutiva est concentrada en la figura y puede ser destituido si pierde esta confianza.
del Presidente, el gabinete y los ministros son asesores El gobierno puede, en la mayora de los casos, disolver
responsables delante del Presidente, o sea funcionarios el parlamento, lo cual significa que los mandatos suelen
de su exclusiva confianza. ser flexibles con un lmite mximo.
Existe una separacin formal del personal de los poderes Existe un jefe de Estado separado, normalmente un
legislativos y ejecutivos. monarca constitucional o un presidente no-ejecutivo
Los mandatos son fijos. Ni el presidente puede disolver
el legislativo, ni ste puede destituir al presidente, Podemos establecer un paralelo considerando las ventajas
excepto a travs del proceso de illlpeachmcnt o juicio y desventajas de los regmenes presidencialistas y
poltico. parlamentaristas, a saber:

PARLAMENTARISMO: Aquel sistema democrtico Ventajas del sistema presidencial Desventajas del sistema
representativo en que existe una colaboracin institucional parlamentario
entre el rgano ejecutivo y el Congreso, en sus funciones,
en trminos de que el gabinete sea un rgano delegado del Mayor estabilidad ejecutiva, derivada Inestabilidad ejecutiva, su perodo es
de un mandato de duracin fija. variable.
Congreso y para gobernar debe contar con la confianza y el
respaldo del Congreso. Hay una atenuacin del principio de
Ms representativo, por cuanto el Menos representativo. El primer ministro
separacin de los poderes, no as en el Presidencialismo. presidente es elegido popularmente, no es elegido directamente, sino por el
En un sistema de gobierno parlamentario, el gobierno y por ende rene mayor legitimidad parlamento como lder del partido ms
gobierna en y a travs del parlamento, de este modo popular. votado.
fusionando el poder legislativo y ejecutivo. Aunque Gobierno ms limitado, frente a los Gobierno menos limitado.
formalmente separados, stos estn vinculados de tal forma ciudadanos tienen mayores grados
que afectan la irrestricta aplicacin de la doctrina de la de libertad.
separacin de poderes, lo cual los distingue claramente
de sistemas presidenciales. Desventajas del sistema I Ventajas del sistema parlamentario
presidencial
Los rasgos principales de los sistemas parlamentarios son
los siguientes: La posible parlisis entre ejecutivo La fluidez entre ejecutivo y legislativo,
y legislativo. La existencia de un derivado del hecho de que la coalicin
presidente de una lnea de pensamiento que gana las elecciones elige al Primer
Se forman gobiernos como resultado de elecciones diversa al de la mayora del congreso Ministro.
legislativas, no hay un ejecutivo elegido de forma oroduce como resultado inevitable
separada. de la coexistencia de dos poderes
independientes, pero que se necesitan
El personal del gobierno casi siempre surge del mutuamente.
parlamento, siendo normalmente las figuras ms

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

La rigidez temporal del mandato: Fkx ihilidad temporal-mayor adaptacin.


nieta de Jacobo I de Inglaterra y IV de Escocia, pueden
no permite que los ciclos polticos El sistema parlamcntario permitc. por acceder al trono.
coincidan con los acontecimientos ejemplo. la convocatoria de eleccioncs Las funciones ejecutivas son realizadas en la prctica por
de la sociedad. pudiendo producirse para refrendar la actuacin del gobierno,
en los ltimos aos de mandato lo o para respaldar un nuevo giro poltico
el gobierno de Su Majestad, formado por varios ministros
que los tcnicos denominan sndrome del gobierno dirigidos por el primer ministro y dependiente del apoyo de
del 'pato cojo' (lame dllck). en el cual la mayora de miembros de la cmara baja del Parlamento,
un presidente al final de su mandato.
sabiendo que no tiene que volver
o Cmara de los Comunes. En general, esto significa que
a presentarse. rehuye decisiones el partido con mayora en los Comunes es el encargado
difciles. de formar gobierno y que el primer ministro es el lder
del partido mayoritario.
Es menos incluyente: el sentido de Es ms incluyente. permite a las minoras El legislativo britnico, el Parlamento, es una de las
que la coal icin ganadora se lo lleva obtener representacin en las decisiones
todo -pierde uno. gana el otro- por pblica. asambleas representativas ms antiguas del mundo. Surgi
muy reidas que hayan sido las elec- como consecuencia de la necesidad de los monarcas
ciones ingleses medievales de conseguir medios adicionales de
financiacin, principalmente para emprender guerras. Su
3.4.5. Modelos de parlamentarismo y presidencialismo primera mencin data de 1236 y se refiere a las asambleas
de los nobles. A finales del siglo XV el Parlamento tena una
3.4.5.1. Parlamentarismo estructura parecida a la de hoy. Comprende dos cmaras:
los representantes elegidos por el pueblo (Cmara de los
a. Modelo parlamentario del Reino Unido Comunes) y aquellos convocados por derecho propio
(Cmara de los Lores). Segn la Constitucin, la autoridad
El Reino Unido es una monarqua parlamentaria basada legislativa suprema del Reino Unido es 'la Corona en
en una constitucin no escrita, que ha evolucionado a lo el Parlamento'. En los ltimos 280 aos, el monarca ha
largo de siglos y comprende leyes estatutarias, derecho dado, de forma automtica, el consentimiento real a las
comn (basado en precedentes judiciales) y la costumbre. decisiones legislativas adoptadas.
Los principios de la Constitucin y de las prcticas
constitucionales son inherentes a las instituciones de b. El parlamentarismo espaol
gobierno, que son la Corona, el gabinete de ministros, el
Consejo Privado y el Parlamento. El artculo l de la Constitucin de 1978 dispone que
El Rey de Inglaterra, soberano britn ico, es el jefe de Estado Espaa "es Wl Estado social y democrtico. La soberana
y como tal, segn la ley, jefe del ejecutivo, parte integral nacional es atribuida al pueblo, de quien emanan los
del legislativo, jefe del poder judicial, comandante en jefe poderes del Estado. Laforma poltica del Estado espaol
de las Fuerzas Armadas de la Corona, y mxima autoridad es la monarqua parlamentaria."
de la Iglesia de Inglaterra. Adems, es el presidente de En este sistema las funciones del Rey, segn el artculo
la CQm monwealtb y el jefe de E~tado de 15 pases de 56 de la Constitucin consisten en ser "e/jefe del Estado,
dicha organizacin. La monarqua es hereditaria. Por el el smbolo de su unidad y permanencia. l arbitra y
Acta de Establecimiento (1700), slo los descendientes modera el buen funcionamiento de las instituciones,
protestantes de la princesa Sofa, electora de Hannover y asltme la ms alta representacin del Estado espaol
en las relaciones intemacionales. especialmente con las

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

naciones que pertenecen a la misma comunidad histrica, elegido por cada provincia depende de su poblacin. La
y desemperia las funciones e5pecialmente conferidas a l duracin de cada legislatura es de cuatro aos, aunqu~
en la Constitucin y la ley." existe la posibilidad de una disolucin anticipada, ya sel
El Poder Ejecutivo: el artculo 97 de la Constitucin dice por iniciativa del presidente del Gobierno o como resultado
que "el Gobierno dirige la poltica interior y exterior, la de una mocin de censura.
administracin civil y militar y la defensa del Estado. Ejerce
el poder ejecutivo establecido por la ley de acuerdo con c. Parlamentarismo Alemn 442
la Constitucin y el derecho. El Gobierno est presidido
por un primer ministro, que tiene como funcin, dirigir el Los Estados Federados que integran la Repblica Federal
gobierno y coordinar los gabinetes. Todos los miembros Alemana, al igual que la Federacin, tienen que tener un
del Gobierno son nombrados y sacados de sus puestos orden constitucional "republicano." A la clsica divisin
por el Rey a propuesta del jefe del Gobierno. El Gobierno del poder estatal de un Estado centralista, en los poderes
debe rendir cuentas de sus acciones el Congreso de los ejecutivo, legislativo y judicial la divisin de poder horizontal,
Diputados." se agrega en un Estado Federal la divisin del poder estatal
El Gobierno en colectivo debe dejar el mando "despus en los poderes del Estado central y de los Estados miembros.
de elecciones generales, si se produce una prdida de la El Bundesrat (Consejo Federal) como representacin de
confianza parlamentaria, o en el caso de la dimisin o los 16 Estados Federales es el instrumento ms importante
muerte del jefe de Gobierno." de stos a los efectos de defender sus intereses en la toma
El Poder Legislativo es ejercido por las "Cortes Generales", de decisiones polticas a nivel federal. 443 El Bundesrat es
que representan al pueblo espaol y ejerce el poder legislativo una de los cinco rganos constitucionales permanentes de
del Estado, aprueba sus presupuestos, supervisa las acciones la Repblica Alemana.
del Gobierno y tiene otros poderes y jurisdicciones que En Alemania la seleccin del Canciller depende, cada cinco
le atribuye la Constitucin. Las Cortes Generales son aos, del parlamento, no del presidente y, posteriormente,
inviolables. puede ser reelegido una vez ms. Para elegir al canciller
Las Cortes Generales comprenden dos Cmaras: el Congreso se pueden seguir tres vas: a propuesta del Presidente,
de los Diputados y el Senado. Es, por lo tanto, un sistema quien propone al nominado por el partido ganador; por
parlamentario bicameral de tipo imperfecto, ya que los mayora absoluta de la Dieta Federal, sin debate previo;
poderes de cada Cmara no son comparables. El Senado es por iniciativa de la Dieta se elige canciller por mayora
la Cmara de representacin regional. En la actualidad, est absoluta; si no se consigue Canciller por los mtodos
formado por 256 miembros, de los cuales 208 son elegidos anteriores, entonces se el ige por mayora simple, en cuyo
en las elecciones generales (cuatro representantes por caso el presidente puede encargarle el gobierno o disolver
provincia), y los restantes 48 son designados directamente la Dieta.
por las Comunidades Autnomas (1 por cada Comunidad y El Jefe del Estado alemn (Canciller) es elegido por la
otro por cada milln de habitantes de cada regin). Como Asamblea Federal. El Presidente Federal representa a la
en el ConQreso de los Dioutados su vi{!encia es de cuatro
..., ~ (442) Texto baJado en Klwu Michael Miebach. EL FEDERALISMO EN Ll<
aos. REPBLICA FEDERAL DE ALEMANIA. Traduccin: Rubn Meri / J.
El Congreso de los Diputados rene a un mnimo de 300 Pablo KlIrnrnet~. abril di' 2001
y un mximo de 400 diputados elegidos por sufragio (443) Como lo prescribe el arto 70. apartado I de la Constitucin alemana "los
Lnder poseen el derecho de legislar enta/llo la presente Ley Fundamenta!
universal. libre, igualitario, directo y secreto. El nmero no lo Cfl/lfiera a la Fedcracirn."

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Federacin bajo el derecho internacional y acredita a los tipo de institucin unificadora. Existan tres obstculos
representantes diplomticos, A propuesta del Canciller, el para la unidad. El primero era la ocupacin del reino
Presidente Federal nombra a los ministros federales, los de Lombarda y Venecia, bajo soberana austraca, en el
jueces federales y los funcionarios federales. A su vez, el norte y noreste de la pennsula Itlica. El segundo eran los
Presidente Federal propone al Canciller Federal para las Estados Pontificios, bajo la soberana del Papa, situados en
elecciones del Bundestag (Cmara Baja), el centro de la pennsula. El tercer obstculo lo constituan
El Canciller Federal ejerce el cargo poltico ms importante un grupo de estados independientes.
de la Repblica Federal de Alemania, l determina las El reino de Piamonte-Cerdea se ocupaba la regin noroeste
lneas polticas y dirige las acciones gubernamentales. de Italia, que se haba ido extendiendo lentamente desde
Tras las elecciones generales celebradas cada cuatro aos, la edad media y era el Estado ms avanzado de Italia, con
el Bundestag elige al Canciller a propuesta del Presidente capital en Turn. Un segundo reino, el de las Dos Sicilias,
Federal. ocupaba la mitad sur de la pennsula. Tres ducados ms
El Bundestag es el parlamento de la Repblica Federal pequeos, Toscana, Parma y Mdena, eran gobernados
de Alemania y el rgano federal supremo legislativo. Su por miembros de la dinasta Habsburgo austraca. Todos
cometido principal consiste en representar la voluntad del estos estados eran absolutistas.
pueblo. Como rgano constitucional ms importante, el El modelo ital iano surge despus de la segunda guerra
Bundestag decide las leyes federales, elige al Canciller mundial y dura hasta la actualidad. Se caracteriza por
y controla el trabajo del gobierno. Los diputados se la existencia de mltiples partidos con representacin
eligen cada cuatro aos. El Bundesrat (Cmara Alta), ya parlamentaria: el Pentapartido. Sus crticos sealan que
mencionado, es el rgano constitucional federativo y, como el sistema itlico, con un exceso de vaivenes polticos,
el Bundestag (Cmara Baja), es un rgano legislativo. El constituye un rgimen parlamentario monista. El jefe del
Bundesrat ha de aprobar las leyes federales que afectan a gobierno es el presidente de la Repbl ica. La Cmara de
las competencias de los Estados federados. En el Bundesrat, Diputados y el Senado forman parte de un bicameralismo
los 16 Estados federados tambin intervienen en materia igualitario. El sistema italiano ha devenido en una
de administracin federal y en los asuntos europeos. Los partitocracia, cuyos desmanes han conspirado contra el
miembros son nombrados por los Gobiernos de los Estados buen funcionamiento del rgimen poltico.
federados. El ejecutivo es bicfalo y se reparte entre el presidente
La Corte Constitucional Federal (abreviado BverfG) vela por de la Repblica y el presidente del Gobierno. Existen dos
el cumplimiento de la Ley Fundamental. sta es el rgano cmaras con las mismas funciones, lo que supone una
supremo de la jurisdiccin constitucional, es polticamente gran lentitud legislativa.
independiente de otros rganos constitucionales y entra en
accin nica y ex.clusivamente bajo peticin. Las decisiones e. Parlamentarismo en Japn
de la BverfG son inapelables y vinculantes para el resto
de los rganos estatales. La Constitucin promulgada el 11 de febrero de 1889 -en
vie:or' . ~.- .. . . . . . .... .
y revisada por el Consejo Privado del Emperador, se inspir
en la Constitucin prusiana. Introduca el gobierno ministerial
En el Congreso de Viena de 1815, posterior a las Guerras -que se implant incluso antes de su promulgacin, en
Napolenicas, Italia qued totalmente dividida, sin ningn 1885- y un sistema bicameral. Pero se trataba de una

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Constitucin autoritaria y central ista, en la que el poder La caracterstica definitoria central del modelo de EEUU
ejecutivo no era responsable ante el Parlamento (o Dieta) es la existencia de un poder ejecutivo autnomo. Esto no
sino ante el Emperador -que conservaba adems el poder significa que al Presidente le sea indiferente que no tenga
legislativo supremo- y en el que el Ejrcito y la Marina apoyo en el Congreso, depender de cada situacin si~l
quedaban al margen del propio poder civi 1. La Cmara Alta Presidente se apoya en los miembros de su partido o en
era designada. La Cmara de Representantes era elegida, los de otro partido.
pero originalmente el electorado supuso solamente el 1,24 En el presidencialismo estadounidense, gobierna una
por 100 de la poblacin 444 sola persona en frmula con un vice-presidente elegidos
En la actualidad, Japn tiene un sistema de gobierno indirectamente por un colegio electoral proveniente de las
democrtico. La Constitucin japonesa, vigente desde 1947, urnas. En el caso de los EE.UU, sus componentes no se
se basa en tres principios: soberana del pueblo, respeto renen siquiera fsicamente, no tienen poder discrecional
por los derechos humanos fundamentales y pacifismo. La y tal colegio se disuelve una vez elegido el presidente. Asi,
Constitucin tambin estipula la independencia de los tres el presidente asume la jefatura del Estado, la del gobierno
poderes polticos: el legislativo (la Dieta), el ejecutivo (el y, frecuentemente, la del partido ganador. 445
gabinete ministerial) y el judicial (los tribunales). El presidente, como jefe de Estado, representa al pas
Japn tiene un sistema de gobierno parlamentario, los internacionalmente y dccide cn cuestioncs de defensa.
japoneses no eligen directamente a su presidente, como Como cabeza de gobierno decide con los ministros los
hacen los americanos o los franceses. Los miembros de asuntos de sus carteras, postula miembros de las cortes y
la Dieta eligen al primer ministro de entre sus propios tiene iniciativa de leyes o tratados en el parlamento.
miembros. El primer ministro forma y preside el gabinete La preeminencia del presidente se basa en ser elegido
de ministros del gobierno. El gabinete, en el ejercicio del por todo el cuerpo electoral de la nacin, mientras los
poder ejecutivo, es responsable ante la dieta. parlamentarios lo son por su circunscripcin (aunque
De esta manera, el Emperador de Japn, Jefe de Estado, es algunas veces tambin stos son elegidos en circunscripcin
el smbolo del Estado, pero no participa en el gobierno. nacional) y en el supuesto de que el presidente representa
a la nacin entera y los parlamentarios a una regin o
3.4.5.2. Presidencialismos inters. Por eso, el mtodo de eleccin no tiene tanta
importancia como en el sistema parlamentario: los
a. Presidencialismo Tradicional en los Estados Unidos de senadores o representantes -si el sistema es bicameral,
Amrica pero tambin si es unicameral-, pueden ser elegidos por
sistemas mayoritarios o proporcionales, sin que se afecte la
El presidencialismo de EEUU est caracterizado por la eleccin presidencial. Igualmente la duracin del mandato
divisin de poderes entre ejecutivo y legislativo (Parlamento). de los parlamentarios es indiferente para el desempeo del
El legislativo no puede destituir al Presidente ni puede influir presidente, aunque ste puede buscar influir al electorado
en los asuntos internos del ejecutivo. Pero el Presidente
no puede disolver el Congreso. (4451 El! EFUU los drctare\' "pum par=a ;,l1ewar 11" coJefi:ie eleele.-al, que {he-t':O
(444) El/o no impidi que las elecciones fuesen a menudo muy disputadas y
'iolentas debido al fracciona/ismo extremado de la propia o/if?arqlla,
y que las Dietas fueran //luchas "eces, y pese a la corrupcin electoral,
hostiles a los f?obiernos desiRnados por el Emperador.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

en las elecciones parlamentarias que se realicen durante su -graficado en la frase de Allende "yo no soy Presidente de
periodo para adquirir adhesiones en el congreso, ampliar todos los chilenos"- Hoy en la regin actan como Jefes
el apoyo al gobierno o impulsar sus propias fuerzas. de Estado.", y que desde el pleno retorno a la democracia
en 1990, "en razn del sistema electoral, los presidentes
b. Presidencialismo Reforzado en Chile estn obligados a negociar y cooperar con el parlamento.
Entonces estamos en presencia de bloqueo constructivo,
El presidente de la Repblica, segn seala el Artculo que se produce 'en USA o en parlamentarismos. Chile
24 de la Constitucin, es Jefe de Gobierno y Jefe de hoy tiene alto crecimiento, disminucin de pobreza y
Estado. En Chile el presidencialismo aparece reforzado estabilidad poltica. .. "447
institucionalmente frente al Parlamento, en la medida en que
el Ejecutivo posee omnmodas capacidades legislativas. 3.4.6. Algunas ideas acerca del concepto y efectividad
La ausencia de iniciativa parlamentaria sobre ciertas de la democracia
materias, los qurum de insistencia, las facultades de
veto y, fundamentalmente, el mecanismo de urgencias Muchos tericos han pretendido modificar y alterar el
determinado por el ejecutivo, hacen que el Parlamento vea objeto mismo de la democracia, transformndola en un
debilitada su legitimidad y su eficacia ante el ejecutivo. adjetivo. De este modo, la democracia, para algunos, es
Algunos autores, detractores del sistema imperante, como una ideologa. Como seala Burdeau, para muchos "la
Manuel A. Garretn, sostienen que esto se produce por democracia es hoy unafilosofa, una manera de vivir, una
cuanto "el contrapeso no proviene ni de la soberana religin, y ca,si accesoriamente unaforma de gobierno",
popular ni del Parlamento, sino que reside en los poderes y contina diciendo, an ms claramente, que "disociar lo
exacerbados que detentan determinadas instituciones como que en la democracia es realidad de lo que es creencia
el Tribunal Constitucional, el Banco Central, el Consejo conducira a hacer incomprensible no slo el dinamismo
de Seguridad Nacional, los Senadores designados o las que las anima sino sus mismas instituciones positivas,
Fuerzas Armadas (a travs de la inamovilidad de los pues stas no tienen sentidos ms que en funcin de la
Comandantes en Jefe, el nombramiento de los oficiales, mstica que encarnan."448
los presupuestos reservados)". Agrega Garretn que el Un ejemplo de esta concepcin ideolgica de la democracia,
sistema electoral chileno "le da a la minora un poder de de la cual disentimos, la encontramos en Maritain. Este
veto, lo que se consolida con la existencia de senadores seala que "la democracia es el nico camino para
designados, de modo que es prcticamente imposible obtener una racionalizacin moral de la poltica, (...)
que el presidente cuente con una mayora efectiva en el Con la democracia ha iniciado la humanidad el nico
Parlamento" 446 camino autntico, o sea el de la racionalizacin moral
En contraposicin a aquello, Mario Fernndez seala que de la vida po/{tica; en otros trminos: el camino hacia
hoy la "diferencia entre Jefe de Estado y de Gobierno
tampoco es tan e/ara. En Amrica Latina, los presidentes
eran normalmente Jefes de Gobierno y no de Estado (447) Morjo fenuQdllZ P("lllllCia en UACfA. EL F'ORTALECfM'ENfO DE LA
GOBERNABILlDAD DEMOCRTICA: SITUACIN Y PERSPECTIVAS
(446) Manuel Antonio Garre/n LA CUESTIN DEL RGIMEN DE GOBIERNO DEL PRESIDENCIALISMO Y EL PARLAMENTARISMO EN AMRICA
EN EL CHILE DE HOY. EI1 Lan~aro. Jorge. TIPOS DE PRESIDENCIALIS- LATINA. GeorgetowIl UIliversity, Jueves 21 de octubre, 2004.
MO Y COALICIONES POLfTlCAS EN AMRICA LATINA Ed. CLACSO. (448) Georxes Burdeau. LA DEMOCRACIA., Edit. Ariel. Barcelona, 1970, pf(.
Buellos Aires. 2001, Pg 189 v SS. 19.

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MARCELO BRUNET BRUCE

la ms elevada realizacin terrestre de que sea capaz el votacin y la democracia y el sufragio universal no son
hombre en este mundo. "444 instrumentos ideales ni vlidos para resolver aquello en
Tal ideologismo respecto de la democracia ha ido que cada persona recurrira a los elementos de fuerza
dejando de lado la concepcin tradicional respecto de con que cuente, para no someterse a la decisin de la
ella, consistente en que es, ni ms ni menos, una forma mayora. "452
de gobierno. Ignorar tal hecho significara deslegitimar a Por lo dems, la democracia no est exenta de riesgos. Ya
priori todo otro rgimen distinto al democrtico, hecho lo sealaba con claridad Tocqueville, cuando con temor
que parece poco comprensible. Como ejemplo, lo sealado se refera a la Udictadura de la mayora", en el sentido
por Tocqueville -hombre profundamente democrtico-, de que una vez configurada cierta mayora no habra
nos permite identificar las bondades de otros sistemas de mayores obstculos que permitiera "ni siquiera retardar
gobierno. De este modo, el francs nos seala que por su marcha, ni dejarle tiempo para escuchar las quejas
ms que la sociedad aristcrata de ayer hubiera muerto, de los que aplasta a su paso".
dicha sociedad no dejaba de dar a los hombres cierto Un ejemplo clsico de la sentencia del autor galo lo
grado de felicidad y de grandeza, toda vez que los nobles encontramos en sus propios textos: al hombre en minora
se tomaban por el destino de su pueblo "esa especie de se le hace imposible asegurar su derecho. Dice Tocqueville:
inters benvolo y tranquilo que el pastor concede a su "cuando un hombre o un partido padece una injusticia
rebat'io", y el pueblo segua pacficamente su destino por en los Estados Unidos A quien queris que se dirija? A
considerar aquello "un efecto del orden inmutable de la la opinin pblica? Es ella la que forma la mayora. Al
naturaleza "450 cuerpo legislativo? Representa a la mayora y le obedece
Siguiendo a Jaime Guzmn, creemos que la democracia ciegamente. Al poder Ejecutivo? Es nombrado por la
se justifica o no segn sirva para el bien comn. Si es el mayora y le sirve de instrumento pasivo. A la fuerza
medio ms adecuado para el bien comn, ser eficiente pblica? No es ella otra cosa que la mayora bajo las
o ineficiente. Habr, pues, democracias ms libertarias armas. Al Jurado? El jurado es la mayora revestida dtl
y otras ms restrictivas, algunas ms respetuosas de derecho de pronunciar sentencias. Los mismos jueces (. . .)
los derechos humanos o menos. En definitiva su xito o son elegidos por la mayora. Por inocua o irrazonable
fracaso depende de su adecuado diseo y aplicacin, la que sea la medida que os afecte, no tendris, pues, ms
institucionalidad y las prcticas o hbitos polticos. En remedio que someteros a ella. "453
esta misma lgica, siguiendo lo sealado por Guzmn Por ende, an siendo partidarios del sistema democrtic.)
Errzuriz, "ni la democracia ni el sufragio universal de gobierno, debemos siempre tener resguardos basados
son instrumentos para determinar la verdad o razn de precisamente en los lmites de la soberana al momento
algo. Son actos que determinan la voluntad, la que est de juzgar su legitimidad.
por debajo de la verdad, que se conoce por un acto de Confundir lo "antidemocrtico" con lo "ilegtimo" no
razn ".451 siempre resultar adecuado ni oportuno. No olvidemos qu~
Coincidimos con Guzmn por cuanto "los principios bsicos algn grado de razn parece tener el ex primer Ministro
de la ley natural o de la razn, no pueden decidirse por del Reino Unido, Winston Churchill -por cierto, electo
(449) Jacques Maritain. EL HOMBRE Y EL ESTADO. Edit. Del Pacfico..
democrticamente- cuando sostena, con irona, que
Santiago, 1974, Pg. 91.
(450) Alexis de Tocqueville. LA DEMOCRACIA EN AMERICA. Citado por (452) Gon~alo R(~i(/.I' Snche: \' otros. 01'. CIT. Pg. 179
Cheval/ier, 01'. CIT. Pg. 239 (453) Alexi.\ de Tocquevil/e. LA DEMOCRACIA EN AMERICA. Citado por
(451) Rojas Sanche~ y otros. 01'. C1T. Pg. 190 Cheml/ier. 01'. CIT. Pg. 247

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"la democracia es el peor de los sistemas polticos, si Miebac, Klaus Michael. El Federalismo en la Repblica
exceptuamos a todos los dems. "454 Federal de Alemania. Traduccin: Rubn Meri I 1. Pablo
Kummetz, abril de 2001;
Bibliografa Recomendada Lanzaro, Jorge, Tipos de Presidencialismo y Coaliciones
Polticas en Amrica Latina Ed. FLACSO. Buenos Aires,
Rojas Snchez, Gonzalo y otros. Editores. Derecho Poltico. 2001, Pg 189 Y SS;
Apuntes de Clases del Profesor Jaime Guzmn E. Edil. Burdeau, Georges, La Democracia., Edil. Ariel, Barcelona,
Universidad Catlica de Chile. 1992; 1970
Silva Bascuan, Alejandro. Tratado de Derecho CO/1S-
titucional Editorial Jurdica de Chile, Tomo 1, 1997;
Gaxie, Daniel. La Democracia Representativa. LOM
Ediciones, Chile, 2004
Fayt, Carlos. Derecho Poltico. Editorial Depalma, 1998,
lOa edicin. Tomo 11;
Jellinek, Georg. Teoria General del Estado. Trad. por
Fernando de los Ros. Edil. Albatros, Buenos Aires,
1970.
Vivanco Martnez, ngela. Curso de Derecho Constitucio-
nal. Editorial Universidad Catlica de Chile. 2002;
Maquiavelo, Nicols. El Principe. Editorial Alba, Espaa,
1996;
Verdugo Marinkovic, Mario y Garca Barzelatto, Ana
Mara. Manual de Derecho Poltico. Editorial Jurdica
de Chile, tomo Il, 2000;
Orlando, Hctor Rodolfo. La Democracia, Gobierno
Democrtico y Doctrina Poltica, en Lecciones y Ensayos,
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Buenos Aires, 1958;
Lucas Verd, Pablo y Lucas Murillo de la Cueva, Pablo.
Mallual de Derecho Poltico. Edil. Tcenos S.A., Madrid,
Tercera edicin reimpresa en 2000
Rodrguez Aguilera de Prat, Cesreo Sistemas De Gobierno,
Partidos y Territorio. Edil. Teenos Madrid 2000. cps
3,4,5

(454) En suformulacin original, "Democracy is lile worsljorm ojgovernmelll,


except for a/l those otiler formol' Illllt ilal'e heen tried jmm time to time."
Discllrso ante la Cmara de los Comunes, lI de Noviemhre de 1947

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Captulo VIII

ELECCIONES Y SISTEMAS ELECTORALES

l. LAS ELECCIONES Y LOS SISTEMAS ELECfORALES


EN DEMOCRACIA

A raz de nuestro estudio acerca de la democracia, apreciamos


que las votaciones y la eleccin popul.ar son elementos que
constituyen la esencia de la democracia representativa.
Dieter Nolhen afirma, y creemos que con razn, que "en
los estados modernos ningnfenmeno es tan comn como el de
las elecciones. es decir. el de la designacin de representantes
a trlll's del voto del electorado ", agregando con criterio que
"asimismo. no hayfenmeno cuya significacin real vare tanto
como el de las elecciones", por cuanto "las elecciones representan
una tcnica de designacin de representantes"4'S que, segn el
catedrtico alemn, representan el mtodo democrtico para la
eleccin de dichos representantes.
El voto o sufragio es, en resumen, el derecho poltico que los
ciudadanos tienen a participar en los asuntos pblicos de su pas,
directamente o por medio de representantes libremente elegidos.
Se trata de un derecho pblico subjetivo de naturaleza poltica.
De ste se derivan los plebiscitos, los que son definidos por la
RAE como "consulta que los poderes pblicos someten aL voto
popular directo para que apruebe o rechace una determinada
propuesta sobre soberana, ciudadana, poderes excepcionales,
etc," y las elecciones, que la RAE califica como "Emisin de
votos para designar cargos polticos o de otra naturaleza."
Existen, grosso modo, dos momentos distintos en los
procesos electorales que importan al derecho poltico: el proceso
mismo de eleccin y la forma de computar los votos sufragados.

(455) Die/er No/hen. SISTEMAS ELECTORALES Y PARTIDOS pOL/nCOS.


Fondo de Cu//ura Econmica, Ciudad De Mxico. 1995. Pg. 9

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO
MARCELO BRUNET BRUCE !'.i)v',;;M

Cuando nos referimos a la forma de conteo de los votos a fin de


podra, como Hermens460 , darle carcter de hundir o consolidara
interpretar al pueblo, hablamos de sistemas electorales.
una determinada corriente poltica. Algunos politlogos,seala
Los sistemas electorales son, a modo de definicin, Nolhen, en forma exagerada atribuyen a los sistemas electorales
mecanismos utilizados para el cmputo de votos y la eleccin de
ms mritos de los que tienen, "estableciendo relaciones
los candidatos. Son medios que apuntan a determinar cmo se
monocausales (que) conducen casi siempre al error",461 error
organiza el electorado. Cea los define como "mtodo jurdicamente
que, estimamos, tambin se comete con frecuencia en nuestro
regulado que permite convertir los sufragios de la ciudadana en
medio. 462 De todas formas no podemos desconocer su importancia,
la eleccin de un gobernante o en los escaos de una asamblea
pues en ocasiones la eleccin de uno u otro sistema electoral
electiva. "456 Sartori ve en ellos los mecanismos "que determinan
s tiene repercusiones polticas en cuanto al nmero de escaos
el modo en el que los votos se tran.~forman en curules, y por
que le correspondern a cada tendencia poltica.
consiguiente afectan la conducta del votante"457
De este modo, las preguntas que pretendemos responder en
Desde un punto de vista tcnico, un sistema electoral no
estas pginas consistirn en cmo se vota, esto es, cmo operan
es otra cosa que el modo por el cual el voto manifestado por el
las elecciones, y, posteriormente, a quin se elige, esto es, qu
elector se convierte, sumado a otros votos, a escaos o cargos
es un sistema electoral.
de representacin popular. Nolhen seala que "los sistemas
electorales regulan ese proceso mediante el establecimiento
2. ELECCIONES. Cmo se vota?
de la distribucin de las circunscripciones, de la forma de la J ,S'~

candidatura, de los procesos de votacin y de los mtodos de


La primera respuesta, genrica, a la pregunta de cmo se
conversin de votos a escaos"45R
vota, consiste en decir que se vota en procedimientos denominados
Como seala Duverguer, escoger un sistema electoral, en elecciones. Las elecciones son, sin duda, el rasgo distintivo de
apariencia, no debiera generar mayores problemas en un sistema
un sistema democrtico, lo que nos permite distinguirlo de
representativo. Pero ello es slo aparente. En definitiva la forma
otros mtodos de gobierno. Son, sin duda, el elemento central
en la que se computen los votos podr incidir decisivamente
de participacin democrtica de los sistemas de gobierno
en la opinin del pueblo reflejada en las urnas. Yen ocasiones,
representativos modernos.
dependiendo del medio empleado, un sistema podr arrojar
Si bien lo anterior es cierto, la evidencia cientfica demuestra
resultados electorales radicalmente diversos de los que otro
podra hacerlo. 459 que el sistema de elecciones democrticas no alcanza en caso
Si bien los sistemas electorales ejercen una manifiesta
influencia en el resultado de interpretacin de las urnas, pues la
materia de su establecimiento no es meramente tcnica, tampoco

(456)
(457)
(458)
(459)

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alguno la pretendida ficcin de igualdad ante la ley que se a. propuestas electorales libres, informadas y compe-
pretende con ella. Por ms que el sistema de votaciones garantice titivas
el principio "un homhre. un voto", ello no significa que se evite b. competencia entre distintos candidatos
, queuna elite, correspondiente a los sectores ms acomodados de c. igualdad de oportunidades para los candidatos (igual
la sociedad, la que participe ms activamente en los procesos acceso a postulacin a los diversos cargos, igualdad de
polticos de decisin y seleccin. Sin embargo, la utilizacin de acceso a medios de campaa, etc.)
elecciones mitiga dicha diferenciacin en comparacin a otros d. libertad de eleccin, la que se ve reflejada en el secreto
mecanismos de promocin de cargos y de tomas de decisin del voto
polticas. e. sistemas electorales democrticos, que no alteren
Existen varias formas en las que se califican y se caracterizan sustancialmente la voluntad popular
las elecciones. A nuestro criterio, para comprenderlas, habr que f. decisin electoral limitada a un perodo electoral acotado
efectuar dos distinciones: en el tiempo

2.1.1. ELECCIONES COMPETITIVAS, SEMICOMPETITI- Existen, asimismo, las elecciones semicompetitivas


VAS y NO COMPETITIVASH,'. en las que el electorado se ve limitado en el factor de
oportunidad de elegir y en su libertad de elegir a los
La primera de las distinciones que efectuaremos est dada diversos candidatos y propuestas. Finalmente, exiskn
por la definicin misma del grado de libertad del elector en las elecciones no competitivas, en las que el electorado
el proceso eleccionario. Podremos distinguir, de este modo, derechamente elige por el partido nico en el gobiern),
entre sistemas que permiten elegir entre varios partidos y sin posibilidad de gozar de otras opciones, oportunidades,
tomar una libre decisin y aquellos que permitan la libre ni menos gozar de libertad en su opcin poltica.
participacin de unos y no permitan la de los otros. De De este modo, Nolhen concluye con una correlacin ent'e
este modo, Nolhen califica tales procesos como elecciones elecciones competitivas, semicompetitivas y no competitiv<Js,
competitivas, semicompetitivas y no competitivas. relacionndolas con las formas de gobierno modernas, (~n
Las competitivas son aquellas en las que la Ley garantiza la la siguiente forma
oportunidad de elegir y la lihertad de la eleccin. Ambos --
aspectos son reflejados en que el elector tenga, al menos, Tipo de Eleccin Forma de Gobierno
dos opciones para ejercer su sufragio.
Este tipo de elecciones son propias de las democracias
Competitiva Democracia
occidentales y suponen una cierta cantidad de procedimientos
formalizados que resultan legitimadores de la decisin del
pueblo, el cual debe tener, segn Nolhen, "oportunidad Sem icompetitiva Autoritarismo
de elegir y gozar de la lihertad de eleccin", para
que se considere el tipo de eleccin como una de esta No competitiva Totalitarismo
naturaleza.
Los pJ:Ocedimientos mnimos que se consideran razonables
son: Como conclua Sternberger, el cambio fundamental de
un sistema dictatorial a uno democrtico comienza con la
(463) Para una n: cior comprensin de este aspecto. recomendamos Dieter No/llell.
realizacin de elecciones competitivas. Como consecuencil,
OP. CIT.. I'~. 10 Y ss.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

para la existencia de un sistema democrtico no se exige lista, ya por cada persona. Un tradicional ejemplo
simplemente la presencia de elecciones, sino que ellas sean lo encontramos en la eleccin de senadores en la
libres y, agregamos nosotros, representativas. 464 Constitucin chilena de 1833.
c. Colegio Plurinominal: El electorado se agrupa
2.1,2. ELECCIN UNIPERSONAL Y PLURIPERSONAL. en varias circunscripciones, en forma tal que en
cada una de ellas corresponde elegir a varios
La segunda de estas distinciones obliga a analizar si la representantes en nmeros iguales o diferentes. Se
eleccin ser para la seleccin de una persona u opcin, o eligen varias personas, habiendo varios cargos a
para designar entre varias personas. As, encontraremos: llenar. Esos cargos pueden ser iguales o diferentes
La eleccin unipersonal consiste en efectuar una consulta en nmero, en cada circunscripcin.
o plebiscito, o la designacin de una persona, para un cargo
especfico en cuyo caso los ciudadanos se agrupan en 3. SISTEMAS ELECTORALES A quin se elige?
una sola circunscripcin o colegio electoral: de tal forma
que si la eleccin fuese a nivel nacional o bien dentro de 3.1 Qu hace democrtico a un sistema.
un determinado territorio, todas las personas que tienen
derecho a votar son llamadas 1I participar en dicha elcccin, Una vez que se ha producido el proceso eleccionario,
reunidos en un solo colegio, rgano o circunscripcin. El procede el recuento de los votos. La ponderacin de ellos
pas, como un todo, es el cuerpo electoral. corresponde al Sistema Electoral elegido. Ello responde
La eleccin pluripersonal, en cambio, consiste en elegir a a la pregunta: a quin se elige?
varias personas en virtud de que son varios los cargos que El sistema electoral es el mecanismo delimitado por la
se tratan de proveer. Aqu tiene importancia la forma segn ley para convertir votos en escaos. De esta manera, junto
la cual se va a dividir o estructurar el cuerpo electoral. con Nolhen podemos afirmar que el sistema electoral
Hay tres formas genricas de eleccin pluripersonal: es un aspecto de tal envergadura que "el resultado
electoral depende de la tcnica de conversin de votos
a. Colegio Uninominal: Cuando las personas inscritas a escaos."466
se agrupan en un nmero de circunscripciones o Es evidente el poder que cobra el sistema electoral, el que
distritos electorales, coincidentes con el de cargos es de tal magnitud que podra. eventualmente, alterar la
por llenarse, de manera que en cada circunscripcin voluntad popular y consecuencialmente la soberana. Cabria
se elige un solo cargo. 46j preguntarse entonces cundo un sistema es adecuadamente
b. Colegio nico: Se forma una sola circunscripcin, de legtimo y cundo no a la luz de los parmetros de la de-
manera que cada elector es llamado a pronunciarse mocracia moderna.
sobre el nmero total de personas que deben ocupar Para respondernos, debemos partir de una premisa bsica:
los cargos que se tienen que proveer. Todas las independiente del modelo de sistema que se utilice, en un
personas que tienen derecho a voto, votan por el sistema democrtico de eleccin debe siempre considerarse
total de personas. Pueden hacerlo ya sea por una ue el elector si .
palabra en el proceso eleccionario. Como seala Fayt, es
(464) Citado en Nolhen, Op.Cit. Plg. 1/ el elector con su voto el que "tiene la virtud de producir
(465) Por ejemplo. se eligen 120 diputIU}OJ: Jf' dil'ilJe el pa en 120 distrito.v.l'
cada l/no de el/os elegir I/n .\l/Io dipl/lado. El dipl/tado elegido repre.H'nta
al distrito a circunscripcin lJue lo eligit. (466) Dieta Nallten, 01'. C1T Pg. 64.

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MANUAL DERECHO POUTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

acontecimientos de tanta importancia como la captacin,la social. Esa nocin de bien social puede hacer necesar:o
conservacin o la prdida del poder", Como consecuencia que los grupos polarizados y extremos converjan hac:a
de esto, debe enfatizarse en que el Poder Electoral a cargo posiciones ms centradas, ms mesuradas, proclives a,a
de los sistemas electorales tiene por funcin facilitar la estabilidad del pas por sobre a su polarizacin.
coparticipacin del poder electoral individual en el proceso En el extremo opuesto, la sobre representacin de ~a
de formacin del poder de autoridad en el Estado. "Es un minora, entendida por tal como la elevada representacin
poder de representacin, no de decisin."467 que pudiere caberle a las minoras respecto de los grupos
Qu es lo que califica a un sistema de democrtico? mayoritarios, genera un incentivo perverso: si la minor;a
Coincidimos con Eugenio Guzmn468 en el sentido de que lo tiene tal grado de representacin que en la prctica le genere
que realmente define el carcter democrtico de un sistema facultades de veto respecto de las decisiones adoptadas
es el respeto de "las garantas y derechos que provee el por la mayora, se pierden los incentivos para que aquela
sistema poltico, y no en el procedimiento de decisin y pretenda alcanzar una posicin mayoritaria. Ello resulta
representacin." De este modo, lo que le puede dar a un pern icioso para el sistema democrtico y para el estado
sistema el adjetivo de "democrtico", es el cumplimiento de derecho, los que se sustentan, entre otros aspectos, en
de determinadas dimensiones, tales como universalidad la alternancia en el poder.
del voto, igualdad del voto -un hombre/ un voto, eleccin Hechas estas prevenciones, analizaremos los diverscs
secreta, libertad de votar, etc. mecanismos de sistemas electorales:
Bien seala Kelsen que el lmite de lo razonable en un
sistema mayoritario es que la capacidad de la minora incida 3.2. Sistemas Mayoritarios
"hasta cierto punto en la voluntad de la mayora "46Y, pero
ese efecto no implica, en caso alguno, en caso alguno la Son aquellos que entregan la casi totalidad de los cargos a
sobre representacin de la minora. los partidos polticos que cuenten con el favor de la mayora,
La esencia misma de todo sistema electoral no radica absoluta o relativa y slo aseguran una representacin
necesariamente en su proporcionalidad. Lo que define indirecta y aproximada de las mayoras. Ciertamente, se
a un sistema de cmputo de votos como adecuado es hace una eleccin de principios, pues este sistema propende
que se constituya como una adecuada regla de decisin a que el partido mayoritario cuente con la mayora de los
que legitime a los representantes. Desde esa perspectiva, cargos.
tanto un sistema mayoritario como uno proporcional son Sartori seala que quienes propugnan estos modelos "n J
igual mente justos y legti mas, con tal que se atengan a los procuran un parlamento que refleje la distribucin de
principios democrticos antes mencionados. las votaciones: buscan un vencedor indiscutible" As, el
Desde esa perspectiva, mayores o menores distorsiones, con propsito de stos constituye elegir gobiernos con capacidaJ
tal que respeten tales principios, se pueden comprender en de gobernar. 47o
torno al principio ms deseable: el mantenimiento del bien Los que propugnan este principio, sealan que ste e~
el nico verdaderamente compatible con los principios
democrticos y con la libertad en el orden poltico Si bien
r467} Carlos FaV!. o/'. Clj. jomo JI. Pg. 185 d I l" .,
(468) El/genio GI/~mn. REFLEXIONES SOBRE EL SISTEMA B1NOMINAL. este mo e o supone a eXIstencIa de una mmona, que en
Estl/dios Pblicos na 51,Invierno de 2003, pl( 305 Y ss. palabras de Kelsen debe influir "hasta cierto punto en /a
(469) Hans Kelsen. TEORIA GENERAL DEL ESTADO. Citado por Carlos S.
Fayt, DERECHO POLfTICO . . Edit. Depal/lla, 1998, /00 edicin. Tomo
/f. Pg. 196 (470) Sartorio OP, CIT. Pg. 18

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va/untad de la mayora. e impedir que el contenido del c. Sistema de mayora relativa de Colegio Uninominal.
orden social creado por sta se halle en contradiccin Existe una cierta cantidad de circunscripciones
demasiado violenta con el inters minoritario"471. es la igual al nmero de elegidos, y en consecuencia cada
mayora la que debe mandar, y para ello debe quedar circunscripcin elige a un solo cargo. La minora
representada en la totalidad o en la gran mayora de los tiene poca representatividad. Es, en s mismo, un
cargos a elegir. Los sistemas mayoritarios clsicos son: sistema mayoritario, pues hace que se favorezcan las
mayoras. Es evidente que el partido dominante ganar
a. Sistemas de mayora absoluta o de mayora pura y proporcionalmente en la mayor parte de los distritos,
simple. En este sistema el candidato que obtiene ms en desmedro de los dems.
votos que los dems es proclamado elegido, no importado d. Sistema de colegio binominal. 414
el nmero de votos obtenido por sus competidores. Este sistema, aplicado en Chile y diseado de conformidad
Existe una versin de este sistema, que es el sistema de a la ley 18.700, es otro modelo de sistema mayoritario,
eleccin a dos vueltas o "hallotaRe"4J2, que consiste en en cuanto beneficia a las mayoras. El Sistema es
que, para ser electo, se debe obtener la mitad ms uno directo y se le conoce como binominalismo (Sistema
del total de los votos de los electores. En este sentido, Binominal), dado que en cada distrito o circunscripcin
si no hubiera un ganador en esas caractersticas. se senatorial se el igen dos representantes al parlamento
procede a repetir la votacin. y los candidatos se deben presentar en listas con dos
De este modo, en sistemas como el de eleccin presiden- integrantes.
cial chilena establecido por la Constitucin de 1980. De acuerdo con Dieter Nolhen "el sistema binominal
a falta de mayora absoluta las dos primera mayoras es un sistema mayoritario con efectos peculiares,
relativas concurren a una nueva eleccin, en la que gana comparados con el del sistema uninominal. Cuentan
quien obtenga la mayora. los votos de las dos ms altas mayoras. Yan ms:
Existen sistemas de Ballotage que requieren incluso dado que hay dos escaos en disputa, se favorece al
de una tercera vuelta exigindose la mayora absoluta segundo partido, porque alcanza el 50% de los escaos
en las dos anteriores, como ocurri en las elecciones sin igualar a la primera mayora. Es necesario, s, que
regidas por las leyes francesas de 1789 y 1817.47' obtenga ms de la mitad de los votos del partido con
b. Sistema de mayora relativa de lista completa: ms mayora relativa o absoluta"m
ste supone la realizacin de elecciones pluripersonales En este sistema mayoritario se eligen 120 diputados en
en colegio nico o en colegio plurinominaI. El electorado 60 distritos, y 38 senadores en 19 circunscripciones.
est facultado para votar por el mismo nmero de En cada zona electoral, el primer cargo parlamentario
personas que corresponde elegir en el pas o bien en la lo obtiene quien logre ms votos en la lista de primera
circunscripcin que corresponda. Se forman distintas
(474) Para una adecuada comprensin del Stema, ver Eugenio Guzmn A.,
listas y cada una lleva un nmero igual de candidatos REFLEXIONES SOBRE EL SISTEMA BINOMINALen Estudios Pblicos
que corresponde elegir. 51, (invierno 1993), pf? 303 Y H. Y Andrs Tagle COMENTARIOS EN
TORNO A LOS TRABAJOS DE JOS MARA FUENTES YPET,
estudios Phlicos (invierno 1993) pg325 Y ss. En contra del sistema. ver
(471) Hans Kel.H'II. TEOR/A GENERAl~ DHL ESTADO. Citado por Fay/. OP. Patricio Navia, UNA PROPUESTA PARA TERMINAR CON ELS/STEMA
ClT. Tomo //. Pf? 196 B/NOMINAL. Revta FundacilI Chile 21, Coleccin Ideas. Diciembre
(472) Sef?/ll Fayt la expresin Baflo/aRe siR"ijim "repe/ir las e/ecciollcs /zas/a de 2001 Y Felipe Portales. CH/LE. UNA DEMOCRAC/A TUTLEADA.
que se oh/eliga mayora oh.w/II/a" Santiaf?o. Editorial Sudamericana, 2000.
(473) Mal/rice Du\erf?uer. INSTITUCIONES. or. ClT. Peg. 159 (475) Dieter Nolhen. OP. ClT. Pf? 242

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

mayora. El segundo escao corresponde a la segunda sea acumulando los votos en una sola persona, o bier,
mayora. Sin embargo, si la lista ms votada duplica la repartindolos entre diversas personas.
votacin de la que sigue, elige a sus dos candidatos. En la medida que las minoras estn bien organizada~.,
As entonces, para que un sector obtenga los dos cargos podr tener mayor poder o lograr ms representatividad
debe doblar en votacin a quien llegue en segundo y lo lgico ser que concentren sus votos minoritarios
lugar. 476 en una sola persona para lograr que sea elegida.

3.3. Sistemas Minoritarios 3.4. Sistemas Proporcionales

Son aquellos que dan cabida o representacin a los Parte de la doctrina los denomina "minoritarios Racionales
sectores que hayan tenido menos representacin, sobre Proporcionales", pues buscan asegurar la fidelidad de
representndolos. Su sustento se basa en la necesidad de la expresin del electorado. Suponen constituir un fiel
que las minoras tengan participacin en las decisiones y reflejo de lo que es la eleccin, la votacin, sin favorecer
en el ejercicio del poder del Estado. a mayoras ni minoras.
Se suelen clasificar como sistemas empricos y racionales, Hay muchos sistemas proporcionales477 , pero todos parten
que son los basados en proporcionalidades matemticas. de la base del "cuociente electoral ", que consiste en un.!
operacin aritmtica de divisin: el principio en el que
a. Lista Incompleta se funda es que corresponde un cargo a quien tenga un.l
En este sistema, tambin denominado de voto limitado cantidad de votos igual a la que resulta de dividir el total
o restringido, cada elector debe votar por un nmero del sufragante por el nmero de plazas o cargos que St~
inferior de candidatos que el de cargos que se pretende trata de llenar o elegir.
proveer. Se permite al elector votar por un nmero de Por ejemplo: Votan 100.000 personas y se eligen 10 cargos.
personas ms reducido que el de cargos que se trata 100.000 votantes / 10 cargos = 10.000. As, el que consiga
de proveer en la eleccin. De esta forma, el partido 10.000 votos llenar un cargo. Este (l0.000) es el cuociente
mayoritario no se lleva todos los cargos. electoral.
Qu pasa con el nmero de votos sobrantes luego del
b. Voto Acumulativo clculo inicial? Es un hecho matemtico que en la prctica
El sistema opera sobre la base de distritos plurinominales. sobrarn votos y faltarn en otros para llenar cargos.
Cada elector puede votar por un nmero de personas En Chile se aplic, hasta 1925, el sistema de CIFRA
igual al de cargos a elegirse o sea tantos votos como sea REPARTIDORA CON DIVISOR COMN, o sistema
el nmero de representantes a elegir, pero est facultado D'Hont, conocido por el nombre de su creador, el matemtico
para realizar en su voto diversas combinaciones, ya francs Vctor D'Hont. Este es un sistema proporciona;
que consiste en dividir el total de votos obtenidos por cada
(476) Ef crit('rio c('/ltraf de <'ste m('ca/lismo, aplicado ('11 Chif(', .1'(' ('l/cu('l/tra lista, sucesivamente, hasta el nmero de cargos a elegir
ef ({rtcufl' f09 "is di' f({ f,e\' l/O f8.l00 .","re ,'otaciol/e,l' popufares ,1'
('1/
/'\'JJlfil/;(l\': .<; I/fltI I\lft fU/H;, (/11 (rl 'I/f,' jo \;\.:1((' /'1111/""("-0 dl' "O/O\', fa
',I.II,! ,l. ". ", 1/." ,1 //, '.
MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Luego se colocan los resultados as producidos en orden al sumarse todos los votos de una misma lista, pacto o
decreciente y la cifra repartidora ser el cuociente que, en alianza. Tambin se registran competencias internas dentro
esa ordenacin, ocupe el mismo nmero correspondiente de cada lista, en donde los candidatos de cada partido o
al de cargos a elegir. Ejemplo: independientes dentro de la lista son elegidos segn la
posicin que ocupen al interior de ella.
Lista I Lista 2
Votos Cuociente Producto Votos Cuocientc Producto 4. La Calificacin y la justicia electoral.
10.368= 1.- 10,368,- 5.808= 1.- 5.808.-
2.- 5.184.- 2.- 2.904.-
3.- 3.456.- 3.- 1.936.-
El ltimo de los elementos a considerar en un sistema
4.- 2.592.- 4.- 1.452.- electoral justo es la existencia de un sistema de calificacin y
5.- 2.073.- 5.- 1.161.- escrutinio imparcial y objetivo, como asimismo un adecuado
6.- 1.728.- 6.- 886.- sistema de reclamaciones ante Tribunales de Justicia en caso
de eventuales irregularidades en el proceso eleccionario. Es
Lista 3 Lista 4 importante que todo proceso eleccionario o plebiscitario sea
Votos Cuociente Producto Votos Cuociente Producto debidamente apreciado por una instancia imparcial que revise
7.804= 1.- 7.804- 12.964= \.- 12.964.- la regularidad del proceso electoral y la debida correspondencia
2.- 3.902.- 2.- 6.482.- entre, por una parte, el resultado en las urnas, por otra, y el
3.- 2.601.- 3.- 4.32\.- proceso de reparticin de escaos.
4.- 1.95\.- 4.- 3.24\.- Calificar, apunta Silva Bascun, consiste en "apreciar
5.- 2.592.- o determinar las calidades o circunstancias de una persona o
cosa"47H Este elemento, como seala Nolhen 479 , es de los menos
En esta eleccin, el orden sucesivo de votos y los candidatos atendidos por las ciencias sociales, y generalmente menos
electos sern considerado que el proceso eleccionario propiamente tal. Creemos
que probablemente aquello ocurra por la presuncin de que no
\. 12.964 Lista 4 6. 5.184 Lista I ocurrirn fraudes en las elecciones.
2. (0.368 Lista ( 7. 4.321 Lista 4
3. 7.804 Lista 3 8. 3.901 Lista 3 Qu debera considerar un rgano de calificacin respecto
4. 6.481 Lista 4 9. 3.456 Lista 1 de un resultado electoral? Seala Eduardo Romn 480 que debiera,
5. 5.808 Lista 2 10. 3.241 Lista 4
al menos, reparar en si el candidato vencedor cumple con los
La lista 4, en el ejcmplo, se queda con cuatro escaos de requisitos de elegibilidad exigidos por la Constitucin (edad,
10. La lista 1, con tres escaos; la lista 3 con dos y la lista residcncia, existencia de impedimentos para el ejercicio de la
2 con uno, la CIFRA REPARTIDORA en el ejemplo es ciudadana por parte del candidato, etc.), la legalidad del proceso
3.241. Por ende, en el ejemplo, 3.241 es la cifra que resulta . . " _.,. _
Id' 'd' l ' d tu -esivamente hasta llegar (478) IIle/andro.\'vaBa,\('/I/ul/I.7RATAlJOlJEDERF.CHOCONSTlTUCIONAL.
a tVI tr e num:ro e va os s e . , . ( Editorial Jurdim de Chile. mio 1997. /(111/0 IV, Pf(. 301
a 10 que es el numero de cargos por llenar. El ultImo (479) Dieter NoMen, LA CALIFICACIN ELECTORAL EN ALEMANIA
candidato electo cs, cn con!;ecuencia, el que saea 3.241 Ff;DI:RAL. en 111,\tl('/(l E1e('(oral, Rel'i.l'fll del Trihunal Federal Electoral.
, 11 2, 1993, p. 19
votos O mas. . , . . (480) Edltardo RO/llln COI/:lle:. LA CAUFlCACION DE LOS REQUISITOS
De este modo, el SIstema D Hont, aplIcado en Chile en PARA SER PRESIDENTE DE LA REPBLICA EN CHILE Y MXICO,
la actualidad en las elecciones de Concejales y Alcaldes, En PERSPECTIVAS DEL DERECHO EN MXICO, "ConcursoNlIciona/
. es f uerzos col
permite '
ectlvos en Ia o btenclon
., de su f raglos., . Jurdico", 2000, Plg~. 190 _l' J.\'.
de EIl,l'lll'o

262 263
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

electoral en su totalidad y. en definitiva. velar que, como seala Bibliografa Recomendada


el autor, el electorado tenga entera ccrtc/,a de "Ia trelnsl}(/r('I/CI
'''11'' f r /r';'''I'''''';I'''I(1 (/,./ \ . . ,/,"'(1 1'/"i'f(II'(1f" I'~I Nnll\l'lL I )it't(T Sil!I'f//(/1 r/I'I'!n,.f//1'\ l' 1'{Iuid" I [>n/,i( () 1,
: "'1,1" ,: I 'dll!I,1 1, "111,111111 ,1, ('1\111:\111 ),' [\1('\1('0, (JI)::
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1 '1' H,' '! ,,i I., :1 I \; 1',1' \ 111: 11 \. \ 1\ ' \: 111 d I (l. tu I ti ti (1 d r' /) I 'I't' ( ,11 (1 eo, /.' -
1"'; 11" '1'" "1 1,' l' \ ,IIII:\' ,'1111' (kL'lol:lkc. lil/lliol/!I/, bli\lIli,,1 .IulidiGl de Chile, 'I()/llll 1, 11)97:
,11 I JI \ r 1:, i: I :, ' \ 1, '! 1( " "'! )~ '1 \l. II '111 i ' '. . (;II/I11I1, EU!2cl1i(), l<cllt',lio/wl ,1011,.(' ('/ Sist('/l/f/ !Jillolllillal.

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f'Il'"I;";I' ~r)()(l

" 1 .~_IIII\ I' l \ jiu 1; 1.

'/, .j, ':1, ./,I! ,/II:'I/j,lil. 'JI'}'-'I!I"II,,,! l ,I/l,11 i"{f'!I''1f/I/(I\,/lI' (:/t'fll/J!rJ, ('// I ')ln.
, IP/r' 1'/ '{\{I'I1I,1 ,Ir' ('(/li/II'I/('/(lJ/ 111'('1"(( 1l1l/(II1/(lif'O/l/('fl/(, ..\illl/t''l'.\idod de
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Captulo IX

FUERZAS POLTICAS

l. LA POLTICA COMO SISTEMA Y SUS FUERZAS

La poI tica no se agota en la mera organizacin de las


instituciones, sus normas de convivencia y sus elementos
estructurales. Al contrario, la poltica es un arte, y por ende es
netamente vivencial. La estructura que hemos comentado es slo
el marco referencial en el cual se mueve y se desenvuelve el Estado
y su conduccin. No slo podemos conformarnos con el 'estudio
de la esttica poltica, sino que adems nos concentraremos en
este captulo en la dinmica de lo pblico. ' ,. ;

El bien comn no es esttico, por lo tanto no es un concepto


inmovilizado. Al contrario, es dinmico, est en constante
movimiento, se est construyendo constantemente. De la misma
manera, la poltica es dinmica, pues est siempre influenciada
por las circunstancias. El orden poltico, en definitiva, es un
elemento del bien comn.
Tal dinmica se explica, segn David Easton 484 , por las
lgicas propias de los sistemas polticos. El sistema poltico
recibe de la sociedad una serie de demandas y apoyos basados
en las necesidades que se originan en la opinin pblica, los
intereses, etc. (inputs). Al convertirse las necesidades en demandas
expresas, stas se trasladan del ambiente social al sistema
poltico responsable de la articulacin de esas demandas. Son
las funciones que cumple la "caja negra" (black box), que acta
como filtro del sistema a travs de mecanismos de reduccin y
seleccin de demandas.
Los responsables del fi ltm de las demandas son aquellos que
OCllpan determinados roles polticos, sean indhidl:los o grupos,
los cuales son capaces de orientar los contenidos del proceso
. -~ l'

(484) DlIl'id ElI,\'/(JIl, ESQUEMA PARA EL ANAUSIS I'OLfTlco. Buenos AlfU,


Allwrrutl editoreJ. /969, plgJ, 151 y.l'.I', ,?hel

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

poltico. El apoyo de estos es indispensable para transformar las Las sociedades intermedias polticas
demandas, en decisiones y acciones, o para mantener decisiones Actores polticos ~ Las sociedades intermedias no polticas
ya tomadas, (outputs). La Opinin Pblica.
Easton distingue entre apoyo difuso -que expresa confianza
en la legitimidad del rgimen y de la autoridad- y apoyo especfico, 2. LAS SOCIEDADES INTERMEDIAS POLTICAS
que es el resultado de decisiones tomadas por la autoridad que
han dado una respuesta satisfactoria a los inputs previos, dado que Son aquellas que procuran influir directamente en la
existe un permanente flujo de intercambio de inputs y outputs. conduccin del Estado o acceder a su ejercicio. Nos referimos
Finalmente, Easton toma un concepto de la ciberntica, la a agrupaciones que se unen en pos de una tarea, idea o inters
retroalimentacin (feedback), para explicar cmo un proceso comn, y que lo hacen con el objetivo de alcanzar el poder.
poltico tiene la posibilidad de controlar y regular los disturbios Por ellos entendemos a los partidos polticos, los instituto;,
del sistema. El circuito de retroalimentacin tiene 4 partes: academias y fundaciones de difusin de ideas polticas o ce
doctrinas de gobierno, etc.
los estimulos producidos por los outputs de los gobernantes
entre los ciudadanos, 2.1. PARTIDOS POLTICOS. Definicin y elementos
las respuestas-reacciones de los mismos, esenciales
la comunicacin a los gobernantes de las informaciones
relativas a aquellas respuestas, S bien, como apunta Mario Justo Lpez la palabra
Las nuevas y distintas decisiones tomadas por los gobernantes "partido" -party, parti, partito- abarca fenmenos
como respuesta a la reaccin de los ciudadanos. humanos amplios, los partidos polticos, como veremos
despus, se han ido desarrollando como tales slo en el
Podemos emplear el concepto de perturbacin para curso de los ltimos 150 aos. Como seala el profesor
designar las influencias del ambiente total de un sistema que Linares, "lo incuestionable es que los partidos polticos,
actan sobre ste y lo modifican. No todas las perturbaciones prcticamente hasta las postrimeras del siglo XIX no
crean necesariamente tensin. Se produce tensin cuando una estaban incluidos en el temario principal de la ciencia
perturbacin sobre una de las variables esenciales del sistema poltica."486
es impulsada mas all de su margen crtico. Los antecedentes ms prximos de los partidos los
En definitiva, el sistema poltico se trata de una reorientacin encontramos en el "Ensayo sobre los partidos'.' de David
de metas tras el intercambio producido entre el ambiente social y el Hume, de 1790. El primer anlisis sistemtico al tema
sistema poltico. Una eficaz circularidad es la que da funcionalidad de los partidos lo encontramos en Alexis de Tocquevll~
al cambio poltico. De no producirse se dara la sobrecarga del (La Democracia en Amrica) respecto de los partidos
sistema poltico, cuya consecuencia es la ingobernabilidad. estadounidenses. Sin embargo la primera obra dedicada
Podemos, en este sentido, efectuar una clara distincin entre al tema fue la de James Bryce, quien public la obra "los
dos tipos de fuerzas que se desenvuelven en la sociedad, a los partidos polticos de los Estados Unidos."
cuales denominaremos actores polticos. Podemos definirlas De acuerdo con la ley chilena, los partidos polticos son
como "fuerzas organizadas que dan curso a las instituciones asociaciones voluntarias formadas por ciudadanos que
jurdicas que configuran el Estado. "485 comparten una misma doctrina poltica de gobierno.
(486) Mario JI/sto Lpe~, PARTIDOS POLTICOS. Edil. Depalma. Buenos Aires.
(485) Gonado Rojas Snche~ y otros, OP. CIT.. pR.139 Argentina. 1983. Pg. I

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-----M'"t'ITfALDERECAO-POTIC-O-;-socIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Segn Burdeau son "[{rupos de individuos que pr(~fesan influyentes, que en la actualidad conocemos como
los mismos puntos de vista polticos y se esfuerzan jJor partidos polticos.
hacerlos prevalecer, afiliando a ellos el mayor nmero de
ciudadanos y buscando conquistar el poder o al menos El fin de los Partidos Polticos es contribuir al funcionamiento
influenciar sus decisiones"4K7 del rgimen democrtico constitucional y ejercer una legtima
Segn plantea Lipson, con quien compartimos opinin, influencia en la conduccin del Estado, para alcanzar el
los partidos polticos y el sistema de partidos constituyen bien comn y servir al inters nacional. Es contrario a la
"en un estado democrtico el punto de interseccin donde esencia misma del funcionamiento de la democracia que
convergen todas las fuerzas polticas; todo lo que es de los partidos pretendan realizar otros fines, como el de
importancia poltica encuentra su lugar dentro de los transformarse en los directos detentadores del poder. Al
partidos y en las relaciones entre ellos"4H8 contrario, no son ellos los que poseen el poder, sino que
La existencia de los partidos es un hecho propio de la slo representan a quienes los han elegido.
naturaleza de la realidad poltica en un estado democrtico
moderno. En efecto, cabe destacar que, a lo largo de 2.2. CLASIFICACIN DE LOS PARTIDOS
la historia, la relacin entre sbdito y ciudadano en la
democracia no ha sido nunca directa. En el caso de la a. Dependiendo de si pretenden mantener el status qua social
democracia contempornea, los intermediarios entre los o pretenden modificarlo se denominan conservadores o
sbditos y el poder del Estado son los Partidos. En la poca de derecha a aquellos que pretenden su mantenimiento
griega, en Atenas, la democracia, entre quienes tenan y radicales o de izquierda los que desean su altera-
derecho a voto, era directa. Pero los que tenan derecho a cin.
voto siempre fueron una minora. 4K9 b. Dependiendo' a la clase social que representan,
La poltica ha sido tradicionalmente dirigida por oligarquas encontramos partidos de elites, correspondientes a los
o lites. stas se han generado a lo largo del tiempo por antiguos partidos conservadores chilenos, o partidos
medio de dos mecanismos de integracin: de masa o populares, como lo fue en su oportunidad
el Partido Comunista.
a. Medios Inmanentes, renovndose los candidatos en forma c. Dependiendo de su masividad y posibilidad real de
auto generada, como ocurre en las monarquas. alcanzar el poder por va popular, partidos de Opinin,
b. Sistemas de Arbitraje, siendo el rbitro el pueblo, que slo pretenden influir en la decisin pblica, y partidos
quien elige entre las proposiciones de varias elites de mayoras, que representan opiniones mayoritarias
de la sociedad y se entreveran en la posibilidad real de
(487) Alejandro Sill'O Bascuin .. OP. CIT.. pg. 141 la alternancia del poder.
(488) Leslie Lipson. THE TWO-PARTY SYSTEM IN BRITlSH POLlTlCS. Citado d. Dependiendo de su vinculacin con las ideologas o
por Dieter Nolllen, OP. CIT. Pg. 38 doctrinas que sustenten, son partidos rgidos aquellos
(489) EII este sentido. v a modo di' Jim"le reflexill, podra pensarse en '11/<' de
acuerdo a un anlisis sistmico. y sall'o escenarios muy e.lpec(ficos a lo largo que adhieren firmemente a una doctrina o ideologa,
de la historia. la llamada soberana popular Ila sido siempre UlIlI especie flexo
la vida poltica o lo han hecho ell porcell/ai"s minoritarios. Recordemos
opiniones de grupos aristocrticos.
que en el mximo esplendor de la democm("/l/ ateniense la partiripaciln
ciudadana siempre fue reducida a /111<1 terara parte de la poblacin. pues
ni las mlleres ni los esc/al'lJ.lni los menores tellanfacultades de decisin
o de elegihilidad.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

2.3. BREVE DESARROLLO HISTRICO DE LOS PARTI- el federalismo, vindose amenazado por el centralismo
DOS POLTICOS estatal, promovi fundamentalmente la defensa de la
autonoma de los distintos Estados Federados.
Como fenmeno, los partidos polticos son una institucin Al terminar el debate en torno a la federacin, los
relativamente moderna. Los grupos de diferencias de opinin problemas polticos se asocian en torno a dos partidos:
poltica provienen de la antigedad grecorromana, pero los el demcrata y el republicano. Se suele asociar a 105
partidos polticos, como cuerpos colectivos organizados demcratas a un pensamiento cercano a la izquierda y
nacen en el siglo XVII. a los republicanos a posturas de derecha, pero dentro de
cada uno de estos partidos existen diversas tendencias
1. En Inglaterra, durante el reinado de los Estuardo, con de opinin.
posterioridad a la repblica de Oliver Cromwell, la Corona 3. En Alemania, con posterioridad a la Segunda Guerra
y el Parlamento se enfrentan duramente. Frente a una Mundial, las fuerzas polticas alemanas estaban
disyuntiva vinculada a la destitucin de un duque de la bsicamente a favor del federalismo. Kurt Schumacher,
sucesin real, Jacobo n, el Rey disolvi el parlamento. presidente del Partido Socialdemcrata de Alemania
Algunos acataron la medida, y otros repudiaron al (SPD), exigi que el nuevo Estado fuera tan federal
monarca. Los primeros se llamaron conservadores o como fuera posible y tan centralista como fuera
tories y los segundos wighs o liberales. necesario. La Unin Cristiano-Demcrata (CDU) y
En el siglo XIX, con una mayor institucionalizacin de la Unin Cristiano-Social (CSU) abogaban por un
la poltica, surge el fenmeno de la democratizacin Estado constituido por Uinder autnomos integradm
de las instituciones inglesas, 10 cual le da ms cabida en una Federacin republicana libre. Slo el enfoque
de participacin a la opinin pblica y al electorado en del Partido Liberal Democrtico (F.D.P.) daba mayor
general. As, las divisiones polticas que se mantenan relieve a un slido poder central, dentro del cual los
en la cmara se reflejan en partidos polticos modernos. Estados Federados habran de asumir competencias
Con el paso del tiempo surge la tercera fuerza poltica parciales.
inglesa, el laborismo, que en definitiva -por intentar 4. En Francia las fuerzas post-revolucin (1789) son
representar los intereses de los trabajadores- abre la variadas, poco estructuradas, y no constituyen
discusin hacia el multipartismo. colectividades slidas. Como comentario, se puede
2. Desde su nacimiento, en EE.UU. existieron dos grandes sealar que la denominacin entre derechas e izquierdas,
posiciones polticas: una de ellas estaba representada tan utilizada hasta la fecha, data de la poca de la
por los -:federalistas" Alexander Hamilton, James Asamblea Nacional, posterior a la Revolucin. En ella
Madison y John Jay, comentaron y defendieron entre los partidarios de extremar la revolucin se alienaron a la
1787/1788 en los 85 artculos de "El federalista" izquierda del hemiciclo de la asamblea, y los opositorei
("Federalist papers"), la Constitucin Federal de los a esta idea, a su derecha.
Estados Unidos de Amrica, promulgada el 17 de 5. En Chile490 , durante la Patria vieja se apreciaron tres
septiembre de 1787 por la Convencin Constitucional. -
" l' . .. l 1210,,1
""'V) :a/--
"0 pretender esre Manual ser un texto acahado de historia poUtiCil
J'tt
Frente a las ten denClaS partIcu anstas o separatIstas, e chilena. se recomienda al efecto ver, enrre otros, Fernando Campos Harrier.
federalismo norteamericano se plante como objetivo HISTORIA CONSTITUCIONAL DE CHILE: LAS INSTlTUCJONE3
prioritario el fortalecimiento de las instituciones del POLfTlCAS y SOCIALES Edirorial Jurdica de Chile, 1983: Hugo TagM
. . . Marrlle:. CURSO DE HISTORIA DEL DERECHO CONSTITUCIONAl.
Estado federal, mIentras en el pensamIento europeo, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1989

272 273
MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

tendencias: los que sostenan a la monarqua; los del Partido Conservador, que se denominara Falange
que afirmaban la autonoma del Reyno de Chile sin Nacional. Posteriormente, gobernara el pas durante tres
desprenderse del Rey; y los que buscaban desprenderse administraciones un partido que recoga la tradicin laica
del Rey. Al producirse la independencia, se produce un de centro en el pas: el Partido Radical. Paralelamente
largo perodo de convulsin poltica, que termina con a estos acontecimientos, surgen con fuerza el Partido
la configuracin de fuerzas definidas: los pelucones Socialista y el Partido Demcrata Cristiano, consecuencia
o conservadores, los 'Higginistas, los pipiolos y los directa de la Falange Nacional.
estanqueros. En 1968, fruto de las divisiones internas de la DC, surge
La batalla de Lircay produce la consolidacin del modelo la Izquierda Cristiana (lC), la cual se une a la alianza
de la consolidacin republicana. Durante 30 aos se poltica llamada Unidad Popular, que agrupa al PC, al
mantienen los equilibrios polticos en torno al Partido PS y al Partido Radical. Esta alianza gana las elecciones
Conservador, pero al estallar la llamada 'cuestin del de 1970, asumiendo como Presidente, Salvador Allende.
Sacristn', por la que un sacristn reclam ante los En la oposicin al rgimen marxista encontramos
tribunales ordinarios de justicia por una cuestin religiosa dos referentes: por la derecha, la fusin de liberales,
modificaron la relacin de la iglesia con el Estado. conservadores di paso al Partido Nacional. Por otro
As, los liberales alcanzan el poder. Posteriormente, lado, la Democracia Cristiana, quien haba perdido la
surge a raz de la cuestin obrera la constitucin de un presidencia en manos de Allende. Ambas sensibilidades
nuevo partido, el Demcrata, de Malaquas Concha. formaron la "Confederacin Democrtica" (CODE),
Posteriormente, los acontecimientos harn surgir en bloque opositor al rgimen de Allende.
Chile a fines del siglo XIX a los Partidos Comunista Con la llegada al poder de la Junta Militar, se disuelven
y Socialista. todos los partidos polticos. Sin embargo, subsistieron
La Revolucin de Balmaceda (1891) pone fin al en forma clandestina el Partido Comunista -que genera
sistema presidencialista, instaurndose en Chile el varios brazos armados, primero el MIR, luego el FPMR
semiparlamentarismo o Repblica Parlamentaria. Desde y otros como el Movimiento Juvenil Lautaro-, el Partido
esa fecha, la inestabilidad del sistema de gobierno Socialista, que se fracciona en distintas corrientes (PS
chileno se transforma en la tnica que impide a los Almeyda, PS Nez, etc), el Partido Radical, el Social
partidos asumir con propiedad su rol. Los partidos, Demcrata y el Partido Demcrata Cristiano. Todos
en consecuencia, son numerosos, fragmentados e con bases de operacin en Chile y en el exterior. Por
indisciplinados. De la crisis de la poca, y de la crisis la derecha, los movimientos que apoyaron en mayor o
surgida en relacin con el "ruido de sables" o crisis menor medida al rgimen militar, estaban constituidos
militar del ao 24, surge la Constitucin de 1925. De por una tendencia representativa del ideario del Partido
esta manera se introduce el rgimen presidencialista Nacional; integrada por el MUN y el Frente Nacional
en nuestro pas, el cual slo se implementa a partir de del Trabajo; otra nacionalista constituda por "Avanzada
la dictadura de Ibez (1927-1931) Nacional" y una tercera de raz conservadora pero
... . ~. ,
Entre los aos 32 y 38, Arturo Alessandri restablece el
vida pohuca, surgIendo as el proselitismo Unin Demcrata Independiente (UDI).
comunista y una serie de movimientos inspirados en El establecimiento de la ley de Partidos Polticos y
los partidos extranjeros, como el movimiento nacional la vigencia de la Constitucin de 1980 hacen que los
socialista chileno. Por esos aos surge una escisin Partidos se reconstituyeran legtimamente. As, resurgen

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MANUAL DERECHO POllTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCElO BRUNET BRUCE

los ya mencionados OC, el PS, el PR, el PSD, el PC, y 3.1. Centros de Poder.
surgen variados partidos nuevos, como el PPD -partido
originalmente instrumental- y Renovacin Nacional, Son aquellas entidades intermedias que ejercen una influenc.a
unin de los movimientos de derecha que pretenda importante sobre los agentes del poder poltico, dada su
mantener el legado del antiguo Partido Nacional. Al situacin cvica. Ellos influyen sobre el poder pblico en
corto plazo, la UDI se separa de RN, producindose un orden lcito.
la distribucin poltica que, con escasas variaciones, Son ejemplos de estos centros de poder los que ejerce!l
conocemos hasta la actual idad. poder econmico, poder empresarial, poder sindical, poder
Cabe destacar que los movimientos polticos importantes blico o militar, poder religioso, poder periodstico, poder
se configuraron en dos grandes bloques: los opositores intelectual, poder juvenil, poder vecinal o regional, poder
al Gobierno Militar fundan la Concertacin de Partidos internacional
por la Democracia, y los partidos de derechas forman Tambin influyen, pero en un orden ilcito, los grupos
la Alianza por Chile, los que se transforman en los terroristas, las mafias, las bandas de narcotraficantes,
bloques de ejercicio de poder una vez reinstaurada la etc.
democracia plena. Los grupos que no se incorporaron
a dichos bloques, por efecto del sistema binominal 3.2. Grupos de Presin.
mayoritario, quedaron excluidos de representacin
parlamentaria. Chi le, de esta manera, se transform Son entidades que gravitan en forma ms influyente de 11)
al retorno de la democracia de ser un pas ejemplo de que el ordenamiento jurdico les reconoce. Son ms bien
sistema atomizado de partidos polticos o pluripartidista inestables en el tiempo y efmeros. Un ejemplo de ello son
exacerbado a un sistema modelo de bipartidismo de los sindicatos de mineros del carbn, o los camionero~,
bloques. durante la Unidad Popular.
Como seala Fayt, "los grupos de presin sociales se
3. SOCIEDADES INTERMEDIAS NO POLTICAS organizan y actan persiguiendo finalidades econmicas
o extra econmicas, revistando como grupos de inters
Son aquellas que no tienen un fin poltico, pero que s cuando para la consecucin de sus fines se relaciona.l
tienen relevancia poltica, al ejercer influencia en las decisiones con el poder poltico procurando influir en una decisin
del poder. Son instituciones gremiales, y renen a personas con f?ubernamental,"492
actividad comn. En palabras de Jaime Guzmn "aqullas que Cuando el marco de la defensa sectorial sobrepasa el
derivan su origen de vnculos tales como la vecindad, el trabajo marco de peticin, o presin, es que los grupos de inter~
comn, la afinidad vocacional o intelectual, en fin, de toda la pasan a transformarse en grupos de presin. Estos grupos
mltiple gama de facetas que nutren la convivencia social,"491 existen, y son una realidad social que el Estado no puede
Estas asociaciones pretenden agrupar a personas reunidas con el prohibir. Sin embargo, consentiremos en que las sociedade;
fin de obtener determinados fines especficos mancomunadamente. en las que el desarrollo institucional es armnico tienden
Podemos distinguir entre ellos: al equilibrio entre los grupos de presin y los centros de
poder.
La existencia de grupos de presin, en ocasiones, puede
(491) Jaime Guzmn Err~uriz. "EL GREMIAUSMO y SU POSTURA desembocar en una presin directa a la autoridad. En efecto,
UNIVERSITARIA EN 27 PREGUNTAS Y RESPUESTAS" mayo de 1980.
Pg. 4 (492) Carlos Fayl. OP. ClT. Tomo 11 Pg 341

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MANUAL DERECHO POUTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

en algunos pases. dentro del cual destaca Estados Unidos, 3.3. La Opinin Pblica.
la actividad del lobby -entendindose por tal la accin a
personas ajenas al Congreso o a instituciones pblicas que Constituye un poder inorgnico, de gravitante influencia
pretenden influir en representacin propia o de terceros a en la dinmica poltica. Carlos Fayt nos seala que "la
favor de intereses corporativos o personales- constituye una fuerza de una agrupacin poltica reside en interpretar la
verdadera forma operativa de los grupos de presin. 49.1 voluntad popular, esto es saber expresar lo que la gente
En Latinoamrica, hasta la fecha, no existen leyes que regulen quiere."495
esta materia. Sin perjuicio de lo anterior, actualmente en Este "saber lo que la gente quiere" supone el ejercicio de
el Congreso de la Repblica Argentina est en tramitacin los detentadores del poder de entender cul es el real sentir
un proyecto de ley denominado "Ley de Publicidad de de la comunidad. Sobre esa base es que surge la nocin de
la Gestin de Intereses", que sigue en forma cercana a la Opinin Pblica, que. coincidiendo con Snchez Agesta,
legislacin norteamericana. definiremos como "la porcin, mayora o minora, del
En nuestro medio, el lobb,V es una actividad que genera pueblo, que presta su atencin a los fenmenos polticos
recelos. En efecto, existe en la actualidad un proyecto de y los enjuicia con una conviccin activa"496
Ley "a.lin de impedir y sancionar el acceso privilep,iado Resulta conveniente que la Opinin Pblica sea un
de grupos de presin o de lobby a la autoridad." Las mecanismo de control del poder en s mismo, pues eso
razones que se esgrimen para dicho proyecto son que garantiza que "lo que la gente quiere" se traduzca en
"considerando que la actividad de los grupos de presin o manifestaciones concretas de la actividad estatal. Como
lobbystas se encuentra bastante extendida en nuestro pas. seala Hermann Heller, "la existencia de una opinin
se requiere dar los primeros pasos tendientes a regular pblica unitaria en lo posible constituye una de las ms
este verdadero negocio. ya que es necesario transparentar importantes condiciones para laformacin de la unidad
y separar ntidamente los territorios del dinero y de la estatal, "491
poltica. basado en el principio de probidad que deben Para los tradicionales, la opinin pblica se expresa por
guardar todos losful1cionarios pblicos y a la luz. adems, medio del sufragio. Sin embargo, el avance de la tecnologa,
de las exigencias de toda democracia sana, que busca de la sociologa y de los medios de comunicacin social
legtimamente en la ley una/orma de resguardarse de los hacen que la expresin de la opinin pblica recaiga en
actos de corrupcin de todo orden."m variados mecanismos de expresin distintos al proceso
electoral. En ese sentido, la presencia masiva de la televisin
(493) En Estados Unidos el lohhyillg se e/u'lIel/tra reglllado eIIel Estado Federal y la radio las encuestas de opinin pblica la propaganda
29 Estados Federados. 1:'11 '" I:'.I/lulof'deralse exige. pam ejerar ('1
." 1'11 ' , ' .
Lohh.". <'.Itar incorporado allf/ rexistm de p('r,\(Jl/a.l' dedicadas a rejlre,lel1lar Yel desarrollo de tecnologms como Internet, en ocasIones
ante el lOllgrl'.lo a determil/ada,l' a,w('lIciolles de il/tereses, SI' les elige resultan fenmenos tanto o ms atrayentes para el anlisis
asilllislllo cOl/tabilidad Y!Jalallce completo. el que dehe ser pre:el/tado poltico que el mero anlisis electoral.
a/I/e l'l Secretario de III lwnara de l'l'prl'Sl'l/tlllltl'S. Alljecto. I'el' ,~('glllldo . . ., . . .,
Ul/lIres Qllilltal/a, LOS GRUPOS DE PRESIN EN LA {)FMOCRAClA EXIste una alta mteracclon entre los medIOS de comUOlcaClon
lONTEMpORANEA. Conferencia dictada el/ 1959. pl.~ .12-/3 social y la opinin pblica. No en vano, con irona, se
(494) C~II(~/lIIe:lI~~I~lfile,~'li.lt~"I1:e,~ I~/;').I~'cto~ de ley fI~II';r:e:~lIlar eUohl>y: ha dicho que dicha relacin ha transfomado a la opinili
non lid i J , qJtt lel{lflU (>1 lOn )\' . el JOIcIl11 11 _ ''1<'L que f<CRII/a
el /oh",,.
.
en el cOllte.tI<; de la o!.:el/(ill de lIIo"emi~a(''n del E.\todo .... ." pblica en "lo que la gente cree que la gente cree".
el holetn nO 3337. '1//1' "/1/odifica la ley 18.575. Orglnica COl1.ltitucional
de BlI.\es Generales de la Admini.\tracill/ "el E.ltado. a .lil1 de impedir .\. (495) Carlos Fayt. OP. ClT. TO/1/O 11 Pg. 314
.HlI1l'ionar el (/{'Cl'SO pririlegilldo de grupos de pre.\illI o de lohh" II /a (496) 1_lIi,~ Sane/u'::. Age.lta. 01'. CIT Pg. 462
autoridad". del ClI<1I se (u!jul1ta la cita IlIel1ciOllllda, (497) Hermaml Heller. 01'. ClT. pX. 198

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

3.4. Los medios de comunicacin social. la mano y pocas cosas tienen mayor atractivo para los
polfticos que influir en los medios de comunicacin, para
Los medios de comunicacin social (MCS) no slo ejercen ast mantener su cargo y su poder indefinidamente."49~
un mandato de informar, educar y entretener, sino que,
particularmente en las ltimas dcadas, se han conformando
como un nuevo poder poltico difcil de contrarrestar.
El "media power" es, eminentemente, un poder en expansin
que de una forma peculiar se expande por todo el cuerpo
social. Plantear la incidencia de la televisin en la sociedad
en trminos del poder que poseen unos sujetos sobre otros no
es la nica ni la ms apropiada forma de abordar la cuestin.
Es tan complejo el poder de la TV que constituye adems
un juego de relaciones mltiples, mviles e inmanentes con
el espectador? Este poder electrnico, adems de tomar
forma de poder tradicional en tanto "gobierna", "legisla"
y ''juzga'', se constituye como un poder mltiple, ya no
con caractersticas negativas de delimitacin o prohibicin
sino con una imagen positiva donde se crea un juego de
relaciones dinmicas con el espectador. Walter Bagehot,
uno de los primeros directores de The Economist afirma
que cuando la informacin se introduce con fuerza ser
cuestin de suerte si sta apoya la verdad o la mentira.
El Cuarto Poder, como se le denomina en los medios al
poder ejercido por los MCS, emplea un marco terico
unificador con el propsito de cuestionarse a la TV sin
buscar respuestas categricas. Se trata de concebirla como
algo ms que una mera fuente de influencia simplemente
benfica o malfica, sino como un medio inserto en los
mltiples discursos de la vida cotidiana. Este trabajo es
un enfoque sociolgico y cultural de la televisin. Trata
de comprender el papel que sta desempea y muestra que
dicho papel debe entenderse ms en su carcter de poder
que en su carcter de medio de comunicacin.
Creemos, al igual que Carlos Ball, que "ast como es
saludable y conveniente una clara demarcacin entre el
Estado y la Iglesia, lo cual asegura la libertad de religin,
tanto mis colegas periodistas como el pblico deben
exigir una clara separacin del Estado y los medios de
(498) Carlos Ball. EL CUARTO PODER. Puhlicado ell CATO Journal. 2ti '"
comunicacin. La poltica tiende a ensuciar donde mete julio de 2003

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO

Bibliografa Recomendada Captulo X


Alejandro Silva Bascuan. DERECHO POLTICO, TEORA DE LA CONSTITUCION
ENSAYO DE UNA SNTESIS. Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1984;
Karl Lowenstein. TEORIA DE LA CONSTITUCION.
Ed iciones Ariel, Barcelona, 1970;
David Easton. ESQUEMA PARA EL ANALISIS POLTI- l. INTRODUCCIN
CO. Buenos Aires. Amorrut editores, 1969;
Mario Justo Lpez. PARTIDOS POLTICOS. Edil. Depal- La palabra Constitucin proviene del trmino "constituiere",
ma, Buenos Aires, Argentina. 1983; que significa ordenar, formar, integrar, configurar. De esta
Rojas Snchez. Gonzalo y otros. DERECHO POLITICo. raz latina viene la palabra constitutio, que significa arreglo,
APUNTES DE CLASES DE JAIME GUZMAN E. Edil. disposicin. organizacin.
Universidad Catlica., Santiago, 1992; Constitucin es, pues, aquello que constituye, lo que segn
Fernando Campos Harriet. HISTORIA CONSTITUCIO- la RAE es lo que forma o lo que compone4'1'l. En el plano poltico,
NAL DE CHILE: LAS INSTITUCIONES POLTICAS la constitucin es aquello que le da forma al Estado o Polis. En
Y SOCIALES Editorial Jurdica de Chile. 1983; efecto, en las disciplinas polticas, la palabra constitucin se refiere
Hugo Tagle Martnez. CURSO DE HISTORIA DEL a un conjunto de normas que le dan la fisonoma a la sociedad
DERECHO CONSTITUCIONAL. Sallliago, Editurial poltica. Su estudio terico 1uo , que es lo que pretendemos abarcar
Jurdica de Chile. 1989; en este captulo, dice relacin con su anlisis abstracto, de sus
Jaime Guzmn Errzuriz. "EL GREMIALISMO y SU componentes y sus potencialidades.
POSTURA UNIVERSITARIA EN 27 PREGUNTAS Y La Poltica, como anteriormente vimos, es un vocablo que
RESPUESTAS" mayo de 1980; proviene del latn politicus, que a su vez proviene del griego polis,
Segundo Linares Quintana. LOS GRUPOS DE PRESIN unidad mayor poltica que conocieron los helnicos. Como es
EN LA DEMOCRACIA CONTEMPORANEA. Conferen- sabido, la polis griega es la ciudad. comprendida dentro de ella
cia dictada en 1959; sus lmites urbanos y su zona de influencia. 501 Sin embargo, como
Carlos S. Fayt. DERECHO POLTICO. Edil. Depalma, hemos visto durante el desarrollo de este manual, lo poltico es
tomo 11, 1998, 10 edicin; mucho ms amplio que lo relativo al Estado, pues es anterior a
Juan Antonio Widow Antoncich. EL HOMBRE. ANIMAL ste. Lo poltico es el gnero. y la especie es lo estatal.
POLTICO. Academia Superior de Ciencias Pedaggicas
de Santiago, 1984;
Mario Verdugo y Ana Mara Garca Barcelatto. MANUAL
(499) Diccio/lario de fa Reaf Academia E.lp(//jola, vixsimo segunda edicin,
DE DERECHO POLTICO; Editorial Jurdica de Chile, (5001 I,a teora es el e,llItdio ah,ltracto de una realidad realizado con prescindencia
segunda edicin, mayo de 1999; de su I/tilizacin prlrtira o. como dire la Real Academia Espaola,
Max Weber. LA CIENCIA COMO P "conocimiento especulativo cOllsiderado con independencia de toda
apllcaclOll.
POLlTICA COMO PROFESIN; Espasa Calpe, Madrid. (50/) Ya l'i/l/O,I' que lo poltim. se.tll se/jalara Germn Bidart, .~e refiere al mbito
2001; de la "comunidad autIJ.\'uficietlle. autlrquica, perferta. eql,ivalente a lo que
Carlos Ball. EL CUARTO PODER. Publicado en CATO hoy denominamos 'estado'. umlldo el trmino difundido por Maquiavelo
Journal Ger/l/cll 8idart Ca mflo.1, DERECHO POUTlCO. Edt. Aguilur, 1967.
Arxelltina, pcX. 33.

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

La Constitucin poltica se relaciona con el estatuto del Como ya afirmamos en la teora del Estado, creemos c;u ~
poder del Estado. En palabras de Silva Bascun, "se refiere toda sociedad ha tenido un Estado en sentido material a
a la ley fundamental que rige la organizacin y actividad del lo largo de la historia, con tal que posea los elemen~cs
Estado." En consecuencia, creemos que es, por una parte, norma esenciales propios de ste: territorio, poblacin, derecho,
jurdica que fundamenta al resto del ordenamiento legal, y por soberana y finalidad comn. De este modo, sealaremos
otra, una realidad poltico-organizativa. Como seala Pereira que todo Estado tiene necesariamente Constitucin. ~ l
Menaut, "es la organizacin bsica de un pas o, al menos, menos en un plano material. La tiene desde que es Estad)
la norma que la establece (. ..) la cual, por un lado, codifica y pues de suyo requiere de un ordenamiento que lo estructure
ordena la vida poltica y por otro fundamenta y legitima las y lo configure como tal.
instituciones polticas, las operaciones polticas, etc".soz Las constituciones, en ciertas etapas de la historia aparecen en
En cuanto norma jurdica la Constitucin goza de ciertas forma escritas y codificadas a contar del Constitucionalismo,
caractersticas: es abstracta, general, permanente, principal. Sin movimiento histrico surgido a contar del Siglo XVII!,
embargo hay una sola ley que es fundamental, que constituye el puesto que en otras etapas histricas ha sido meramente
fundamento en el cual se basan las dems. La ley fundamental es consuetud i naria.
aquella que es esencial al Estado, y que sirve como marco de las
dems normas jurdicas. En consecuencia, para Silva Bascun SOJ , Constitucin Formal:
lo que es propio de la Constitucin es que determine la estructura Lo definiremos siguiendo a Verdugo y Garca como el
y rija el funcionamiento del Estado, establezca sus rganos de sistema de normas referidas a la estructura del poder
poder y establezca sus atribuciones y formas de actuacin. estatal, que mantiene la estructuracin de formalidad que
Aristteles, en su libro "La Poltica", efecta una clasificacin exige el ordenamiento jurdico sos
entre constitucin Material y Formal. De este modo, sealaremos Siempre hay una norma superior que domina a las otras
que las distinciones entre unas y otras son las siguientes: normas jurdicas. En un concepto jurdico-formal entendemos
que existe una norma fundamental de carcter tcnico que
Constitucin Material: ocupa el rol primordial en el ordenamiento jurdico, y que
La Constitucin constituye a los organismos, instituciones, segn Aristteles obliga a establecer un orden, en torno al
frmulas jurdicas y sociales, conforme a las cuales est cual las leyes se estructuran y organizan. El contenido de
estructurada la sociedad. Se refiere a la organizacin del sta est determinado por quien tiene el poder de otorgarla
Estado. Este concepto Aristotlico corresponde a los aspectos o modificarla.
ms trascendentales e importantes del Estado, y se refiere Loewenstein so6 , con quien coincidimos en esta materia,
a la funcin poltica que correspondc a la socicdad. Como scala que la existencia de la Constitucin en sentido formal
lo describe Bidart, "es el rgimen unitario de organizacin supone de por s un mecanismo de control al poder. Seala
y ordenacin polticas de una comunidad."504 que, siendo como es la naturaleza humana, no cabe esperm-
que el detentador del poder sea capaz, por autolimitacin
. . voluntaria, de liberar a los destinatarios del poder y a s
(502) Carlos Antomo Perelra-Menallt. TEORIA CONSTITUCIONAL. Editorial ,.,..,;",.,..,,....~ rl~1 .r~~;~~ ... h .. ~~ d~1 nod~r No~ p.F1CAFltrflAlf'S

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

una vez ms con la idea de Lord Acton, en el sentido de Georges Burdeau: "Re!(la por la cual el soberano legitima
que "todo poder corrompe, y el poder absoluto corrompe el poder, adhiriendo a la idea de derecho que representa
absolutamente".507 y determina las condiciones de su ejercicio"509
Contina Loewenstein sealando que han pasado muchos Carl Schmitt: "Es un sistema de normas supremas y
siglos hasta que el hombre poltico ha aprendido que la ltimas (...) normacin total de la vida del estado, de la
sociedad justa, que le otorga y garantiza sus derechos ley fundamental en el sentido de una unidad cerrada, de
individuales, depende de la existencia de lmites impuestos una ley de leyes "510
a los detentadores del poder en el ejercicio de su poder. Herman Heller: "La totalidad de los preceptos fijados
Una segunda distincin la encontramos en Fermandois, quien por escrito en el texto constitucional. (...) La Constitucin
clasifica al estudio del constitucionalismo en hipottico 110 es UIl proceso, sillo Ull producto"511
y real. 511 " Oc este modo, el cstudio delwnstitucionalismo Hans Kelsen: "normafundamental en la que se basa la
sc dividc en aquclla forma dc cstudiar cl dcrecho ullidad del orden jurdico estatal ell su automovimiento
constitucional considerando a la Carta Fundamental como (...) cuando instituye un rgano creador de derecho"512
"mero parmetro,ffexihle y mutahle, que sirve de simple Luis Snchez Agesta: "El orden jurdico fundamental
referencia al ejercicio del poder estatal", entendido por de or!(anizacin que define un rgimen po!tico"S13
tal el constitucionalismo hipottico. Mximo Pacheco: "La ley fundamental del Estado que
El constitucionalismo real, en cambio, es aquel que se basa establece las bases de su organizacin y la forma de su
en la constitucin como tal, y que, por ende, asumiendo que !(ohierno. "514
la norma constitucional es dinmica, se basa finalmente Arturo Fermandois: "Norma jurdica dotada de rigidez
en el derecho ms que sobre la base de la ciencia poltica.
La Constitucin, es, en definitiva, una norma de derecho,
y por lo tanto obliga coercitivamente. (509) La definicin de Burdeau omite la referencia a uno de lo.f aspectos
fundamentales de toda Carta: los derechos esenciales y su proteccin,
Citado en Cumplido, Francisco y Nogueira, Humberto. "TEORIA DE LA
2. QU ES LA CONSTITUCIN? CONSTlTUCION". Fondo de Cultura Econmica. 1985, pg. 16
(510) Schmitt centra su definicin en el aspecto de la regulacin del Estado,
Creemos que, como seala Pereira Menaut, una constitucin sin hacer especial nfasis en la persona humana como centro del sistema
jurdico. Carl Schmitt, TEORIA DE LA CONSTlTUClON. Editorial Revista
es sustancialmente un lmite al poder, y formalmente es un de Derecho Privado. Madrid, .Iin ao, pg. 9
documento legal. Comprendiendo ambas realidades, la mayora (511) He/ler parece sealar que la Constitucin es slo norma jurdica .fin
de los autores han intentado diversas definiciones de qu es una considerar lo.f demis asp(ctl/,~ que /a Carta FUl/damental ordena.
Citado el/ Cumplido, Francisco y NI/gueira. Humherto, "TEORIA DE LA
Constitucin. Entre ellas citaremos algunas que nos parecen de CONSTlTUClON". Fondo de Cultura Econmica. 1985. pg. 16.
inters acadmico. (512) Kehen no considera a la Constitucin coml/un elemento poltico, y .~lo
,I'e refiere a sus consecuencias jurdicas. Asimismo, considera a la Norma
Jurdica como el centro del ordenamiento legal. omitiendo la existencia
de I/ormas superiores a la,\' positivas. Hans Kel.len TEORIA GENERAL
DEL ESTADO. Edit. FOl/do de Cultura Econmica, Mxico. 1979, Pg.
325
(ji]) tui.! S1n(he~ Age,ITa. PRINCIPIOS DE JEDRiA PULillCA. EditOrial
Nacional. Madrid, E.~p(l/ia, 1979. pg. lO.
(507) Lord Jo/m Emerich Acton. carta de 1887. citado en Frit'Clrich A. Hayek. (514) Pacheco. si hien seliala con certeza 1M aspectos esenciales de la
CAMINO DE SERVIDUMBRE. Edit. A/ian~a. /995, pg. 171 institucionalizacin del estado, omite. como Burdeau. pronunciarse acerca
(508) Arturo Fermandois Vijhringer. LA pnDORA DEL DIA DESPUES: de los derechos inherentes a los indil'iduos y .\11 proteccin. Mximo Pach~co.
ASPECTOS NORMATIVOS. Estudios PNicos N 95.2004. Pg. 92. TEORIA DEL DERECHO. Editorial Jurdica de Chile. 1990. Pg. 327

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

y supremaca. que contiene la organizacin del poder Estado cmo es que se estructura el estado en funcione",
estatal, la distribucin de las funciones y potestades cmo es que ellas operan y cmo el funcionamiento
que los rganos del Estado pueden ejercer. las garantas armnico de ste es la seal de la estructura dada por
individuales cuyo respeto los gobernados pueden reclamar la politicidad inherente al hombre.
y ex;!?;r del Estado y los mecanismos que se les franquea
para tal ejercicio. "515 11. la distribucin de las funciones y potestades que
Detengmonos a estudiar los componentes y caractersticas los rganos del Estado pueden ejercer, entre las
de esta definicin, que consideramos la ms comprensiva que encontramos las funciones del Estado y sus
del fenmeno constitucional. derivaciones.

1. Es norma jurdica. iii.las garantas individuales cuyo respeto los gobernados


pueden reclamar y exigir del Estado, derechcs
Dicho de otra manera nos referimos a una norma dotada de esenciales que emanan de la naturaleza humana y
imperio, de exigibilidad social y generalidad. Coincidimos deberes constitucionales consecuenciales a estos
con Fermandois en este sentido, quien seala que "el precepto derechos, contemplados en los ordenamientos jurdiCCJs
constitucional es norma jurdica propiamente tal, dotada modernos en un captulo especial de su normativa
de todos sus atributos: vinculante. coercitiva. que exiRe constitucional. 517
o permite conductas ms o menos precisas del Estado
y cuyos alcances resultan posibles de desentraar con iv. y los mecanismos..., como por ejemplo los recur"s
objetividad mediante un sistema de interpretacin. "516 constitucionales (en nuestro medio y en otros el recurso
o accin de proteccin, recurso de amparo, recurso de
2. Se encuentra dotada de rigidez y supremaca. reclamacin de nacionalidad, recurso de inaplicabilidad
o de inconstitucionalidad), y las instituciones que la
La rigidez constitucional es una consecuencia de su posicin Carta contempla, como por ejemplo el Poder Judicial,
en el ordenamiento jurdico. Aquello que es fundamental Congreso Nacional, Tribunal Constitucional, Banco
es aquello que debe ser de ms difcil modificacin. La Central, etc.
constitucin es la ley superior en el plano positivo a la que
las dems normas se ajustan. 3. DEFINICIN Y FUENTES DEL DERECHO CONS-
TITUCIONAL
3. Sus contenidos son los siguientes:
Para nosotros, el Derecho Constitucional es la parte dd
i. la organizacin del poder estatal. Vimos en la Teora del derecho que gira en torno a la Constitucin, y que definiremes
como aquella rama del derecho pblico que tiene por objeto la
organizacin del Estado y los poderes pblicos, fija sus atribuciolfs
(515) A nI/estro jl/icio. la definicin de Femumdo;,\ resulta la ms completa de . . . . .
'. ".:>. _
, """ 1"'.........
derechos eunciales de los individuos y la Orlianiz.acin de 10.1 aspectos
normativos del Estado. Arturo Fermandois V. Apuntes de e/ases. ao 1999, (517) En el Cl/SO de la Carta Constitucional chilena de 1980 ellos se encuentran
Facultad de Derecho. Pontificia Universidad Catlica de Chile, cOI/templados en nI/estro ordenamiento jurf{ico, /'n forma enunciatil'a
(516) Arturo Fermandois. LA PIUJORA DEL D/A DESPUES: ASPECTOS y no laxativa, en el cap[tulo 111 de la CPR, "Derecho.~ y debues
NORMATIVOS. OP. CIT. Pg. 92. constitucionales...

?R8 289
MANUAL DERECHO POLITICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

Como seala Verd, el derecho constitucional en cuanto rama Complementarias de la Constitucin


de estudio jurdico "apareci en la cultura poltica occidental Qurum Calificado
como tcnica garantizadora de la libertad por su contenido La ley Orgnica Constitucional
material (...) pero tambin organiz.a la libertad dentro de la Ordinaria o comn
estructura estatal"m que concede indultos generales y amnistas
El problema principal del estudio de esta disciplina
consiste en que, si bien su objeto de estudio es una norma -la Decretos
ms importante del ordenamiento jurdico-, su estudio versa no Potestad Reglamentaria: Reglamentos e
slo respecto de lo jurdico, sino tambin de lo poltico. Como Instrucciones del Ejecutivo.
seala Pereira-Menaut, lo irreductible de la constitucin, y por
ende del derecho constitucional, es ser un "lmite del poder, Los reglamentos del Senado y de la Cmara de Diputados
por medio del derecho, asegurando una e.\fera de derechos y
libertades para el ciudadano."519 Corte Suprema
Una vez comprendido lo que es una constitucin y el Tribunal
derecho que lo estudia, corresponde que, en cuanto derecho Constitucional
que es, investiguemos en torno a lo que la hace derecho: sus Los Auto Acordados dictados por la - Tribunal
fuentes jurdicas. La fuente de cualquier cosa es, de acuerdo Cal ificador
con el diccionario de la Real Academia Espaola, el "Principio, de Elecciones
origen. fundamento de una cosa". En trminos jurdicos (TRICEL)
podemos definir las fuentes como "rgano productor de la - Tribunal
normajurdica". La teora de las fuentes del derecho estudia la Electoral
aparicin, elaboracin y expresin en la sociedad de las normas Regional
que integran el ordenamiento jurdico positivo.
Las fuentes, en nuestro medio jurdico, pueden ser estudiadas Indirectas o mediatas
en su realidad o contenido concreto, en el fundamento de validez
de la norma (fuentes materiales) o en la forma de la manifestacin La Costumbre y las Prcticas polticas.
jurdica (fuentes formales). Las directas son normas jurdicas, a La Jurisprudencia de los Tribunales
diferencia de las Indirectas, que permiten aclarar el sentido del La opinin de los Tratadistas
derecho vigente. Los dictmenes de la CGR
Otros dictmenes de rganos de carcter consultivo
Directas o inmediatas La historia fidedigna del establecimiento de la ley

La Constitucin y sus leyes interpretativas

(518) Verclt. OP. ClT PlK. 24


(519) Cario.\' Antonio Pereira-Menllllf. oro CIT Pi!i. 23

290 291
MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO
MARCELO BRUNET BRUCE

3.1. FUENTES DIRECTAS520


la Carta Fundamental. 522 Esto es un modelo heredado del
sistema francs y espaol en materia de Constitucin. m
3.1.1 La Constitucin.
3.1.2.1. Leyes Orgnicas Constitucionales: son
En pases con constituciones escritas -como el nuestro- es
aquellas de carcter complementario, que estando
la primera fuente en importancia, la cual, volvemos a previstas y designadas en la Constitucin com,)
definirla, es la norma jurdica que dotada de rigidez y
tales, constituyen un complemento de los preceptos
supremaca, contiene la organizacin del poder estatal, la constitucionales y que necesitan de un qurum
distribucin de lasfunones y potestades que los rganos especficamente sealado en la Carta S24 para ser
del Estado pueden ejercer, las garantas individuales cuyo aprobadas, modificadas o derogadas. m Su origen
respeto los gobernados pueden reclamar y exigir del Estado, data de la Constitucin francesa de 1958, en Sil
y los mecanismos que se les franquea para tal ejercicio. artculo 34, y de la espaola de 1978 en su artculo
Las normas que modifican el texto de la Carta Fundamental 81 apartado 1.
son parte de la constitucin, no poseen en consecuencia Si bien no estn definidas en la Constitucin I2 (,
rango legal, sino rango constitucional. las Leyes Orgnicas Constitucionales (LOC) son
Las Leyes Interpretativas de la Constitucin son aquellas
que se dictan para aclarar el contenido o alcance de una
expresin que se considere oscura en el texto constitucional. (522) Como se/lalan los integrantes de la Comisin Constituyente, el texto
Son promulgadas, de acuerdo a un trmite distinto al de las constitucional "consulta tres categoras de leyes. Las orgnicas?
complementaris (...) las que requieran por mandato constitucionlil
de reforma constitucional, y a diferencia 'de los proyectos de IIn qurum calificado de aprohacin; y las ordinarias o comunes"
de reforma constitucional, no modifican la letra o texto de Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin Poltica de la Repblicl'.
la Constitucin y c1asilican en la categora de leyes simples, PROPOSICIONES E IDEAS PRECISAS. Citado en Revista Chilena d'!
Derecho. Vol. 8, /10 1-6, enero-diciembre 1981, pll. 264
orgnicas o de qurum calificado segn as lo disponga el (523) Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin Poltica de la Repblicc.
constituyente. m PROPOSICIONES E IDEAS PRECISAS. Citado en Re\'ista Chilena de
Derecho, Vol. 8, no 1-6, enero-diciembre 1981. pg. 264
(524) En el caso nacional dicho qurum es de 417 de diputados y senadores e!1
3.1.2 Normas de rango legal son aquellas que desarro- ejercicio segn reza el artculo 66 de la CPR.
llan el texto de la Constitucin y lo complementan. En (525) En el medio chileno asr queda de manifiesto tras la Sentencia de 26 ae
algunos casos, materializan los preceptos dyclarativos de noviembre de 1981, considerando 40 (Rol 4-81). Citada en Valenzuela
S., Eugenio REPERTORIO DE JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNA/.
CONSTITUCIONAL, II DE MARZO 1981 A 10 DE MARZO DE 1981./.
Editorial Jurfdica de Chile, 19f19, pl(. 109.
(520) F:I sil(ltil'/H" amilisi.\ cs vlit/o para la Icgislacin chilcna. pllCS clla
(526) Como se/iala la Comisin Ortmr, "las leyes orgnicas constitucionales son,
comidera las fuentes formales (O/Hit/crada.\ en la CO/lstitucilin de 1980 y
en cierto modo un complemento de los preceptos de la Constitucin ". EJta.
SltS posteriores reformas.
normas son complementarias de la Carta, y se encuentren expresamente'
(521) La Constitllcin chilena dc 1980 reconoce la existencia de norma.\ que
sellaladas en su calidad de tal en el texto de la Constitucin. En el mismo
la interpreten, pero no las define. Slo sellala a Slt respecto que para .1'11
sentido, la Carta de 1980. como seala la jurisprudencia del Tribuna!
aprohacin, modificacin o derogacin se reqlliere de Itn qurum especial:
Constitucional, "no ha estimado necesario (oO.) definir el alcance concept./a!
315 de diputados v senodores en ejercicio, v qlle antes de Sil promulgacin ... .r'\ I

... ' "'" vv""" 1"" " . ' .. 'O" .... ~ on.\Iirucional..Hn embar!!.o. encontramos
determinar en cada caso su contenido especfico, diferencindola por /1/1(,
alllll1 sentido a SlIfunl'ol1amiel1to en unral/o del Trilnll1al Constituciol1al
parte de los preceptos constitucionales y SIU leyes interpretativas y. pOI'
que ha prescrito respecto de el/as que "110 es lIIateria propia de lII/(/ ley
otra, lle la ley coml1. Esa tarea permitir estahlecer tanto dicho contemde.
interpretativa de la Constitucin determinar las cOIlsecuencias de la
imprescindihle como sus elementos complemelltarios indispeflSables:e..-tu
ley illterpretada". pues slo le corre.\ponde un fin restril1gido, como es
es aquel/os elementos que, lgicamente, debel1 entenderse incorporados
illferpretar el texto expreso de la Carta FUl/damental
en el ranllo propio de esa determinada Ley Orllnica Constitucional

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MANUAL DERECHO POLlTlCO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

normas que regulan materias que permiten que expresamente se encuentran sealados en la
la organizacin de la Carta y, por ende, de la Constitucin. m
sociedad. m 3.1.2.3. Leyes ordinarias o comunes: Aquella
Caldera seala que la elaboracin de las LOC ley que requiere para su aprobacin, enmienda o
"no corresponde jurdicamente al ejercicio de derogacin de la mayora de los miembros presentes
la funcin constituyente ni al ejercicio de la en cada cmara, segn el artculo 66 inciso final de la
funcin reglamentaria" y que por ende no gozan Constitucin. Estas leyes son denominadas ordinarias
de naturaleza supralegal ni infralegal, sino slo la o comunes precisamente porque constituyen la regla
equivalente al dominio legal. m general, y no la excepcin, como s lo son las leyes
orgnicas y de qurum especial.
3.1.2.2. Leyes de Qurum Calificado son Constituyen, por lo tanto, la regla comn. m
aquellas que regulan materias que el Constituyente 3.1.2.4. Decretos Leyes (D.L.): Son definidos
ha estimado de tal trascendencia que exigen para su como "decretos que contienen reglas sobre materias
aprobacin, modificacin o derogacin de la mayora de ley sin tener autorizacin del Parlamento"m
absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. Se seala a su respecto que son normas propias de
Como seala la Comisin de Estudio de la Nueva los regmenes de facto, y que resulta poco probable
Constitucin Poltica de la Repblica son "aquellas que un rgimen constitucional establezca normas
que requieren de un qurum calificado, por tratar de este tipo.51 4
de materias de especial trascendencia"m 3.1.2.5 Decretos con Fuerza de Ley (D.F.L.):
Hay en la Constitucin chilena II casos de materias Son decretos que dicta el Presidente de la Repblica,
que requieren de este qurum especia)510, los con expresa autorizacin del Congreso por medio
de ley delegatoria, en materias cuya delegacin es
aprobada por la Constitucin, que versan sobre
(527) En nuestro medio constitucional 1m materias reMulada,l' por Leyes Orgnicas materias de ley y gozan de fuerza de tal, y que por
Constitllcionales son 17. Ellas son de Inscripciones Electorales y Sen'icio
Electoral, 11 18,556. de Votadone,l' Populares v EH.,.Ulinios, n 18.7()(), de
Ellseana. n 18,962. de Partidos Polticos. n 18,603. de COI/cesiones
Mineras, n 18.097. de Bases Gel/erales de la AdministracilI del Estado. (531) Si IIO hubiese aprobacin reciente -COIl po.l'terioridad a 1980- respecto
n 18,575. de Estados de Excepcin Constitucional. 11 18.475, del Conweso de materias que requieran de este qUI"lIIIl. las leyes artualmente en viRar
Nacional. n 18.918, de OrRani:acirll v Atrillllciones de los Tribllllales, sobre materias que deban ser objeto de Qurum Calificado cumplen con
(Cdigo OrRl/ico de Trihunales), del Tribunal Constitucio/1al. n 17. 997, de el requisito, y se Jguen aplicando en lo que no seall colltrarios a la CPR.
la Crllltralora (;clI('/'al de lu Rel"ihlica./1 18.974. de 1m Fuerenl' Amuulas, mie/1/ras /10 se dicten olros cuerpos lega/es. (Quinta d.lflosicin Transitoria
11 18.948, de las Fuer",as de Orden, Cumhiuems. UO 18.961. dd Bauco
de la Coustitllcirn)
Central. nO 18.840, del Trilmnal Calificador de Elecciones, l/0 18.460. de (532) Algullos l:jemplos de le)'es simples .10/1 la ley que reRula los indultos
Gobierno ReRirmal y Consejos ReMirJ/lales n 19.175 y de Municipalidades, individuales, la Le)' para procedimientos de opcin para adoptar la
n 18,695 nacirJ/lalidad chilena .1' la Ley de libertad provisional,
(528) HURo Caldera Delgado, LA LEY ORGNICA CONSTlTUClONAL EN LA (533) Alessandri y otros. OP. Cn: Tomo l. PM, 139
CONSTITUCiN POLTICA de 198U. /:;dit, Jurdica de Chile, 1985, 11(R, (534) Se seiiala que existen dos casos excepcionales en los que un gobierno
8 Cfmstitucional pudiera dictar decretos leyes: el primero. par error. como
7I1ITpllmI l'll. ir> 111 el DL 259 al' 1925. en Chile; el segundo caso se refiere a
PROPOSICJONES E IDEAS PREClSAS Citado el1 Rel'ista Chile/1a de situaciones en los que la premura ha oh/igado a actuar al Ejecutivo COlI
Derecho, Vol, 8, no 1-6. enero-diciemhre 1981, pg, 264 premura: se cita como ejemplo de el/o al Ministro de la Reina Victoria
(530) El qllrum requerido es el de la mitad ms UIIO de los parlamentarios en en InM'aterra. Disraeli. quien ejeCllfando un acto ilegal pero sumamente
eiercicio, no bastando los diputados o ,~enadore.l' actualmente presentes beufico para el Reino adquiri las acciones del eanal de Suez. Alessandri.
("/1 el hemiciclo de su respectiva Cmara para .1'11 aprohacin,
UP, en: Pli,140

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

ende slo pueden ser derogados por una norma de objeto de dar cumplimiento a la Constitucin y las Leyes
carcter legal. Jos Luis Cea la define como "la atribucin especial de'
En nuestro medio, si bien durante el rgimen de la Presidente de la Repblica para dictar, unilateralmente
Constitucin de 1925 en Chile su constitucionalidad normas generales o especiales destinadas al Gobiern('
fue cuestionada, pues siguiendo a Alessandri "el y Administracin del Estado y a la ejecucin de lJ.
parlamento tiene su poder por delegacin del leyes."538
Pueblo y no puede, en consecuencia, delegarlo, de Ellos son: a. Decretos, b. Reglamentos, c. Instrucciones
acuerdo con el principio universalmente aceptado d. Circulares, e. Ordenanzas y f. Resoluciones.
de "delegata potestas non delegatur" (la potestad Concordantemente con lo dicho previamente, en Chile
delegada no es delef?ahle), "m, la Constitucin de la potestad reglamentaria se clasifica en autnoma y de
1980 536 en el artculo 32 N 3 regula la atribucin ejecucin. La primera corresponde a la facultad presidencial
especial del Presidente de la Repblica de "dictar, de dictar normas de carcter general en todas aquellas
previa delegacin de facultades del Congreso, materias que no correspondan al dominio mximo
decretos con fuerza de ley sobre materias que legal. 539 La potestad de ejecucin, en cambio, tiene por fin
seala la Constitucin"517 complementar los aspectos secundarios o de mero detalle
3.1.2.6. Leyes especiales sobre indultos generales de la ley, a efectos de facilitar su aplicacin. Es necesario,
y amnistas. En nuestro medio son aquellas que pues, para el ejercicio de tal facultad la dictacin de una le}
requieren Qurum Califkado para su aprobacin que faculte al Ejecutivo a dictar normas que complementer
-que como vimos corrcsponde al 50% de los votos dichos mbitos. 54o
ms uno- y tiene como norma especial el caso de
indultos a terroristas en cuyo caso el qurum sube 3.1.3 REGLAMENTOS DEL SENADO Y CMARA
a las 2/3 partes de los diputados y senadores en DE DIPUTADOS
ejercicio.
Son acuerdos de cada Corporacin que tienen fuerza
3.1.2. POTESTAD REGLAMENTARIA obligatoria para sus integrantes. Cada una de las cmara~
establece su propio reglamento. No son leyes, ni decretos,
Como vimos al estudiar la funcin de gobierno, sta consiste Slo pretenden dar cabal cumplimiento a la Constitucin
en el conjunto de facultades del Presidente de la Repblica para la adecuada realizacin del proceso legislativo.
y otras autoridades administrativas en forma delegada
para dictar normas jurdicas con contcnido gcncral, con el
(538) Jos Lui,l' Cea Egaa. DOMINIO LEGAL Y REGLAMENTARIO EN LA
CONSTITUCIN DE 1980. En Revista Chilena de Derecho, V. 11, 1988
(535) Citado en Alessandri. OP. CIT. Pg. 133 (539) Supone que la ley como fuente normativa tiene un mximo campo dt'
(536) Respecto de este punto. ver a Hernn Molina Guaita, LOS DECRETOS aplicacin, sobre el cual no puede excederse. Por ende. todo aquel/t,
CON FUERZA DE LEY EN LA CONSTITUCIN DE 1980. En lus et Praxis, que no se regule por ley se puede regular por va reglamentaria. \'er
2001, \'01.7, 110.2, p.87.J03. Jos Luis Cea Egaa. DOMINIO LEGAL Y REGLAMENTARIO EA
~~ r , _ J~_'_ _ J_,_ _ rof'lklC'TI-r"r,rl,i\1 nI:" UlOIl . n_ ... _:~:~ IA.. :::.~_ n.!__ , DrlTl:'C"'T" .. r
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1u ..... Lit I V~ L ..:n I IV
est regulada por la Carta. en su artculo 61 inciso 20: "Esta alltori~acin REGLAMENTARIA AUTONOMA: LA REVOLUCIN QUE NO TUV
no podr extenderse a la nacionalidad. la ciudadana, las elecciones ni LUGAR. En Revista lus Publicllm, no 8. ao 2002
al plehiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas (540) En este sentido. ver a Pedro Pierry Arrau, EL AMBlrO DE LA LEY, En
con.vtitllcionales o que dehan ser objeto de leyes orgnicas constitucionales seminario "el proceso legislati\'o en Chile", Centro de Estudios y Asistenc 'iL
o de qurum calificado". Legislativa, Universidad Catlica de Valparaso. 1992

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

3, lA LOS AUTOACORDADOS "Prudencia del Derecho", que los romanos definan como
"la ciencia de lo justo e injusto"S4J
Son dictmenes de los tribunales para regular ad- Ms especficamente, Alejandro Silva Bascun seala
ministrativamente el funcionamiento de las leyes en que aquella es la "enseianza doctrinal que emana de
su competencia. Si los dicta la Corte Suprema, son de las decisiones o fallos de las autoridades gubernativas o
apl icacin general. '41 judiciales", y responden a la pregunta de casos en que los
tribunales se enfrenten ms de una vez al mismo problema
3.2. FUENTES INDIRECTAS jurdico.
La regla general establecida en nuestro medio jurdico en
3.2.1. Las Prcticas Polticas, la Costumbre el artculo 2 del Cdigo Civil seala que las sentencias
no producen efecto sino respecto a las causas respecto de
La Costumbre, del latn cosuctlilllcn, en su uso normal las cuales se pronuncian, Sin embargo la falibilidad de los
es definida como el hbito o modo habitual de obrar o jueces, propia de su condicin humana, sumada a, como
proceder establecido por tradicin o por la repeticin de seala D'Ors, la posible "contradiccin entre los criterios
los mismos actos y que puede llegar a adquirir fuerza de de un juez y de otro (y) la posible inconstancia de un
precepto. Jurdicamente consiste en la prctica continuada mismo juez" hace necesaria la existencia de un sistema
o la reiteracin de una regla o una conducta acompaada de de revisin y revocacin de las sentencias. s
la conviccin de que obedece a una necesidad jurdica. Ello hace que la opinin jurisprudencial, aun contra 10
En nuestro medio tiene un valor meramente referencial sealado en el artculo citado del Cdigo Civil, tenga un
y no vinculante, toda vez que el artculo 3 del Cdigo peso real: la existencia de Cortes de Casacin, Supremas
Civil. norma general de interpretacin legal, prescribe Cortes o Tribunales Constitucionales que uniforman las
que el valor de la costumbre no altera el de la ley salvo formas de fallarse las causas hacen que, incluso en nuestro
en aquellos casos en la norma legal se remite a ella. q~ medio, la jurisprudencia tenga un rol importante, sin ser
necesariamente vinculante pero s influyente.
3,2.2. La Jurisprudencia de los Tribunales
3.2.3. La opinin de los tratadistas
En un sentido general. Alvaro D'Ors relaciona a la
jurisprudencia con "la virtud de la prudencia del juicio La opinin de los profesores de derecho constitucional a
o del asesoramiento de/juicio (que) se puede l/amar veces influye en las decisiones de los tribunales, y hace que
la aplicacin del derecho se mantenga o vare de acuerdo
a sus posiciones.

(541) A/~ul/o.l el/ Chile, a I/ues/ro juicio il/co/l,11i/uciol/almen/e, incidcl/ en la


CRP en materias de reliulacil/ le:-wl, como el Auto Acordado del Rccuno
de Pro/eccil/ y Auto Acordado dc Recurso. dc Amparo
(542) Una prctica de Coslllmbrc 1'/1 Chilc: al l/O existir 1'/1 el rllimc/l dc la
n/lS/itllcin tle /925 el stema de ballofllge o segunda 1'/1 eIta elcc/oral
e/1 la eleccin presidencia, el Congreso poda eleKir a cualquiera dc las (543) A1l'aro D 'Or.l Pre:-Peix, UNA INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL
dos ms (t1ta.1 mavoraJ que /lO Imbit'rall rel/nido la mayora absoll/Ta 1'11 DERECHO. Ediciones UlliI'erJitarias de Valpara.HJ, Tercera edicin;
la elcccilI presidencial: la ('os/lIlIIhre era elegir a la primera IIw,'ora 191N, pg. 20
rela/il'tl. (544) O 'Or,l. OP Clr. PtK, 26

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3.2.4. Otras normas administrativas: SEMI FLEXIBLES: Es aquella en que se reforrr,a


conforme a una ley, bajo qurum calificados que PO
Dictmenes de la Contralora General de la Repblica, de alcanzan a ser tan inflexibles para que sea rgida.
la Direccin Nacional del Servicio de Impuestos Internos, Es un problema de prudencia social optar por Uf a
Superintendencia de Valores y seguros, Superintendencia alternativa u otra. Debe decirse, en defensa de las
de Electricidad, Superintendencia de AFP, etc. Cartas denominadas flexibles, que no necesariamene
las cartas flexibles son las que ms cambian, y a favur
4. CLASIFICACION DE LAS CONSTITUCIONES de las supuestamente rgidas, que su modificacin
depende del grado de consenso social del pas del que
Consideraremos, para efectos de esta clasificacin, los se trate. 546
elementos de extensin de su canten ido, su capacidad de reforma,
su concordancia con la realidad poltica, su forma y su compromiso c. De acuerdo con Loewenstein, en una clasificacin denomina-
con determinados principios de respeto a la dignidad humana. da como "ontolgica"547 en cuanto a su concordancia
con la realidad del proceso del poder y lo que ocurre
a. Segn la Extensin de su Contenido, se clasifican en: realmente en la vida poltica del pas, las constitucionE-S
pueden ser: Normativas, nominales y semnticas
DESARROLLADAS, son aquellas cuyo texto es
sumamente extenso. Por ejemplo, la Constitucin de India NORMATIVAS Aquellas en las que, segn Loewensteh,
de 1949, que contaba con cerca de 395 artculos. existe concordancia entre sus normas y la realida(l.
SOBRIAS O ESCUETAS, aquellas que tienen un texto Para que la Constitucin sea as, prosigue, ella debe ser
reducido y compacto. Por ejemplo, la Constitucin de observada y practicada por gobernantes y gobernado."
los EE.Uo. y la francesa, de 1946, y debiendo existir concordancia, ms an, entrt: a
SEMIDESARROLLADAS, aquellas que tienen un texto sociedad y la Constitucin. Como lo ejemplifica ,~I
relativamente apropiado y que regulan en l aquellas propio Loewenstein, la constitucin normativa es "L.n
instituciones que son consideradas como apropiadas traje que sienta bien y se lleva realmente."548
para una Constitucin. NOMINALES Es una norma jurdica vlida desde 'a
perspectiva formal, pero la dinmica del proceso poltico
b. En cuanto a su capacidad de reforma y su dificultad para no se condice con su texto. Segn Loewenstein es'a
enmendarlas, desde James Bryce '45 se clasifican en: carta tiene un contenido educativo, pues pretende en .~l
futuro transformarse en una constitucin normativa. 49
FLEXIBLES: Se modifican igual que una ley ordinaria, Son propias de pases en proceso de construccin de
como por ejemplo las normas constitucionales del Reino normas democrticas.
Unido y de Nueva Zelanda. Equivale a que casi no haya (546) Por ejemplo. norma.! fundamentales como las de Mxico de 1917 y la de
una constitucin; Chile de 1980 han sido modificadas en mltiples ocasiones, no obstrl/lte
ser calificadas por al?UllOs autore.! como "inflexihles" o "rgidas" Fn
RIGIDAS: Establece mecanismos que hacen difcil su .').~._'._~. .,. ti I .......

e quorum eXigentes; criterio,l" COll frecuencia.


(547) Antonio Cario'\" Pereira-Menaut. Op. Cit. P? 29
(548) Lowenstein, Karf. "TEORIA DE LA CONSTlTUCION" Ediciones Arid.
(545) Brice, James. "LA REPBLICA NORTEAMERICANA", Edit. La E.lpaiia Espaa, 1970.. p? 217
Moderna, sinfecha. (549) Lowenstein. Karf. OP. CIT.. pg. 218

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MANUAL DERECHO POLlTICO. SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

SEMANTICAS: Es una constitucin plenamente - Tienen mayor fuerza obligatoria, pues fijan
aplicable, pero que busca slo mantener las formas de responsabilidades para las autoridades en cll$O
situaciones de facto. Segn Loewenstein, "si no existiese de violar sus obligaciones.
constitucin formal (como sinnimo de semntica) el - Generan un ambiente favorable para la educacin
desarrollo fctico del poder no sera notablemente cvica de los ciudadanos. Son de fcil aprendizaje
diferente. "550 y habitan al respeto a la ley.
Impiden modificaciones bruscas a las instituciones
d. En cuanto a su forma, se clasifican en: fundamentales de la nacin. Por lo mismo, su
reforma es fruto del consenso social y no de
ESCRITA. Uno o varios documentos solemnes configu- la imposicin de la minora, o de las mayoras
ran el ordenamiento constitucional. Ellas se concretan en circunstanciales.
un texto, promulgado de acuerdo con un procedimiento La situacin de la Carta consuetudinaria por
vlido, que por su precisin y fijeza constituyen una excelencia, esto es la del Reino Unido, resulta de
garanta para gobernantes y gobernados; y particular inters para los constitucionaJistas. Como
CONSUETUDINARIA: que emana de la costumbre seala Sir Kenneth Wheare, al estar las normas
no teniendo un texto, escrito por lo menos en su constitucionales inglesas escritas en diversos textos
integridad. Segn Ren Foignet, "Son producto de la (la Carta Magna, el Habeas Corpus Act, etc.)
lenta evolucin de las instituciones del Estado y de la Constitucin del Reino Unido no clasificara
prcticas constantes consagradas por su uso y por la como estrictamente consuetudinaria, pese a ser
tradicin histrica ".551 En doctrina, se seala como el el clsico ejemplo de ellas. En realidad, segn el
ms caracterstico ejemplo de esta categora la normativa autor, no existe en verdad ningn pas con una
constitucional de Inglaterra. constitucin enteramente escrita ni totalmente
A la luz del derecho constitucional moderno, puede ser consuetudinaria. m
apropiado preguntarse si es mejor una Constitucin escrita No existe en el Reino Unido, de este modo,
o consuetudinaria. A nuestro juicio, hay razones por un slo texto unitario constitucional, sino una
las que sera ms apropiada una carta escrita que una serie de documentos de rango constitucional
basada en la tradicin, particularmente en Latinoamrica, que gozan de tal autoridad, los cuales quedan a
dada nuestra experiencia constitucional: merced de las interpretaciones de los Tribunales
Las constituciones escritas precisan la organizacin y su jurisprudencia. Como seala Bagehot, "si
de los poderes pbl icos. Con ello se determina la parte prctica de la Constitucin Inglesa no
el alcance del poder de cada rgano, y sus lmi- fuere ms que la aplicacin efectiva de materiales
tes. legados de la Edad Media, no tendra ms que
Dan Una adecuada garanta a los derechos de los un inters puramente histrico, y su realizacin
ciudadanos. actual sera poco menos que imposible."55J
Germn Bidart Campos, con quien coincidimos,
indica que lo que caracteriza al constitucionalismo
(550) Lmvenslein. Karl. OP. CIT. pR. 219
(55/) FORnel. Ren. "MANUEL EtEMETAlRE DE DROlTCONSTlTUTlONNEL". (552) Cilado por AIJ/onio Carlos Pereira-Menall/. Op. Cil. Pg. 27
pf(. 1. Citado por Cumplido. Francisco." NORueira. Humberlo. "TEORIA (553) W. BaRen!lol. LA CONSTlTUC/ON INGLESA. Traduccin de Adolfo
DE LA CONSTlTUC/ON". Fondo de Cultura Ecolllmica. /985. pf(. 37 Posada. Edil. La EspCllia Moderna, Madrid, .fin litrO, pg. 4

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MANUAL DERECHO POLlTlCO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

no es que la Constitucin est escrita sino que lo Sin embargo el fenmeno de la escrituracin de las C&LaS
est en un solo cuerpo normativo, en un documento fundamentales es relativamente reciente. El constitucionalismo
unitario. 554 De este modo, y con Wheare 5S5 , pode- es definido por el profesor Silva Bascun como "la consagracin
mos concluir que ms propio sera clasificar a en textos solemnes y escritos, de las bases fundamentales de
los textos constitucionales en Codificados y No la estructura del Estado, en forma que los rganos del pOl'er
Codificados. pblico y los gobernantes deban sujetarse a sus preceptw" y
e. En cuanto a su compromiso con determinados principios, todas las dems normas que se dicten deben establecerse e
Karl Loewenstein funda esta clasificacin en el mayor o acuerdo con sus bases y conformarse a stas"559
menor contenido axiolgico de las constituciones, y las En este sentido, Ziul seala que el constitucionalismo "es
clasifica com0 556 el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las
leyes principales de los estados, disposiciones que protegen la
PROGRAMATICAS: Aquellas que tienen un compromi- libertad y la dignidad del hombre, y limitan adecuadamente el
so manifiesto con una ideologa. o con un conjunto de ejercicio del poder pblico." Para ese autor. el paso a constituciones
principios doctrinarios. Se cita como ejemplo de ello la de carcter formal constituye una "verdadera historia de la
Carta de Estados Unidos (1787), la de Hungra (1948), lihertad".560
la de Portugal (1933) y la de Chile (1980). A contar del siglo XVIII el concepto aristotlico de
UTILITARIAS Son aquellas que no tienen compromiso Constitucin Material sufre una complementacin. Desde
con ideologas ni con doctrinas. Son ideolgicamente antiguo, las constituciones de los estados haban sido simples
neutras. Loewenstein deca de ellas que "su contenido manifestaciones de los deberes del Estado, las que no contaron
ideolgico es similar al de una gua telefnica", o sea nunca por escrito, pero eran de conocimiento del Pueblo
nulo o ninguno. m En la antigedad, como seala Ziul, no existan
constituciones en el sentido que hoy se le adjudica a dic;lO
5. EL CONSTITUCIONALISMo. LA CONSTITUCION concepto. En efecto. siguiendo la terminologa aristotlica
COMO LMITE AL PODER las constituciones de la antigedad se acercan al concepto de
"constituciones materiales".561
La presencia de constituciones en la sociedad es un fenmeno Loewenstein seala que el primer pueblo que practic
extensivo que abarca a lo largo toda la historia de la humanidad. el cOllstitllcionalismo material fue el hebreo. Citando a Fla\ io
Donde haya habido un estado ha habido una Constitucin. 558 Josefo, asevera que el sistema de gobierno establecido por dic~a
constitucin es la "teocracia", sistema por el cual la autoridad
es un representante de la divinidad. El gobernante hebreo se
(554) Es interesante revisar al respecto la posicin de Bidart Campos /"('.I'/,ecto encontraba limitado por la ley del Seor, y la poltica era una
de qu es lo que se entiende por IW,.,,/{/.I' (,OI!.I'tituciollales. Ver LA funcin ms de la teologa. 56) Ziul, en cambio seala que el org~n
INTERPRETACIN Y EL CONTROL CONSTlTUCIUNAL. Editorial
Ediar. BUl'nns Aires. 1987, Pl!?s. 15 a 21 del principio data de la existencia de normas escritas -no por eso
(555) Citado por Antonio Carlos Pereira-Mena/lt. 01', Cit. Pl!? 28
(556) Esta clas!!icacin es prcticamente ifll'iuhie. p/les toda CO/lJtilucill /,or
Iegrn getlelldJ1 elende implulliUl modelo u'e1cllllilllllh de .lOl jedad. La" (539) Alejandro 5i1l'a Basc/l;;ln. DERECHO POL/TlCO. OP. CIT.. pg. 15l.'
constituciones absolutamente neutras no existen, sino en /lIlIII/llldo ideal, (560) Adolfo Cahino Zi/ll/l, DERECHO CONSTITUCIONAL. Editorial Depu',w,
donde lo suhjetil'O no existiese. Bs. As.. 1l)C}7. I}(!? 41
(557) Karl Loewemtein. OP. CIT. Pllo(. 212 (561) Adolfo (jabino Ziul. OP. CIT., P!? 41
(558) Aristteles se/jala en LA pnLiTlCA !laber recopilado en .1'/1 poca cerca (562) Ka'" LoeweJl.l'tein. TEORIA DE LA CONSTITUCIN. Trad. de AI/rdo
de 150 constituciones C/l/re polis !?rie!?as y otros estados. Galle!?o, 20 edie.. Ariel. Barcl'lOllll, 1982.pllo(. 157

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MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

constituciones formales en el sentido moderno- derivadas en el equvoco y no hay absoluto acuerdo en la doctrina constitucional,
Cdigo de Hammurabi de Babilonia (1950 A.C.), en las Leyes pues para algunos es slo el movimiento moderno relacionado
de Man (probablemente en el siglo 11 A.c.), y en la India. 56 ] con la existencia del Estado-Nacin. Para otros, como nosotros,
Como hemos sealado, en Grecia tambin encontramos existe constitucin desde siempre, pues desde que existe una
constitucionalismo en su forma material. El sistema de la familia existe Estado.
democracia directa de las polis en el siglo V A.c. es un ejemplo Sin perjuicio de lo anterior, existe cierto acuerdo en que
de plena identidad entre gobernantes y gobernados. Otros afirman la primera Constitucin escrita propiamente dicha es la Carta
que el sistema griego, en particular el ateniense, no sera otra cosa Magna Inglesa, de 15 de junio de 1215, promulgada por Juan Sin
que el resultado del dominio oligrquico de una clase dominante Tierra. En la Edad Media, entonces, encontramos los primeros
ociosa, reducida, montada sobre la base de una infraestructura precursores del constitucionalismo moderno. En este sentido,
de una economa de esclavos. autores como Evans de la Cuadra sealan que el aporte de la
En Roma, por su parte, el sistema republicano imperante Carta Magna no est en su contenido, sino en ser el primer texto
entre los siglos V A.C. Y 11 D.C. es considerado por algunos escrito que limita el poder del monarca. 565
como un sistema constitucional. El sistema romano a lo largo de Sin embargo, comienza a gestarse ms tarde el cons-
los siglos supuso, segn Loewenstein, una especie de "amplio titucionalismo propio de los estados nacionales. El fenmeno
repertorio de limitaciones mutuas" entre las funciones de gobierno. jurdico de la Escuela del Derecho Natural Racionalista nace
Desde Roma se acua la idea de la lex regia, consistente en que precisamente luego del quiebre de la unidad en la fe propiciado
el monarca encontraba la fuente de su dominio absoluto en la por el cisma de la Iglesia Catlica y su prdida de influencia
delegacin de poder poltico del pueblo en su emperador. 564 poltica. En este sentido, el absolutismo, cuyo sustento es la tesis
El fenmeno del cristianismo, segn destacan autores, de la Monarqua Soberana defendida por Bodin, encuentra su
constituye evidentemente un paso importante en el avance del contrapartida en el naturalismo, que parte de la base de que el
constitucionalismo moderno. Es en Cristo y entre sus seguidores hombre es libre por naturaleza, incluso de Dios.
que surgen conceptos tan actuales e importantes como el concepto As, Hobbes con su Leviathan y Locke con el Ensayo
de igualdad esencial de los hombres, de la libertad humana y del sobre el gobierno civil en Inglaterra, y Rousseau en Francia
fin trascendente del hombre, los que marcan en forma definitiva la con "El contrato social". influyeron decisivamente en la
conceptualizacin actual del derecho constitucional moderno. elaboracin del pensamiento contractuaJista. De este modo,
En este sentido encontramos en la Edad Media los primeros la consecuencia lgica del contractualismo es que los sbditos
antecedentes de lo que algunos autores denominan "la segunda deben tener acceso al conocimiento de las leyes, y por supuesto
fase del conslitucionalismo" o, para otros, constitucionalismo deben tener conocimiento de las normas que limitan al Rey.
moderno. En la Edad Media (entre los siglos VII al XIIl) durante As, la Constitucin debe ser de acceso popular, debiendo estar
la lucha por la independencia espaola de los moros, surgen los publicada y escrita para el libre acceso de la comunidad.
derechos otorgados a los hombres libres que convenan en viviren Este movimiento se consolida en dos procesos histricos
territorios recientemente independizados. Surgen as los llamados importantes: el primero de ellos se da en Inglaterra. En 1647 surge
''.fueros ju';.gos" o derechos reconocidos a los vasallos. el documento conocido como "Agreement 01lhe people", elaborado
Sin embargo, afirmar que estos fueros constituyen el por el consejo de guerra de 01 ver CromwelJ documento sometido

comIenzo del constitucionalismo, como previene Bidart, es a la consideracin de la Cmara de los Comunes, pero que no fue

(5(,3) Adolfo Gahillo Ziull, OP. CIT., PR. 41


(564) Karl Loewellsteill. TEORfA DE LA CONSTITUCIN. OP. CIT., pg. (565) Ellrique Evans de 1(/ Cl/adra, TEORIA CONSTITUCIONAL. Ediciones
157 Universidad Caulica de Chile, mio 1972, pg. 18

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MANUAL DERECHO POllTICO, SOCiEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

sancionado. Dicho pacto distingua derechos fundamentales de naturaleza y de Dios", sujetando el porvenir de su declarada
aquellos que consistan en materias accesorias. Los primeros, independencia "al juicio de un mundo imparcial". De ah la
segn el Agreement, no eran susceptibles de modificacin. manifiesta claridad de los principios del constitucionalisflo
En el curso del enfrentamiento de quienes defienden estadounidense, que llevan a declarar en la Carta que "nosotros
la prerrogativa del Rey de imponer las normas libremente, y consideramos de manifiesta evidencia estas verdades: que 1JS
aquellos que proponen que ello lo haga el parlamento, se imponen hombres son creados iguales; que han sido dotados por su
estos ltimos. As, se aprueba el Bill of Rigths en 1698, el cual Creador con ciertos derechos inalienables; que entre ellos estln
es acatado como norma por los reyes Guillermo y Mara de la vida, la libertad y la bsqueda de lafelicidad."
Orange. Desde entonces, el poder del Rey se limita a la Carta De este modo, la Constitucin del Estado de Virginia, de
de Derechos constitucionales. 1776, primera Constitucin de uno de los estados independentist<LS,
El segundo de estos movimientos surge en los Estados seala entre sus principios que "todos los hombres son po,' ,)u
Unidos de Norte Amrica. El4 de julio de 1776, las entonces trece naturale-;.a igualmente libres e independientes, y tienen ciertns
colonias inglesas declararon solemnemente su independencia. De derechos inherentes, de los cuales, cuando entran en estado de
este modo, la declaracin de independencia redactada por Thomas sociedad, no pueden por ningn contrato privar o despojar a
Jefferson representa la lgica de la revolucin estadounidense. su posteridad; especialmente el goce de la vida y de la liberiad,
Citando a Jos Francisco Garca, "se puede decir con con los medios de adquirir y de poseer la propiedad y persegt<r
propiedad que antes que cualquiera de los contenidos materiales y obtener la felicidad y seguridad."
especificos del texto aprobado en Filade(fia, el primer aporte Finalmente, la Carta de la Federacin, dictada en Filadelfia el
singular del experimento constitucional americano sera la idea 17 de septiembre de 1787, viene a transformarse en la consolidacin
misma de Constitucin en su sentido moderno, es decir, la de del proceso de constitucionalismo moderno. Su texto original
un cdigo cerrado y sistemtico elahorado por /lna asamh/ea es breve (7 artculos), y se caracteriza por la originalidad de
popular, que apareca como rejlejo poltico y pblica expresin sus planteamientos: establece un estado federal como modo de
de aquel acuerdo al que ya Locke se haba referido en su organizacin estatal, con un presidencialismo como form, le
nlomento"566 gobierno y con un modelo de control de la constitucion~.lidad
Esto consiste, contina Garca citando al britnico, en de las leyes radicada de los Tribunales.
que la Carta es un acuerdo entre hombres libres "segn el cual
todos se unen formando una comunidad, a fin de convivir 6. LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL
los unos con los otros de una manera confortable, segura y
pacifica, disfrutando sin riesgo de sus propiedades respectivas 6.1. EL ORDEN JURDICO Y LA SUPREMACA CONS-
y mejor protegidos frente a quienes no forman parte de dicha TITUCIONAL
('(lf111l1lidad"567
Dichos principios no surgen del derecho positivo ingls, Hemos visto que la filosofa tradicional define el orden
sino que emanan, segn dicha declaracin, de las "leyes de la como la correcta disposicin de las cosas a su fin. LIS
cosas deben orientarse en torno a lo ms adecuado para
~~~~~:".~=- Sil finalidad Al Derecho el'ito no le e~ aieno \1

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jurdico, Entre stas necesariamente debe existir una constitucin impone como 'deber ser' que todo el mundo
correcta disposicin y relacin de unas y otras, pues de jurdico iriferior a ella le sea congruente y compatible, y no
lo contrario se producira una desconexin absoluta entre la viole ni le reste efectividad funcional y aplicativa."S71
ellas, El principio de la supremaca constitucional es un concepto
En toda relacin debe existir necesariamente algo que que envuelve no slo a todo el orden jurdico, sino
mande al resto de los componentes, que les de forma y que tambin al social, poltico y normativo de un Estado. As
los oriente correctamente a su fin ltimo. En el caso del lo manifiesta claramente Alexis de Toqueville, cuando
ordenamiento jurdico, esta norma organizadora es la se pregunta "De quin recibe el rey sus poderes? De la
Constitucin, a la cual el resto del ordenamiento jurdico constitucin. De quin los pares? De la constitucin. de
debe adecuarse. Citando a Snchez Agesta, podemos quin los diputados? De la constitucin En qu punto
afirmar que la Constitucin es el fundamento sobre el que se han de colocar para cambiar la constitucin? Una
se levanta el ordenamiento jurdico. Es "la premisa mayor de dos: o son impotentes sus esfuerzos contra la Carta
de que las leyes derivan sus conclusiones; la Constitucin Fundamental, que contina estando depositada en sus
es la fuente y las leyes el aRua que rorre po,. el rOl/ce. manos. y entonces continan operando en su nombre, o
Aquella el tronco y stas las ramas y las hojas que viven ellos pueden camhiar la carta, y en este caso la ley en
de sus savia."568 virtud de la cual ellos existan (como funcionarios), no
Este principio de orden institucional en la legislacin data existe ya, y ellos mismos se nulifican. Al destruir la carta
desde antiguo: ya Aristteles en "La Poltica" afirmaba se destruyen a s mismos "m
que "Aho/"{( hien. la ConstitucilI es el ordenamiento de El positivismo es ms radical an en su concepcin al
la ciudad con respecto a sus diversas magistraturas y afirmar la estructura de la "pirmide jurdica", situando a
sealadamente la suprema entre todas"569 la Carta Fundamental en el tope de la misma. Afirma Hans
A esta idea la llamaremos principio de Supremaca Kelsen que la soberana es una propiedad del orden jurdico;
Constitucional, la que definiremos con Guzmn, como el esta propiedad supone que existe un orden supremo, cuya
principio en virtud del cual todas las normas jurdicas vigencia no sea derivable de ningn otro orden superior
que se dicten deben subordinarse a la ley inmediatamente que no sea la norma fundamental de la que desciende
superior y a la Constitucin'70 por grados el resto del orden jurdico57J La concepcin
Como dice Bidart, "decir que la constitucin tiene jerrquica de las normas componentes del sistema jurdico.
supremaca alcanza dos significados posihles: a) con cuya cspide -o si se prefiere, cuyo pedestal- pertenece a
lino queremos a.firmar que la constitucin material es la la Ley Fundamental, calificada as porque de ella arranca
base o./illldalllento que da efectividad y.!ullcionomiento la validez del resto del ordenamiento preceptivo, pues "el
al orden jurdico-poltico de un estado; y h) con otro, grado superior de derecho positivo es la Constitucin en
adosado a la tipoloRa de constitucin formal, se seala el sentido material de la palabra "174
que por estar revestida de supraleRalidad y supremaca. la

(568) Stl/che: Agresta, Luis. "TRATADO DE DERECHO POLTlCO",195I, (571) Germll/ Bidart Campos. COMPENDIO DE DE
.([I/orial Ediar, BI/eno.\' Aires, 2004
(569) Aristteles. "LA POLfTlCA", Editorial Pal/americal/a, Uh,." t, Ctp. IV (572) AIl'Xis de Toqllel'i"e, "lA DEMOCRACIA EN AMRICA", cit. por Garca
(570) GI/;mtll seala qlle dicl1l1 Ilocirl/ es aplicahle a toda COllstitucin. Pe/ayo, 01'. ClT. ptg 35
"il/dependiellle de si bta es e,H.,.;ta, cOl/.\IIeflldil/aria, dispena o l/ica". (573) Malllle/ Carda Pe/ayo. 01'. ClT. Pg 36 Y lOO
Rojas S" GOIl:alo y otros "DERECHO POUTlCO, APUNTES DE CLASES (574) Hal1.~ KeI,\'fl/, TUJRIA PURA DEL DERECHO. Editorial EUDEBA, Bl/fllOS
DE JAIME GUZMN ERRIZURIZ" .. 19n. Ptg, 162 r 167 Aires, IIndrima edicin, 1973, ptg, 147

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As, para actuar conforme al ordenamiento jurdico y De fiscalizacin. sta la realiza la Cmara de
no acarrear las responsabilidades y sanciones que ste Diputados en cuanto rgano poltico-legislativo,
contempla, toda norma y todo acto debe ajustarse y y tiende a evitar el abuso de la Autoridad.
subordinarse a lo que la Constitucin prescribe.
2. Mecanismos de control Jurdico. En este mbito debemcs,
6.2. MECANISMOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL a su vez, subdistinguir aquellos de carcter preventi\o
de aquellos de naturaleza represiva, dependiendo de si
No siempre se mantiene la lgica expuesta arriba. La realidad operan antes o despus de que la norma o acto nace a
demuestra que este principio colisiona con otros elementos la vida del derecho:
del sistema jurdico. De este modo, las acciones y las
normas que contravienen a la Carta Fundamental adolecen Preventivos. Son los que hacen que la norma
de un vicio: la inconstitucionalidad. Sidart lo define como inconstitucional no nazca a la vida del derecho. En
"el vicio o defecto que exhihe toda norma y todo acto nuestro orden jurdico son dos los rganos llamados
infraconstitucionales, por accill lt omisill, que violan a velar preventivamente por la constitucionalidad
tal constitucin formal, directa o indirectamente"m de las normas, que son los que siguen:
Para evitar estas anomalas del sistema normativo, existen
ciertos mecanismos en el orden jurdico que protegen a. Contralora General de la Repblica. No obstante
el principio de constitucionalidad. Estas herramientas no ser objeto de anlisis de este texto, sealarenos
son llamadas por la doctrina "mecanismos de control que la CGR es un organismo autnomo que tiene a
de la supremaca constitucional", y se pueden clasificar su cargo el control tcnico de la constitucionalid~)d
de la siguiente forma, siguiendo la estructura de Jaime de los decretos con fuerza de ley, decretos ce
Guzmn. 576 : otra naturaleza -promulgatorios de leyes y
reformas constitucionales, supremos, simp,e:>,
1. Mecanismos de control Poltico, entendindose por tales etc.-, reglamentos e instrucciones, y en general,
los que no producen efectos jurdicos. Ellos son: de "los actos de la Administracin", de acuerdo
con los artculos 98 y 99 de la CPR, mediante
De opinin pblica. Son los juicios emitidos el acto administrativo denominado "Toma de
por la comunidad y la crtica de esta a la ges- Razn".
tin del Mandatario cuando se transgrede la b. Tribunal Constitucional. Este es un organismo
Constitucin autnomo tcnico-poltico que controla la
De valor moral, como ejemplo de esto encontramos constitucionalidad de las leyes interpretativas de la
el juramento que se les toma a las altas magistratu- Constitucin, leyes orgnicas constitucionales. de
ras de respetar. cumplir y hacer cumplir fielmente la tramitacin de las leyes y decretos con fuerza <.le
la Constitucin y a las leyes. ley, como asimismo de los decretos o resoluciones
del Presidente de la Repblica que la Contralora
haya representado por inconstitucionales, en d
caso del artculo 93 N 9 de la CPR.
(575) Germln Bidart Campos. I.A INTERPRETACIN Y EL CONTROL
CONSTITUCIONAL. or. ClT Plfi. 7l)
(576) GOIl~(/lo Rojeu S., y otros, editores. OP. CIT. Plfi 163 v ss.

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c. Los Tribunales Ordinarios y las Cortes de por inconstitucionalidad, establecido en la


Apelaciones por medio de las acciones cautelares Carta en el artculo 93 nU 6 y 7, ante el tribunal
ante casos de amenaza de conculcacin de constitucional.
derechos o garantas constitucionales, como Al referirnos a este tipo de acciones hablamos
ocurre, por ejemplo, con los recursos de amparo de los recursos que se pueden interponer ante los
y proteccin deducidos por amenaza, o por las tribunales para dejar sin efecto una ley o un aspecto
medidas cautelares aprobadas por los juzgados de ella que contradice a la Constitucin.
de letras en el curso de una accin emanada por
amenazas a la constitucionalidad. 6.3. LA EXPERIENCIA ANGLOSAJONA.

Los mecanismos de control sancionatorio o El control constitucional ex post se origina en los pases
represivo, a su vez, son los que operan una vez anglosajones. Coinciden los autores en que el primer
que el acto inconstitucional ha ocurrido, y en antecedente remoto del principio se halla en la Inglaterra
nuestro medio se clasifican a su vez en: de los Tudor, en el siglo XVI. En la poca, las prerrogativas
respecto de a quin le corresponda la administracin
a. Sancionatorios administrativas, que conducen de la interpretacin de la constitucionalidad eran tres:
a la supresin del cargo o prdida de la autoridad o le corresponda al Monarca, o al Parlamento o a los
poltica de acuerdo a las normas administrativas, Tribunales de Justicia. En este contexto nace la tesis del
por la va del sumario administrativo o la acusacin juez Sir Edward Cake, quien seala que el derecho supremo
constitucional. y sus bases se encuentran en el "Common Law", nacido
de la jurisprudencia de las Cortes de Justicia y, por ende,
b. Sancionatorios Judiciales, por intermedio de el poder del monarca y del parlamento no constituye un
las acciones y sanciones desplegadas por las ilimitado poder discrecional.
partes o de oficio por los juzgados de letras o Dicho pronunciamiento se produce en el siguiente contexto:
por las Cortes de Apelaciones. Tales sanciones Thomas Bonham, mdico residente en Londres, haba
conllevan de orden civil, como por ejemplo, ejercido la profesin sin la autorizacin del Real Colegio de
indemnizaciones de perjuicios, nulidad de derecho Mdicos de Londres, razn por la que tal institucin haba
pblico de las acciones ejecutadas contrariando sancionado al profesional con arresto y multa. Bonham
la Constitucin, o por medio de las acciones recurri ante el Juez Cake, aduciendo que la Common
cautelares constitucionales, una vez que el acto Law impeda al mismo rgano -en este caso el Colegio
inconstitucional ha ocurrido, y la reparacin Mdico- ser juez y parte.
del imperio del derecho es producida por la va Esta decisin judicial se da en el contexto del reinado de
de sentencia de la Corte, como ocurre con los Jacobo 1, quien pretenda establecer que sera traicin
recursos de amparo y proteccin. subyugar el poder del Rey bajo el mandato de la ley. As,
ante tal cuestionamiento, el juez Cake resolvi en 1628

(577) Bidart .ve/iala que el texto que .ve le l/trihuye al Jue~ Coke seliala que "se
(/.viell!ll ell Ilue.l"lro.v Iihro.\' quell I/Il/cho.l' ('aso.l' el Cnmmofl Law habrde

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Posteriormente el principio se extendi hasta los Estados 7. PRINCIPIOS DEL CONSTITUCIONALISMO MO-
Unidos, y su concrecin lleg a principios del siglo XIX. DERNO Y PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
Si bien la Constitucin de dicho pas no contempla un FUNDAMENTALES
recurso de inaplicabilidad como lo conocemos en Chile, la
jurisprudencia ha sido eficiente, y ms an, poderossima, Para algunos autores, como Bidart Campos, lo que
en torno de la defensa constitucional. caracteriza al constitucionalismo es, ms que el hecho de que
La seccin 2a del artculo 3" de dicha Carta seala que "el la Constitucin est o no en un Cdigo nico o escrito, es que
Poder Judicial se extender a todos los casos. ya dejusticia. la Carta est "en un solo cuerpo normativo, en un documemo
ya de equidad, previstos en esta constitucin, en las leyes unitario".579 En consecuencia el constitucionalismo se sustenta
de los Estados Unidos v en los tratados celebrados" . Por en una serie de principios.
su parte, el art. 6 seccin 2a dispone que "la presente Dichos principios son aquellos que toda constitucin
Constitucin. las leyes de los Estados Unido.\' que en su que adhiera a la idea de un Estado de Derecho no puede dejar
consecuencia se dicten, y todos los tratados hechos (...) de mantener: estos son los que denominaremos "principios
bajo su autoridad sern segn la Suprema Ley del Pa; constitucionales fundamentales", los que a nuestro juicio marcan
a ella debern los jueces de cada Estado cOI!formar sus la diferencia entre una Constitucin adecuada con los principios
actos". de una sociedad libre sustentada en el Estado de Derecho:
Estos textos sirvieron de fundamento, en el ao 1803, al
Presidente de la Corte Suprema de EE.UU., John Marshall, 1. La Constitucin es concebida como un estatuto de
para fallar en el histrico juicio Marbury VS. Madison lo garantas para el ciudadano frente al Estado, pues detine
que sigue: "No hay medio entre estas dos alternativas: o el rol del Estado, lo limita y reconoce una serie de derechos
la Constitucin es una ley superior y soberana imposible ciudadanos y establece los mecanismos de defensa de tales
de alterar por los procedimientos ordinarios, o est garantas.
al mismo nivel que los actos legislativos propiamente 2. La Carta generalmente responde a dos principios: rigidez
dichos y, como estos actos. puede ser cambiada cuando y escrituracin, salvo en los casos consuetudinarios, como
el legislador lo quiera. Si lo primero es verdadero, un el del Reino Unido.
acto legislativo contrario a la constitucin no es una ley. 3. Implica un reparto de competencias de las funciones
Si lo segundo, entonces las Constituciones escritas son del Estado, lo que genera el principio del rgano o
absurdas tentativas por parte del Pueblo para limitar un Institucin. El titular de un cuerpo pblico no tiene el
poder que es ilimitado por naturale:a".m poder por s. En un estado de derecho las potestades no
son personales, sino que corresponden a la institucin
u rgano a la que representan, como representantes del
Estado
4. El imperio de la legalidad o de la Jerarqua de las Normas
Jurdicas constituye el nacimiento del estado de Derecho.
con/rolar leyes del parlamen/o, .I' a/fil//1a" \'ece.\jll~gar que .I'on ah"olu/{/lIlcnte
. .. .
c' (I/allao 1/1/(/ ley c/el parlamento e.l' conlraria al sen/ido
c01l1/n r a la ra~n, repugnan/e o de impo,\'ihle aplicacin, el C0111111011
lal\' dehe controlar v declarar nula dic/a lev" Germn Rielan c.. I"A
INTERPRETAClN" y EL CONTROL CON,~TlTUClONALES EN LA
JURISlJlCClN CONSTITUCIONAL, OP. crr p.:. 40 (579) Germn Biclart Campos. HISTORIA POLlTICA y CONSTITUCIONAL
(57,'?) Es/':I'l'~ Ga~ml/ri, Carlos, OP. ClT., Pcg 344 ARGENTINA, Buenos Aires: Sociedad Annima Editora. 1976, Pg. 34

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define y la estructura. As, podemos sealar la estructura necesario: ni ms, ni menos. Obviamente, definir qu constituye esto
de las normas jurdicas. es un asunto discutible y en ningn caso meramente terico.
5. El constitucionalismo clsico, finalmente, considera que el Sin embargo hay acuerdo en ciertos elementos esenciales que,
soberano es el pueblo o la nacin, pero en ningn caso de acuerdo con la doctrina. no pueden dejarse de lado en una
el monarca. Como consecuencia directa de la forma de Constitucin:
estado de derecho, la leyes la que rige al soberano.
6. Como es una expresin de la Soberana del Estado, la 1. Bases de la Institucionalidad o prembulo: parte
Constitucin no puede dejar de quedar subordinada a programtica de la Constitucin.
los lmites propios de la soberana: de esta manera. no se La teora de qu se debe hacer con el poder del Estado,
concibe una Carta Fundamental que no consagre el respeto y con sus componentes, generalmente no sera respetado
a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza si la Constitucin no adopta compromisos con ciertos
humana. principios. As, las Bases de la blstitucionalidad son las
Se sostiene que las diferencias entre las Constituciones que determinan los principios conceptuales y filosficos
medievales y las Cartas propias del constitucionalismo que inspiran a la Constitucin,
moderno difieren en dos aspectos: A nuestro juicio, resulta deseable para que la Constitucin
sea algo ms que un conjunto de declaraciones de buenas
Las primeras eran cartas otorgadas por el gobernante o intenciones, que ella conste de ciertos elementos o
seor. Las constituciones modernas no son una concesin. mecanismos que permitan la defensa de estos principios:
sino un derecho emanado de la soberana del pueblo o ellos son los,llamados recursos constitucionales.
de la nacin, dependiendo del concepto que se siga. Otras constituciones incluyen un prembulo, sin articulado,
Las cartas del medioevo no contemplaban el principio el cual puede ser ms o menos extenso, que se dedica a
de igualdad de derechos, sino que slo consagraban describir las circunstancias de su promulgacin y los rasgos
derechos para distintas castas o grupos. Las constituciones del ideal de derecho que propone. La Constitucin chilena,
modernas, en cambio recogen el principio aristotlico de acuerdo con las Actas de la Comisin Constituyente, tiene
de la igualdad ante la ley o isonoma. un articulado que le permite dar validez a los principios
ante los tribunales, pudiendo invocarlos ante ellos.
8. CONTENIDO DE LA CONSTITUCION 2. La enunciacin de los derechos de las personas, los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza
Qu contiene una Constitucin? Una primera respuesta, humana y que le ponen lmite al poder estataL
basada en el positivismo, seala que ella contiene lo que el Estos derechos pueden ser:
constituyente seala expresamente. Ello nos bastara si la
Constitucin fuera solamente derecho, pero ya sabemos que no a. derechos stricto sensu, Segn Guzmn, son facultades
es as. que para que su titular pueda ejercerlas slo se requiere
De esta manera, y para responder adecuadamente a esta que un tercero, sea ste particular o Autoridad, no se lo
pregunta. debemos sealar que no siempre el Constituyente imoidaoco " . .. .
iracional los elementos que son le son exigibles al Estado siempre y a todo evento.
procedentes en la Carta Fundamental, pues ellos corresponden
a aspectos que debieran encontrarse en otros cuerpos legales.
La lgica de una constitucin sana es que ella posea lo justo y lo

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b. pretensiones sociales, que son aquellos derechos o Los chilenos, de acuerdo con la Constitucin, tienen el
garantas que dependen de la capacidad econmica de deber fundamental de honrar a la patria, de defender su
la Sociedad.* soberana y de contribuir a preservar la seguridad nacional
y los valores esenciales de la tradicin chilena. De esta
Parte importante de la doctrina moderna seala la existen- forma, el servicio militar y dems cargas personales que
cia de una clasificacin de los derechos fundamentales imponga la ley son obligatorios en los trminos y form.ts
en torno a distintos grados o generaciones. De esta que sta determine. En este mismo sentido, los chilenos en
manera sealan que existen garantas pertenecientes estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los
a una primera generacin de derechos, consistentes Registros Militares, si no estn legalmente exceptuados.
en aquellos que se refieren a la vida y las garantas
polticas y sociales de los ciudadanos, el derecho a 4 Generacin, Estructura y Funcionamiento de los diversos
la libertad, a la propiedad, a la seguridad, a resistir la rganos llamados a ejercer las funciones del Estado: parte
opresin, el libre ejercicio de los Derechos Naturales, orgnica de la Carta.
la libertad de palabra y de imprenta. Otros, de segunda Esto tiene por objeto establecer la competencia de cada
generacin, que se refieren a los derechos sociales y rgano y funcin del Estado, y determinar los lmites de
econmicos, y todos los relacionados con la posibilidad cada uno de ellos.
de la sociedad de mejorar sus condiciones de vida, Por ejemplo, el artculo 76 de nuestra Constitucin establece
en lo econmico y en lo cultural. Unos terceros, o de que la facultad de conocer de las causas civiles y criminales,
tercera generacin, consisten en derechos colectivos, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
de libertades comunitarias o de bienes comunes exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni
supuestamente transfronterizos. Por ejemplo, el derecho el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en
a la libre determinacin de los pueblos, los derechos de caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas
las minoras tnicas, de los trabajadores y las trabajadoras pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus
inmigrantes a condiciones de vida dignas, el derecho a resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos, con lo
vivir en un medio ambiente no contaminado, etc. 5XO cual le prohbe al Presidente y al Congreso atribuir~e
funciones judiciales, las que le son expresamente dadas a
3. Deberes del Estado. los Tribunales.
Esto es discutido, pues por regla general son letra muerta.
Por ejemplo, el deber de Honrar a la Patria. La Constitucin 5. Mecanismos de Reforma Constitucional.
chilena no lo contempla, pero s establece otros deberes No hay constitucin que no los contenga, a menos que sea
como, por ejemplo, el que todo habitante de la Repblica irreformable.
debe respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
6. Articulados Transitorios.
(*) Ver GOII'alo Ro;as Snchez y otros. Editores OP. CIT., pg./48 Generalmente con numeracin o articulados separados.
(580) Se ha propuesto aln IIna cl/arta generacin de derechos humanos. En es/a Tienen oor obieto oreoarar la nl~na vial"nri~ el/" b tni<:IT1<'
categona ,~e l1an quendo introdUCir pretens/(lIles -mas que aerec/lOs- ae
ciertos ,~e('/ores o grupos sociales: "derecllO,\' repmd/lc/il'<ls" -en/re y regular la situacin intermedia entre la plena vigen;ia
el/os 1'1 derecho al ahor/o lihre y .whsidiado por el Es/ado- derechos y la promulgacin. Ejemplo de ello lo encontramos en la
de los 1IOmosexuale,~, etctera, Tamhin se ine/uven derechos de seres no Constitucin de Chile de 1980, que posee 34 artcuios
hUlllanos -animales, de 111 n/llurale~{/-, mll/lJue en sumismu denolllinucin
contradicen la d(finicin de derechos humllnos. que rigieron en propiedad hasta el JO de marzo de 1990 y

320 321 '",


MANUAL DERECHO POLlTICO, SOCIEDAD y ESTADO MARCELO BRUNET BRUCE

20 artculos que regulan las reformas efectuadas en ao la realiza la Corte debe reconocer que la suya es la ltima
2005. palabra sobre el punto el derecho vigente (...) Otra interpretacin
Por qu existen artculos transitorios en una Constitucin? ya no versa exclusiva ni directamente sobre normas de la
Porque la regla general es que no hay constituciones Constitucin, sino sobre la relacin que con ellas tienen normas
que se generen en estados de tranqui I idad. Los quiebres injraconstitucionales". En este segundo caso, ser negativa,
institucionales, que generan reformas constitucionales, cuando tenga por objeto declarar la inconstitucionalidad de dicha
usualmente nacen de crisis institucionales. As lo demuestra norma o acto, y positiva cuando la confrontacin con la norma
la historia constitucional mundial, y en este mismo sentido constitucional declara la inexistencia de inconstitucionalidad,
la trayectoria constitucional chilena es un buen ejemplo. encontrando una solucin armnica entre ambos textos. 586
Asimismo, la norma jurdica puede ser interpretada sistmica
9. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL o literalmente. Zapata dice que en la interpretacin de las normas
jurdicas, al igual que en el caso de las obras de arte, "en uno
Interpretar significa, segn describe Ziul, "dotar de y otro caso, existirn quienes prefieran el sentido objetiva y
significado a ciertas cosas, signos,frmulas o acontecimientos", quienes prioricen, ms bien, la intencin del autor"587,
pasando "del lenguaje simhlico allengltaje sign(ficativo."sK' En La interpretacin constitucional presenta, a nuestro juicio,
el plano constitucional. la interpretacin constitucional significa dos grandes problemas: el primero, se refiere a cul es la lgica
descubrir el genuino contenido y alcance de las palabras vertidas en la que se debe interpretar las normas, y el segundo, a si hay
en la Carta Fundamental. Como seala ngela Vivanco, consiste distincin entre las normas constitucionales y las legales en
en "el acto de desentraar el sentido del texto o norma"5K2 cuanto a su lectura.
para, como seala Alessandri, "adaptar la norma legal a la Respecto de la interpretacin del derecho en trminos
prctica"m genricos, se puede pensar en la norma como susceptible de un
Rubio L10rente dice que "el prohlema de la interpretacin mero anlisis lgico o como un proceso absolutamente poltico.
es el ms relevante de la Teora del Estado".5R~ Dicho problema Para los primeros, los que siguen lo que Zapata denomina
es extensivo a todo el ordenamiento jurdico: toda norma es "exgesis ingenua", la interpretacin jurdica no sera otra cosa
susceptible de interpretacin. Alessandri. con quien coincidimos, sino que un proceso lgico, "sometido a normas preestablecidas
seala que "no slo se interpretan las normas oscuras sino y de fcil aplicacin". Laurent seala que para esta escuela "los
tambin las claras", pues "si la aplicacin de la norma, por cdigos no dejan nada al arbitrio del intrprete (...) No existe
prstina que sea, implica una labor intelectual para resolver el incertidumbre pues el derecho est escrito en textos autnticos".~88
caso en particular (...), resulta evidente que no se puede aplicar Para los segundos, aquellos que consideran a la norma como un
la norma sin su previa interpretacirll. "5K5 objeto de interpretacin poltica, la interpretacin no es sino el
Como seala Bidart, en el caso de la interpretacin reflejo de los intereses de su intrprete.~9
constitucional, ella tiene dos fases: "una interpretacin recae
directamente en las normas de la constitucin formal, y cuando
.
I
(586) Germn Bidar! Campos. LA INTERPRETACiN Y EL CONTROL
CONSTITUCIONALES EN LA JURISDICCiN CONSTIT
(581 Ziult. OP, CIT Pt . 'ag.
(582) Angela Vivanco .. OP. CIT. Pg, 409 (587) Patricio Zapata Larrain, LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
(583) Arturo Alessandri, Man/lel Smnarril'{/ v Antonio Vodnovic. DERECI/O CONSTITUCIONAL, PARTE GENERAL. Biblioteca Americana, Universidad
CIVIL. Tomo l. Parte General, Editorial Nacimiento, 1947, pg. 191 Nacional Andrs Bello. Santiago, 2002. Pg. 23
(584) Citado en Ziult, OP. CIT. Pg. 35 (588) Citado en Pacheco, Mximo. OP. CIT. Pg. 381
(585) Ale~~(/l1dri y ofro~, OP. CIT. Pg, 191 (589) Zapara. OP. CIT. Pg. 23
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Coincidimos con Zapata en cuanto a que ambas tesis "adems del texto escrito (...) de la totalidad del articulaao,
deben ser descartadas. Tanto la voluntad del legislador como la hay que tomar en cuenta el espritu (o filosofa polftica,
voluntad del intrprete se prestan para arbitrariedades. Creemos o ideologa) de la Constitucin, y la raz histrica; hay
que la interpretacin como fenmeno poltico y jurdico supone la tambin principios y valores; los silencios (equiparables
revisin de los variados elementos volitivos que el sistema permite, a las lagunas o carencia histrica de normas) deben
con el fin de desentraar la solucin al problema concreto. muchas veces ser interpretados a tenor de:lo dicho en
La manera en la que el ordenamiento jurdico decide los subincisos anteriores para facilitar su integracin o
interpretar los preceptos constitucionales en relacin al resto de cobertura de las lagunas"S94
las