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LIBRO DE SOCIOLOGIA ELABORADO POR EL LIC. JOSE FERNADEZ EN LA GESTION 2017.

CBH COCHABAMBA
SOCIOLOGIA JURIDICA

LIBRO DE SISTEMATIZACION HISTORICA Y EVOLUTIVA DE LA SOCIOLOGIA, LA


SOCIOLOGIA JURIDICA Y LA SOCIOLGIA CRIMINAL

TEMA 1: LA SOCIOLOGA JURDICA EN LA EDAD ANTIGUA, EDAD MEDIA Y


EDAD CONTEMPORNEA.

Conceptos
La sociologa del derecho puede ser definida con sencillez y amplitud a travs de la interconexin de los
dos trminos de su nomenclatura: la sociologa jurdica se ocupa de la influencia de los factores sociales en
el derecho y de la incidencia que ste tiene, a su vez, en la sociedad; la mutua interdependencia de lo social
y lo jurdico. El Dr. Garca San Miguel, ha indicado dentro de esta perspectiva dos campos de la
investigacin sociolgica-jurdica: El problema gentico del Derecho y la accin causal del derecho".
Tambin L. M. Friedman, uno de los macro socilogos jurdicos de nuestra poca, aluda a estos dos
grandes campos de la sociologa del derecho: "Las fuerzas sociales que producen o influyen en el derecho"
y lo que llamaba "el impacto del derecho".
La visin de Bifronte de R. Treves sobre sociologa del derecho: una sociologa jurdica compuesta de dos
partes conectadas y complementarias : la individualizacin del derecho en la sociedad, que presenta el
derecho dentro de la sociedad, y la individualizacin de la sociedad y la accin social en el derecho, que
presenta la sociedad para el derecho. Como bien dice el socilogo del derecho italiano, los orgenes de la
sociologa jurdica cabe encontrarlas tanto en la aproximacin al derecho desde los estudios sociolgicos;
como en la aproximacin a los factores sociales dado el estudio del Derecho.
Por lo que he ledo y lo que hablan libros de sociologa, filosofa del derecho, y sociologa del derecho en
esta ltima viendo su proceso histrico, puedo decir que: En una ciencia social en gestacin, de orgenes
cercanos, que ha tenido recientemente un gran desarrollo temtico y metodolgico es mejor no definir a
grandes rasgos, que es lo que han hecho los autores que he citado anteriormente.
El avance en los mtodos de compresin y en los nuevos temas hara pronto insuficiente una definicin
minuciosa. Por otro lado podra dar una definicin un tanto ambigua la cual sera, La Sociologa Del
Derecho: Que hace del Derecho su tema de investigacin sociolgica; esto sera los
pequeos grupos y sistemas de notacin.
La finalidad que busca stas, es el significado del Derecho en la sociedad global o la descripcin de
sus procesos internos, o de ambas cosas a la vez.
1.2.- Pensamiento Sociolgico en Edad Antigua. En este periodo Julio Romero, nos indica: Las primeras
tomas de conciencia de las realidades sociales tienen lugar en los siglos VI-V antes de Jesucristo en Grecia.
Las civilizaciones orientales pre-helnicas no conocieron una reflexin social crtica (una excepcin
importante: la civilizacin china).
A) Antes de Platn (siglo V, antes de J. C.): Los primeros pensadores sociales fueron los sofistas:
Protgoras, Gorgias, Hipias, Prdico, etc. que ensearon en Atenas a finales del siglo V a. de J. C.
Conocemos sus tesis por las narraciones qu de ellas hicieron sus antagonistas (en especial Platn y
Aristfanes). El arte ms sublime que se vanagloria de ensear era el de la "virtud poltica", es decir, el arte
de vivir en la ciudad (polis). El teln de fondo de su predicacin es un humanismo cultural, que rehsa toda
trascendencia: "Yo no puedo saber si los dioses son o no son" deca Protgoras. Por su parte, los sofistas
desconfiaron de las costumbres y de las tradiciones, pusieron y volvieron a poner en entredicho el orden
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social de la ciudad, considerando que as liberaban al individuo de la opresin del grupo. Ningn proceder
les pareca bastante duro para estigmatizar la esclavitud, la pobreza de espritu de los nacionalistas, la
jerarqua social tradicional y el carcter artificial y a veces ilcito de la ley.
B) SOCRATES (470-399, antes de J. C.): Esta notabilidad filosfica innegable ejerci un influjo
sobradamente poderoso para inquietar el orden establecido (Se considera el primero que discurri sobre el
arte de vivir) "Fue tambin el primer filsofo condenado a muerte que sufri su pena", (nos recuerda
Digenes Laercio). Individualista furioso con los sofistas, pero sin duda ms sincero, incluso murindose
de hambre, jams supo lisonjear. Mereci indudablemente el famoso perfil de Aristfanes (La nubes): "Te
engallas y lanzas miradas desdeosas". Es indudable que las crticas de Scrates como las de los sofistas
despertaron el pensamiento social de Platn.
C) PLATON (428-348, antes de J. C.): La existencia de Platn se identifica por una actividad poltica y
socialmente substancial. Pertenece a la nobleza ateniense y su primer maestro fue el filsofo Crtilo,
discpulo de Herclito quien parece haberse ocupado de la lingstica (el dilogo de Platn sobre los
orgenes del lenguaje lo pone en escena; de ah el ttulo que se le ha dado: "Crtilo"). Discpulo de Scrates,
el joven Platn se sinti atrado sin duda por la tesis de ste sobre la relevancia para el gobierno de la
Ciudad, de representar con el principio de las aptitudes la raz igualitaria, preciada como la fuente de los
sufrimientos atenienses. Aunque todos los dilogos de Platn reflejan sus preocupaciones polticas y
sociales, tres textos deben retener principalmente nuestra atencin: "La Repblica" (donde describe su ideal
poltico). "La Poltica" (sobre el arte de gobernar) y "Las Leyes" (donde describe con ms realismo que en
"La Repblica", lo que debera ser el nuevo Estado).
En esa lnea, la Sociologa Poltica de Platn arranca de una intencin teraputica: la Ciudad est enferma,
y sus desdichas pesan sobre la suerte de los ciudadanos. Para protegerla, Platn pondera un Estado
aristocrtico y utilitario, administrado por los filsofos, que son los nicos adecuados en lo que concierne a
las cosas humanas. El anlisis platnico, que, flucta entre el idealismo ms insano y el realismo ms
crudo, es una aglomeracin de ejemplos, de descripciones, de tesis cuyo actualismo sorprende al lector
licencioso. Desde el punto de vista puramente sociolgico, Platn tiene propensin a tratar a la sociedad
como si fuese un gigantesco individuo. De ello resulta un organismo y un funcionalismo que, ciertamente,
no se le ha dejado de reprochar.
D) ARISTOTELES.- (384-322, antes de J. C.): No fue como Platn, un apasionado de la poltica. Era un
hombre de estudio, un amante de la "Torre de marfil". Hay que precisar que Aristteles no era originario de
Atenas, sino de Estagira. Por lo tanto, en Atenas se le consideraba como un "meteco", del que se
desconfiaba, tanto ms cuanto que se saba las amistades que tena en la Corte de Macedonia
(fue profesor de Alejandro Magno). Ello explica que, cuando regres a Atenas en 335, no volviese a la
Academia (de la que haba sido discpulo en su mocedad), sino que funda una nueva Escuela: El Liceo. De
Aristteles nos permanecen, adems de sus grandes obras filosficas y enciclopdicas que no nos ataen
llanamente aqu, dos estudios de filosofa y moral: tica a Eudemo y tica a Nicmaco. Debemos
despuntar que innumerables de los temas que promovi han sido proseguidos por diferentes autores de los
tiempos modernos.
En contra de Platn, Aristteles pretende que la Ciudad no debe ser una oquedad constituida con miras a un
trabajo perfecto de su agregado. Sin embargo, para Aristteles la unidad econmica es la familia (agrcola).
Esta produce para su consumo e intercambia los excedentes en vista tambin de su consumo. Clula social
por excelencia, la familia (que, adems llena unas funciones educativas importantes: Educacin, por el jefe
de familia, de las mujeres y los nios, que son "almas imperfectas") excluye la idea de todo trabajo libre (de
todo asalariado).
La familia envoltura su marcha en la esclavitud, con el poder absoluto del amo sobre el esclavo, que es
considerado como una herramienta viviente (Aristteles prev que el esclavo disipar toda utilidad cuando
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se establezca el progreso tcnico; o como expresa de una forma particularmente grfica, "cuando los telares
tejan por s solos". Sin embargo, cuando se incumbe la sociedad considerada en su conjunto, Aristteles la
ve, todava ms que Platn, como un ser vivo que nace, se desarrolla y muere (organicismo).
Pasa revista (igual que Platn en "La Repblica") a los principales regmenes y su anlisis, ha llegado a ser
un clsico.
Empero, la democracia es el gobierno de la Ciudad por los hombres libres; es un rgimen caracterizado por
la libertad y la igualdad. Pero hay que distinguir entre la democracia en la cual la "Ley" est por encima de
los intereses particulares (concepcin del Estado) y el rgimen en que la multitud, con sus votos cambiantes
y contradictorios, impide la realizacin del Estado, rgimen que tiende hacia la "demagogia". Aun cuando,
la oligarqua es el gobierno de un nmero de ricos reducido; engendra la desigualdad de fortunas y la
injusticia social. No obstante, la monarqua es la culminacin de la oligarqua, cuando la riqueza y el poder
estn concentrados en uno solo. Aristteles no expresa su predileccin poltica; cree que los regmenes
dependen de los temples. Adems, cree que la permuta es la condicin misma de la vida de
las sociedades (como de la vida de los seres vivientes).
La mesura social puede romperse cuando existe la hipertrofia de una parte del grupo, o cuando
la demografa se hace demasiado elemental. Hay que imprimir que los antiguos estuvieron obsesionados
por esta debilidad, una concentracin, una explosin demogrfica excesivamente grande acarrea,
fatalmente disturbios y sediciones (sin contar con los graves problemas econmicos que engendra).
Inmediatamente de Aristteles, sus sucesores no hicieron apenas nada ms que utilizar las tesis de los
grandes maestros. En consecuencia, fluctan entre las inquietudes preceptivas (es decir, que generan
pautas) del filsofo, y el proceso descriptivo, positivo de Aristteles ms contiguo a la concepcin actual de
la Sociologa.
Jean Duvignaud advierte lo siguiente: "Los romanos no tuvieron ningn pensador social, del mismo modo
que tampoco tuvieron ningn hombre de ciencia, ningn filsofo. Las ideas polticas y sociales que se
encuentran entre los historiadores y los moralistas latinos, como Cicern, Sneca, Tcito y Plinio, no hacen
ms que formular una reflexin popular. Roma no "pens "polticamente o sociolgicamente, sino que
"vivi" su poltica.
En efecto no hay que olvidar que fue en el marco del Imperio romano donde se gest, se fragu este
monumento gigantesco, considerado por unos como un objeto arqueolgico y por otros como una obra
maestra del espritu poltico, que se denomina "Derecho Romano".
Al sustituir el derecho tradicional de la Ciudad (el Derecho llamado "quiritario") por un derecho general,
destinado a aplicarse en todo un universo (el derecho llamado "Jus Gentiun"), los jurisconsultos romanos
pusieron fin al estrecho exclusivismo de la Ciudad antigua y abrieron el camino al mundo poltico
moderno".
1.3.- PENSAMIENTO SOCIOLGICO EN EDAD MEDIA.
1.3.1.-El Pensamiento Cristiano. El catolicismo aporta una concepcin histrica del ser humano. Los
dogmas del pecado, de la redencin y del juicio implicaban la nocin de una evolucin inalterable de la
humanidad, encontrada a la del tiempo cclico y del "eterno retorno" de la mayor parte de
los intelectuales antiguos:
San Agustn (354-430): Escribi en una poca particularmente agitada desde el punto de vista poltico: La
poca en que los "brbaros" irrumpen el Imperio romano de Occidente (ocupacin de Roma por el visigodo
Alarico, en 410). El derrumbe de esta ciudad, que durante tantos siglos haba subyugado el mundo, origin
innegablemente, una asonada profunda de las conciencias. Los filsofos se preguntaron a s mismos e
innumerables de ellos exhortaron causas religiosas. Cuantiosos ensayistas paganos enunciaron la idea de
que Roma haba fenecido porque haba dejado el culto de las divinidades tutelares y haba abierto su
espritu a una nueva fe (el cristianismo).
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San Agustn para reconocer a esta tesis, escribi, entre 412 y 426, "La ciudad de Dios": Que es una
oposicin entre el mundo pagano, descrito ideolgicamente y sociolgicamente, y el mundo cristiano.
Adems, opone la ciudad de los hombres, gobernada por los apetitos materiales, la violencia y el egosmo y
la ciudad de los ngeles que es "el amor a Dios llevado hasta el desprecio de uno mismo". La consideracin
de San Agustn es ante todo como filsofo y como religioso, especialmente en la crisis final del mundo
antiguo: es como dice Ortega y Gasset, la nica mente de la poca que sabe de la intimidad propia de
la persona moderna. El que se llame con asiduidad a San Agustn el gestor del hombre moderno y el primer
europeo, tiene su raz en esta visin nica que lo estacion en el lmite de dos pocas y a la vez en el
decidido comienzo de una de ellas.
Santo Toms de Aquino (1225-1274): Parejo a San Agustn, Santo Toms se inquieta ms de evidenciar el
cristianismo que de fundamentar la Sociologa o la Ciencia Poltica. En conjunto, sus ideas sociales estn
despojadas de Aristteles (Teora de una moral natural). En sntesis, el Estado tomista sera una especie de
Estado teocrtico moderado, que tolerara un poder temporal con la condicin expresa de que estuviera
sometido al poder espiritual. El problema de la oposicin entre lo espiritual y lo temporal quedar reflejado
en la gran lucha medioeval entre el Sacerdocio (el Papado) y el Imperio (de Alemania).
Para Santo Toms la ley es un precepto de la razn en orden al Bien Comn difundida por aquel que tiene
el pulcro de la comunidad. Concurren, segn Santo Toms tres especies de leyes: "eterna", "natural" y
"humana". La "ley eterna o divina" es la razn general del gobierno y de la ordenacin de todas las cosas,
existente en la mente divina. "La "ley natural" es la participacin de la ley eterna en los seres racionales.
Es comn a todos los pueblos, imborrable en el corazn del hombre, inmutable en sus primeros principios,
pero variable en los preceptos secundarios en cuanto requieran los casos particulares y excepcionales en
que tengan aplicacin. Por ltimo, la ley humana, es una norma racional que aplica los principios de la ley
natural a las situaciones concretas de la realidad social. Su dictacin corresponde a las necesidades de la
vida colectiva. Empero, la ley eterna aparece como el cimiento, el apoyo ltimo de todas las reglas. Puesto
que ella es "la razn del gobierno del Monarca Supremo, es preciso necesariamente que todas las razones
de gobernar que se encuentran en sus subordinados deriven de la ley eterna". Para Santo Toms,
apartndose de San Agustn, la sociedad y el Estado derivan de la naturaleza sociable del hombre.
1.3.2.-Los rabes: El representante ms ilustre del pensamiento poltico y sociolgico musulmn es Ibn
Jaldun (1332-1406). Despleg la idea de que la vida social es un fenmeno natural, de que las leyes y los
regmenes polticos dependen sobre todo del medio geogrfico y del clima y de que la evolucin de
las estructuras sociales, de carcter cclico se debe a diferencias psicolgicas entre las generaciones. Ibn
Jaldun no se orienta hacia ninguna Sociologa normativa (a diferencia de Platn).
En efecto, sus indagaciones y sus descripciones, que resultan relevantes para nosotros pese a cierto nmero
de inexactitudes, anuncian ya las indagaciones sociolgicas y la Sociologa comparada de los tiempos
actuales. Ibn Jaldun indaga los "factores profundos y generales de la evolucin histrica" y los revela sobre
todo en "la forma como cada pueblo provee a su subsistencia". Asiente tambin que "existen estrechas
relaciones entre la organizacin de la produccin, las estructuras sociales, las formas de la vida poltica, los
regmenes jurdicos, la psicologa y las ideologas, y de esta forma llega a "considerar todos los elementos
de la vida poltica e intelectual en funcin de la evolucin econmica".
1.3.3.- EL RENACIMIENTO. Sealemos como recordatorio los rasgos dinmicos esenciales de esta fase,
tan cardinal en Europa, de la historia del espritu humano y que nace en Italia a principios del siglo XV:
Curiosidad, certeza, sentido de la vida y de la totalidad, descubrimiento de nuevos horizontes,
redescubrimiento de la naturaleza y del placer que suministran los bienes materiales (menospreciados por
las teoras cristianas) nacimiento de un espritu crtico, la reforma, los grandes desvelamientos.
Estancaremos, escuetamente, la existencia de dos tendencias polticas: Una actitud normativa e idealizante
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a la manera de Platn y un punto de vista ms realista, ms empirista, como el que se esboza


en Maquiavelo.
a) Nicols Maquiavelo (1459-1527): Su existencia se despleg en un crculo dramtico (guerras de Italia).
El mismo libr un papel poltico substancial en Florencia hasta su retiro forzado a San Casciano donde
entre 1512 y 1520, subray su obra principal: "Discursos sobre la primera dcada de Tito Livio" (Teora del
Gobierno Constitucional, Republicano o Monrquico). Maquiavelo bosquej una teora del despotismo
ilustrado en El Prncipe (1513).Su idea principal es de que no puede haber buen gobierno sin un acuerdo,
previo, explcito, entre gobernantes y gobernados; es decir, en nuestro lenguaje moderno, sin un "pacto
constitucional". Maquiavelo extrae esta tesis de su observacin a la monarqua francesa. Con sus obras,
Maquiavelo estacion la filosofa poltica en su terreno, emancipado del dogmatismo y de los apriorismos
de la Edad Media cristiana. La observacin de los hechos sociales puede crearse de forma objetiva, sin
referencia a ningn criterio moral o religioso, y no hay qu buscar " valor" donde slo hay "hechos".b)
Toms Moro (1478-1555): Humanista, amigo de Erasmo el autor del "Elogio de la locura", fue decapitado
en 1535 por no haber querido reconocer la autoridad espiritual del Rey de Inglaterra (Enrique VIII). Fue
canonizado por la Iglesia. De sus obras, muy numerosas, la ms famosa es indudablemente "Utopa"
(1516), en la cual se compara la sociedad inglesa con la de un pas imaginario: La isla de Utopa.
Platonizado, Toms Moro describi el rgimen social y econmico de este Estado como
un socialismo idealista con la aplicacin sistemtica de las doctrinas de Platn: eliminacin de
la propiedad privada, todas las riquezas pertenecen al Estado, moderacin de la vida de los ciudadanos que
viven en comn, vilipendio por las riquezas, el comercio y lo que denominaramos modernamente,
la economa de mercado.
Polticamente, la isla de Utopa es una federacin democrtica establecida por Utopos, fundador y
legislador del Estado. Las leyes son poco numerosas y el objetivo perseguido por el legislador es la
felicidad de sus sbditos y la paz (el Estado no debe ser "una conspiracin de los ricos contra los pobres").
Puede ser enlazada a la ideologa platnica de Tomas Moro la de ciertos italianos, como Campanella (1568-
1639), quien pese a la poca tarda en que vivi es por completo un hombre del Renacimiento. El citado
autoralista describi en "La ciudad del sol" una Repblica teocrtica.
1.4.- PENSAMIENTO SOCIOLGICO EN EDAD CONTEMPORNEA .Julio Romero Soto Advierte
con relacin al a Edad Contempornea: "Este perodo es de intensa actividad intelectual; en l se realizan la
mayor parte de las promesas del Renacimiento. Otorgando, segn su posicin, la primaca a la razn, a la
experiencia o a los sentimientos, los pensadores polticos van a abordar progresivamente los principales
problemas que plantean la vida en sociedad y el desarrollo de las relaciones econmicas.
Unos son radicalmente pesimistas y creen que el hombre, malo por naturaleza, es un lobo para el hombre
(Hobbes); otros tienen fe en la naturaleza divina del hombre y dan muestras en materia de Sociologa, de
cierto escepticismo a propsito de lo que es verdad a un lado de los Pirineos y error en otros (Pascal); otros
son optimistas (Diderot) y elaboran la doctrina del derecho natural.
Tres nombres dominan este perodo: El del italiano Vico y los de los franceses Montesquieu y Rousseau.
1.4.1.-Precursores de la Sociologa Jurdica en los siglos XVII y XVIII:
A.-Thomas Hobbes (1588-1629): Discurre una construccin racional a la manera de la fsica de la
sociedad. Es partidario del absolutismo (toda revolucin es ilegtima), pero adversario del derecho divino.
El hombre no es altruista por naturaleza (un lobo entre lobos); pero el instinto de conservacin nos ensea a
renunciar al estado de guerra natural (ley de la selva) y a despojarnos a travs de un "pacto social"
(implcito), de algunos de nuestros derechos. De hecho, al no estar el hombre naturalmente inclinado a
respetar este pacto, es necesario que una voluntad lo obligue a obedecer la ley, a saber: un soberano
absoluto (tanto si se trata de un monarca como de un consejo de sabios). A este poder gigantesco del
Estado, que decide lo que es justo y lo que no lo es le da el nombre de "Leviatn".
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B.-Giambattista Vico (1688-1744): Su particularidad, reside haber proclamado la necesidad de las leyes
(que derivan de la naturaleza de las cosas y no de la voluntad caprichosa de los legisladores). Pero tambin
radica en haber considerado un mtodo extraordinariamente moderno de anlisis de la imaginacin
humana: lo ms seguro es que Homero no existi piensa Vico, pero los poemas homricos expresan cierto
estado de la conciencia humana (paso de la edad de los dioses a la de los hroes) y como tales constituyen
una primera materia que es preciso analizar para comprender lo que fue esa etapa.
De otro lado, posndose en la filologa y en el anlisis de los mitos asevera que todas las naciones, su
historia, sigue el mismo ritmo: todas pasan por una "Edad de dioses", una "Edad de hroes" y una "Edad de
hombres" antes de retornar a su barbarie primitiva. En la primera de estas edades la humanidad define ritos
y creencias y la estabilidad del grupo social queda garantizada por el temor a los dioses (Jpiter). En la
edad de los hroes, las familias estn reunidas en unas ciudades donde el poder pertenece al ms fuerte y a
los ms valerosos (aristocracia de los hroes), y la religin atempera los excesos de la fuerza. Por ltimo, en
la edad de los hombres las relaciones de derecho, determinadas por la razn se hacen universales y se
garantizan a s mismas, tanto por su racionalidad como por su eficacia. Toda nacin ha tenido sus "Corsi e
Ricorsi", y esta idea fundamental domina el pensamiento sobre todo en materia econmica en su obra
"Scienza Nuova". Para concluir digamos que la teora de los "ricorsi" anuncia el mtodo dialctico.

C.-Montesquieu (1689-1775): Naci en La Brede, en las proximidades de Burdeos. En sus viajes por Italia,
Pases Bajos e Inglaterra, por este ltimo pas concibi sus ideas polticas e histrico-jurdicas, cuya
expresin y sistematizacin culmin en su "Espritu de las Leyes" (1784). Montesquieu ataca el problema
de la ley en sus aspectos natural e histrico, demostrando que lo natural y lo positivo no son forzosamente
contradictorios en la legislacin sino correlativos.
Cada pueblo tiene el conjunto de leyes que consideren a su naturaleza histrica entre los pueblos mismos.
El ideal consiste puramente en el alcanzar la libertad mxima dentro de las posibilidades dictadas por las
circunstancias naturales e histricas. Para ello precisa, en primer lugar, una separacin de los poderes
legislativo, ejecutivo y judicial, tal como el Barn de Montesquieu la encontr en la Inglaterra de su
tiempo, en cuya Constitucin vio el ideal poltico deseable para Francia. Montesquieu fue uno de los
primeros que hizo resaltar la influencia de las circunstancias fsicas y especialmente del clima, en relacin
al temperamento, sobre las costumbres, las leyes y la vida poltica de los pueblos; pero dista mucho de
creer que con respecto a tales influencias el hombre no puede permanecer ms que puramente pasivo. Todo
depende de su reaccin a la influencia del clima. "Cuanto ms las causas fsicas arrastran a los hombres al
reposo, tanto ms las causas morales los deben alejar de l". "Cuando el clima inclina a los hombres a huir
del trabajo de la tierra, la religin y las leyes deben empujarlos a trabajar". En la confrontacin de los
mismos agentes fsicos viene a determinarse, segn Montesquieu, la libertad, la normalidad del orden
histrico. Aos ms tarde, desde el "Semanario del Nuevo Reino de Granada", sostuvo tambin la tesis del
medio sobre los seres humanos.
D.-Juan Jacobo Rousseau (1712-1778): Oriundo de Ginebra. Su vida y su carcter han sido expuestos por
l mismo en sus "Confesiones". En su "Discurso sobre los orgenes y fundamentos de la desigualdad entre
los hombres" (1754), presenta al hombre de la cultura como el producto de las sucesivas impurezas que se
han adherido al hombre natural. Slo en este ltimo se revela del modo ms claro la bondad originaria del
sentimiento y la relacin directa con la naturaleza. No se trata en realidad de una existencia perfecta
anterior a la constitucin de la sociedad y del nacimiento de la civilizacin.
Rousseau no ostenta la vuelta al hombre natural como la regresin a un supuesto status primitivo, pero este
estado constituye por as decirlo el punto de referencia hacia el cual se vuelve toda consideracin de tipo
social y moral. De ah la teora del "Contrato Social" en donde se seala el mtodo para llegar a la pureza
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del hombre natural con la supresin de toda la maldad acumulada por la cultura artificiosa y por la
desigualdad humana.
Rousseau, pone como fundamento del cuerpo poltico un convenio originario, libremente estipulado entre
sus miembros por el cual cada uno se obliga sin reserva para con todos, de donde surge la obligacin
recproca para con cada uno. De este modo, el individuo, renunciando espontneamente a su
mera independencia natural, en la que predomina la desigualdad de las fuerzas de que cada cual est
dotado, se convierte en un ciudadano, o sea que goza de la absoluta igualdad jurdica y moral que
caracteriza a una verdadera sociedad.
E.-Francisco Bacon (1561-1626): Pese al hecho de haber nacido con casi dos siglos de anterioridad a los
filsofos hasta ahora expuestos, su pensamiento, su obra, que pregonan un nuevo mtodo, una nueva
filosofa cobra gran utilidad, entre aquellos pensadores que precedieron al surgimiento de los verdaderos
creadores de la Sociologa como una ciencia. Considerado por algunos como el fundador de la filosofa
moderna, es no obstante visto por otros como un intelectual bsicamente "renacentista" y an en algn
respecto inmerso en formas de pensar medievales.
La primera opinin se basa en su propuesta de reforma de las ciencias; la segunda, en su uso de ciertas
nociones como la de forma que perteneca ms bien a la tradicin que al pensamiento "moderno", y que su
pensamiento se desarroll con independencia de las corrientes que daban origen a la ciencia
natural matemtica. Es as mismo de advertir que la induccin baconiana no se debe confundir con la.
Induccin clsica, en la cual se empieza con el examen de fenmenos particulares, se busca una hiptesis,
se comprueba si se aplica a tales fenmenos y, en caso afirmativo, se convierte en un principio que explica
lo que los fenmenos particulares son en su esencia.
F.-Saint-Simn Claude Henri de Roubray (1760- 1825): Form parte del cuerpo expedicionario
mandado por La Fayette, en los Estados Unidos, de 1779 a 1783. Se adhiri sin reservas a la Revolucin y
renunci a su ttulo para convertirse en el ciudadano Claude-Henri-Bonhomme. Considera Saint-Simon,
que hay dos tipos de pocas en la historia: las pocas crticas (que son necesarias para eliminar las
"fosilizaciones" sociales) y las pocas orgnicas. El hombre no es una entidad pasiva dentro del acontecer
histrico, sino que trata siempre de descubrir modos de alterar el medio social dentro del cual vive.
Estas alteraciones se imponen como indispensables para el desarrollo de la sociedad cuando esta funciona
segn normas que no le corresponden. No puede decirse, pues, en absoluto que hay normas sociales
convenientes para toda la agrupacin humana; lo que puede ser adecuado para una poca puede no serlo
para otra. As sucede con la sociedad industrial que necesita cambiar la estructura del antiguo rgimen
todava subsistente en ella si quiere realmente desenvolverse. De este modo se podrn llevar a un mximo
desarrollo todas las capacidades de produccin de los hombres lo que constituye acaso la nica norma ideal
posible para todas las sociedades.
Es un artificio, expresa Saint Simon al suponer que las clases deben mantener la estructura de pocas
anteriores o que deben estar niveladas. La moral y los sistemas de ideas tienen que ser distintos para cada
una de las dos clases fundamentales de la nueva sociedad industrial moderna. Su tesis fundamental deriva
de una concientizacin de la Revolucin y de sus consecuencias. Lo que se produjo a finales del siglo
XVIII en Francia fue algo ms que un cambio de rgimen. Fue un cambio de sociedad. El mundo feudal,
simbolizado en la monarqua, fue sucedido por la "sociedad industrial"; el poder pertenecer a las clases
industriales, es decir, a las clases productoras.
Comprendi que tendra que existir, por lo menos inicialmente, un conflicto entre los propietarios de los
bienes de produccin y los productores; es decir, dicho en trminos modernos, un conflicto entre
propietarios y proletarios. Pero esta oposicin "natural" puede evolucionar y Saint-Simon ensea
claramente que, al trmino de esta evolucin, la clase industrial constituir una sola clase. Para Saint-
Simon, tienen un gran valor los conflictos sociales. En la sociedad feudal, advierte, la actividad esencial es
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el ejercicio de la guerra y el mantenimiento de la opresin. Es una sociedad que slo subsiste y que slo
tiene sentido por la fuerza y la violencia.
G.-Augusto Comte (1789-1857): En nuestro material de complementacin acadmica de Sociologa
Jurdica, nos adherimos a considerarlo el "Padre de la Sociologa", atribuyndosele el haber creado el
trmino "Sociologa" (1838), as como el haber definido el objeto de la ciencia social y el mtodo que en
ella habra de emplearse. Juzgndolo de acuerdo con su obra debe tenrsele sin embargo ms como un
filsofo o un cientfico que como a un Socilogo. Comte consagr sus principales esfuerzos a inquirir en la
naturaleza del conocimiento humano, una tarea gigantesca que ejecut con singular brillantez, buscando
clasificar todos los conocimientos y la forma de analizar los mtodos para llevarlo a cabo.
Sus mayores esfuerzos estuvieron dirigidos a determinar la naturaleza de la sociedad humana, las leyes y
principios que gobiernan su crecimiento y desarrollo, as como tambin el mtodo para el estudio de los
fenmenos sociales. Not la caresta de la creacin de una ciencia diferente, la cual en un principio se
llam "Curso de Filosofa Positiva", publicada en seis volmenes durante los aos de 1830 a 1842.
All engendr su teora de los tres estadios a travs de los cuales el conocimiento humano tiene su
desarrollo y que son: El Teolgico, el Metafsico y el Positivo o Emprico. Asimismo, Comte tild que slo
en el Estadio Positivo la ciencia alcanzara su pleno desarrollo. Dirigi sus investigaciones hacia la
naturaleza ntima de los seres humanos y hacia las causas primeras y finales, esto es, hacia los
conocimientos absolutos, representando los fenmenos como productos de la accin directa y continua de
agentes sobrenaturales, ms o menos numerosos cuya intervencin arbitraria explica todas las anomalas
aparentes del universo.
En el Estadio Metafsico, que es slo una modificacin del primero, los agentes sobrenaturales son
sustituidos por fuerzas abstractas que estn s dentro de la naturaleza, cada una de las cuales es capaz de
reproducir los fenmenos que tienen ocurrencia.
Finalmente en el Estadio Positivo, el espritu humano reconociendo la imposibilidad de alcanzar nociones
absolutas abdica a buscar el origen y destino del universo y a conocer las causas ltimas e ntimas de los
fenmenos y se aplica nicamente a revelar por razn de el uso bien combinado del juicio y de la
observacin, sus leyes efectivas: esto es, sus relaciones invariables de sucesin y de semejanza.
La sapiencia a la cual todas las ciencias estn subordinadas, como a su fin ltimo, es segn Comte, la
Sociologa, la cual debe constituirse como las dems ciencias positivas, en la misma forma que estas y
concebir los fenmenos sociales como sujetos a leyes naturales que hagan posible la previsin de los
mismos, al menos dentro de los lmites concurrentes con su superior complejidad. La "Sociologa", o
"Fsica Social", es dividida por Comte en "Esttica Social" y "Dinmica Social, correspondientes a los dos
conceptos fundamentales en que ella se basa, los del orden y el progreso. El adelanto humano se verifica
dentro de un "orden social" que implica un gobierno y dominio de las pasiones contrarias a la paz y la
cooperacin. El desarrollo no hace otra cosa que perfeccionar las estructuras permanentes de toda sociedad,
como son la religin, la propiedad, la familia, etc.
1.4.2.-Precursores de la Sociologa Jurdica en los siglos XIX:
A.-Karl Marx (1818-1883); El marxismo aporta una interpretacin completamente distinta de los hechos
sociales. Se ha podido decir que Carl Marx fue uno de los pioneros de la Sociologa. El mtodo "dialctico"
tomado de Hegel (1820-1895), que considera la sntesis como superadora de la tesis y la anttesis, permiti
a Marx afirmar que "el todo social es algo muy distinto de la suma de sus partes", lo cual constituye el
principio de toda concepcin sociolgica.
Es puntual registrar en el activo de Marx el puesto que otorga a las oposiciones de clases, como seala
George Gurvitch: "Haba poco menos que desconocido. "La historia de toda sociedad hasta nuestros das es
la historia de la lucha de clases", se lee al comienzo del "Manifiesto del Partido Comunista" (1848). Aun
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cuando se piense que Marx exager un poco este aspecto de la vida social, debe reconocerse que aportaba
as una concepcin dinmica y dialctica de la Sociologa.
Sentencia Marx que "el modo de produccin de la vida material condiciona, en forma general, el proceso
social, poltico e intelectual de la vida'' y que as "no es la conciencia del hombre la que determina la
existencia, sino su existencia social la que determina su conciencia". Se le ha dado a esta doctrina el
nombre de "materialismo histrico", trmino que Marx jams emple. Se ha llegado hasta afirmar que, para
l, las ideas y los sentimientos no eran ms que una especie de "epifenmeno'', es decir, de un fenmeno
que estaba sobre la base econmica, sin que esas ideas o sentimientos tuvieran influencia alguna sobre esta
ltima la cual en realidad de verdad era la que vena a determinar a aquellos.
Frente a ello Flix Asencin acota: "Marx tom de Hegel el mtodo didctico, con la clebre trada
hegeliana Ser-No Ser-Devenir (triada ontolgica) y las llamadas leyes dialcticas: Ley de la lucha o de la
contradiccin; ley del salto o del cambio de la cantidad en cualidad: y la ley de la negacin, adems de
aceptar el cambio incesante y la lucha de clases como motor de la historia y de la dinmica social".
Sin embargo, Ralf Dahrendorf, ensea: "En primer lugar, Marx ha reducido todos los conflictos sociales o
al menos los conflictos histricamente importantes, a conflictos de clases, lo que constituye una
simplificacin abusiva. La clase no pasa de ser uno de los grupos de inters que oponen entre s a los
miembros de una sociedad.
La lucha de clases no es ms que uno de los conflictos de intereses que dividen a la sociedad. Todos los
dems conflictos que agitan a la sociedad no se reducen necesariamente a la lucha de clases, como ha
supuesto Marx, aun cuando pueda ser as en determinadas circunstancias.
Marx ha generalizado errneamente a partir de un tipo particular de conflicto (la lucha de clases) y a partir
de una situacin especfica en la que todos los conflictos sociales se reducen al apuro de clases. El Estado
de la sociedad capitalista de comienzos del siglo XIX pareca darle la razn. Pero hoy no es ya posible
mantener el mismo error."
B.-Emilio Durkheinm (1858-1971): Considerado gestor de la Sociologa para los franceses al fundar
una Escuela Sociolgica que aport eminentes contribuciones a la ciencia social. Desde su tesis sobre la
divisin del trabajo social, en lo que se da quizs una interpretacin de la vida social un tanto mecanicista
en exceso, insiste sobre la jerarqua de los estados mentales, pero asocindolos a las condiciones de la vida
en sociedad: "Los hechos sociales, escribe no son simple desarrollo de los hechos psquicos, pero los
segundos no son, en gran parte, ms que la prolongacin de los primeros en el interior de las conciencias".
As, "el conjunto de creencias y sentimientos comunes a la medida de los miembros de una misma sociedad
forma un sistema determinado que tiene su vida propia; se le puede llamar "conciencia colectiva", nocin
cardinal en las Ciencias Sociales. Enunci Durkheinm igualmente un principio que con frecuencia ha sido
mal comprendido: "los hechos sociales deben ser tratados como cosas". Esta expresin "cosa", al igual que
la importancia que atribua al "substrato" social, hizo que algunos acusaran a Durkheinm de materialista, e
incluso algunos no vacilaron en relacionar su doctrina con la del "materialismo histrico". Durkheinm
protest agudamente. Se le ha reprochado as mismo el haber querido transformar la Sociologa en un
sistema filosfico.
C.-Herbert Spencer (1820-1903): Recalcado filsofo ingls, de l se dice por Recasens Siches lo siguiente:
"Spencer explica dinmicamente la constitucin y los procesos de todos los sectores
del Universo como producto de la ley general de la evolucin". Y subsiguientemente agrega: "Tambin
aplica a la sociedad el principio de la evolucin, cuya presencia cree hallar en el desenvolvimiento desde la
familia, a travs de la tribu, del pueblo, hasta el Estado, as como tambin en otros procesos de desarrollo
de la colectividad".
Empero, Spencer desarrollo en 1876 la teora de la "Evolucin Social" ofreciendo una interpretacin
orgnica de la sociedad, es decir, la compara a un organismo animal: pero a este respecto dice que ello tiene
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slo un alcance metafrico, pues comprende perfectamente que, en verdad, la ndole de


las sociedades aunque presenta alguna semejanza con la estructura y las funciones del organismo biolgico,
es esencialmente diversa de la de estos; y que propiamente las sociedades no constituyen cuerpos anlogos
a los animales, sino otra cosa, la cual si bien tiene algunas caractersticas de los organismos, tiene tambin
diferencias con ellos, por lo que aplica a las sociedades la denominacin de "supra organismos".
Algunas de las teoras de Spencer han tenido sustanciales modificaciones o han sido abandonadas en el
curso del desarrollo de la Sociologa, pero la contribucin de Spencer debe ser siempre tenida en cuenta. Su
influencia puede observarse en Socilogos como Paul Lilienthafel y Albert Schaffle y Jacques Novicow,
en Europa, y los americanos Ward, Sumner y Gidings.
D.-Max Weber (1864-1920): Notable Socilogo alemn realizando trascendentes contribuciones a
la metodologa de las ciencias sociales. Empero, el aporte de Weber no se reduce a la metodologa. Es
preciso resonar sus anlisis sobre el protestantismo como causa psicolgica del capitalismo industrial. En
un tiempo en que los estudios sobre el capitalismo eran nutridos, la originalidad de Weber consisti en
fijarse en los pases donde el capitalismo no se haba desarrollado a pesar de un conjunto de condiciones
objetivas favorables.
Analiza entonces el papel del calvinismo como sistema de valores que organiza la accin de algunos
agentes sociales y hacen que engendren el capitalismo. El empresario riguroso por un lado se niega a
utilizar, para su disfrute personal, los bienes que acumula y, por otra parte de realizar su vocacin y
conformar su gracia, en el trabajo.
En definitiva, de la contradiccin entre estas dos conductas (acumular bienes y no consumirlos), nace el
mundo industrial moderno. No obstante, Francisco Carruitero explica: "La estructura central de la
concepcin de lo individual y lo social de Max Weber, radica en que l entiende a la sociedad como: un
todo complejo y dinmico de interrelaciones humanas, que se caracteriza por la conducta significativa de
una pluralidad de actores, los cuales se sitan de acuerdo a mltiples ideas e intereses; por cierto, estas
orientaciones pueden asumir distintas direcciones, sean de antagonismo (por ejemplo elegir valores
irreconciliables) o de cooperacin( cuando se orientan de acuerdo a valores o intereses semejantes, aunque
esto tambin pueden dar lugar a competencia) .Weber respet la complejidad y rechaz la concepcin de
un modelo nico de relaciones orientadas por un solo valor ltimo o determinadas por un factor nico, por
tal motivo en sus investigaciones sigue esos encadenamientos de agentes a distintos niveles (econmico,
poltico, cultural, etc.), que en sus interrelaciones condicionan un determinado comportamiento social".
Por ltimo, Max Weber, es posiblemente uno de los padres fundadores cuya obra tiene ms impacto sobre
la Sociologa actual sobre todo en las ramas de conocimiento, poltica y estratificacin social. No dejando
la implantacin de una gran teora y rechazando la idea de cualquier teora cerrada o acabada.
Su trabajo consisti en ordenar el marco conceptual, puesto que todas las teoras estn destinadas a
envejecer y a ser remodeladas con el paso del tiempo. Sus obras pueden agruparse: Estudios de
"Metodologa Crtica y Filosofa", obras de carcter histrico, "Sociologa de la Religin" y "Economa y
Sociedad".

1.4.3.-Precursores de la Sociologa Jurdica en los siglos XX:


En el siglo XX, se puede decir que la Sociologa tiene su trascendencia como conocimiento cientfico,
porque se inicia en ella una etapa acumulativa, de carcter constructivo, formada por grandes sistemas,
como teoras generales de la sociedad. De esa forma ensea Eva Riquez: "Es una etapa clsica
de principios de siglo, con un conjunto de notas que la perfilan con claridad y que podemos resumir as":
a.- Es una Sociologa sistemtica, unitaria y general, constituida por doctrinas cerradas y organizadas.
b.- Es una doctrina referida al estudio de la sociedad en su conjunto y en su totalidad travs de una unidad
de estructura.
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c.- Es una Sociologa macroscpica, que estudia lo social en sus grandes figuras.
d.- Es una investigacin terica, acadmica y doctrinaria general. En 1890, varias universidades abrieron la
ctedra de Sociologa y en 1905, se fund en los EE.UU., la American Sociological Society. Adems, con
relacin a una orientacin contempornea de la Sociologa tenemos:
A)-George Gurvitch: Representante de la Sociologa neo- positivista francesa. Sus principales obras: "Las
Tendencias Actuales de la Filosofa Alemana" (1930); "Ensayos de Sociologa (1938); "Sociologa del
Derecho" (1942); "La Vocacin Actual de la Sociologa (1950) y el Tratado de Sociologa (1954), obra
colectiva en dos Tomos. La doctrina sociolgica de Gurvitch se asienta sobre una serie de principios
esenciales que son:
A.-El pluralismo social, rigurosamente establecido sobre un empirismo integral.
B.-La Sociologa en profundidad y el micro sociologa, cuidadosamente separada de la macro sociologa.
C.-La nocin de conciencia colectiva, en reciprocidad de perspectivas con las conciencias individuales,
afirmadas como inmanentes la una a la otra.
D.-La distincin entre la conciencia colectiva y el mundo espiritual de las ideas y de los valores.
E.-La eliminacin de toda jerarquizacin de los tipos sociales. La Sociologa para este representante
contemporneo tiene como objeto el estudio de la realidad social, tomada en todos sus estratos en
profundidad.
B)-Pitirim A. Sorokin: Representa la corriente sistemtica, de carcter funcional, que ha sido fuente y
punto de partida de la Sociologa dominante actual en Estados Unidos de Amrica. Entre sus principales
obras tenemos: "Las Doctrinas Sociolgicas Contemporneas" (1931-1941); "La Crisis de Nuestra Era"; y
como una especie de sntesis total de su pensamiento: "Sociedad, Cultura y Personalidad".
B.-La Teora de la Sociologa como ciencia, y sus investigaciones particulares sobre revolucin movilidad
social y en especial sobre la Sociologa Rural.
C.-La Sociologa de la Cultura y de la Filosofa Humanista.
Tiene una concepcin de la cultura, considerando como tal la suma total de cosas creadas o modificadas por
la actividad de dos o ms individuos que interactan entre s o condicionan recprocamente su
comportamiento. La realidad social cultural puede estudiarse desde dos puntos de vista: Estructural y
Dinmico.

C)-Talcott Parsons y Robert K. Merton: Constituyen los Socilogos americanos que figuran como
representantes tpicos de la Sociologa. Parson, tiene como obras: "Estructura de la Accin Social"; "El
Sistema Social" y "Hacia una Teora General de la Accin". Merton tiene como obra principal "Teora
y Estructuras Sociales". Adems, Merton sostiene que la teora sociolgica se refiere a conceptos
lgicamente interconectados y de alcance limitado y modesto. Solo se puede obtener teoras de alcance
medio y que son teoras intermedias entre las estrechas hiptesis de trabajo y las amplias especulaciones de
sistemas conceptuales generales. La preocupacin sociolgica de Parson est referida, al sistema de
las acciones humanas, integradas en la nocin de sociedad, aunque la teora de la accin humana,
especialmente en su aspecto cultural, es ms amplia y su objeto es compartido por las otras disciplinas
como la Psicologa, Antropologa, etc.
Conclusin
Al finalizar este trabajo sus sustentantes sienten la satisfaccin del deber llegado a la conclusin de todos
los estudiantes o letrados del derecho, deben de conocer sobre la Importancia de la Sociologa Jurdica en la
Edad Antigua, Edad Media y Edad Contempornea.
La Sociologa era una ciencia que vena a remediar los problemas del hombre y la sociedad, reordenando
cientficamente la sociedad. La consider la nueva religin laica de la humanidad. La nueva religin era
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el positivismo, la nueva divinidad la humanidad y los sacerdotes una elite ilustrada que deba emprender
una reorganizacin social universal. "Ley de los tres estadios" es una interpretacin ascendente de la
evolucin de la humanidad en funcin del progreso interconectado "del conocimiento", de la "realidad
social" y del "desarrollo del individuo":
1. Etapa teolgica: la explicacin de los acontecimientos se realiza en referencia a seres o fuerzas
sobrenaturales e invisibles. Sociedades agrcolas, unidad bsica la familia. La organizacin era
autoritaria y con fuerte control social, desarrollndose doctrinas que permiten al vnculo social
basarse en la nica autoridad espiritual. "Doctrina de los reyes": representa el estado teolgico de la
poltica.
2. Etapa metafsica: los fenmenos se explican por "entidades e ideas abstractas" que operan como
"abstracciones personalizadas". Se establece la "doctrina de los pueblos" fundada en la suposicin
abstracta y metafsica de un contrato social primitivo. Los mtodos empleados son
los derechos considerados naturales y comunes a todos los hombres. En esta etapa se afianza
el poder temporal dndose inicio a un periodo de crisis que preludian una nueva etapa.
3. Etapa positiva: mediante la observacin y la medicin se establecen racionalmente las leyes. Es
la poca de la sociedad industrial, la inteligencia humana se libera de mitos y entra en el estadio de
la "positividad racional". Se renuncia a investigaciones absolutas centrndose en la observacin y
en el logro de conocimientos tiles para las necesidades reales.
Pretende llegar a un conocimiento de las leyes naturales que le permita anticipar el curso de los hechos.
Quera contribuir al progreso de los conocimientos y a la entrada en la etapa positiva, pretenda mitigar las
crisis de un desarrollo espontneo de la ciencia pues la previsin permite regularizar la accin.
Por tanto, queda la satisfaccin de haber hecho con un trabajo conciso, preciso y claro que nos
arroj luz sobre la base bibliogrfica. En donde se aclararon los conocimientos adquiridos relacionados con
dicho tema.
Bibliografa

TEMA 2: TEORIAS SOCIOLOGICAS CLASICAS Y MODERNAS.


EL POSITIVISMO CIENTFICO DE AUGUSTO COMTE y LO UTILIZADO DE L POR LA
CIENCIA DEL DERECHO EN EL SIGLO XX
Si la ciencia del derecho o jurisprudencia -segn la definicin de Ulpiano- requiere la noticia de las cosas
divinas y humanas, no cabe duda que la filosofa se halla entre las cosas humanas que no pueden ser
desconocidas por los jurisconsultos. Ese conocimiento est naturalmente influido por las diferentes
direcciones, mejores o peores, que lo transmiten y que, casi siempre, se reciben de las corrientes
dominantes en cada momento histrico, o bien por las orientadas para corregir los resultados no deseados
producidos por ellas. El fisicalismo social de Cornte, el hegelianismo, el pragmatismo, la fenomenologa, el
existencialismo, con mayor o menor intensidad, han repercutido en algunas corrientes de la ulterior ciencia
de derecho, dejando una huella mayor o menor en el ncleo slido de sta. Otras corrientes han pasado
temporalmente por momentos de gran actualidad pero, despus, apenas han dejado rastro, o tal vez
ninguna, que haya calado de un modo duradero. Muchas veces estas nuevas orientaciones filosficas se han
combinado entre s y, en otras ocasiones, han tenido engarces en reinterpretaciones o retornos a
concepciones anteriores, incluso en algunas que haban sido desechadas por las Sesin del da 30 de mayo
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de 2006. 361 corrientes hasta entonces dominantes. Otras veces han sido recogidos tan solo determinados
aspectos de sus tesis, pero prescindiendo de sus prolongaciones filosficas. As ha ocurrido con las que
conllevaban una nueva religin cientfica o la creencia en el mito de una sntesis final, como las filosofas
de Comte y de Hegel.
PERSPECTIVA DE LA FILOSOFA POSITIVA DE COMTE Y DE SU MTODO SOCIOLGICO.
Para entender a un autor es preciso conocer sus circunstancias, su entorno socio-poltico y cultural y los
precedentes de su pensamiento. a) Las circunstancias de Auguste Comte, fueron: haber nacido en
Montpellier el 19 de enero de 1798, en una familia de la pequea burguesa, extremosa en la fe catlica y
en la fidelidad monrquica; su vida desordenada, que --en palabras de Elas de Tejada 1, de quien son los
textos entrecomillados- es la secuela de las nuevas rebeldas de la generacin aparecida en tiempos de la
gran Revolucin; el hecho de hallarse disgustado sin remedio con la Francia en que viva, de la que
quiso emigrar a Estados Unidos sin conseguirlo, y su encuentro con el conde de Saint-Simn en agosto de
1817, le abre el camino para madurar su filosofa. Ciertamente, fue secretario de Saint-Simn y
colaborador del rgano del Saint Simonismo, Despus de siete aos de colaboracin, durante los cuales
Comte fue elaborando su sistema -l mismo confiesa que en 1822 fue cuando descubri sus leyes
sociolgicas-, en 1825 se produce su ruptura con Saint Simn, por haber ste impreso a su movimiento
cierto matiz sentimental y religioso que, a juicio del joven Comte, destrua las exigencias racionales
exclusivamente necesarias para la elaboracin de la ciencia positiva. Se casa en 1825 con una prostituta, y
en 1842 se separa de lla. Durante ese matrimonio pblica los seis volmenes de su Cours de pbilosopbie
positive. En 1844 se enamora ciegamente de Clotilde de Vaux, fallecida en 1846. Los dos ltimos aos de
la vida de sta marcan la nueva orientacin a lo religioso de su sistema, y le llevan al intento del sustituir la
fe cristiana de sus padres por la nueva religin de la humanidad, que segn confesin propia le inspir
Clotilde de Vaux. Con este paso l se volva en contra de lo que haba dicho diecinueve aos antes como
razn de separarse de Saint Simn. El entorno socio-poltico y cultural de Comte, que provoc su posicin
filosfico-cientifista, lo "Su punto de partida fue no solamente la cada de la metafsica clsica, como haba
sido el de Kant, sino tambin la cada de la misma estructura social que por muchas centurias haba
inspirado esta forma de cultura a la vez que era amparada por ella. La Francia del rey haba desaparecido
destruida por la Revolucin pero, a su vez, la Revolucin no haba podido establecer un nuevo orden de la
vida poltica... Toda la carrera de Comte estuvo dominada de la arraigada conviccin de que, si es verdad
que despus de la Revolucin se impona una restauracin, al mismo tiempo el pasado estaba
irrevocablemente muerto... "Siendo as, una restauracin tena que ser una reorganizacin, es decir, la
formacin de un nuevo tipo de orden social segn nuevos principios... "Para l, la anarqua social y
poltica era una manifestacin exterior del estado de anarqua mental que prevaleca desde que los viejos
caminos del pensamiento haba quedado anticuados. Porque haban cado los viejos caminos, pero ninguno
nuevo haba venido a ocupar su lugar o a desempear, en un nuevo orden social, el papel que haba
desempeado la metafsica en el viejo. Esta era la razn de que no pudiese surgir un nuevo orden social.
Cuando los hombres no saben que pensar, tampoco saben cmo vivir. Comte quera ensearles cmo vivir,
ensearles qu pensar. Los antecedentes del pensamiento de Comte pueden referirse a su sociologa o fsica
social, a su filosofa positiva y a su religin de la humanidad. En cuanto a su sociologa el mismo Comte,
despus de reconocer que Aristteles ya desarroll un tipo de trabajos efectuados con acumulacin
espontnea de nuevos materiales clasificados ms o menos segn los mismos principios, afirma que la
"primera y ms importante serie de trabajos que se presentan como directamente destinados para constituir
finalmente la ciencia social es, desde luego, la del gran Montesquieu, primero en Tratado de la poltica
romana. De esta obra destac su tendencia preponderante de considerar que los fenmenos polticos se
hallan "tambin necesariamente sujetos a invariables leyes naturales como cualesquiera otros fenmenos.
No obstante, le reprocha no haber realizado coherentemente la ejecucin en su conjunto de su trabajo, por
falta de espritu crtico en "la acumulacin de hechos sin suficiente encadenamiento cientfico.
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ESCUELA EVOLUCIONISTA DE HERBERT SPENCER.


El evolucionismo sociolgico constituye uno de los principales paradigmas, esquemas o modelos de
inteligibilidad utilizados por las ciencias sociales durante los ltimos ciento cincuenta aos con vistas a
disponer de un cuadro terico formal para interpretar el cambio social. Su primera y ms rotunda
formulacin se debe a Herbert Spencer, quien le dio la forma de darwinismo social. Para Richard
Hofstadter (1944), el darwinismo social tiene todava peor fama de la que merece porque el fascismo se lo
apropi para legitimar su teora de la seleccin natural de las elites Adems, el nazismo como antes
hicieran algunos polticos racistas en Europa y Amrica lo emple para legitimar su ideologa sobre la
superioridad de la raza aria y la nacin alemana. Para Von Mises, el nazismo no es ms que una burda
distorsin de la teora de Darwin, que extrapola la idea de competencia fsica entre especies a la de guerra
entre razas humanas y naciones. No es capaz de contemplar a la razn como el principal elemento
diferenciador de la humanidad respecto a otras especies, ni a la cooperacin y la divisin del trabajo como
sus principales herramientas en la lucha por la supervivencia. Ya que la optimizacin del empleo de la
razn y la cooperacin no conducen a la guerra, sino a todo lo opuesto: a la intensificacin de la comunidad
de intercambios a escala mundial. Bajo la forma que le dio Spencer, el darwinismo social constituye una
teora estrictamente metafsica una ideologa, que incurre en el ms abierto realismo metodolgico, al no
resultar refutable, como observara Karl Popper. Sin embargo, no por ello perdi eficacia prctica.
Adems, a la larga, el paradigma experimentara una profunda evolucin casi una mutacin hasta su
propuesta sociolgica definitiva elaborada por el ltimo Talcott Parsons, formulndola bajo la forma de un
criterio evolucionista universal para las ciencias sociales, bajo el cual los principios de adaptacin,
diferenciacin y especializacin funcional terminaran incardinndose dentro de una teora general en la
que el hombre es el nico sujeto de la accin social y el protagonista de la historia, lo que resulta
incompatible, per se, con la existencia de una ley natural determinista. De ah que la larga serie de
malentendidos socio biolgicos exijan hoy romper con la dicotoma entre evolucin e historia, porque esta
ltima forma parte del proceso evolutivo, lo que no implica ninguna clase de determinismo. Desde la
perspectiva de la biologa del desarrollo y del anlisis de las ciencias de la complejidad, Susan Oyama
(2000) establece: lo que se transmite literalmente de generacin en generacin es un genoma y un
segmento del mundo. Ambas cosas constituyen un sistema en desarrollo, en cuyo despliegue, a travs del
ciclo vital del organismo, la forma emerge y se sustenta. ...Esta proposicin implica que los organismos
humanos crecen en un mundo social y desempean un papel en la construccin de la historia. Sin
embargo, el anlisis de la contribucin del darwinismo social a la evolucin de la sociologa exige
reconstruir la aparicin de sus principales ideas, tal como fueron formuladas en su da, para lo cual
seguiremos a grandes lneas el trabajo clsico de Hofstadter. 1 HERBERT SPENCER (1820--1903) En la
doctrina de Spencer el principal criterio para orientar la decisin social es la eficiencia. Esto la diferencia
netamente de la doctrina marxista, en la que el motor de la historia es la lucha de clases. En este caso, el
motor es la lucha por la existencia y la supervivencia de los mejor dotados. Este motor opera a travs de la
competencia y la adaptacin al medio, y el cambio social se produce mediante procesos incrementalistas de
crecimiento orgnico. En el marxista, a travs de saltos revolucionarios. La imagen intuitiva de este ltimo
son los movimientos geolgicos, mientras que Spencer toma su imagen cognitiva de los procesos
biolgicos. Toda la sociologa de Spencer se funda en el progreso constante de la sociedad desde lo
uniforme a lo multiforme, o, ms bien, desde una homogeneidad incoherente a una heterogeneidad
coherente. Esta idea la haba extrado de la teora de la preformacin embrionaria, de Karl Ernst Ritter Von
Baer, segn la cual el desarrollo de cualquier organismo consiste en un proceso de diferenciacin
estructural (1827). Los primeros planteamientos de Spencer aparecieran en 1857, anticipndose a la
publicacin de la primera edicin de El origen de las Especies, de Darwin, en 1859. Sin embargo, la
solucin de Darwin al enigma de la mutacin de las especies -a las que el creacionismo vena representando
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como inmutables- alcanz una popularidad inmediata y Spencer decidi utilizarla para dotar de
fundamento cientfico a su teora: de modo que sustituy la idea de progreso limitada al mbito
especficamente humano- por la de evolucin. Como seal Parsons, las ideas seminales de evolucin y de
seleccin natural provenan del principio de la poblacin de Malthus, segn el cual las especies procrean un
mltiplo de los individuos que pueden sobrevivir. Darwin le aadi la idea de que la seleccin natural
puede influir lentamente sobre la evolucin biolgica. Si, adems, se admita el mecanismo de Lamark
(1809) de que las modificaciones se transmiten a la descendencia error comnmente admitido en la
poca-, el proceso evolutivo poda ser algo ms rpido. En la interpretacin que le dio Darwin, esto
significaba la generacin encadenada de formas conectadas genealgicamente, cada una ligeramente
distinta de las inmediatamente anteriores. Weisman (1892) demostrara enseguida que la herencia no
transmite modificaciones, lo que sera ratificado por Mendel, pero la gentica de este ltimo proporcion
un nuevo mecanismo de aceleracin del proceso adaptativo, derivado de la reproduccin sexual. En lo que
Darwin se mantuvo firme durante toda su vida -pese a la acumulacin de apariencias en contra- fue en la
defensa de que la evolucin poda ser gradual y sin saltos. Esto es, reemplaz la imagen de una cadena
nica por la de un rbol que se ramifica, pero la idea de cambio gradual permaneci. En realidad, fue
Spencer quien infiri de la lectura de Malthus la idea de la supervivencia del ms apto, lo que fortaleca
enormemente el principio de seleccin natural. De ah que Darwin y Alfred Russel Wallace -codescubridor
de la seleccin natural- la adoptasen enseguida, admitiendo que los que sobreviven son precisamente los
ms idneos para cada tipo de hbitat. Ahora bien, mientras la idea de la adaptacin haba servido
inicialmente a Spencer para identificar evolucin con progreso social, Darwin no pensaba que la
diversificacin de formas y la mayor complejidad derivada de la evolucin implicasen avance alguno. Para
l, lo nico efectivamente observable era la adaptacin a las condiciones particulares del medio a travs de
la diferenciacin estructural, no un mecanismo general. 2 Sin embargo, para aprovechar el xito de la obra
de Darwin, a partir de 1860 Spencer empez a presentar su teora evolucionista como la aplicacin a la
sociedad de las leyes evolucionistas generales. Estas leyes habran afectado primero al mundo
inorgnico, desde el microscpico al universo; ms tarde afectaron al mundo orgnico y al sper orgnico
de los organismos vivientes en sociedades, a partir de sus individuos; finalmente afectaron a la mente
humana, a partir de los elementos de conciencia. A todos estos mundos les seran de aplicacin las leyes
y principios que rigen las transformaciones de los organismos biolgicos: a) la ley del crecimiento; b) las
tendencias hacia la complejizacin estructural y hacia la diferenciacin y especializacin funcional; d) la
correspondencia mutua e interdependencia entre estructuras y funciones, y, e) la tendencia hacia la
supervivencia de las unidades individuales, aun en caso de desaparicin del organismo social general. En su
generalizacin monista de la teora de Darwin en principio, simplemente adaptativa-, Spencer imputaba
tambin a ste la idea de evolucin que, como la de adaptacin, era propia-, aprovechando la ambivalencia
derivada de la adopcin de su terminologa por Darwin y Wallace. Esta confusin habra de influir
seriamente en la aparicin de lo que hoy se denomina biologa evolutiva, generalmente rechazada por los
cientficos sociales, por mucho que la denominada biologa evolutiva del desarrollo (Evo Devo) est
abriendo la va para abandonar el contenido determinista del viejo debate filognesis/ontognesis y para
pensar una relacin abierta y dialctica entre el genotipo y el fenotipo, perspectiva adoptada por las ciencias
de la complejidad.1 En cambio, Spencer formul su ley de la supervivencia de las unidades individuales
sin preocuparse por la inconsistencia de su analoga organicista evolutiva con la total autonoma del
componente individual. Esta inconsistencia es precisamente lo que permiti a Spencer conciliar el
biologismo bsico de su teora con la inclinacin abiertamente individualista de la sociedad inglesa a
mediados del siglo XIX, ya que de otro modo toda su doctrina habra sido rechazada. En cambio, la ley le
permiti explicar que el conjunto de individuos que conforman la sociedad civil no constituyen un todo
concreto como sucede al identificar sociedad con Estado, o al hablar de las diferentes formas de
comunidad, real o imaginaria-. Por el contrario, por contraposicin a lo que sucede con los organismos
biolgicos, para Spencer los individuos son libres y cada uno de ellos obra segn su propia conciencia e
inters; esto es: los fines del todo social se subordinan a los de los individuos. A Spencer no pareci
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importarle que su evolucionismo estrictamente biolgico y su ley de supervivencia individual resultasen


contradictorios. De lo que se trataba era de situarse en las antpodas del pensamiento de Hegel, segn el
cual la sociedad civil sede de la iniciativa individual- es la fundadora, y es fundada a su vez, por el Estado
nacional. Pero Hegel razonaba en trminos de causalidad dialctica, lo que le permita contemplar mltiples
formas de retroaccin y esto fue lo que convirti al hegelianismo en la lingua franca de los tericos
continentales del siglo XIX-. Spencer no dispona de tal refinamiento. Lo que saba es que con su salto en
el vaco se situaba fuera del alcance de todo holismo sociolgico como el que propondra ms adelante
Durkheim en sus Reglas del mtodo sociolgico. Su sistema resultaba inconsistente, pero su voluntad
estaba firmemente determinada. En realidad, para hacer compatible su individualismo radical y su
darwinismo social o una forma ms elaborada de evolucionismo-, Spencer tendra que haber pensado en
trminos de sistema, ms que de organismo strictu sensu. Pero la construccin del concepto de sistema no
llegara a las ciencias sociales hasta Pareto, y su pleno desarrollo, integrado en un modelo evolucionista
general, slo quedara completo en la obra de Talcott Parsons. La idea central y la misin de la sociologa
de Spencer consiste en la no intervencin del Estado en el proceso natural de la evolucin social. Y a ella
se atuvo. El estado de la cuestin de Evo-Devo puede estudiarse en Bagu et alia (2003). El planteamiento
de las ciencias de la complejidad en Gell-Mann (1990). Esta evolucin explica el trnsito gradual: a) desde
sociedades simples a sociedades compuestas; b) de la sociedad militar -en la que la cooperacin entre
individuos es coactiva- a la sociedad industrial, en la que la cooperacin es voluntaria y se produce de
manera natural. No queda lugar en esta construccin para la diferenciacin dentro de la modalidad de
cooperacin voluntaria- entre las dos formas de solidaridad que habra de definir Durkheim: la solidaridad
mecnica, primitiva, propia de sociedades simples, sin divisin del trabajo, y la solidaridad orgnica, propia
de la sociedad industrial, compuesta, que implica identificacin del individuo con el todo social, basado
en la divisin del trabajo, sin la que la vida individual no podra progresar. Ni tampoco encaja con la
distincin de Tnnies entre la Gesellschaft, cuyos lazos son estrictamente formales, econmicos y legales, y
la Gemeinshaft, en la que aparecen lazos afectivos, culturales e identitarios. La cooperacin de Spencer
descansa simplemente sobre el beneficio e inters mutuo y se plasma en el contrato. El prerrequisito para
ello es que el Estado garantice el cumplimiento de los contratos y el derecho de propiedad. A partir de esa
definicin tan sucinta del individuo humano interesado y de esa apelacin minimalista al Estado, Spencer
formula diez principios muy sencillos, inducidos de la observacin del proceso de cambio histrico: 1.
GOBIERNO MINIMO, ATOMISMO E INDIVIDUALISMO Las actividades sociales son el resultado
colectivo de los deseos individuales. La organizacin comercial es hija de los esfuerzos de los individuos
para realizar sus fines particulares. Los gobiernos han entorpecido y perturbado este desenvolvimiento. Su
nica aportacin positiva es mantener el orden pblico. 2 LA INTERVENCION DEL ESTADO EN EL
PROCESO DE DISTRIBUCION ES UN ACTO DE CONFISCACION Se basa en la presuncin
tcita de que nadie tiene derecho a su propiedad -ni aun a la ganada con el sudor de su frente- sin permiso
de la comunidad; y que esta comunidad puede restringir ese derecho en la medida que lo estime
conveniente. Esta usurpacin se justifica por el postulado de que la sociedad, considerada como un todo,
tiene absoluto derecho sobre la propiedad de cada individuo. 3. FUTILIDAD E INSOSTENIBILIDAD
DE TODO INTERVENCIONISMO; INEVITABILIDAD DE LAS LEYES NATURALES Dichos
errores legislativos, ..., tienen su raz en la creencia de que la sociedad es un producto fabricado, mientras
que, en rigor, es un producto de la evolucin .... Se cree generalmente que la humanidad es una especie de
masa a la que el cocinero puede imprimir la forma que ms le agrade... ; muchas medidas legislativas
implican la presuncin de que las sociedades a las que se les impone esta o aquella organizacin, la
conservarn en el futuro. 4 CREDO MONISTA EN LOS PRINICIPIOS DE LA LUCHA POR LAS
SUPERVIVIENCIA Y DE LA SELECCIN NATURAL DE LAS ESPECIES Esa es la pauta unitaria
capaz de interpretar toda la experiencia de la historia de la humanidad: Para que cualquier especie superior
subsista y no degenere es necesario que conforme su conducta a dos principios radicalmente opuestos
(proteccin para la infancia; equidad para la edad adulta) Sus miembros deben ser tratados de modo
distinto en su infancia y en su edad adulta... durante la infancia, los beneficios recibidos deben estar en
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razn inversa a la fuerza o destreza del que los recibe... , porque, de otro modo la especie desaparecera en
el espacio de una sola generacin. Durante todo el resto de su vida el individuo recibe beneficios
proporcionales a su mrito, recompensas equivalentes a sus servicios; por mrito y servicios entendemos....
la capacidad de satisfacer las propias necesidades, de procurarse alimento, de asegurarse un abrigo, de
escapar a los enemigos. En competencia con los individuos de su propia especie y en lucha con los de otras
especies el individuo degenera y sucumbe, o prospera y se multiplica, segn sus dotes. ccc. .. Un rgimen
contrario, si pudiera mantenerse, sera con el tiempo funesto para la especie. Si los beneficios recibidos por
cada individuo fuesen proporcionales a su inferioridad,......... se favorecera la propagacin de los
individuos inferiores y se entorpecera la de los mejor dotados: la especie degenerara progresivamente y
bien pronto desaparecera ante las especies que compiten y luchan contra ella. 5 DOS REGIMENES
ANTAGONICOS: LA FAMILIA O LA PROTECCION: EL ESTADO O LA EFICIENCIA, La
traslacin del credo monista a la especie humana es el nico modo de garantizar la supervivencia de la
sociedad, confiriendo atribuciones por completo antagnicas a la familia y al Estado, especializndose la
primera en la funcin de proteccin y descargando de ella ntegramente a este ltimo: Esta verdad es
igualmente aplicable a la especie humana. Las sociedades humanas estn en lucha o competencia unas con
otras; deben ser consideradas como verdaderas especies, o... variedades.... La intrusin, aunque sea parcial,
del rgimen de la familia en el rgimen del Estado producir resultados funestos. La sociedad, no puede
intervenir en la accin de los dos principios opuestos, bajo cuya influencia han adquirido todas las especies
la aptitud para el modo de vida que poseen, y a los cuales deben el conservar esta aptitud. 6 CONTRA EL
WELFARE ESTATE... En su obra El Hombre contra el Estado (1884) de donde se extraen todas estas
citas-, Spencer hace un balance, de los efectos de la Ley de pobres de 1834, con la que los whigs
benthamitas haban iniciado la edificacin de estructuras estatales de welfare, al margen de los poderes
locales. En el cuarto de siglo transcurrido entre 1860 y 1884 se habra registrado un desproporcionado
avance del intervencionismo estatal, con la consiguiente merma de las libertades individuales. El problema
se encuentra en la vis expansiva de toda poltica de proteccin, que, lejos de disminuir o permanecer
constante, aumenta sin cesar: a. En la poca de la guerra se necesitaba carne de can y favorecer el
desarrollo de la poblacin; Mr. Pitt deca: los socorros concedidos a los padres de muchos hijos son un
derecho, no un objeto de oprobio y desprecio. b. Las contribuciones para los pobres se cuadriplicaron en
cincuenta aos; las madres solteras fueron preferidas para contraer matrimonio, en busca del socorro de la
caja de pobres; muchos contribuyentes pasaron al pauperismo. En 1833 los legisladores votaron 20.000
libras al ao para subvencionar a las escuelas. Medio siglo ms tarde la cifra se elevaba a 6 millones de
libras. 7 LEY DE PROPORCION DE LAS ESTRUCTURAS CREADAS Una vez se ha introducido el
principio de cooperacin obligatoria -opuesto por definicin a la sociedad industrial-, su propagacin
resulta casi inevitable. a. La ley de pobres ha favorecido el desenvolvimiento del hbito de la imprevisin
y multiplicado el nmero de imprevisores, hasta el punto de que hoy, como remedio a los males causados
por la caridad obligatoria, ya se invoca la necesidad del seguro obligatorio. b. En lo que se refiere a la
difusin de la educacin, las consecuencias pueden resultar igualmente nefastas,...... debido a su impacto
sobre las aspiraciones populares y la accin poltica. La educacin del pueblo propaga la lectura de
escritos que alimentan ilusiones agradables, ms que la de aquellos que se inspiran en la dura realidad. c.
La mejora de la educacin despierta el deseo de la cultura, la cultura despierta el deseo de muchas cosas
que se hallan fuera del alcance de los trabajadores..... De aqu, el descontento con que miran el presente
estado de cosas; y cuanto ms avanza la educacin, mayor es el descontento. 8 CONTRA EL ESTADO
DEL BIENESTAR Y EL SOCIALISMO DE ESTADO BISMARCKIANO, La propuesta de organizar
seguros obligatorios es incompatible con la sociedad industrial porque obliga a los individuos a ahorrar
durante su juventud, con el fin de no quedar sin recursos al incapacitarse para el trabajo. Las iniciativas
del Prncipe Bismarck -que no tardaran en difundirse por toda Europa- implicaban avanzar hacia el
socialismo de Estado, pues toda forma de cooperacin coactiva exige regulacin y sumisin de los
individuos a los agentes reguladores. A cambio de mayor bienestar material (la libertad positiva de Isaiah
Berlin), el individuo debe renunciar a la libertad (negativa). Llevado al extremo, ste sera el camino hacia
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la servidumbre (como dira ms tarde Karl Popper): a. Poco importa que su seor sea un individuo o una
comunidad; si se obliga al individuo a trabajar para la sociedad y recibe del fondo comn lo que sta
seala, ser esclavo de la sociedad. La organizacin socialista exige este tipo de esclavitud. A ella conducen
muchas de las medidas que se han adoptado. b. Lo que se ha hecho, lo que se hace y lo que va a hacerse
nos aproxima al ideal socialista, segn el cual la comunidad es la nica propietaria de las viviendas. c. E
igual suceder con la explotacin del suelo..... Como resultado de este proceso quedarn sin cultivo las
tierras de calidad inferior; y entonces... habr que votar una ley de cultivos obligatorios. d. El Estado ya
es propietario de los ferrocarriles en gran parte del continente..... Disponiendo del monopolio del servicio
postal y telegrfico y a punto de tener el de vapores-correo, el Estado transportar pasajeros, mercancas y
minerales, y desempear otros muchos oficios. Hoy ya, adems de construir cuarteles, arsenales, diques,
puertos, rompeolas, etc., fabrica buques, fusiles, caones, municiones de guerra, prendas de vestir, calzado
para el ejrcito. Cuando se apropie de los ferrocarriles se convertir en constructor de locomotoras y
vagones, en fabricante de hulla, canteras, mnibus, etc. e. Sus lugartenientes, los ayuntamientos ya
propietarios del agua, el gas, los coches y tranvas, los baos, etc.-, se harn cargo de nuevos servicios. Y
cuando el Estado se halle a la cabeza de los establecimientos para la produccin y distribucin al por
mayor, extender sus funciones a la venta al detalle, siguiendo el ejemplo de Francia, que ya vende tabaco
al por menor. 9 NO IMPORTA EL PROCESO DE ADOPCION SI NO EL CONTENIDO DE LAS
POLITICAS. El signo de la poltica liberal segn Spencer- consista en ampliar el mbito de lo que
Isaiah Berlin denominara despus libertad negativa. En su opinin, el estatalismo lleva inexorablemente a
la disyuntiva libertad versus democracia y a la inversin de la opcin por defecto: de la opcin en que todo
lo que no est expresamente prohibido est permitido, a la de que todo lo no expresamente permitido est
prohibido: a. Si los hombres usan de su libertad de modo que sta desaparezca, sern por ello menos
esclavos en lo sucesivo? Si un pueblo elige por plebiscito a un dspota, permanecer libre porque el
despotismo sea obra suya? Las medidas coercitivas que este dspota dicte, sern consideradas por el
pueblo como legtimas porque sean consecuencia natural de su voto?. b. Al igual que el verdadero
liberalismo luch en los siglos pasados contra los reyes que pretendan el poder absoluto, los liberales
verdaderos lucharn en nuestros das contra el Parlamento que quiere arrogarse semejante autoridad. Los
liberales se distinguen por la limitacin de la autoridad parlamentaria. c. El partido conservador y el
liberal tienen orgenes distintos: el primero, en el militarismo; el segundo, en el industrialismo. Uno
defendi el rgimen de status; el otro, el de contrato; aqul, la cooperacin obligatoria y la desigualdad
legal entre clases; ste, la cooperacin voluntaria y su igualdad legal. De lo que se desprende que, al
contribuir a extender el sistema coercitivo, los llamados liberales no han sido ms que conservadores de
una nueva especie. d. Insisto: la libertad de que disfruta el ciudadano debe medirse, no por el mecanismo
gubernamental bajo el cual viva, sea o no representativo, sino por el nmero relativamente escaso de
restricciones impuestas a los individuos. 10 EL PRONOSTICO DE SPENCER SE CUMPLIO CON
CRECES EN LOS 100 AOS SIGUIENTES. El intercambio sin lmites precisos de libertad por
bienestar condujo al despotismo. El paroxismo del proceso se alcanz con el nazismo, pero la vis expansiva
de la accin del Estado y la sobrecarga de tareas afect a todo el continente europeo y se difundi tambin
por las nuevas naciones que surgieron de la independencia de las colonias. En los pases con economas de
Estado, ste fue, por definicin, titular de todos los recursos productivos. Que ello fuese en ocasiones
resultado de decisiones democrticas resultaba todava ms preocupante. Las palabras de Spencer
constituyen un vaticinio lgubre de la manipulacin de las instituciones de bienestar por parte de los
fascismos del siglo XX: si ya consideraba grave la renuncia del trabajador a su derecho individual al trabajo
al aceptar el derecho de huelga -por el que una asociacin voluntaria poda decidir mayoritariamente contra
su parecer-, jzguese lo que suceder cuando -en lugar de asociaciones con poder relativamente escaso, en
las que uno puede ingresar o no ingresar a voluntad- haya una asociacin nacional a la que ser preciso
pertenecer, so pena de abandonar el pas. El propio Spencer vislumbr tambin lo que habra de ser la
organizacin estatal comunista, que, como toda organizacin administrativa vasta , complicada y provista
de toda clase de recursos, al desarrollarse y consolidarse, se hara necesariamente irresistible. La
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consecuencia final sera la resurreccin del despotismo. Un ejrcito disciplinado de funcionarios civiles
confiere el poder supremo a su jefe, lo mismo que lo hace un ejrcito militar; hay excelentes motivos
para creer que aquellos que se eleven a los primeros puestos en la organizacin socialista no retrocedern
ante ningn medio con tal de alcanzar sus fines. Esto es lo que observara tambin Ludvig von Mises bajo
el nazismo: en las universidades alemanas todas las disciplinas quedaron subordinadas a la construccin y
expansin del Estado nacional. Las capas de burcratas e intelectuales egresados de ellas utilizaran el
poder estatal para eliminar cualquier resistencia a la doctrina pangermanista, utilizando el error darwinista
de la descendencia con modificacin para legitimar su poltica racista con el fin de ayudar a la
seleccin natural, eliminando a las variedades retrasadas- y sometiendo al ms frreo control a
industriales y financieros: En el Estado estatista los empresarios se encuentran a merced de la burocracia.
Los funcionarios tienen el poder no slo de silenciar a sus objetores, sino de forzarles a contribuir a
financiar al partido nazi.

LA ESCUELA SOLIDARISTA-POSIVISTA. EMIL DURKHEIM.


EMILE DURKHEIM EL POSITIVISMO SOCIOLGICO
DATOS BIOGRFICOS (1858 -1917) Emile Durkheim naci el 15 de abril de 1858 en pinal (Lorena,
Francia), en el seno de una familia de origen judo. En 1879 ingres en la Escuela Normal Superior de
Pars, donde estudi. Lo apodaban "El Metafsico" debido a su marcado inters por las cuestiones
filosficas. En 1882 se licenci en Filosofa, disciplina en la que se form bajo la influencia del positivismo
y el evolucionismo. Para abordar el anlisis de la realidad social, curs estudios especficos en Francia y
Alemania durante 1785 y 1786, leyendo las obras de algunos de los precursores de la Sociologa, entre ellos
de los franceses Montesquieu y Tocqueville y de los alemanes Simmel, Tonnies y Wundt. Pero fue Auguste
Comte quien lo marc ms profundamente, transformndolo en su heredero y continuador. Ense
Pedagoga y Ciencias Sociales en la Facultad de Letras de la Universidad de Burdeos desde 1887. En 1893
public su tesis doctoral, La divisin del trabajo social, y dos aos despus Las reglas del mtodo
sociolgico. Durante 1896, sus cursos sobre Sociologa se convirtieron en la primera ctedra de esta
disciplina en Francia. Al ao siguiente (1897) public El suicidio. Al comenzar el siglo XX (1902) fue
nombrado profesor suplente de la Ctedra de Pedagoga de la Sorbona de Pars, donde obtendra la
titularidad en 1906. En 1911 public su comunicacin al Congreso de Filosofa de Bologna, Juicios de
realidad y juicios de valor, y, en 1912, Las formas elementales de la vida religiosa. En 1913 se le permiti
cambiar el nombre de su ctedra por el de "Sociologa". La muerte de su hijo (1915), en el frente de
Salnica durante la Primera Guerra Mundial, lo sumi en la depresin y debilit su salud causando su
propia muerte (Pars, 1917). A su muerte fueron publicados Educacin y Sociologa (1922), Sociologa y
Filosofa (1924), La educacin moral (1925) y El socialismo (1928). LA IMPORTANCIA DE SU OBRA
Es la figura decisiva en el desarrollo de la sociologa como disciplina acadmica. Es quien suministr a la
disciplina su primer paradigma cientfico, el cual constituye un completo mtodo de aproximacin a los
fenmenos sociales. Sus obras desempearon un papel principal en la transformacin de la sociologa de un
esfuerzo especulativo, filosfico, en una disciplina claramente delimitada y firmemente asentada en la
observacin controlada de la realidad emprica. Durkheim asume una misin: colaborar en la consolidacin
de un orden moral que le diera a la nacin francesa la estabilidad del antiguo rgimen, pero fundada sobre
otras bases. Entiende que slo el consenso podr salvar a la sociedad de su conflicto y propone que ese
consenso surja de la propia ciencia social. Se propone hacer de la sociologa una ciencia curativa y
estabilizadora, que descubra una base viable para restaurar el consenso social y para promover la
integracin. La sociologa descubrira la fuerza integradora apropiada para lograr un orden secularizado,
pero moral. Ubica a la sociologa como ciencia rigurosa, con un mbito propio de indagacin y la
articulacin de sus principales esferas especializadas. Realza la importancia de la moral como piedra
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angular de la paz y la justicia social. Combatir a la filosofa utilitaria, que planteaba a la accin individual
como motivada por la bsqueda de la felicidad humana, identificando el mximo de felicidad con el
mximo de progreso individual. La posicin anti-individualista de Durkheim queda en evidencia, adems, a
travs de la crtica que formula contra el fundamento jurdico del liberalismo individualista: el contrato.
Sostiene que toda forma de relacin contractual se apoya sobre bases pre- 3 contractuales procedentes de la
sociedad; lo que confiere realidad al contrato es un poder superior que le trasmite autoridad. Durkheim
sustenta un concepto orgnico de la sociedad. sta se manifiesta a la conciencia individual mediante una
serie de representaciones colectivas que son compartidas por los integrantes de una comunidad. El orden
social no puede ser explicado ms que como consecuencia de una conciencia colectiva, es decir que es
fruto de una serie de cdigos y convenciones que han sido internalizados por los individuos que forman una
comunidad.2 Todo su sistema terico se funda en la problemtica de la cohesin social, que aparece a lo
largo de toda su obra y constituye el trasfondo indispensable para la comprensin de su sistema categorial.
Durkheim se pregunta: cules son los vnculos que unen a los hombres y que determinan la formacin de
los agregados sociales? Es decir: cules son las bases en que descansa la sociedad? Y llega a la conviccin
de que una respuesta a este problema le permitira comprender la naturaleza de la organizacin en las
sociedades contemporneas. Entiende que lo que permitir explicar la forma en que los individuos se
asocian entre s es el anlisis de los tipos de solidaridad que se dan entre ellos. Y sta es la temtica que
aborda en su tesis doctoral que se convertir en la primera de sus ms importantes obras: LA DIVISIN
DEL TRABAJO SOCIAL. MTODO PARA DETERMINAR ESTA FUNCIN. La palabra funcin
se emplea en dos sentidos diferentes; o bien designa un sistema de movimientos vitales, abstraccin hecha
de sus consecuencias, o bien expresa la relacin de correspondencia que existe entre esos movimientos y
algunas necesidades del organismo. As se habla de la funcin de digestin, de respiracin, etc.; pero
tambin se dice que la digestin tiene por funcin la incorporacin en el organismo de substancias lquidas
y slidas destinadas a reparar sus prdidas; que la respiracin tiene por funcin introducir en los tejidos del
animal los gases necesarios para el mantenimiento de la vida, etc. En esta segunda acepcin entendemos la
palabra. Preguntarse cul es la funcin de la divisin del trabajo es, pues, buscar a qu necesidad
corresponde; cuando hayamos resuelto esta cuestin, podremos ver si esta necesidad es de la misma clase
que aquellas a que responden otras reglas de conducta cuyo carcter moral no se discute. SOLIDARIDAD
Y REGLAS JURDICAS En el primer tipo, vinculado a las formas ms primitivas, la conexin entre los
individuos esto es, el orden que configura la estructura social- se obtiene sobre la base de su escasa
diferenciacin. Es una solidaridad construida a partir de semejanzas y, por lo tanto, de la existencia de
pocas posibilidades de conflicto. Veamos cmo lo explica el autor: la solidaridad social es un fenmeno
completamente moral que, por s mismo, no se presta a observacin exacta ni, sobre todo, al clculo. Para
proceder tanto a esta clasificacin como a esta comparacin, es preciso, pues, sustituir el hecho interno que
se nos escapa, con un hecho externo que le simbolice, y estudiar el primero a travs del segundo Ese
smbolo visible es el derecho. En efecto, all donde la solidaridad social existe, a pesar de su carcter
inmaterial, no permanece en estado de pura potencia, sino que manifiesta su presencia mediante efectos
sensibles. All donde es fuerte, inclina fuertemente a los hombres unos hacia otros, les pone frecuentemente
en contacto, multiplica las ocasiones que tienen de encontrarse en relacin Cuanto ms solidarios son los
miembros de una sociedad, ms relaciones diversas sostienen, bien unos con otros, bien con el grupo
colectivamente tomado, pues, si sus encuentros fueran escasos, no dependeran unos de otros ms que de
una manera intermitente y dbil. Por otra parte, el nmero de esas relaciones es necesariamente
proporcional al de las reglas jurdicas que las determinan Podemos, pues, estar seguros de encontrar
reflejadas en el derecho todas las variedades esenciales de la solidaridad social. Nuestro mtodo se halla,
pues, trazado por completo. Ya que el derecho reproduce las formas principales de la solidaridad social, no
tenemos sino que clasificar las diferentes especies del mismo, para buscar en seguida cules son las
diferentes especies de solidaridad social que a aqullas corresponden. Para proceder metdicamente
necesitamos encontrar alguna caracterstica que, aun siendo esencial a los fenmenos jurdicos, sea
susceptible de variar cuando ellos varan. Ahora bien, todo precepto jurdico puede definirse como una
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regla de conducta sancionada. Por otra parte, es evidente que las sanciones cambian segn la gravedad
atribuida a los preceptos, el lugar que ocupan en la conciencia pblica, el papel que desempean en la
sociedad. Conviene, pues, clasificar las reglas jurdicas segn las diferentes sanciones que a ellas van
unidas. Las sanciones hay de dos clases. Consisten esencialmente unas en un dolor, o, cuando menos, en
una disminucin que se ocasiona al agente; tienen por objeto perjudicarle en su fortuna, o en su honor, o en
su vida, o en su libertad, privarle de alguna cosa de que disfruta. Se dice que son represivas; tal es el caso
del derecho penal En cuanto a la otra clase, no implican necesariamente un sufrimiento del agente, sino
que consisten tan slo en poner las cosas en su sitio, en el restablecimiento de relaciones perturbadas bajo
su forma normal, bien volviendo por la fuerza el acto incriminado al tipo de que se haba desviado, bien
anulndolo, es decir, privndolo de todo valor social. Se deben, pues, agrupar en dos grandes especies las
reglas jurdicas, segn les correspondan sanciones represivas organizadas, o solamente sanciones
restitutivas. La primera comprende todo el derecho penal; la segunda, el derecho civil. Busquemos ahora a
qu clase de solidaridad social corresponde cada una de esas especies. LA SOLIDARIDAD BASADA
EN SEMEJANZAS O MECNICA El lazo de solidaridad social a que corresponde el derecho represivo
es aquel cuya ruptura constituye el crimen; llamamos con tal nombre a todo acto que, en un grado
cualquiera, determina contra su autor esa reaccin caracterstica que se llama pena [castigo]. Buscar cul es
ese lazo equivale a preguntar cul es la causa de la pena o, con ms claridad, en qu consiste esencialmente
el crimen Hay, sin duda, crmenes de especies diferentes; pero entre todas esas especies hay, con no
menos seguridad, algo de comn Por diferentes que a primera vista parezcan los actos as calificados, es
imposible que no posean algn fondo comn. Afectan en todas partes de la misma manera la conciencia
moral de las naciones Si queremos, pues, saber en qu consiste esencialmente el crimen, es preciso
desentraar los rasgos comunes que aparecen en todas las variedades criminolgicas de los diferentes tipos
sociales Se dir que los actos criminales son aquellos que parecen perjudiciales a la sociedad que los
reprime? En efecto, la nica caracterstica comn a todos los crmenes es la de que consisten-salvo algunas
excepciones aparentes que ms adelante se examinarn-en actos universalmente reprobados por los
miembros de cada sociedad Ahora bien, la realidad del hecho que acabamos de exponer no ofrece duda;
es decir, que el crimen hiere sentimientos que, para un mismo tipo social, se encuentran en todas las
conciencias sanas Nos hallamos ahora en estado de formular la conclusin. El conjunto de las creencias y
de los sentimientos comunes al trmino medio de los miembros de una misma sociedad, constituye un
sistema determinado que tiene su vida propia, se le puede llamar la conciencia colectiva o comn
Podemos, pues, resumiendo el anlisis que precede, decir que un acto es criminal cuando ofende los estados
fuertes y definidos de la conciencia colectiva En otros trminos, no hay que decir que un acto hiere la
conciencia comn porque es criminal, sino que es criminal porque hiere la conciencia comn. No lo
reprobamos porque es un crimen sino que es un crimen porque lo reprobamos En cuanto a la naturaleza
intrnseca de esos sentimientos, es imposible especificarla; persiguen los objetos ms diversos y no sera
posible dar una frmula nica. No cabe decir que se refieran ni a los intereses vitales de la sociedad, ni a un
mnimum de justicia; todas esas definiciones son inadecuadas. Pero, por lo mismo que un sentimiento, sean
cuales fueren el origen y el fin, se encuentra en todas las conciencias con un cierto grado de fuerza y de
precisin, todo acto que le hiere es un crimen. Pero de dnde procede esa reaccin [ante el crimen]? Del
individuo o de la sociedad? La pena consiste, pues, esencialmente en una reaccin pasional, de intensidad
graduada, que la sociedad ejerce por intermedio de un cuerpo constituido sobre aquellos de sus miembros
que han violado ciertas reglas de conducta. Ahora bien, la definicin que hemos dado del crimen da cuenta
con claridad de todos esos caracteres de la pena. Todo estado vigoroso de la conciencia es una fuente de
vida; constituye un factor esencial de nuestra vitalidad general. Por consiguiente, todo lo que tiende a
debilitarla nos disminuye y nos deprime; trae como consecuencia una impresin de perturbacin y de
malestar anlogo al que sentimos cuando una funcin importante se suspende o se debilita. Es inevitable,
pues, que reaccionemos enrgicamente contra la causa que nos amenaza de una tal disminucin, que nos
esforcemos en ponerla a un lado, a fin de mantener la integridad de nuestra conciencia... Como, a
consecuencia de su origen colectivo, de su universalidad, de su permanencia en la duracin, de su
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intensidad intrnseca, esos sentimientos tienen una fuerza excepcional, se separan radicalmente del resto de
nuestra conciencia, en la que los estados son mucho ms dbiles. Nos dominan, tienen, por as decirlo, algo
de sobrehumano y, al mismo tiempo, nos ligan a objetos que se encuentran fuera de nuestra vida temporal.
Nos parecen, pues, como el eco en nosotros de una fuerza que nos es extraa y que, adems, nos es
superior Puesto que esos sentimientos son colectivos, no es a nosotros lo que en nosotros representan,
sino a la sociedad. Al vengarlos, pues, es ella y no nosotros quienes nos vengamos, y, por otra parte, es algo
superior al individuo En cuanto al carcter social de esta reaccin, deriva de la naturaleza social de los
sentimientos ofendidos. Por el hecho de encontrarse stos en todas las conciencias, la infraccin cometida
suscita en todos los que son testigos o que conocen la existencia una misma indignacin. Alcanza a todo el
mundo, por consiguiente, todo el mundo se resiste contra el ataque. No slo la reaccin es general sino que
es colectiva, lo que no es la misma cosa; no se produce aisladamente en cada uno, sino en un conjunto y
una unidad que varan, por lo dems, segn los casos. En efecto, de igual manera que los sentimientos
contrarios se repelen, los sentimientos semejantes se atraen, y esto con tanta mayor fuerza cuanto ms
intensos son No cabe duda, pues, que la naturaleza de los sentimientos colectivos es la que da cuenta de
la pena y, por consiguiente, del crimen. Adems, de nuevo vemos que el poder de reaccin de que disponen
las funciones gubernamentales, una vez que han hecho su aparicin, no es ms que una emanacin del que
se halla difuso en la sociedad, puesto que nace de l. El uno no es sino reflejo del otro IV El anlisis de la
pena ha confirmado as nuestra definicin del crimen. Hemos comenzado por establecer en forma inductiva
cmo ste consista esencialmente en un acto contrario a los estados fuertes y definidos de la conciencia
comn; acabamos de ver que todos los caracteres de la pena derivan, en efecto, de esa naturaleza del
crimen. Y ello es as, porque las reglas que la pena sanciona dan expresin a las semejanzas sociales ms
esenciales. De esta manera se ve la especie de solidaridad que el derecho penal simboliza. Todo el mundo
sabe, en efecto, que hay una cohesin social cuya causa se encuentra en una cierta conformidad de todas las
conciencias particulares hacia un tipo comn, que no es otro que el tipo psquico de la Sociedad. En esas
condiciones, en efecto, no slo todos los miembros del grupo se encuentran individualmente atrados los
unos hacia los otros porque se parecen, sino que se hallan tambin ligados a lo que constituye la condicin
de existencia de ese tipo colectivo, es decir, a la sociedad que forman por su reunin... Hay en nosotros dos
conciencias: una slo contiene estados personales a cada uno de nosotros y que nos caracterizan, mientras
que los estados que comprende la otra son comunes a toda la sociedad. La primera no representa sino
nuestra personalidad individual y la constituye; la segunda representa el tipo colectivo y, por consiguiente,
la sociedad, sin la cual no existira. Cuando uno de los elementos de esta ltima es el que determina nuestra
conducta, no actuamos en vista de nuestro inters personal, sino que perseguimos fines colectivos. Ahora
bien, aunque distintas, esas dos conciencias estn ligadas una a otra, puesto que, en realidad, no son ms
que una, ya que slo existe para ambas un nico substrato orgnico. Son, pues, solidarias. De ah resulta
una 7 solidaridad sui generis que, nacida de semejanzas, liga directamente al individuo a la sociedad Esta
solidaridad es la que da expresin al derecho represivo, al menos en lo que tiene de vital De este captulo
resulta que existe una solidaridad social que procede de que un cierto nmero de estados de conciencia son
comunes a todos los miembros de la misma sociedad. Es la que, de una manera material, representa el
derecho represivo, al menos en lo que tiene de esencial. La parte que ocupa en la integracin general de la
sociedad depende, evidentemente, de la extensin mayor o menor de la vida social que abarque y
reglamente la conciencia comn. Cuantas ms relaciones diversas haya en las que esta ltima haga sentir su
accin, ms lazos crea tambin que unan el individuo al grupo; y ms, por consiguiente, deriva la cohesin
social de esta causa y lleva su marca SOLIDARIDAD DEBIDA A LA DIVISIN DEL TRABAJO U
ORGANICA La solidaridad orgnica propia de las sociedades que ya han desarrollado la divisin del
trabajo social es ms compleja. Supone la diferenciacin entre los individuos y como consecuencia, la
recurrencia de conflictos entre ellos, que slo pueden ser zanjados si hay alguna autoridad exterior que fije
los lmites. Es la solidaridad propia del industrialismo. En los prrafos que siguen Durkheim lo explica: I
La naturaleza misma de la sancin restitutiva basta para mostrar que la solidaridad social a que
corresponde ese derecho es de especie muy diferente. Distingue a esta sancin el no ser expiatoria, el
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reducirse a un simple volver las cosas a su estado. No se impone, a quien ha violado el derecho o a quien lo
ha desconocido, un sufrimiento proporcionado al perjuicio; se le condena, simplemente, a someterse. Si ha
habido hechos consumados, el juez los restablece al estado en que debieran haberse encontrado. Dicta el
derecho, no pronuncia penas. Los daos y perjuicios a que se condena un litigante no tienen carcter penal;
es tan slo un medio de volver sobre el pasado para restablecerlo en su forma normal, hasta donde sea
posible Es prueba de que las reglas de sancin restitutiva, o bien no forman parte en absoluto de la
conciencia colectiva, o slo constituyen estados dbiles. El derecho represivo corresponde a lo que es el
corazn, el centro de la conciencia comn; las reglas puramente morales constituyen ya una parte menos
central; en fin, el derecho restitutivo nace en regiones muy excntricas para extenderse mucho ms all
todava... Esa caracterstica se ha puesto de manifiesto por la manera como funciona. Mientras el derecho
represivo tiende a permanecer difuso en la sociedad, el derecho restitutivo se crea rganos cada vez ms
especiales: tribunales especiales, consejos de hombres buenos, tribunales administrativos de toda especie.
Incluso en su parte ms general, a saber, en el derecho civil, no se pone en ejercicio sino gracias a
funcionarios particulares: magistrados, abogados, etc., que se han hecho aptos para esa funcin gracias a
una cultura especializada. Pero, aun cuando esas reglas se hallen ms o menos fuera de la conciencia
colectiva, no interesan slo a los particulares. Si fuera as, el derecho restitutivo nada tendra de comn con
la solidaridad social, pues las relaciones que regula ligaran a los individuos unos con otros sin por eso
unirlos a la sociedad. Seran simples acontecimientos de la vida privada, como pasa, por ejemplo, con las
relaciones de amistad. Pero no est ausente, ni mucho menos, la sociedad de esta esfera de la vida jurdica...
Es ella la que dicta el derecho, por el rgano de sus representantes. Se ha sostenido, sin embargo, que esa
funcin no tena nada de propiamente social sino que se reduca a ser conciliadora de los intereses
privados... Pero nada ms inexacto que contemplar en la sociedad una especie de rbitro entre las partes.
Cuando se ve llevada a intervenir no es con el fin de poner de acuerdo los intereses individuales; no busca
cul podr ser la solucin ms ventajosa para los adversarios y no les propone transacciones, sino que
aplica al caso particular que le ha sido sometido las reglas generales y tradicionales del derecho. Ahora
bien, el derecho es cosa social en primer lugar, y persigue un objeto completamente distinto al inters de los
litigantes... Pero, para apreciar bien la importancia de la accin social, es preciso observarla, no slo en el
momento en que la sancin se aplica o en el que la accin perturbada se restablece, sino tambin cuando se
instituye. En efecto, es necesaria tanto para fundar como para modificar multitud de relaciones jurdicas
que rigen ese derecho y que el consentimiento de los interesados no basta para crear ni para cambiar... Es
verdad que las obligaciones propiamente contractuales pueden anudarse y deshacerse slo con el acuerdo
de las voluntades. Pero es preciso no olvidar que, si el contrato tiene el poder de ligar a las partes, es la
sociedad quien le comunica ese poder Todo contrato supone, pues, que detrs de las partes que se
comprometen est la sociedad dispuesta a intervenir para hacer respetar los compromisos que se han
adquirido; por eso no presta la sociedad esa fuerza obligatoria sino a los contratos que tienen, por s
mismos, un valor social, es decir, son conformes a las reglas de derecho Como las reglas de sancin
restitutiva son extraas a la conciencia comn, las relaciones que determinan no son de las que alcanzan
indistintamente a todo el mundo; es decir, que se establecen inmediatamente, no entre el individuo y la
sociedad, sino entre partes limitadas y especiales de la sociedad, a las cuales relacionan entre s Son,
pues, bien diferentes estas relaciones de las que reglamenta el derecho represivo, ya que stas ligan
directamente, y sin intermediario, la conciencia particular con la conciencia colectiva, es decir, al individuo
con la sociedad A las dos clases de reglas que determinan unas y otras corresponden dos clases de
solidaridad social que es necesario distinguir En resumen, las relaciones que regula el derecho
cooperativo de sanciones restitutivas y la solidaridad que exteriorizan, resultan de la divisin del trabajo
social. Se explica adems que, en general, las relaciones cooperativas no supongan otras sanciones. En
efecto, est en la naturaleza de las tareas especializadas el escapar a la accin de la conciencia colectiva,
pues para que una cosa sea objeto de sentimientos comunes, la primera condicin es que sea comn, es
decir, que se halle presente en todas las conciencias y que todas se la puedan representar desde un solo e
idntico punto de vista. Sin duda, mientras las funciones poseen una cierta generalidad, todo el mundo
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puede tener algn sentimiento; pero cuanto ms se especializan ms se circunscribe el nmero de aquellos
que tienen conciencia de cada una de ellas, y ms, por consiguiente, desbordan la conciencia comn. Las
reglas que las determinan no pueden, pues, tener esa fuerza superior, esa autoridad trascendente que,
cuando se la ofende, reclama una expiacin En definitiva, ese derecho desempea en la sociedad una
funcin anloga a la del sistema nervioso en el organismo. Este, en efecto, tiene por misin regular las
diferentes funciones del cuerpo en forma que puedan concurrir armnicamente Esto quiere decir que se
puede medir igualmente el grado de concentracin a que ha llegado una sociedad a consecuencia de la
divisin del trabajo social, por el desenvolvimiento del derecho cooperativo de sanciones restitutivas.
reconoceremos slo dos clases de solidaridad: La primera no se puede fortalecer ms que en la medida en
que las ideas y las tendencias comunes a todos los miembros de la sociedad sobrepasan en nmero y en
intensidad a las que pertenecen personalmente a cada uno de ellos. Es tanto ms enrgica cuanto ms
considerable es este excedente. Ahora bien, lo que constituye nuestra personalidad es aquello que cada uno
de nosotros tiene de 9 propio y de caracterstico, lo que le distingue de los dems. Esta solidaridad no
puede, pues, aumentarse sino en razn inversa a la personalidad. Hay en cada una de nuestras conciencias,
segn hemos dicho, dos conciencias: una que es comn en nosotros a la de todo el grupo a que
pertenecemos, que, por consiguiente, no es nosotros mismos, sino la sociedad viviendo y actuando en
nosotros; otra que, por el contrario, slo nos representa a nosotros en lo que tenemos de personal y de
distinto, en lo que hace de nosotros un individuo. La solidaridad que deriva de las semejanzas alcanza su
maximum cuando la conciencia colectiva recubre exactamente nuestra conciencia total y coincide en todos
sus puntos con ella; pero, en ese momento, nuestra individualidad es nula Las molculas sociales, que no
seran coherentes ms que de esta nica manera, no podran, pues, moverse con unidad sino en la medida
en que carecen de movimientos propios, como hacen las molculas de los cuerpos inorgnicos. Por eso
proponemos llamar mecnica a esa especie de solidaridad. Esta palabra no significa que sea producida por
medios mecnicos y artificiales. No la nombramos as sino por analoga con la cohesin que une entre s a
los elementos de los cuerpos brutos, por oposicin a la que constituye la unidad de los cuerpos vivos.
Acaba de justificar esta denominacin el hecho de que el lazo que as une al individuo a la sociedad es
completamente anlogo al que liga la cosa a la persona... En las sociedades donde esta solidaridad est ms
desenvuelta, el individuo no se pertenece, como ms adelante veremos; es literalmente una cosa de que
dispone la sociedad Otra cosa muy diferente ocurre con la solidaridad [orgnica] que produce la divisin
del trabajo. Mientras la anterior [mecnica] implica la semejanza de los individuos, sta supone que
difieren unos de otros. La primera no es posible sino en la medida en que la personalidad individual se
observa en la personalidad colectiva; la segunda no es posible como cada uno no tenga una esfera de accin
que le sea propia, por consiguiente, una personalidad. Es preciso, pues, que la conciencia colectiva deje
descubierta una parte de la conciencia individual para que en ella se establezcan esas funciones especiales
que no puede reglamentar; y cuanto ms extensa es esta regin, ms fuerte es la cohesin que resulta de
esta solidaridad. En efecto, de una parte, depende cada uno tanto ms estrechamente de la sociedad cuanto
ms dividido est el trabajo, y, por otra parte, la actividad de cada uno es tanto ms personal cuanto est
ms especializada... Esta solidaridad se parece a la que se observa en los animales superiores. Cada rgano,
en efecto, tiene en ellos su fisonoma especial, su autonoma, y, sin embargo, la unidad del organismo es
tanto mayor cuanto que esta individuacin de las partes es ms sealada. En razn a esa analoga,
proponemos llamar orgnica la solidaridad debida a la divisin del trabajo Si las dos clases de
solidaridad que acabamos de distinguir poseen la expresin jurdica que hemos dicho, la preponderancia del
derecho represivo sobre el derecho cooperativo deber ser tanto ms grande cuanto ms pronunciado es el
tipo colectivo y ms rudimentaria la divisin del trabajo. A la inversa, a medida que los tipos individuales
se desenvuelven y que las tareas se especializan, la proporcin entre la extensin de esos dos derechos debe
tender a invertirse Para que as sea, es preciso que la personalidad individual se haya transformado en un
elemento mucho ms importante de la vida de la sociedad, y para que haya podido adquirir esta
importancia no basta que la conciencia personal de cada uno se haya acrecentado en valor absoluto, sino
tambin que haya aumentado ms que la conciencia comn. Es preciso que se haya emancipado del yugo
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de esta ltima, y, por consiguiente, que sta haya perdido el imperio y la accin determinante que en un
principio ejerca No quiere esto decir, sin embargo, que la conciencia comn se halle amenazada de
desaparecer totalmente. Slo que consiste, cada vez ms, en maneras de pensar y de sentir muy generales e
indeterminadas que dejan sitio libre a una multitud creciente de disidencias individuales Podemos
terminar, pues, diciendo que todos los lazos sociales que resultan de la semejanza progresivamente se
aflojan. Si, adems, recordamos que, incluso all donde ofrece ms resistencia, la solidaridad mecnica no
liga a los hombres con la misma fuerza que la divisin del trabajo, y que, por otra parte, deja fuera de su
accin la 10 mayor parte de los fenmenos sociales actuales, resultar ms evidente todava que la
solidaridad social tiende a devenir exclusivamente orgnica. Es la divisin del trabajo la que llena cada vez
ms la funcin que antes desempeaba la conciencia comn; ella es principalmente la que sostiene unidos
los agregados sociales de los tipos superiores. He aqu una funcin de la divisin del trabajo tan importante
como la que de ordinario le reconocan los economistas. I Constituye, pues, una ley histrica el que la
solidaridad mecnica, que en un principio se encuentra sola o casi sola, pierda progresivamente terreno, y
que la solidaridad orgnica se haga poco a poco preponderante. Mas cuando la manera de ser solidarios los
hombres se modifica, la estructura de las sociedades no puede dejar de cambiar... Por consiguiente, si la
proposicin precedente es exacta, debe haber dos tipos sociales que correspondan a esas dos especies de
solidaridad. Si se intenta constituir con el pensamiento el tipo ideal de una sociedad cuya cohesin resultare
exclusivamente de semejanzas, deber concebrsela como una masa absolutamente homognea en que las
partes no se distinguiran unas de otras, y, por consiguiente, no estaran coordinadas entre s; en una
palabra, estara desprovista de toda forma definida y de toda organizacin. Este sera el verdadero
protoplasma social, el germen de donde surgiran todos los tipos sociales. Proponemos llamar horda al
agregado as caracterizado Damos el nombre de clan a la horda que ha dejado de ser independiente para
devenir elemento de un grupo ms extenso; y el de sociedades segmentarias a base de clans a los pueblos
constituidos por una asociacin de clans. Decimos de estas sociedades que son segmentarias, para indicar
que estn formadas por la repeticin de agregados semejantes entre s, anlogos a los anillos de los
anlidos; y de este agregado elemental que es un clan, porque ese nombre expresa mejor la naturaleza
mixta, a la vez familiar y poltica. Es una familia, en cuanto todos los miembros que la componen se
consideran como parientes unos de otros, y que de hecho son, en su mayor parte, consanguneos. Las
afinidades que engendra la comunidad de la sangre son principalmente las que les tienen unidos II Otra
es completamente la estructura de las sociedades en que la solidaridad orgnica es preponderante. Estn
constituidas, no por una repeticin de segmentos similares y homogneos, sino por un sistema de rganos
diferentes, cada uno con su funcin especial y formados, ellos mismos, de partes diferenciadas. A la vez
que los elementos sociales no son de la misma naturaleza, tampoco se hallan dispuestos de la misma forma.
No se encuentran ni yuxtapuestos linealmente, como los anillos de un anlido, ni encajados unos en otros,
sino coordinados y subordinados unos a otros, alrededor de un mismo rgano central que ejerce sobre el
resto del organismo una accin moderatriz. Este mismo rgano no tiene ya el carcter que en el caso
precedente, pues, si los otros dependen de l, l depende a su vez de ellos entre l y los dems rganos no
hay ms que diferencias de grados Este tipo social descansa sobre principios hasta tal punto diferentes
del anterior, que no puede desenvolverse sino en la medida en que aquel va borrndose. En efecto, los
individuos se agrupan en l, no ya segn sus relaciones de descendencia, sino con arreglo a la naturaleza
particular de la actividad social a la cual se consagran. Su medio natural y necesario no es ya el medio natal
sino el medio profesional. No es ya la consanguinidad, real o ficticia, la que seala el lugar de cada uno,
sino la funcin que desempea Los tabiques que separan los diversos alvolos de la vida social, al ser
menos gruesos se les atraviesa con ms frecuencia; y su permeabilidad aumenta todava cuanto ms se les
atraviesa. Por consiguiente, pierden consistencia, se hunden progresivamente y, en igual medida, los
medios se confunden 11 Por otra parte, al mismo tiempo que por s misma se borra la organizacin
segmentaria, va recubrindola cada vez ms la organizacin profesional con su trama Cada ciudad, con
sus alrededores inmediatos, forma un grupo, en cuyo interior el trabajo est dividido, pero el cual se
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esfuerza en bastarse a s mismo Al mismo tiempo, en el interior de la ciudad, los habitantes se agrupan
con arreglo a su profesin; cada ncleo de un oficio constituye como una ciudad que vive su propia vida
En resumen: IV La vida social mana de una doble fuente: la semejanza de las conciencias y la divisin del
trabajo social La divisin del trabajo da origen a reglas jurdicas que determinan la naturaleza y las
relaciones de las funciones divididas, pero cuya violacin no supone ms que medidas reparadoras sin
carcter expiatorio Cada uno de esos cuerpos de reglas jurdicas hallase, adems, acompaado de un
cuerpo de reglas puramente morales Los hombres no pueden vivir juntos sin entenderse y, por
consiguiente, sin sacrificarse mutuamente, sin ligarse unos a otros de una manera fuerte y duradera. Toda
sociedad es una sociedad moral. En cierto sentido, esa caracterstica hallase incluso ms pronunciada en las
sociedades organizadas. Como el individuo no se basta, recibe de la sociedad cuanto le es necesario, y para
ella es para quien trabaja. Se forma as un sentimiento muy fuerte del estado de dependencia en que se
encuentra: se habita a estimarse en su justo valor, es decir, a no mirarse sino como la parte del todo, el
rgano de un organismo Hay, pues, dos grandes corrientes de la vida social, a las cuales corresponden
dos tipos de estructura no menos diferentes.

ESCUELA COMPRENSIVA E INTERPRETATIVA DE MAX WEBER.

Max Weber (1864-1920) naci en Erfurt en una familia industrial protestante y de convicciones liberales.
Contrajo matrimonio con Marienne en 1893, quien le acompaara toda su vida y contribuira a la
publicacin de sus obras pstumas. Se doctor en 1889 con una Disertacin sobre las sociedades
comerciales en el Medievo, tras haber estudiado Derecho, Economa e Historia entre Heidelberg, Gotinga y
Berln. Haba comenzado enseando Derecho en Berln, pero se orient luego hacia la Economa,
ejerciendo tambin el periodismo en Frankfurter Zeitung y la poltica, en una lnea contraria a la del
Canciller Bismarck. Su Tesis de Habilitacin vers acerca de la Historia agraria en la Antigedad romana
(1891).
Su obra se sita en la encrucijada entre los diversos intentos que se haban sucedido en la segunda mitad del
siglo XIX por dotar de un estatuto epistemolgico a las ciencias histrico-sociales. Estos intentos no
acababan de ser satisfactorios. En efecto, no obstante su afn por salvaguardar la autonoma de la
Sociologa, el positivismo sociolgico francs e ingls haba tomado de la Biologa categoras sociolgicas
centrales como la de organismo o posteriormente los mecanismos de seleccin natural. Por otra parte, en
suelo alemn Dilthey haba adoptado la comprensin (Verstndnis) psicolgica como base de las Ciencias
del Espritu en contraposicin a las Ciencias de la Naturaleza, que empleaban la explicacin (Erklrung)
mediante leyes generales (la distincin entre estas dos categoras epistemolgicas procede de J.G. Droysen
en su Esbozo de Ciencia histrica de 1851). A su vez, H. Rickert asuma el punto de vista de los valores
incondicionados como criterios interpretativos del hecho histrico, singular e irrepetible (ciencias
idiogrficas versus ciencias nomotticas). Pues bien, para Weber ni el biologismo ni el psicologismo ni el
axiologismo son puntos de partida aptos para poner de relieve lo peculiar de las Ciencias sociales. Influido
inicialmente por la Escuela histrica alemana de W. Sombart y G. Schmoller, nuestro autor realiza su
sntesis peculiar entre las anteriores posiciones metodolgicas, corrigiendo de ellas lo que tienen de
excluyentes y calcado de otros saberes. Son de destacar a este respecto sus estudios La objetividad
cognoscitiva de la ciencia social y de la poltica social (1904), Sobre algunas categoras de la Sociologa
comprensiva (1913) o El sentido de la neutralidad valorativa de las ciencias sociolgicas y econmicas
(1917).
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Entre los hitos de su produccin es de destacar el discurso inaugural de acceso a la ctedra de Economa
Poltica en Friburgo de Brisgovia en Mayo de 1895 sobre las condiciones de vida de los campesinos del
Este del Elba (El Estado nacional y la poltica econmica), resultado de una investigacin realizada a
instancias del Verein fr Sozialpolitik, rgano de la Nueva Escuela Histrica, para la que la herencia
cultural germana haba de verse reflejada en el orden socioeconmico. Su estudio de la situacin inestable
de aquellos campesinos en el II Reich, en dependencia de los junkers o aristocracia rural, le llev a atisbar
que su emigracin forzada a las ciudades haba de traer consigo el desarraigo de los nuevos obreros, siendo
sustituidos en el campo por los polacos, y la consiguiente incapacidad de Alemania para incorporarse al
tren de la revolucin capitalista, detenida por la poltica imperialista del Kaiser Guillermo II.
En 1897 se traslad a la Universidad de Heidelberg para suceder a su maestro K. Knies, y all, bajo el
influjo de E. Troeltsch, repar en las diferencias entre luteranismo y calvinismo, que haban de llevarle a
poner en relacin con este ltimo el auge del capitalismo occidental (La Etica protestante y el espritu del
capitalismo, 1905). Frente a la explicacin marxista unilateral de las condiciones socioculturales a partir de
la infraestructura tcnico-econmica, advierte en las motivaciones ascticas derivadas del espritu
protestante una lgica y un desarrollo autnomos que contribuyen a la gestacin del capitalismo. De paso
pone en prctica su teora de los tipos ideales, aplicndola a las distintas formaciones sociales en su devenir
histrico.
A los pocos meses de incorporarse a Heidelberg abandon la dedicacin universitaria por agotamiento
psquico, y hasta 1905 no reanudara su actividad investigadora. En su viaje a Estados Unidos de 1904
conoci de cerca la actividad de las sectas protestantes y el ascenso de la burocracia, que haban de ser
preocupaciones dominantes en su obra. En 1909 fund en Berln la Sociedad Alemana de Sociologa junto
con F. Tnnies, G. Simmel y W. Sombart. Cuando sobrevino la Gran Guerra se alist como oficial de
reserva en nueve hospitales militares de Heidelberg, suspendiendo temporalmente su produccin. A su
terminacin public sus trabajos anteriores sobre Sociologa de la Religin. En 1918 acept una ctedra
provisional de Economa Poltica en el semestre de verano en la Universidad de Viena.
Tambin en 1918 ingres en el nuevo partido liberal (Deutsche Demokratische Partei), sin que tuviera xito
en la circunscripcin de Hessen por la que se present. Era contrario a la poltica socialista de
nacionalizaciones, abogando por un Estado federal plurinacional con un poder unitario. Form parte de la
delegacin de paz alemana en Versalles en 1919, y a mediados de Junio se encarg de la ctedra de Ciencia
Social que haba dejado vacante Lujo Brentano en Munich.
Otro problema que le ocup es el del significado cultural del capitalismo, que por entonces centraba la
atencin de socilogos y economistas. Mientras Brentano pona su origen en el comercio, el prstamo a
inters y la organizacin de la guerra, tal como se extendieron durante las Cruzadas, para Sombart el
capitalismo se relaciona con el deseo financiero de lucro, auspiciado por los judos en los comienzos de la
Edad Moderna y que cristaliz finalmente en el espritu burgus empresarial. Ms prximo a la Economa
marginalista austraca aunque no comparta la abstraccin del homo oeconomicus y a la Filosofa del
dinero de Simmel, Weber replica a aquellas conceptualizaciones que lo especfico de la empresa capitalista
est en la racionalizacin burocrtica del trabajo, en que se separa el poder de disposicin sobre los bienes
de la empresa de los intereses personales de sus titulares.
Pero la creciente racionalizacin impersonal es una tendencia histrica imperante, que se hace visible
tambin en la configuracin estatal moderna del poder poltico, tal como ha sido adoptada en Occidente.
As lo resalta en su magna obra inacabada Economa y sociedad (1913, dada a la luz en 1922) y ms
adelante en la conferencia El socialismo, pronunciada en Viena en 1918, o en la que dio en Munich ante la
Asociacin libre de estudiantes (1919) y que fue publicada con el ttulo El poltico y el cientfico. Por
ltimo, en Parlamento y Gobierno en una Alemania reorganizada (1918) dirige su crtica a la burocracia
galopante y a la configuracin alemana de los partidos polticos.
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Se empezar con el examen de la nocin weberiana de significado, constitutivo en la accin social y


ampliado luego al proceso histrico de la cultura. El enfoque analtico que Weber adopta le lleva a recurrir
a los tipos sociolgicos abstractos: lo ejemplificar con sus clebres estudios sobre el origen del capitalismo
a partir de la tica calvinista y las distintas formas comunitarias y societarias, en las que se agrupa la vida
social. Este mismo mtodo analtico-reconstructivo que le brinda la nocin de tipos sociales es el que
emplea para la recomposicin de las unidades histrico-polticas, que son la ciudad y el Estado, en lo que
se centrar el siguiente apartado antes de apuntar algunas conclusiones.
EL SIGNIFICADO EN LA ACCIN SOCIAL Y EN LA CULTURA.
Weber entiende por accin social aquella conducta en la que el significado que le atribuye su agente se
relaciona con la conducta de otra (s) persona (s), por la que se orienta en su desarrollo. Se trata, pues, de
que la accin est referida a la conducta de otros, est codeterminada en su decurso por esta referencia a la
conducta ajena y de que sea interpretable por va de comprensin a partir del significado o sentido prestado
por sus agentes. La accin social se contrapone, as, a la conducta reactiva, en que falta la atribucin de
significado, limitndose a ser causada por otras personas, como pueden ser el incidente de la colisin entre
dos ciclistas o el fenmeno de la imitacin social.
La accin viene acompaada por unos antecedentes o condiciones (tnicas, climatolgicas,
temperamentales) y por unas consecuencias registrables; pero ni unas ni otras forman parte de su
significado. Pues el significado que la define se sustrae tanto a los acaeceres fsicos que la accin provoca
como al complejo motivacional del que depende. Mientras la secuencia de sucesos desencadenados por la
accin se mide segn regularidades empricas, el significado es de origen subjetivo. En ausencia del
significado como tipo ideal la accin social sera slo un promedio estadstico. Esto no quiere decir que
para su interpretacin completa no haya que contar tambin, adems de con el significado, con la trama
efectiva en que se inserta.
Dar una investigacin causal correcta de una accin tpica es mostrar que aquello que se afirma como
tpico no slo parece ser adecuado en cierto grado al nivel del significado, sino que debe ser adecuado
tambin causalmente (Weber, 1984: 23).
El significado social lo entiende Weber como ajustable entre los actores, pues existe relacin social
cuando varias personas ajustan recprocamente su conducta entre s con respecto al significado que le
atribuyen y cuando este ajuste recproco determina la forma que toma (Weber, 1984: 45). Por tanto, el
significado puede ser distinto en cada actor, por ms que la accin sea recproca; en tal caso las relaciones
unilaterales se cruzan y dan lugar a una nica accin porque hay expectativas mutuas, aunque procedentes
de significados diversos. En cambio, es bilateral la relacin cuando los significados de ambas partes se
adecuan, como en la accin de un nio que se conforma a lo que su padre espera de l.
En la accin social se integran, pues, las expectativas calculables por las distintas partes en relacin con la
conducta de los otros: el tipo correspondiente es la accin conforme a fines (zweckmig) o estratgica
en terminologa de Apel y Habermas, que se entrecruza con los fines de las conductas del otro o de los
otros. Sin embargo, existen tambin otros tipos de accin social, que se forman al margen de las
consecuencias anticipadas: son a) la accin racional en cuanto a valores, en s mismos incondicionados,
como el deber, la rectitud interna o la belleza; b) la accin afectiva o emocionalmente determinada, y c) la
accin tradicional; estas dos ltimas se hallan en la frontera con la conducta reactiva. Caben a su vez
distintas combinaciones entre estos tipos puros o abstractos.
Cuando las expectativas conforme a fines estn previstas en ordenamientos se trata de un actuar asociado.
Dentro de l se diferencian la unin de fines, en la que existen los rganos propios del grupo con carcter
duradero, como es el sindicato, y la asociacin ocasional o pactada, con carcter transitorio y en la que no
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hay rganos, como es un intercambio de bienes regulado por un contrato. Un tipo intermedio seran los
crteles industriales. De la asociacin ocasional se accede a la unin de fines siguiendo una escala
progresiva: as, el Estado, slo consolidado en el mundo moderno, naci sin embargo de expediciones
guerreras para el reparto de un botn bajo un jefe. Tambin existe una transicin gradual entre la
persistencia y la cesacin de una asociacin.
Otras veces la unidad viene slo del consenso (Einverstndnisshandeln), actundose como si los otros se
comportaran con arreglo a fines, como acaece en la comunidad lingstica o en el mercado, en que supongo
en el otro la voluntad de comprenderme y de hacerse comprender sin que hayamos suscrito antes un pacto,
o bien doy por sentado en el otro el comportamiento orientado por el uso del dinero cuando lo intercambio
con l. Son comunidades simblicas, por cuanto se valen de medios abstractos en los que se deposita la
confianza.
Para llegar a ellas se transita desde la imitacin, que no es todava conducta social, hasta la accin
simblica, en que se finge o presupone una finalidad asumida en comn por los participantes. A su vez, de
la accin simblica se pasa al actuar asociado tan pronto como se crea un ordenamiento racional: sucede
cuando una comunidad lingstica dispone de una academia, una revista, o cuando los pasajeros de un
tranva, que toman partido frente al vigilante por su negligencia, acaban formulando sus quejas por escrito.
Y, de modo inverso, tambin una asociacin puede engendrar actuaciones por consenso, cada vez que se
rebasan los fines asociativos primeros.
Pero el significado se transfiere asimismo de la conducta a las conexiones culturales: as, la categora
histrico-econmica mercantilismo trasciende las motivaciones psicolgicas heterogneas, definiendo un
curso histrico. Son casos en que la significacin que dota de relevancia cultural a los acontecimientos se
diferencia del significado constitutivo de la accin interindividual en que depende de unos valores que
adoptamos desde fuera no desde dentro, como en la interaccin social para su interpretacin. Los
valores adoptados seccionan un fragmento dentro de la in-definicin de los acaeceres en curso. Pero
paralelamente a lo que ocurre en la accin interindividual, las regularidades causales estn tambin a la
base de las configuraciones culturales de sentido, asignndoles su horizonte histrico.
El significado objeto de la comprensin no se confunde para Weber con el fin pretendido al actuar,
consistente en la representacin por adelantado del efecto de la accin:
Desde nuestro punto de vista, fin es la representacin de un resultado que pasa a ser causa de una accin.
Tomamos en cuenta sta, como cualquier otra causa que produzca o pueda producir un resultado pleno de
significacin (Weber, 1982: 72-73).
La causalidad sea eficiente o final y la comprensin son, as, categoras separadas y complementarias
en la diseccin de los conjuntos sociales. El significado no se impone sobre los sujetos al modo de una ley
abstracta, sino que se capta desde un inters valorativo. Este inters se explica porque lo individual
histrico no se agota en sus mltiples conexiones causales, necesitndose por ello para su comprensin un
punto de vista subjetivo variable, que no es excluyente de otros posibles puntos de vista.
A los tipos ideales culturalmente significativos (tales como artesanado, economa urbana, espritu
capitalista, imperialismo) se llega mediante la agrupacin de variables fenmenos singulares desde el
punto de vista realzado unilateralmente. Son conceptos heursticos que han de ser cotejados de continuo
con las conexiones empricas para su validacin y que obtienen su significacin cultural de las ideas de
valor subyacentes. Actan como conceptos-lmite genticos, con los que la realidad histrica es comparada
a fin de esclarecer sus elementos significativos. Cuando se ponen en relacin los tipos genricos con sus
especificaciones se vuelven fluctuantes, habiendo de construir nuevos tipos cada vez que los anteriores se
revelan inadecuados (as, entre los obreros agrarios y los obreros industriales el rasgo comn obrero
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vara en tal grado que se lo ha denominado respectivamente campesino y proletario). No son


arquetipos objetivos aunque puedan funcionar como conceptos modlicos, sino medios auxiliares, ms
o menos provisionales, para la interpretacin sociohistrica.
A la anterior disociacin entre la causalidad del acontecer mundano y los significados que intersectan con
el curso de los acontecimientos corresponde la distincin entre la tica de la responsabilidad
(Verantwortungsethik) por los efectos de la accin y la tica de la conviccin (Gesinnungsethik) en relacin
con los valores que guan la actuacin (Weber, 1998: 164 ss). As, una es la toma de posicin de la
Realpolitik, atenta al xito perseguido con la mediacin, y otra es la accin sindicalista, que quiere probar
en la accin la consistencia de unas convicciones, aunque las probabilidades de xito sean mnimas. La
responsabilidad parece ser entendida por Weber como un echar sobre s las consecuencias naturales y
aleatorias del actuar, y no tanto como una propiedad de la actuacin libre, que habra de preceder
esencialmente a la realizacin de la accin asumida responsablemente. El cruce entre ambas ticas se
producira, no obstante, a la vista de las relaciones fin-medios, fin-resultados secundarios, distintos fines-
distintas consecuencias
Terminaremos el apartado con alguna observacin crtica en relacin con el concepto weberiano de accin
social. Desde la Sociologa fenomenolgica (Alfred Schutz) se ha objetado a Weber que da por supuesta la
identidad entre el sentido objetivo o tipo ideal puesto por el intrprete y el sentido subjetivo, que conduce la
accin en tanto que debido a sus actores. Como los tipos ideales parten de la abstraccin, que es posterior al
transcurso viviente de la interaccin, se incapacitan para sorprender in nuce el sentido que anima y
posibilita la accin social. En efecto, la equiparacin entre el sentido objetivo de los acaeceres histricos y
el de las acciones intersubjetivas que estn en su base slo es posible al precio de pasar por alto las
diferencias ineliminables entre la temporalidad de la conciencia y el tiempo cronolgico medible, entre la
motivacin subjetiva y los motivos histricos aproximativos, entre las intenciones anticipadoras de los
agentes sociales y las mediaciones histricas no intencionales
En relacin con lo anterior se aduce tambin que la nocin weberiana de sentido queda aislada de un modo
abstracto, lo cual es obviado por sus crticos mediante el concepto de mundo de la vida (Lebenswelt),
empleado por Gadamer, Schtz, Gurvitsch, Habermas desde distintos supuestos. Es cierto que Weber
completa la captacin del sentido con las explicaciones causales, destacadas sobre un fondo opaco e
inagotable. Pero mientras la referencia al mundo de la vida es la va para contextualizar el sentido en los
interlocutores sociales y dar curso a la comunicacin, la explicacin causal se sobreaade a la comprensin
del sentido, siendo ambas metodolgicamente irreductibles.
DOS EJEMPLOS DE TIPOS SOCIOLGICOS
A) Un ejemplo de conexin ideal y emprico-causal ampliamente tratada por Weber es la existente entre el
protestantismo asctico y la mentalidad capitalista, en especial en Holanda y Nueva Inglaterra despus de la
Reforma. Para mostrarlo acude tanto al examen de los caracteres ideales de ambos tipos como a los hechos
histricos en los que tal conexin se documenta. Partiendo de la advertencia de que en pueblos
mayoritariamente protestantes es donde se ha dado la predisposicin a la industria y el comercio propios
del capitalismo burgus, emprende Weber las respectivas tipificaciones con objeto de hacer valer la
hiptesis de una relacin interna de causacin.
El punto de inflexin al respecto en el clmax religioso posterior a la Reforma lo marca el concepto de
Berufsethik (tica de la profesin). Mientras tradicionalmente la actitud debida ante la profesin consista
en la conformidad y aceptacin del orden providente, en Calvino la profesin se convierte en la tarea en
que cada cual veri-fica hace verdadero el decreto divino inescrutable de la predestinacin (decretum
horribile), segn lo proclam la Confesin de Westminster en 1647. Pues en ausencia de todo signo
sacramental de salvacin, se confa sta exclusivamente a la dedicacin intramundana surgida del deber del
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cargo, llegando as a su trmino el proceso de desencantamiento (Entzuberung) del mundo. Pero habra de
darse un paso ms cuando la fe perseverante en la gracia que obra la salvacin, todava presente en
Calvino, fue sustituida por el estado subjetivo de autocerteza engendrado por el xito alcanzable en la
propia tarea.
Se recomend el trabajo profesional incesante como medio para obtener esa autocerteza. Slo l disipa la
duda religiosa y da la seguridad del estado de gracia (Weber, 1998: 173).
Las cualidades del autodominio orientadas a un mayor rendimiento en el trabajo, como la austeridad, la
moderacin, la perseverancia, la ausencia del disfrute y la consideracin del trabajo como fin en s, definen
el temple anmico de este nuevo asceta.
Por lo que hace al espritu capitalista, se encauza hacia la produccin ilimitada de riqueza. Al comercio
tradicional, basado en unos beneficios ya contabilizados, sustituy el sistema de competencia, en el que el
vendedor visitaba a los clientes y adaptaba los productos a las necesidades y deseos, de tal modo que el
afn de ganancia desbordaba la economa del cubrimiento imprescindible de las necesidades. Es as como
la inhumanidad del decretum horribile est en correlacin con la inhumanidad del enriquecimiento
capitalista. Slo la limitacin del consumo unida a la bsqueda de la ganancia, que pusieron en prctica
sectas calvinistas, como los anabaptistas, cuqueros y metodistas, pudo dar como resultado el crecimiento
del capital, fomentado por el ahorro. De este modo, desde el enclave teolgico-dogmtico de la
predestinacin, indiferente a las obras del hombre, el calvinismo llega a inspirar paradjicamente la
justificacin de la salvacin por las obras. Anlogamente, la racionalizacin metdica de la vida individual
como ethos produjo el efecto contrario, consistente en el destierro del ethos, al dirigirse el comportamiento
a la utilidad social impersonal, carente de cualquier ideal directriz.
En resumen: si bien ha habido unas fuentes tico-ascticas que han nutrido el proceso histrico de
formacin del capitalismo en sus inicios, han quedado agostadas por el utilitarismo a que el proceso de
racionalizacin impersonal ha abocado. La preocupacin por la riqueza, que para el asceta moderno era un
manto sutil, se ha trocado en un frreo estuche vaciado de espritu.
Cabe oponer, sin embargo, a Max Weber que en sus orgenes el capitalismo no siempre ha seguido el
esquema asctico anterior. Baste recordar el modelo de Adam Smith, que responde ms bien al
providencialismo desta bajo la forma de la armona preestablecida leibniziana: segn ello, las actividades
espontneas de los sujetos libres se coordinaran por s solas a partir de unos comportamientos regidos por
el mvil psicolgico del beneficio individual.
Entre los crticos de la tesis de Weber sobre el nacimiento del capitalismo, los hay que sitan su origen en
motivos econmicos y sociales (H.M. Robertson, Aspects of the Rise of Economic Individualism, 1933; L.
Pellicani, Sulla genesi del capitalismo, 1992; K. Samuelsson, Economa y religin, 1973); para otros
autores no fue la Reforma protestante la que auspici el auge capitalista, sino ms bien la Contrarreforma la
que inhibi el desarrollo econmico y trajo consigo la desigualdad en la produccin en las zonas
protestante y catlica (H. Lthy, De Calvino a Rousseau, 1971; H. Trevor-Roper, Protestantismo y
transformacin social, 1994).
Estos estudios han contribuido a ponderar otros factores que influyeron en el desplazamiento del epicentro
econmico del Mediterrneo al Centro y Norte europeos, como son la desviacin de las rutas comerciales
del Mediterrneo al Norte de Europa, la influencia de los judos expulsados de Espaa en los Pases Bajos,
la dominacin de las otras potencias que desplazaron a Italia o el superior grado de desarrollo tcnico en los
pases protestantes
B) Pero vamos a examinar seguidamente otro ejemplo de tipos sociolgicos, que constituyen la clave de
bveda del edificio conceptual weberiano. Se trata de la diferencia entre comunidad (Vergemeinschaftung)
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y sociedad (Vergesellschaftung), las cuales designan en nuestro autor tanto formaciones sociales
determinadas como los procesos correspondientes que han desembocado en ellas.
La validez del tipo comunidad estriba en la probabilidad de que el comportamiento emprico de los
individuos que la integran se gue por las correspondientes normas, enrazadas en la tradicin o en la
creencia afectiva. La comunidad representa un todo para sus miembros, manifiesto en la solidaridad natural
y en su perduracin aun a travs de los reemplazos generacionales. Se subdivide en los tipos especficos de
la familia, la comunidad de vecinos, el clan o estirpe y el oikos, cada uno de los cuales ha adoptado
distintas variantes histricas. El comunismo domstico de la familia consiste en que cada individuo
contribuye segn sus fuerzas y goza segn sus necesidades, partiendo de la comunidad de residencia y del
capital comnmente aportado. Entre los vecinos, en cambio, la actividad comunitaria es amorfa y se
presenta como el conjunto de ayudas y socorros mutuos que se prestan en caso de necesidad. Por su parte,
la solidaridad del clan se materializa en unos smbolos (como el totem) y arranca de una ascendencia
comn. Por ltimo, el oikos es la gran hacienda domstica con carcter patrimonial, pero no por ello
colectivo, sino siempre a disposicin del seor territorial.
En el otro extremo que la comunidad, la relacin de asociacin est montada, ya sobre el intercambio de
los bienes y servicios en beneficio de las dos partes, ya sobre la cooperacin pactada para conseguir
determinados objetivos. Comoquiera que sea, es una relacin impersonal, que abstrae de todos los vnculos
personales y patrimoniales para regirse en exclusiva por el inters econmico. Tiene su expresin
arquetpica en el mercado, sin que ello implique la separacin total entre comunidades y asociaciones, ya
que, por un lado, cualesquiera comunidades admiten dentro de sus lmites trueques convencionales y, por
otro lado, el mercado ha de contar con que los bienes pasen a estar disponibles para terceros implicados en
formas comunitarias de relacin, sin lo cual se perdera el valor efectivo de los precios.
Las formas intermedias entre una y otra relacin social se documentan histricamente a travs de la
evolucin experimentada por la familia, pues en los comienzos confluan en ella no slo los lazos de piedad
y autoridad, sino tambin la explotacin agrcola y la defensa de sus miembros frente al exterior. Pero a
partir de aqu se fueron produciendo determinadas fisuras.
Una fue la separacin entre la casa y la profesin, debida a la economa monetaria, desde que cada
individuo se asocia con quien elige para obtener un beneficio contable; as, a finales de la Edad Moderna,
en ciudades comerciales del centro de Italia, como Florencia, el socio se vinculaba a una firma comercial,
sin tener que coincidir en una persona el propietario de los bienes privados y el receptor de los intereses.
Por su parte, las sociedades mercantiles de ocasin llamadas commenda, entregadas por la unidad familiar a
un viajante de comercio, marcan el trnsito al tipo de asociacin capitalista. Otra fisura es la que acab
crendose entre familia y socializacin, cuando el desarrollo cultural hace que sta se cumpla por medios
objetivos extradomsticos a disposicin, como la escuela, los libros, los nuevos foros pblicos Y no
menos significativa fue la escisin entre la hacienda privada y los bienes de oficio o conjunto de enseres
adscritos a la funcin pblica, frente a la indistincin primera entre hogar, taller y residencia.
As, pues, las adquisiciones y nuevas oportunidades para el rendimiento del trabajo que se abren al
individuo en el mundo moderno al margen de su posicin familiar modifican el alcance social de la patria
potestad, concentrada en la familia nuclear, y esbozan en adelante las formas asociativas sin arraigos
previos.
POLTICA Y PODER
El ngulo de mira escogido por Weber para interpretar la relacin poltica es el de la supresin de la
situacin anrquica de violencia que conlleva, al venir monopolizada la fuerza por un poder poltico
legitimado, extendido territorialmente y estable en el tiempo.
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El Estado es aquella comunidad humana que en el interior de un determinado territorio reclama para s con
xito el monopolio de la coaccin fsica legtima. Hoy a las dems asociaciones o personas se les concede
el derecho de la coaccin fsica en la medida en que el Estado lo permite. ste se considera, pues, la fuente
nica del derecho de coaccin (Weber, 1979: 1056).
De un modo semejante se ha interpretado a veces el hecho econmico de la propiedad privada, ya que, una
vez adscrita a un particular, se pone fin a la inevitable conflictividad que resultara de la falta de
acotamiento entre los bienes del suelo. A partir de aqu se tornan comprensibles las disposiciones y
ordenamientos necesarios por los que se rigen en comn los miembros de un conjunto poltico.
Las dos expresiones polticas ms genuinas y asentadas son la ciudad y el Estado. Mediante ellas el poder
poltico se convierte en soberano y enclava en su jurisdiccin las funciones comercial, defensiva y
administrativa. En la ciudad la plaza del mercado y las ferias han sido el exponente de su capacidad
comercial, mientras que la muralla cumpla la funcin protectora y el Ayuntamiento y los concejos eran el
centro de la Administracin. Ms difuminadas, pero no menos actuantes, aparecen a nivel estatal las
anteriores funciones a travs de la Economa nacional, las fronteras con los otros Estados y los
instrumentos de gobierno.
Ciertamente, el ascenso de la burguesa a finales de la Edad Media dot de una nueva fisonoma a las
ciudades. Pero su relevancia poltica ha declinado a medida que la Administracin estatal ha contado con
una organizacin ms abarcante y a medida que las comunicaciones interurbanas se han hecho mas fluidas,
volviendo as innecesaria la defensa territorial ciudadana. La sustitucin de la renta patrimonial por la
instalacin de fbricas e industrias que proveen a las otras poblaciones colindantes ha sido un factor
determinante en la nueva configuracin de las ciudades. En una primera fase la ciudad se asent mediante
lazos religioso-cultuales, familiares y militares provenientes de un orden anterior. Pero ms adelante la
ciudad se independiza del seor territorial y se convierte en autocfala, con su burgomaestre y sus rganos
propios de gobierno. Es un paso que se suele operar mediante el juramento de fraternidad con fines
administrativos:
En consecuencia, a partir de la simple agrupacin de personas ligadas por juramento, formada segn las
circunstancias y por poco tiempo, naci una agrupacin poltica duradera, cuyos miembros legalmente
asociados gozaban del particular derecho estatutario de ciudadano de una ciudad Este derecho
materialmente supona la destruccin de la organizacin feudal y del orden patrimonial (Weber, 1987: 60).
El Estado, por su parte, corresponde al tipo ideal de la dominacin legal, que se ha alternado histricamente
con los tipos de las dominaciones tradicional y carismtica, segn que la forma de conducta predominante
que la alentara fuese la racional conforme a fines, la basada en la costumbre o la emocional. No hay que
olvidar que se trata de tipos ideales:
El que ninguno de los tres tipos ideales acostumbre a darse puro en la realidad histrica, no debe
impedir la fijacin conceptual en la forma ms pura posible de su construccin Estamos muy lejos de
creer que la realidad histrica total se deje apresar en el esquema de conceptos que vamos a desarrollar
(Weber, 1979: 173)
Weber tiene especialmente presente el desarrollo burocrtico anmalo que ha experimentado el Estado
alemn: la dependencia que han padecido la burguesa, la nobleza terrateniente y la clase obrera de las
subvenciones estatales y la ausencia de lucha poltica en el Parlamento impedan que el dirigente del pueblo
hubiera de ganarse el cargo democrticamente en la arena pblica (es sintomtico que a la cada del
canciller Benthmann Hollweg en julio de 1917 se suprimiera el parlamentarismo, hasta que se proclam la
Repblica en noviembre de 1918) (Weber, 1991: 96 ss). De este modo, no se han afianzado las dos fuentes
de legitimidad poltica legal que son el Parlamento y el plebiscito, en beneficio de los cuadros de
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funcionariado del Estado. Se han perdido, as, las cualidades vocacionales especficas del poltico, que se
muestran en la pasin como servicio a una causa, en la mesura precisa para dejar que sea la realidad, y no el
arbitrio, la que acte sobre l y en el sentido de la responsabilidad; aunque la pasin y la mesura
aparentemente se oponen, acaban conjugndose en el hbito del distanciamiento ante aquello a lo que el
poltico se entrega y ante las incitaciones inmediatas que obstaculizan el ejercicio de la poltica.
No obstante esta deformacin, la burocracia es una instancia que desempea, a juicio de Weber, un papel
irrenunciable en la conduccin poltica legal, ya que introduce la mayor racionalidad posible frente al
dilettantismo. En efecto, la nivelacin social que comporta la supresin de los privilegios estamentales en el
seno de la burocracia acta en el sentido de una seleccin basada slo en motivos de eficiencia profesional.
Y el carcter impersonal de la racionalidad burocrtica se corrobora por el hecho de que los
administradores de los bienes pblicos no poseen en propiedad la oficina ni ninguno de los utensilios y
medios econmicos de que disponen anlogamente a como los empleados de la empresa capitalista no
poseen tampoco en propiedad los bienes de produccin. Justamente la modernizacin del Estado se cifra en
que el cuerpo de sus funcionarios no se identifica con sus titulares determinados, los cuales gozan de una
consideracin y reciben un sueldo no en atencin a sus personas ni en razn de los instrumentos que
administran, sino por el oficio o cargo al que como funcionarios estn sujetos. El ascenso imparable de la
burocracia est en relacin con la preponderancia del sector terciario de los servicios, por el que se
distinguen las sociedades contemporneas.
Pero, dnde reside la diferencia especfica entre el dirigente poltico y el funcionario? Weber la sita en
sus responsabilidades cualitativamente distintas, ya que slo en el poltico vocacional son tales que derivan
del poder propio, que ejercita con vistas a una causa. A diferencia de los funcionarios, el poltico ha de
granjearse el poder mediante sus decisiones responsables, que no estn supeditadas a las reglamentaciones
inherentes al cargo:
La responsabilidad personal, derivada del poder propio en relacin con su causa, constituye el elemento
vital tanto del poltico como del empresario (Weber, 1979: 1076).
Por cuanto la burocracia estatal no puede permitirse tomar parte en lizas polticas al igual que tampoco
puede arriesgar competitivamente entre las empresas econmicas, Weber no est a favor del Estado
centralizado, sino de una monarqua parlamentaria, que no enmascare el genuino hacer poltico en el
Parlamento con las intrigas palaciegas: son ejemplos de esta forma de ejercerse la Monarqua Leopoldo II
de Blgica, que supo disear un imperio colonial, o Eduardo VII de Inglaterra, clebre por sus Alianzas de
alcance mundial (La pertinencia de estos ejemplos se enmarca en un escenario internacional en que han
aparecido las grandes potencias, que, sirvindose de la rapidez en las nuevas comunicaciones y del
desarrollo tecnolgico, se disputaban los espacios coloniales y que mediante Ligas y Alianzas estaban
instaurando en Europa el equilibrio de poderes).
Mientras la administracin burocrtica se basa en el secreto profesional de los expertos, el Parlamento es la
expresin pblica de la voluntad poltica de los ciudadanos. Por esto, fracasa el intento de reducir las
diferencias entre partidos a motivos corporativos, extrapolticos, ya que se ingresa en ellos por libre
alistamiento, y se aleja el riesgo de corrupcin en la designacin de los cargos de gobierno cuando el
Parlamento es la va normal de seleccin. Sin embargo, Weber hace notar que tan slo en el Reino Unido
haban mostrado hasta el momento los partidos en turno su idoneidad como artfices de la vida poltica.
A modo de resumen, el diagnstico que Weber aplica a la sociedad poltica contempornea se compendia en
la burocratizacin creciente y la consiguiente disociacin entre las esferas de valor correspondientes, sin
disponer de unos parmetros universales, que permitan transitar de unas a otras esferas. Con ello se
sustituyen las caractersticas de la accin provenientes de sus agentes, como son la motivacin personal y
social, la temporalidad biogrfica o la incardinacin en una imagen del mundo compartida, por la
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motivacin impersonal de los imperativos del cargo, el tempus annimo de la organizacin o la legalidad
interna a la fbrica.
As, la prdida del sentido, como ndice de la subjetividad, es el reverso de la funcionalizacin de las
distintas reas incomunicadas de la actividad humana, cuando se ingresa en ellas sin razones universales. Y
la prdida de la libertad es el envs de una socializacin invasora que produce especialistas sin espritu y
consumidores sin corazn. Urge rehabilitar, por tanto, en los distintos campos de la accin la dedicacin y
entrega a las causas en las que se hace manifiesto el sentido y en las que sus promotores y participantes
puedan ejercitar su libertad.
LA SOCIOLOGA COMPRENSIVA
Tras el examen de algunos centros particulares de inters de la obra de Weber esbozaremos su nocin-gua
sustentadora de una Sociologa comprensiva, retomando as el hilo inicial del artculo. Es una Ciencia
social que tiene por ejes de coordenadas un material emprico-histrico, indefinido en su transcurso e
inabarcable por s solo, y unos tipos ideales, que, adems de clasificar ordenadamente los hechos histricos,
los convierten en portadores de cultura y los ponen al alcance de la comprensin. El problema est, a una
primera inspeccin, en determinar el centro de coordenadas, partiendo de entrada de que no se trata de dos
planos independientes y meramente superponibles.
Si tomamos en cuenta que cada punto de la ordenada es una perspectiva valorativa singular proyectable
sobre la abcisa y que cada punto de la abcisa es revelado por la perspectiva enjuiciadora, el punto cero de
interseccin habr de consistir en la valoracin libre del sujeto, a la vez real o efectiva en presente y
enjuiciadora o valoradora, as como principio de diversificacin tanto en la secuencia de los
acontecimientos como en los puntos de vista axiolgicos que se adoptan para aproximarse a los
acontecimientos. Aparecen as las valoraciones que dirigen la Economa, la Poltica, el Derecho, la Etica, la
Sociologa, la Religin difractadas sobre los abigarrados hechos sociales, en tanto que no son dominables
por un saber tcnico, ni tampoco se los apresa desde un esquema unitario, ya sea el progreso, la adaptacin
selectiva o cualquiera de los paradigmas empleados por la Ciencia unificada a lo largo del siglo XIX. Las
valoraciones estn en el inicio de la conduccin de la historia por el hombre. Por ello,
una de las tareas ms esenciales de toda ciencia de la vida cultural humana es abrir la comprensin
intelectual humana a las ideas por las que los hombres han luchado (Weber, 1982: 124).
En cada uno de los mbitos sealados de la actividad humana las valoraciones a su vez se polarizan en
torno a determinados extremos: economa consuntiva / e. lucrativa, dominacin tradicional / d. carismtica /
d. legal, derecho contractual / d. formal, tica de la conviccin / e. de la responsabilidad, comunidad /
sociedad, religiosidad asctica / r. mstica, ramificndose as an ms los enjuiciamientos de partida. De
este modo, se abandonan las semejanzas entre los objetos estudiados a favor de las contraposiciones
ideales, por ms que en la realidad slo se hagan presentes entremezcladas bajo distintas formas. Pero,
cmo es posible la proyeccin de los tipos ideales sobre la efectividad histrica?
El engarce entre las valoraciones de las que resultan los tipos ideales y los hechos cotejados con ellas se
hace posible porque existe una concatenacin temporal-causal entre los hechos que se traslada a los tipos,
de un modo anlogo a como las sucesiones de puntos en las dos coordenadas estn en correspondencia. Y
tambin se hace posible porque los tipos se forman a partir de la interaccin social, reconstruyndose cada
uno a tenor de la interaccin. Ciertamente, la correspondencia entre tipos ideales y efectividades sera
imposible si las segundas fueran objetos aislados, pero no si lo que se pretende con los tipos ideales es
dotar de verosimilitud a un proceso partiendo de la comprensin de sus nexos significativos ms
elementales.
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Para Weber, comprender los complejos sociales no es, por tanto, enjuiciarlos segn aproximaciones puestas
arbitrariamente por los intrpretes, ni tampoco, en el otro extremo, descubrir esencias a priori en el
acontecer en curso, sino reducirlos a unidades significativas que los hagan verosmiles, aunque sea al precio
de la estilizacin de una trama que no se agota en ninguna de sus comprensiones ideales. La comprensin
difiere, pues, de la acepcin psicolgica, en que la tomaban T. Lipps, Simmel o Dilthey, en que se
contextualiza, no slo a merced de los motivos operantes en los sujetos cuya actuacin se quiere
comprender, sino tambin segn el sesgo tomado por los avatares histricos.
Es as como se conjugan en Weber la atenencia a los hechos, que era lema del positivismo, y el prisma de la
comprensin, adoptado por la tradicin alemana de las Ciencias del Espritu. A la vez, como aquello que se
pretende comprender requiere una seleccin previa, por parte del intrprete, en la trama del acontecer,
reaparece la tercera influencia procedente de la Axiologa neokantiana de Rickert, si bien distncindose de
ella en que los valores no se refieren desde s mismos a los hechos contingentes, sino que se limitan a
establecer unas conexiones interpretativas que los hechos sociales en s mismos desbordan.
CONCLUSIONES
La obra de Wax Weber ha ejercido un notable influjo en la Ciencia social del siglo XX, tanto por el modo
de entender la accin social como por el diagnstico sobre la sociedad contempornea y particularmente
por sus estudios sobre la gnesis del capitalismo occidental a partir de la tica protestante. Est en su haber
el haber puesto en el centro de la teora sociolgica la accin social y haber recuperado su componente
histrica, que haba pasado inadvertida en los formalismos sociolgicos precedentes (G. Simmel o L. von
Wiese). Tambin ha detectado las tendencias mecanicistas en la vida social a que se ha asistido
crecientemente en nuestros das con la salvedad de los nuevos valores emergentes en la empresa, y la
consiguiente prdida del sentido en la actuacin. Por su parte, las relaciones entre calvinismo y mentalidad
capitalista han provocado un debate desde los ms variados frentes que llega hasta hoy.
Con los distintos puntos de vista surgidos en confrontacin con Weber sobre el origen del capitalismo
parece abonarse la causalidad mltiple del cambio frente a una explicacin unilineal. Lo cual no contradice
la tesis de Weber sobre los tipos ideales no comprehensivos de los acontecimientos histricos, aunque
tampoco explorados por l en su pluralidad.
Por otra parte, la necesidad de un mismo mtodo analtico-compositivo para las objetividades sociales y los
todos polticos en los que se incluyen las cualificaciones ticas no resulta evidente, si tomamos en
cuenta la diferencia de principio entre las ciencias descriptivas de la realidad social y las ciencias prcticas,
que tienen su origen en la causalidad de los fines.
De este modo, el acoplamiento entre sentido y causalidad final en la actuacin es lo que permite al sujeto
hacerse cargo responsablemente de su comportamiento, en tanto que cualificado de acuerdo con unos fines
objetivos, aptos para delimitar inicialmente el radio de la responsabilidad al actuar. Pero la inclusin
weberiana de las consecuencias en los fines representados previamente a la actuacin conduce a un
concepto consecuencialista de responsabilidad, que no se rige por fines objetivos y que apenas enlaza con
el sentido. La dicotoma entre tica de la conviccin y tica de la responsabilidad obedece precisamente a
esta separacin entre el sentido subjetivo proyectado y los efectos provocados, en tanto que slo se los
asume desde fuera de la proyeccin de la accin.
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LA ESCUELA DE LOS COMPORTAMIENTOS ALOGICOS DE VILFREDO PARETO


LA SOCIOLOGA DE VILFREDO PARETO*
VILFREDO PARETO naci en Pars, el 15 de julio de 1848, y muri en Cligny, Suiza, el 20 de agosto de
1923. Hijo de italianos, march a Italia en 1858. Recibise de ingeniero en Turn en 1869 y ejerci su
profesin durante veinte aos. Paladn de la doctrina librecambista, atac la poltica proteccionista de su
poca. Radicado en Florencia de 1840- 95, colabor asiduamente en el Giornale degli Economisti,
fortaleciendo la base matemtica dada a la Economa poltica por Cournot, Jevons y Walras. No habiendo
podido obtener, por la hostilidad estudiantil de su pas, una ctedra en Italia, acept (1893) suceder a Walras
en la de Economa Poltica que ste daba en la Universidad de Laussanne. Durante este periodo produjo sus
libros Cours dEconomie Politique (1896-97, Laussanne) y Les syst- mes socialistes (1902, Pars).
Cansado, retirse en 1906 a Celigny, donde, en su villa Angora, dedicse completamente al estudio de
gabinete, dando entonces a luz sus libros Manuale di Economia Politica (1906, Miln), Trattato di
Sociologa General (1916, Florencia), Fatti e teorie (1920, Flo- rencia) y Transformazioni della
democrazia (1922, Miln). En este lapso su pensamiento manifest un cambio radical: el antiguo liberal,
que un tiempo se inclinara al radicalismo, si no al socialismo, convirtiendose en uno de los ms acerbos
crticos del socialismo y de la democracia. Esto hizo que el gobierno fascista de Italia, recin entronizado,
se fijara en l, nombrndolo Senador del Reino y proponindole luego la delegacin de Italia en la Socie-
dad de Naciones, honor que Pareto, por su ya muy alterada salud, declin. El fascio lo considera el ms
ilustre de sus tericos.
Es en su Trattato1 donde, sobre todo, realiz Pareto su magna aportacin a la Sociologa. Para l, los
materiales de los que principalmente dispone el socilogo para edificar la ciencia social, son las
manifestaciones pasa- das del pensamiento humano, bajo su forma escrita. Ahora bien, analizando estos
materiales se descubre que al lado de su valor objetivo tienen otro subjetivo, por as decir: una teora
poltica, religiosa, etctera, que tiene un significado como tal y a la vez otro como exponente de las
circunstancias que le dieron origen. Estas circunstancias son, principalmente, ciertos sentimientos del
hombre, que son los que en realidad la hicieron nacer, pero que, sin embargo, tratan a menudo de ocultarse
o enmascararse detrs de esa construccin lgica. En la gran mayora de las afirmaciones humanas (salvo
las puramente cientficas o sea las lgico-experimentales) hay, pues, un elemento oculto pero medular, el
sentimiento engendrador; y otro sostenible pero trivial, la afirmacin tal como aparece. Pareto propone
llamar al primero residuo (porque es lo que resta o queda, luego de eliminar el elemento trivial) o
constante psicolgica (porque, es el elemento ms constante de los dos). Y al otro derivacin (porque,
segn se ha visto, deriva siempre del primero).2 Una vez hecha esta separacin, el socilogo dar su justo
valor tanto a las derivaciones como a los residuos, sin confundir unos y otras. En la frase Dios no puede
permitir esta injusticia, la derivacin es el pseudo razonamiento con que se pretende basar la
imposibilidad de que acaezca la injusticia; el residuo es el sentimiento que engendr realmente la frase,
a saber, el deseo de que el hecho que se estima como injusticia no se verifique.
Tanto los residuos como las derivaciones pueden clasificarse, y Pareto lo hace, en efecto: las derivaciones
pueden consistir en la simple afirmacin nuestra nacin ganar esta guerra, dicen invariablemente los
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funcionarios de los pases en guerra; en la Autoridad as lo dice la Biblia; en la conformidad con


sentimientos y principios es ms digno descender de Adn que del mono; en pruebas verbales se vive
bien cuando se vive segn la naturaleza; la naturaleza no admite la propiedad; luego se vive bien cuando no
hay propiedad; aqu la ilusin estriba en dar en cada caso distinta acepcin a la palabra naturaleza.
En cuanto a los residuos, pueden clasificarse en seis grandes grupos: el de las Combinaciones, que empuja
al hombre a combinar cosas por su analoga o por su oposicin (el estreno de un traje precisamente en un
da feriado; la muerte de una vctima entre los antiguos mayas, precedida de su hartura de comidas, licores,
etctera); el de la Persistencia de los agregados (lo que ha sido debe seguir siendo; dejar los hombres de
usar sombrero es ridculo, poco serio etctera); el de las Manifestaciones exteriores (al entrar a un
templo catlico los hombres deben descubrirse la cabeza y las mujeres deben cubrrsela; ntese que la
forma de la manifestacin es lo de menos: puede ser hasta contradictoria, como en este ejemplo);3 los
relativos a la Sociabilidad (necesidad de formar sociedades y cenculos, la de uniformarse con lo dems, la
de la aprobacin ajena, etctera); el de la Integridad del individuo y de sus dependencias (muy semejante al
de la persistencia de los agregados); finalmente el Sexual, que est en la base de todas las manifestaciones
erticas de la sociedad y hasta de las que parecen significar lo opuesto (castracin voluntaria de monjes y
ascetas en general), ya que los residuos no son los instintos mismos sino algo ms elaborado, ms
socializado, aunque no sean ms que su manifestacin, del mismo modo que, al subir el mercurio en el
tubo termomtrico, es un ndice de la elevacin de la temperatura.
Ms he aqu que los investigadores sociales han confundido invariable- mente residuos y derivaciones. As,
se ha credo hacer la historia de las religiones escribiendo la de las teologas, la de la moral escribiendo la
de las teoras morales, la de las instituciones polticas escribiendo la de las teoras polticas, etctera, que no
son sino derivaciones.
Por lo dems, stas cambian infinitamente mientras que los residuos permanecen iguales a s mismos, lo
que no quiere decir que no varan de intensidad en el espacio y en el tiempo.
Los ms importantes residuos son, sin duda, el de las Combinaciones y el de la Persistencia de los
agregados. Si los primeros predominasen continuamente, las sociedades naufragaran en el caos; si lo
hicieran los segundos, no habra progreso social. En realidad el ritmo social ha estado determinado por el
equilibrio de ambos impulsos, cuyo respectivo empuje vara con el tiempo para una sociedad dada. Pero los
residuos son tambin los medios (indirectos) de los que nicamente podemos valernos para estudiar la
influencia social de ciertos factores cuya investigacin directa es imposible, v.g., el geogrfico. Al lado de
los residuos y de las derivaciones (que tambin influyen en la forma de las sociedades, aunque no tanto
como se haba venido creyendo) sita Pareto los intereses, nicos que, en ciertos casos, pueden luchar
victoriosamente contra los residuos.
Todos estos elementos contribuyen a determinar la forma real de las sociedades. Pero, rigurosamente
hablando, no hay en el mundo social fenmenos puramente causales y fenmenos puramente resultantes,
sino que todos reaccionan unos sobre otros; as es que la forma de las sociedades reacciona a su vez sobre
sus elementos, que pueden clasificarse en tres grandes grupos: primero, el geogrfico (suelo, clima, flora,
fauna, etctera); segundo, el exterior, ya sea en el espacio (influencia de otras sociedades), en el tiempo (el
estado anterior a la sociedad); y tercero, el inferior (raza, sentimientos, residuos, intereses, conocimientos,
etctera), pero para determinar completamente la forma social sera preciso conocer todos esos elementos,
saber cmo obran y esto en forma cuantitativa, pues slo puede haber ciencia a base de nmero. Mas esta
tarea es an imposible y slo en forma indirecta, por medio de los residuos, nos es dable adquirir algn
conocimiento. De todos modos, puede hablarse de un sistema social, cuyas molculas son los seres
humanos. stos no son de ningn modo iguales sino que por sus tendencias, capacidades, etctera, pueden
dividirse de clases y castas y determinan, por tanto, la heterogeneidad social. Considerando la distribucin
social de las clases podemos comparar la sociedad a un slido social cuya cspide ocupara la clase ms
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alta y a la vez menos numerosa, y bajo la cual se escalonaran las dems clases, cada vez ms numerosas.
Pero como los individuos que componen las diversas clases no siempre son de por s idneos para
constituirlas, sino que, a la vez, se hallan en las altas muchos mentalmente indignos de ellas y en las
inferiores muchos merecedores de ocupar un lugar mejor en el slido social, de aqu resulta un movimiento
circulatorio producido por los capacitados de las capas bajas que procuran subir y por los de las altas que
propenden a bajar. Como Pareto considera que los capacitados de las clases bajas constituyen tambin una
real aristocracia, de aqu que llame a este fenmeno circulacin de las aristocracias. Claro que el ascenso
se encuentra siempre ms o menos estorbado por las clases altas, segn los distintos momentos histricos.
Cuando las barreras son muy rgidas y se ha formado una aristocracia baja prepotente, entonces el ascenso
puede ser violento, es la revolucin. Ahora bien, esta lucha se presenta siempre, no como una pugna entre
dos aristocracias, entre dos minoras, sino como una batalla entre el grupo que detenta el poder y la masa
del pueblo, vana ilusin producida por la abigarrada vestimenta de derivaciones con que se disfrazan las
verdaderas intenciones de la aristocracia baja.4 La victoria de sta se facilita en todo caso por el normal
empobrecimiento fisiolgico y psquico de la aristocracia alta (que se acenta precisamente cuando, por la
rigidez de las barreras opuestas a la circulacin normal, sta casi no se efecta y la alta aristocracia no se
renueva): la historia es la tumba de las aristocracias.
Otra observacin importante respecto de los movimientos sociales es la forma ondulatoria en que stos se
verifican. Hay oscilaciones pequeas y grandes. Pero no se suceden al azar ni independientemente unas de
otras, sino que se determinan mutuamente y no son sino manifestaciones de un solo y nico estado de
cosas.
Todava cabe observar que el desarrollo social es cclico. Este desarrollo cclico es lo que hace que,
invariablemente, a perodos de racionalismo sigan en las sociedades periodos msticos, etctera.
En cuanto al mtodo, cualquiera es bueno siempre que acerque al cono- cimiento real de los fenmenos
sociales. Como una de las preocupaciones seeras de Pareto es la de desenmascarar las derivaciones; como,
por desgracia, el lenguaje del que hasta aqu se han servido los socilogos est plagado de ellas (ya que, en
general, puede decirse que los idiomas mismos son una vasta coleccin de derivaciones); por todo ello
propone Pareto que, para hacer obra sociolgica autnticamente cientfica, se sustituyan hasta donde sea
posible las palabras por frmulas matemticas (en qumica, como en otras disciplinas realmente cientficas,
las palabras como tales no cuentan: se podran cambiar en un momento dado todos los smbolos de los
elementos y compuestos y la ciencia qumica no sufrira absolutamente por ello). Por esto y por su prurito
cuantitativo, la Sociologa de Pareto ha sido clasificada como matemtica. La verdad es que, resulvase
como se resuelva en definitiva la cuestin del contenido de la Sociologa, la crtica magistral de Pareto
sobre las ilusiones de lenguaje es uno de los grandes pasos en la va de una ciencia social autntica.
Se comprende, por lo dems, que Pareto representa el polo opuesto de los filosofismos en Sociologa, que
han oscurecido y siguen oscureciendo el camino por el que avanza dicha ciencia. Por otra parte, la tesis de
que las acciones y expresiones humanas tienen casi siempre un origen sentimental y no racional, gana
consistencia cada da. La circulacin de las aristocracias y el mecanismo de las revoluciones es la parte
eque, principalmente, el sistema de Pareto se opone a los sistemas socialistas que, desde su punto de vista,
son ilusorios como basados todava en una serie de derivaciones. En cambio, es en las ideas de Marx y de
Engels en donde probablemente Pareto se inspir (insistiendo por su parte grandemente en ello) para
preconizar la interaccin de todos los fenmenos sociales, uno de los ms slidos postulados de la
Sociologa actual.5 El libro de Pareto es, por lo dems, un verdadero monumento de erudicin histrica y
de penetracin analtica.
EL MATERIALISMO HISTORICO DE KARL MARX, FREDICH ENGELS.
El materialismo histrico de Karl Marx
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1.- Contexto histrico y social


Cuando naci Marx, a principios del siglo XIX, en toda Europa se estaban produciendo importantes
cambios polticos, sociales y econmicos, que podramos resumir en el desmantelamiento del Antiguo
Rgimen, caracterizado por el sistema feudal y una sociedad estamental. La nueva sociedad capitalista
estar organizada en clases y el sistema democrtico se implantar en el continente.
En esta poca surgen adems los nacionalismos, alentados por la idea de formar estados con una lengua y
cultura comn, ideas que haban cobrado fuerza con el movimiento romntico. Los problemas surgen
cuando dentro de un Estado conviven varias naciones, con sus peculiaridades culturales y lingsticas,
como por ejemplo, suceda en Alemania, donde no haba conciencia de nacin ni un Estado unificado.
Junto al auge de los nacionalismos, el otro gran movimiento poltico ser el desarrollo de las revoluciones
liberales, que cobran fuerza a partir de la Revolucin de Pars de 1830. Como consecuencia de dichas
revoluciones se extender el sufragio censitario y la libertad de prensa. Estas revoluciones estarn
inspiradas en dos hitos histricos: la independencia de Estados Unidos de Amrica y la Revolucin
Francesa de 1789. El liberalismo tendr dos vertientes:
Liberalismo econmico: que surge al amparo de las teoras de Adam Smith, basadas en la
libertad de comercio y en la no intervencin del Estado en asuntos econmicos.
Liberalismo poltico: que surge al amparo de las teoras de Locke y Montesquieu, basadas en la
soberana popular y la separacin de poderes.
Estas revoluciones culminarn en la gran Revolucin de 1848, que se expandi por varios pases europeos.
Fue consecuencia del enorme malestar que surgi entre algunos sectores de la poblacin como
consecuencia del triunfo del capitalismo: los trabajadores fabriles1 vivan en condiciones miserables, los
artesanos haban empeorado considerablemente sus ganancias, el campesinado sufra como consecuencia
de la revolucin agrcola, etc. Esto, unido a las malas cosechas habidas entre 1845 y 1847, dio lugar a
grandes motines, que, iniciados en Pars, se extendieron por Alemania y buena parte de los pases
europeos.

El resultado de estas elecciones fue el triunfo poltico de la burguesa en Europa, aunque el feudalismo
sobrevivi en Rusia. Los avances fueron menos ambiciosos de lo que las clases populares deseaban, si
bien es cierto que se modernizaron las estructuras polticas, se generaron constituciones, la forma de
gobierno habitual era la monarqua parlamentaria y triunfaron algunos valores liberales, como la igualdad
ante la ley, la separacin de poderes y algunos derechos individuales.
La sociedad haba quedado polarizada en dos grupos: los que posean los medios de produccin y estaban
en una situacin ventajosa a todas luces (aristocracia y burguesa), y los que nicamente posean fuerza
de trabajo y la vendan en el mercado (proletariado)
Los proletarios no estaban ni mucho menos satisfechos con las conquistas polticas de las revoluciones
liberales, por lo que iniciaron su propia lucha, en un principio caracterizada por la espontaneidad, con
brotes aislados de violencia contra las mquinas, que ponan en peligro sus puestos de trabajo. Pero poco a
poco fueron surgiendo organizaciones ms complejas y poderosas. Los primeros sindicatos (Trade
Unions) aparecieron en Inglaterra; en Francia se llamaron sociedades de socorros mutuos, con la
vocacin de apoyarse mutuamente en caso de enfermedad o graves problemas econmicos. Ms adelante
aparecieron sociedades secretas revolucionarias.
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En cuanto a la economa, Gran Bretaa pas a liderar el mercado global. La clase poltica britnica realiz
para ello las reformas necesarias que facilitaron la Revolucin Industrial, alimentada adems por la
expansin colonial.
El origen de tal revolucin se suele situar en la invencin de la mquina de vapor por James Watt en
1769. Adems, hay que sumar la revolucin agrcola, que haca que los campesinos trabajasen en sus
casas con las materias primas que les llevaban los mercaderes para luego recogerlas y venderlas. Esto tuvo
un enorme impacto sobre la industria textil, donde tuvo lugar la primera Revolucin Industrial, que luego
se traslad a la industria siderrgica.
Empiezan a desarrollarse las fbricas, caracterizadas por una masiva mecanizacin y una creciente
especializacin y divisin de tareas. El desarrollo del ferrocarril permiti expandir los mercados.
En el campo de la cultura destaca el Romanticismo, que exalta los sentimientos por encima de la
racionalidad y la rigidez aristocrtica. Se revaloriza el sentimiento religioso, la historia y la tradicin, y
paralelamente se exalta la libertad individual. Este movimiento aparece en Inglaterra y desde all se
extiende al resto de pases.
2.- Contexto filosfico
El socialismo se define como un movimiento social caracterizado por la lucha contra las desigualdades
econmicas y sociales, surgidas como consecuencia del capitalismo. Dentro del socialismo se pueden
diferenciar tres grandes Corrientes:
Anarquismo: cuya particularidad es que a la lucha contra las desigualdades econmicas se suma
la lucha contra el Estado. Pretenden sustituir el poder centralista del Estado por federaciones de
comunas independientes.
El socialismo utpico: que pretende reformas las desigualdades sociales mediante la educacin
y la buena voluntad.
El comunismo o socialismo cientfico: se caracteriza por la defensa de la comunidad de bienes.

El socialismo cientfico de Marx recibi el influjo de tres corrientes de pensamiento.


El idealismo de Hegel
Hegel
Hegel, a principios del siglo XIX, haba sido uno de los mejores continuadores del talante ilustrado,
expresin de una filosofa madura capaz de lograr una sntesis de alcance similar a la de Kant. Con Hegel
se consuma la madurez terica e ideolgica del pensamiento idealista.
La aportacin hegeliana a la historia del pensamiento que Marx estima ms decisiva es la nocin de
dialctica2. Hegel denomina dialctica al devenir propio del Ser, de la realidad entera. La realidad no
es esttica y como bien haba sealado Herclito se mueve a partir de luchas y contradicciones
internas, por oposicin de contrarios. Hegel pone al da est vieja teora con un inusitado xito al ser
capaz de explicar aspectos de la realidad tan diversos como la lucha por la libertad, el progreso histrico, la
evolucin del pensamiento filosfico, la poltica internacional, el avance de las ciencias, el curso del arte,
etc. El problema, segn Marx, es que en Hegel la dialctica se aplica a un sujeto equivocado: la Idea o el
Espritu. Pero, como veremos, la realidad no es racional sino material: es el trabajo lo que mueve el
mundo y no la dialctica de la ideas.
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Si el mtodo dialctico es adecuado para explicar las diversas caras de la realidad es porque bajo la
apariencia de multiplicidad y caos se esconde una unidad y racionalidad que coincide con los
principios de la razn humana. Es lo que Hegel seala con su conocida afirmacin de que: Todo lo
racional es real y todo lo real es racional. Es la anterior una de las tesis Filosficas que ha suscitado ms
controversias, puede significar tres cosas:

La realidad es de naturaleza racional, es decir, que la esencia de la realidad es la razn, el


pensamiento; y las diversas manifestaciones de lo real no son ms que manifestaciones del espritu
humano.
Todo lo que existe en la realidad es racional, satisface las exigencias de la razn. Por tanto,

toda la realidad social y poltica, tal y como est estructurada, es racional -se presta a justificar
cualquier orden o estado social y poltico-. Podemos pensar la realidad porque es racional y que
no hay ms realidad que las ideas que son objeto de la razn (de ah el nombre de idealismo
absoluto para designar el sistema hegeliano).
Las consecuencias que extrae el propio Hegel de su tesis bsica son:
1) Respecto a la naturaleza humana, el hombre consiste fundamentalmente en razn: es una forma de
espritu o autoconciencia.
2) Respecto a la historia, est dirigida por el espritu, que es el sujeto de la historia, y consiste en el
desarrollo progresivo de la libertad. La historia de la humanidad es la historia de la lucha por la libertad
que finalmente ha llegado a su fin con el Estado liberal heredero de la Revolucin Francesa.
3) Respecto a la filosofa del Derecho, significa que el orden social y poltico, la estructuracin social y
poltica que se da en el Estado, es plenamente racional: el orden poltico de su tiempo coincide con los
principios de justicia y racionalidad que la razn impone. Hace posible, segn Hegel, la realizacin del
hombre.
Los jvenes discpulos de Hegel estaban cautivados por la idea de que la realidad se despliega de forma
dialctica, pero no aceptaban el conservadurismo del maestro al santificar el estado prusiano como la
ms perfecta encarnacin de lo que Hegel denominaba el espritu absoluto y se constituyeron en una
corriente de pensamiento, liderada por Bruno Bauer, que recibi el nombre de izquierda hegeliana4
(por oposicin a la derecha hegeliana5 que, apoyndose en las ltimas obras del maestro, intentan
justificar el orden social establecido) . Marx se va a formar como filsofo en las filas de los hegelianos de
izquierdas. En Berln, donde realizar sus estudios de filosofa tras haber abandonado el destino que su
padre haba preparado para l como abogado, se har un asiduo del llamado Club de graduados, un
grupo de intelectuales berlineses de izquierda que hacan filosofa desde el pensamiento de Hegel. All
conoce a Bruno Bauer y a Kppen, entre otros. Sin embargo Marx advertir elementos fundamentales en
el pensamiento hegeliano con los que no coincidir y poco a poco se separar del mbito de los hegelianos
de izquierda criticndoles duramente.
El espritu vive en la historia, pero surge de la Naturaleza (pantesta), su opuesto. El espritu es el
hombre individual, que, mediante un proceso histrico inspirado por la libertad, comprende que en su
individualidad est contenida la universalidad de lo humano. La historia es el proceso por el que el hombre
se aprehende a s mismo como espritu. La "izquierda hegeliana" tambin conocida como los "jvenes
hegelianos", no justificada la situacin vigente del Estado de su poca, porque entendan que el
movimiento dialctico no haba concluido, al no haber realizado el Estado vigente la racionalidad
propuesta por Hegel. Igualmente, la religin no haba devenido la razn filosfica, que Hegel propugnaba.
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La "derecha hegeliana" era partidaria del Estado, defendiendo que el Estado es la culminacin del espritu
objetivo y el espacio en el que se realiza la libertad. Junto con esto, mantenan la verdad religiosa del
cristianismo

Socialismo utpico
Marx muestra, respecto a los socialistas utpicos, la misma doble actitud que respecto a los economistas
ingleses: reconoce parte de sus mritos tericos y prcticos, pero lleva a cabo una crtica de sus
presupuestos.
Comparte con los socialistas utpicos (Saint-Simn, Fourier y Owen, fundamentalmente) el juicio contrario
a la sociedad capitalista e industrial en la que la clase trabajadora se encuentra en una precaria y
deshumanizada situacin. Sin embargo critica sus pretensiones de reformar la sociedad apelando a
mecanismos insolventes e ingenuos, como actividades de beneficencia, proteccin de los dbiles,
sociedades de templanza,... Todos ellos basados en la voluntad y buenos sentimientos de los hombres.
Para Marx, la realidad no puede ser cambiada con buenos deseos; de ah que, frente a las propuestas
reformistas de los utopistas y su condena moralizante del capitalismo, defienda un anlisis cientfico y
objetivo del sistema capitalista (sus condiciones materiales) que conduzca a descubrir el proceso que de
modo necesario lo llevar a su superacin y, por ende, a la emancipacin de la humanidad. Es decir,
Marx aboga por el anlisis materialista de la historia como modelo de un nuevo socialismo: el
socialismo cientfico.

Economa poltica inglesa


Los autores ms relevantes de esta corriente son Adam Smith y David Ricardo. Marx se basa en la teora
del valor de David Ricardo para elaborar su propia teora del trabajo. Segn Ricardo, el valor del trabajo
equivale a lo que cuesta renovar la capacidad de trabajo consumida. Por ese motivo el empresario tiene que
pagar al trabajador lo necesario para que este recupere sus fuerzas y est en condiciones de seguir
trabajando, lo que se conoca como el salario de supervivencia. El trabajo, que para Marx es la actividad
esencial del ser humano, en la que se realiza, se presenta en la obra de David Ricardo como una
mercanca por la que se paga un precio (salario).

Marx adems elabora a partir de esta tesis su teora del plusvalor. El obrero transforma los
recursos en objetos fabricados, por lo que el valor del producto viene dado por el trabajo. Sin embargo, el
obrero no recibe por su trabajo su valor, sino solamente su salario. Lo que resta es la plusvala que el
empresario queda, ganando as dinero con el trabajo ajeno. La acumulacin de esas plusvalas es lo que
da origen al capital. El obrero cree que trabaja para l, pero en realidad solo est contribuyendo a
perpetuar el sistema que le est robando su trabajo. De este sistema derivan las desigualdades sociales, la
divisin de clases y la alienacin del obrero en el trabajo. Adam Smith, por su parte, defiende que la
accin espontnea del egosmo humano bastara para aumentar la riqueza de las naciones con tal de que los
gobiernos no intervengan, idea que Marx tambin criticar.
En definitiva, Marx va ms all de la economa clsica (que, segn l, es ideologa ms que ciencia)
considerando la relacin directa que se establece entre el trabajador y la produccin, relacin no explicitada
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por los economistas ingleses. En esta crtica encontramos el origen y fundamento del concepto de
alienacin del trabajo humano.
Feuerbach
Feuerbach, el miembro de la izquierda hegeliana que ms influy en Marx, redujo la religin a
antropologa: es el ser humano el que crea a Dios, y no Dios el que crea al ser humano . Para Feuerbach, el
espritu, el ser genrico, o lo divino, no son sino la proyeccin no consciente de la propia subjetividad del
ser humano puesta fuera de s. Es decir, en realidad, afirma Feuerbach, los seres humanos son los sujetos
que proyectaron en la idea de un ser divino sus propios atributos, de tal manera que lo que terminaron
percibiendo es lo divino como un sujeto del que nosotros somos el predicado. De ah que Feuerbach
afirme que la religin, al menos la religin cristiana, descansa sobre un supuesto bsico: la inversin que
har de la idea un ser divino y del ser humano su creacin.
Marx acepta esta crtica a la religin -de la que toma el paradigma de la inversin- pero le parece
insuficiente: la economa (las condiciones materiales de produccin de la existencia) estn a la base de tal
inversin, y esto no aparece en la crtica feuerbachiana, que sigue siendo de corte idealista, como se
desprende de su antropologa. Feuerbach, aunque concibe al hombre como ser sensible y concreto, sin
embargo, sigue dando prioridad a los aspectos contemplativos o tericos sobre los prcticos: el hombre se
relaciona con el mundo bsicamente a partir del conocimiento terico, afirma. Marx, por el contrario,
antepone el trabajo material a la mera contemplacin o conocimiento terico, porque, para l, el hombre
es un ser que transforma el mundo y a s mismo mediante la actividad productiva. En este sentido, y en
contra de Feuerbach, afirma Marx:
3.- Biografa y obras
Karl Heinrich Marx naci en 1818 en Trveris (Renania). Su padre era abogado judo que se haba
convertido al protestantismo, y Marx se educ en un ambiente liberal y progresista. Estudi Derecho en
Bonn, prosiguiendo esta carrera en Berln, donde se entusiasm con el estudio de la historia y la filosofa.
Recibi una gran influencia del filsofo Hegel, aunque ms tarde se convirti en principal crtico. Marx
termin sus estudios en 1841, con una tesis doctoral sobre la filosofa de Epicuro.
En Berln entr en contacto con los llamados Jvenes hegelianos, que haban hecho una lectura
izquierdista de la obra de Hegel, y tambin se hizo seguidor de Feuerbach.
En 1842 comenz su colaboracin con la revista Gaceta Renana, caracterizada por su espritu crtico y
combativo. Marx llegar a ser redactor jefe, y este puesto le puso en contacto directo con la realidad
sociopoltica de esta poca en Alemania. No obstante, el peridico acab por ser censurado y Marx tuvo
que trasladarse a Pars.
En 1843 contrajo matrimonio con una joven perteneciente a la nobleza prusiana, Jenny von Westphalen,
con las que se traslad a Pars. En esta ciudad tendr relaciones con el movimiento socialista francs, y a
travs de Proudhon y Louis Blanc, dos de sus lderes ms importantes, y tambin conoci al anarquista ruso
Bakunin.
Empezar a interesarse adems por la economa poltica inglesa y analizar la obra de Adam Smith y
David Ricardo, lo que supuso una fuerte influencia en su obra posterior. En Pars dirigi otro peridico,
junto a A. Ruge: los Anales Franco-Alemanes.
En 1844 entabl de nuevo contacto con Friedrich Engels, a quien haba conocido anteriormente, llegado a
Pars procedente de Inglaterra. La pareja iniciar una larga colaboracin que marcar la vida y la obra de
ambos. En esta poca Marx escribe la Crtica de la filosofa del Estado de Hegel y los Manuscritos de
economa y filosofa, donde critica la economa poltica inglesa.
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En 1845 Marx fue expulsado de Francia y decidi instalarse en Bruselas. All public junto con Engels
La sagrada familia, obra en la que se muestra crtico con Bruno Bauer. En 1847 se asoci a la Liga
Comunista y public La filosofa de la miseria, en la que ataca el socialismo utpico, defendiendo el
socialismo cientfico. De nuevo en colaboracin con Engels, redact el Manifiesto comunista, que sera
publicado en Londres en 1848, una de sus obras ms importantes. Ese mismo ao comenz una oleada de
revoluciones en Europa. Marx fue expulsado de Blgica, donde se tema un contagio revolucionario, y
tuvo que trasladarse nuevamente a Francia, invitado por el gobierno provisional.
Marx y Engels decidieron ms tarde regresar a Alemania para participar en la revolucin que estaba
teniendo lugar en el pas en ese momento y que terminara fracasando. Esta nueva derrota motiv el regreso
a Pars en mayo de 1849, pero tampoco consigue la estabilidad en esta ocasin. Las autoridades vuelven a
expulsarlo de Francia en ese mismo ao y Marx acabar fijando su residencia en Londres.
En esta ciudad se consagrar a la actividad intelectual y terminar la que quiz sea su obra ms importante:
El capital. En 1859 vuelve a publicar una obra sobre economa, la Contribucin a la crtica de la economa
poltica, donde est recogida su teora del valor y explica su concepcin de la historia, el materialismo
histrico y su mtodo de estudio de la misma. Pero esta intensa actividad intelectual no supuso que Marx
se retirara de la poltica; todo lo contrario, su papel en el movimiento comunista internacional ser
fundamental. De hecho, particip en la creacin, en 1864, de la Asociacin Internacional de Trabajadores
(AIT), que sera conocida tambin como la Primera Internacional. Fallece el 14 de marzo de 1883.
4.- Introduccin a su filosofa
Segn Marx, los filsofos anteriores haban ignorado la autntica dimensin y el autntico significado
porque pensaban que la teora filosfica se rega nicamente por motivos lgicos e intelectuales. Para
Marx, sin embargo, la filosofa es inseparable de la prctica. Segn Marx, toda filosofa surge en una
determinada sociedad y guarda una estrecha relacin con las actividades prcticas que tienen lugar en la
misma, resaltando especialmente las econmicas.
La filosofa de Marx, se trata de una filosofa de la praxis o actividad transformadora. A este respecto
seala que "hasta ahora los distintos filsofos se han limitado a interpretar el mundo de distintas maneras,
pero de lo que se trata es de transformarlo".
A este propsito, Marx se refiere a la transformacin de la naturaleza mediante el trabajo, pero sobre
todo, a la transformacin de la sociedad mediante la actividad revolucionaria.
El pensamiento de Marx trasciende lo filosfico, con la ambicin de elaborar una ciencia de la realidad
humana en sus aspectos histricos, polticos y econmicos, desde una filosofa materialista.
Pues bien, es en este contexto que, a grandes rasgos hemos trazado, donde hay que insertar el pensamiento
de Marx, como una filosofa fundamentalmente orientada a la prxis, es decir, a producir un cambio
sustancial en la realidad, algo pretendido tanto por socialistas como por anarquistas. Sin embargo el
pensamiento marxista desde su comienzo va a tener una clara diferencia con los dems tipos de
pensamientos sociales. El marxismo no pretende ser un mero panfleto de incitacin a la revolucin, sino
que pretende ser un pensamiento verdaderamente cientfico.
Marx trata de dibujar con precisin los rasgos estructurales de la sociedad capitalista y mostrar de qu
manera, la revolucin es un presupuesto cientfico, algo inevitable, dado el estado de cosas existente. Su
pensamiento no puede considerarse como una mera crtica a la sociedad capitalista, crtica que haga
tambalearse el propio sistema; ocurre al contrario, porque el propio sistema se tambalea debido a sus
propias contradicciones, Marx puede enarbolar la bandera de la revolucin.
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SOCIOLOGIA JURIDICA

4.- Antropologa (alienacin)


Para Marx, el hombre es un ser fundamentalmente social y solamente en sociedad, es decir, en su
relacin con otros hombres puede alcanzar su realizacin y su felicidad. Cmo se establecen
estas relaciones? Fundamentalmente a travs del trabajo: el hombre mediante su trabajo
establece relaciones con otros hombres y es a travs de estas relaciones como puede encontrar su
verdadera esencia.
Ahora bien, puesto que el hombre es un ser social que se realiza a travs de su trabajo tenemos
que comprender por qu esto es as: qu es el trabajo. El trabajo es la transformacin
conjunta de la naturaleza. El hombre slo puede hacerse hombre si transforma la naturaleza
humanizndola, junto a otros hombres, mediante su trabajo. El hombre no trabaja exclusivamente
por su subsistencia biolgica, esto es lo que hacen los animales; el hombre trabaja para
introducir en la naturaleza su esencia, para realizarse a s mismo mediante la humanizacin
de la naturaleza6.
En consecuencia, el hombre fundamentalmente no es conocimiento, ni contemplacin, sino
trabajo productivo, trabajo creador. El hombre, al trabajar, al desarrollar su actividad productora
mediante el trabajo, se proyecta mediante los productos de su trabajo (deja algo de l). El
hombre no puede ser libre sino a travs de su trabajo, puesto que es a travs de ste como
manifiesta su esencia, la hace presente, expresa su creatividad. La libertad es, para Marx, la
capacidad de darse cada uno a s mismo su propia existencia especfica. Pero esta libertad no es
infinita, sino que est limitada por las propias condiciones materiales existentes en las que el ser
humano tiene que realizar su accin con los otros hombres en la naturaleza.
Desde lo visto anteriormente podemos comprender el concepto de alienacin. El trmino
"alienacin" es de origen hegeliano7 y se refiere a aquellas situaciones en las que el ser humano ha
perdido o le ha sido arrebatado algo de s mismo. Qu es lo que ocurre en la sociedad capitalista?
En la sociedad burguesa y capitalista los medios de produccin (las fbricas, los talleres, los
campos de cultivo...) son propiedad privada de unos cuantos hombres (los capitalistas) y el resto
se ve obligado a vender su trabajo a cambio de un salario que le permita subsistir. Y la idea
fundamental es esta: el hombre que vive en la sociedad capitalista no es hombre, es una
cosa, una materia, una mercanca; no vive como hombre, vive exclusivamente como un animal
de carga La alienacin, para ste, es el procedimiento por el cual la conciencia se pone a s
misma como objeto de conocimiento y de esta manera se objetiva hacindose externa a s misma;
consiste, por tanto, en un estar fuera de s. Hegel lo trata en el nivel de la conciencia, como es de
suyo, para Marx, la conciencia no es ms que la expresin de las condiciones de vida como
vimos, luego la alienacin debe provenir de algo verdaderamente tangible, real. En qu consiste
entonces? la alienacin es la transformacin del hombre en cosa; y esto es lo que ocurre en el
modo de produccin capitalista: la actividad del hombre, su trabajo, es, en s, lo que genera valor,
es la fuente del valor en el proceso productivo, pero en el modo de produccin burgus, la fuente
del valor se convierte en un elemento ms del proceso productivo, se convierte en una herramienta
ms, una mercanca, en definitiva, no un hombre, sino una cosa.

Alienacin filosfica: en sistemas como el Idealismo, que interpretan y justifican el


sistema y se convierten en sus cmplices, no lo trasforman. La filosofa de Marx
pretende interpretar la realidad para transformarla.
Alienacin religiosa: Para Marx la religin es el opio del pueblo, porque adormece a
la clase trabajadora prometindola una recompensa en otra vida, de la que no hay
pruebas. Mientras, justifica el sufrimiento en sta para que los obreros no provoquen
cambios sociales.
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SOCIOLOGIA JURIDICA
Alienacin poltico-jurdica: Al mantenerse vigente el derecho a la propiedad se
mantienen las desigualdades sociales y las luchas de intereses econmicos. Por eso no
existe libertad ms que para los ricos, que aumentan a la vez su riqueza y su poder,
mientras los pobres estn cada vez ms dominados a la par que se empobrecen. El
Estado no es un juez imparcial entre las clases antagnicas, sino que impone unas
normas jurdicas y polticas que no hacen ms que apoyar un sistema econmico
concreto. De este modo el sistema jurdico y poltico aliena a los ciudadanos al darles la
ilusin de una igualdad ante la ley que resulta falsa: la mayora est desposeda
de su libertad.
Alienacin econmico-social: Es la ms importante de todas, y fundamento del resto
de alienaciones. La alienacin econmica se produce en el trabajo y respecto a cuatro
dimensiones:
1. Respecto a la naturaleza: sta deja de ser un patrimonio comn sobre el que
cualquier ser humano puede disponer para trabajar, y se convierte en la propiedad
de otro, en materia prima que se puede comprar y vender, enajenada respecto a su
original propiedad comn.
2. Respecto al trabajo mismo: ste no le pertenece al proletario sino al burgus que
le emplea, y que aprovecha la situacin de superioridad que esto genera. Adems
es un tipo de actividad que no es elegida, libre ni creativa, sino que a menudo
consiste en una mecanizacin del ser humano. El proletario no elige su trabajo y se
ve obligado a venderse a s mismo como trabajo, lo que le hace sentirse extrao,
insatisfecho, explotado. Est en lo suyo cuando no trabaja, y cuando trabaja no
est en lo suyo, llegar a decir Marx para el que la libertad del proletariado queda
limitada a sus funciones animales, en el comer, beber, engendrar, y todo lo ms
en aquello que toca a la habitacin y el atavo, y en cambio en sus funciones
humanas se siente como animal.
3. Respecto al producto de su trabajo: tampoco ste le pertenece, sino que es la
mercanca, el capital que ser vendido para beneficio exclusivo del burgus, dueo
de los medios de produccin. Esto aumenta an ms el abismo de desigualdad que
existe entre la burguesa y el proletariado. El producto final termina esclavizando
a su productor, que no ejerce ningn tipo de poder sobre l.
4. Respecto a la sociedad: la alienacin del trabajo es el origen de las clases sociales.
El lugar del trabajo es sinnimo del lugar que se ocupa en la sociedad, lo que
determina todas las posibles relaciones sociales. Adems, el trabajo propio del
capitalismo genera competencia y desigualdad: el otro no es visto como un
compaero, como otro ser humano, sino como un rival con el que competir, contra
el que luchar. El trabajo capitalista genera egosmo y destruye toda posibilidad de
unas relaciones sociales basadas en la justicia y la igualdad.

La ideologa es, en sentido amplio, el sistema de ideas o de representaciones que el ser humano
tiene sobre s mismo. Tiene un sentido positivo cuando constituye la forma de identificarse con un
grupo social determinado (por ejemplo, los obreros), pero tambin tiene un sentido negativo.
La ideologa supone la culminacin del proceso de alienacin, ya que puede ofrecer una imagen
falseada y falsificadora de la realidad. Entonces se convierte en una forma de ver el mundo que
satisface los intereses de los explotadores. La ideologa posibilita que aquellos que son explotados
consideren naturales y, por tanto, inevitables sus condiciones de vida (alienacin ideolgica).
El fetichismo es otra de las consecuencias de la alienacin y se refiere al control que ejercen las
cosas sobre el ser humano en la sociedad capitalista; el dinero es como un fetiche que esclaviza
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SOCIOLOGIA JURIDICA
al hombre. La reificacin8, por su parte, alude al hecho de que en la sociedad capitalista las
relaciones entre los seres humanos revisten la apariencia de relaciones entre cosas.
La reificacin puede considerarse como el proceso por el que se llega a creer que las formas
sociales humanamente creadas son naturales, universales y absolutas y, consecuentemente que esas
formas sociales adquieren, de hecho, esas caractersticas. El concepto de reificacin implica el
convencimiento de las personas de que las estructuras sociales estn fuera de su control y son
inalterables.
Marx afirmaba que bajo las circunstancias especficas del capitalismo el trabajo, como fenmeno
social, se converta en una mercanca: "La fuerza del trabajo aparece en el mercado como una
mercanca exclusivamente si, y en la medida en que, su poseedor, el individuo propietario de esa
fuerza del trabajo, la pone en venta o la vende como una mercanca".
5.- Materialismo dialctico
El materialismo dialctico de Marx trata de aplicar las leyes dialcticas de Hegel (tesis-anttesis-
sntesis) a sus tesis materialistas, pero al mismo tiempo se opone al idealismo hegeliano porque
afirma que los fenmenos sociales se explican desde la economa, y no desde las ideas. Pero la
realidad econmica no es rgida, sino dinmica y, segn Marx, se caracteriza por la lucha de
elementos contrarios (siendo la contradiccin el motor de la historia). Todo este proceso est
regulado por leyes que determinan su evolucin, desde las formas simples hasta las ms
complejas, pues los fenmenos no se dan al azar. Segn el materialismo dialctico, la materia, es
decir, la realidad, evoluciona de acuerdo con las leyes siguientes:
Ley de transicin de la cantidad a la cualidad. Segn esta ley, las diferencias
cualitativas surgen de las diferencias cuantitativas9.
Ley de la unidad y la lucha de contrarios. De acuerdo con esta ley, en la naturaleza
existen fenmenos contradictorios que se relacionan entre s y mediante su interrelacin
mutua se originan las distintas variaciones y cambios10.
Ley de la negacin de la negacin. En la marcha de la naturaleza, unos sistemas anulan
o eliminan a otro pero, a su vez, son anulados o eliminados por otros, y as
sucesivamente11.
La historia se desarrolla de forma dialctica sobre contradicciones y sntesis (reconciliacin de los
opuestos) tanto en el idealismo de Hegel como en el materialismo de Marx. As, la dialctica es un
mtodo para analizar la realidad adems de ser la expresin misma del dinamismo de esa
realidad. Para Marx, la sociedad cambia dialcticamente por la lucha de clases sociales
siguiendo las leyes dialcticas. La evolucin de estas luchas es consecuencia, a su vez, de las
fuerzas econmicas y las relaciones de produccin.
El final de la historia para Hegel supona la superacin de todas las contradicciones y se llegara a
la reconciliacin de la realidad consigo misma en el espritu absoluto. En Marx se produce tal
reconciliacin final con el triunfo de la sociedad comunista.
Segn Marx, las ideas son dependientes de las condiciones econmicas, por lo que en su teora
no queda lugar para la accin de una conciencia libre, al margen de su contexto econmico. Las
ideas, para Marx, son solo el resultado de las condiciones materiales.

6.- Sociedad: Materialismo histrico y lucha de clases


Materialismo histrico
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SOCIOLOGIA JURIDICA
La teora marxista de la historia, que tanto xito tuvo desde la Revolucin Rusa de 1917 hasta la
cada del muro de Berln en 1989, se conoce con el nombre de materialismo histrico12. Marx
concibe la historia como un proceso orientado hacia la meta efectiva de la sociedad comunista,
entendida como aquella sociedad en donde estaran superados todos los enfrentamientos entre
clases sociales. De tal manera, que el materialismo histrico es una teora cientfica sobre la
formacin y desarrollo de la sociedad: todo el desarrollo de la sociedad se explica desde lo
econmico, desde la produccin de los bienes materiales.
Marx afirma que es la infraestructura econmica la que determina la conciencia de un
determinada sociedad. Las sociedades van evolucionando a partir de contradicciones, es decir,
dialcticamente.
Marx aplic el mtodo dialctico tanto a la historia como al ser humano. El hombre se realiza a
travs del trabajo: l es la tesis que se afirma frente a la naturaleza, que constituye la anttesis.
Mediante el trabajo se supera esta contradiccin, ya que el ser humano transforma y humaniza la
naturaleza, hacindola suya.
La historia es concebida como el desarrollo de los distintos modos de produccin que se van
sucediendo, siendo el motor de este cambio la lucha de clases. El paso de un modo de
produccin a otro se produce de la siguiente manera.
1. Cada forma de produccin conlleva decisiones internas debido a la existencia de intereses
opuestos en su seno (las distintas clases sociales tienen intereses contrarios). Esta fase se
corresponde con lo que Hegel denominaba tesis.
2. Estas contradicciones dan lugar a la revolucin. Esta fase se corresponde con la que
Hegel denominaba anttesis.
3. La revolucin produce una nueva forma social con distintas relaciones entre clases,
entre las que se producirn ms adelante nuevas contradicciones. Esta fase se corresponde
con lo que Hegel denominaba sntesis.
Cada sociedad est adems estructurada conforme a un determinado modo de produccin. En la
base de la sociedad se encuentra la infraestructura econmica, que a su vez est compuesta por
las fuerzas productivas y las relaciones de produccin.
El materialismo histrico consiste en la tesis segn la cual no es la conciencia de los
hombres la que determina su ser sino que, al contrario, es su ser social el que determina su
conciencia. O lo que es lo mismo, los hombres no tienen una conciencia, unas ideas polticas,
una religin, una ideologa y luego actan y trabajan tratando de llevar a cabo estas ideas,
sino que sus condiciones materiales de vida (la forma en que se relacionan con los dems
hombres y la forma en que se establece su trabajo) determina por completo su manera de
pensar. El materialismo histrico tambin se puede ver como una interpretacin de la historia
a travs de la materia: la materia, a travs de un proceso dialctico, va haciendo la historia.
Por fuerzas productivas entiende Marx las materias primas a partir de las que se espera
obtener un producto determinado, la actividad del trabajador y los medios para realizar el
trabajo (tiles, herramientas, mquinas, etc.), que son necesarios para obtener los productos
deseados.

Los seres humanos tienen entre s determinadas relaciones de produccin en funcin si son
propietarios o no de los medios de produccin. Marx concluye que aquellos que poseen los
medios de produccin viven del trabajo de los no propietarios. Para Marx esta relacin de
explotacin es la tpica de las sociedades clasistas: la sociedad esclavista, la feudal y la
capitalista.
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SOCIOLOGIA JURIDICA
A medida que las fuerzas productivas se van desarrollando, terminan por entrar en contradiccin
con las relaciones de produccin existentes, convirtindose estas en una traba, lo que provoca una
revolucin, y se acaban sustituyendo las viejas relaciones de produccin por otras nuevas. Estas
contradicciones constituyen el motor de la historia.
Sobre esta base econmica se monta la estructura ideolgica o superestructura. En la
superestructura, a su vez, se pueden distinguir dos niveles. Por un lado, la superestructura
jurdico-poltica, es decir, el Estado, formado por el conjunto de instituciones y normas que
regulan el funcionamiento de la sociedad. Es un instrumento de dominio que emplean las clases
poderosas sobre los dominados a fin de mantener sus intereses de clase.
Por otro lado, la estructura ideolgica se refiere a las ideas, costumbres, representaciones y
comportamientos propios de una sociedad; en definitiva, la cultura, la religin, la filosofa, etc.
Para Marx, el trmino "ideologa" es usado con el significado peyorativo de "falsa conciencia", que
justifica la "legitimidad" del modo de produccin del que deriva y cuya realidad social enmascara,
todo aquello para conseguir el statu quo.
La superestructura jurdico-poltica e ideolgica est condicionada por la estructura econmica.
Esta es la idea general del materialismo histrico, por tanto, los modos de pensamiento, las
formas de conciencia social o, en definitiva las ideologas, en cada poca de la historia no
son sino la justificacin ideolgica usada por la clase dominante para justificar su
dominacin. El modo de ser de la estructura econmica determina el modo de ser de las dems
esferas de la sociedad, o lo que es lo mismo, el modelo econmico de una sociedad determina
todos los dems aspectos de sta. Ms an, si se modifica la estructura econmica de una sociedad
tambin se modificar la superestructura ideolgica.
Lucha de clases
Marx hace hincapi en la "historia de todas las sociedades [...] es la historia de la lucha de
clases"14. Marx sealaba que frente a pocas anteriores, su poca se haba reducido a dos clases
antagnicas: la burguesa capitalista y el proletariado. Marx destaca que en la sociedad
capitalista, existe una clase dominante y otra dominada. La clase dominante es la duea de los
medios de produccin, mientras que la clase dominada ocupa una situacin de dependencia y
subordinacin. As pues, existir una manifiesta contradiccin entre los intereses de una y otra
clase, conduciendo a la lucha de clases.
Segn esto, en toda sociedad basada en la propiedad privada de los medios de produccin, las
clases explotadas, poco a poco, van cobrando conciencia de su situacin e inician una lucha
revolucionaria para salir de esa situacin.
Segn Marx, a lo largo de la historia de la humanidad se han sucedido distintos modos de
produccin. El primero de esos modos de produccin es el comunismo tribal primitivo. Este modo
de produccin se desarrolla y da lugar al sistema feudal (despus de pasar por el esclavista), que se
transforma luego en el modo de produccin capitalista.
Marx cita esta frase al comienzo de su Manifiesto del Partido Comunista.
Y cuando la clase proletaria cobre conciencia de su fuerza, derribar el sistema capitalista,
pasando primero por un perodo intermedio de dictadura del proletariado, se lograr la
desaparicin de las clases sociales y del Estado como poder poltico dominante. El capitalismo
dejar paso al modo de produccin socialista, superacin de todas las injusticias y las formas de
opresin. El modo de produccin socialista se basa en la abolicin de la propiedad privada y en
la defensa de un rgimen de propiedad colectiva. En esta nueva sociedad los individuos
recuperarn su humanidad y los vnculos cooperativos de pocas pasadas.
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SOCIOLOGIA JURIDICA

TEMA 3. INTRODUCCION A LA SOCIOLOGIA JURIDICA.

SOCIOLOGA DEL DERECHO.

Para el Socilogo o el estudiante de la disciplina existe una clara distincin entre Sociologa
General y las Sociologas Especiales. La Sociologa del Derecho pertenece a stas ltimas y tiene
una creciente importancia desde su aparicin a fines del Siglo XIX.
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SOCIOLOGIA JURIDICA
La Ciencia del Derecho ha recorrido un largo camino. El Derecho...es el conjunto de normas
coercibles que regulan la convivencia humana en interferencia intersubjetiva. Se trata pues de un
conjunto de normas juicios imperativos, que reglan vnculos entre personas, y que por definicin
son coercibles, es decir que su incumplimiento trae aparejada una sancin o el cumplimiento de la
obligacin an en contra de la voluntad del obligado.
Lo que implica que toda sociedad, medianamente civilizada, tiene un sistema de normas que
regulan la convivencia social y han sido establecidas por el poder legtimo, para resolver todo tipo
de conflictos que en la convivencia cotidiana puedan presentarse, para ayudar a consolidar un
orden social y tornar previsibles las conductas. De all la conocida expresin de los romanos:
ubi societas ubi jus expresin latina que traducida significa: donde hay sociedad hay derecho.
Y si bien la discusin es muy vasta respecto del objeto, adoptamos el criterio que el mismo es la
norma como mandato imperativo de conducta que posee una estructura lgica. En consecuencia
el Cientfico del Derecho estudia normas o un conjunto de normas positivas y vigentes en una
sociedad y tiempo determinados.
CONCEPTO DE SOCIOLOGIA DEL DERECHO
La sociologa del derecho es la parte de la sociologa que se encarga de estudiar lo jurdico como
resultado de la interaccin social. La preocupacin por establecer la relacin entre Derecho y
Sociedad es muy vieja y se concret en la antigedad griega en un inters sobre las formas de
gobierno, de ejercerlo y de aplicar las leyes, cuestionando o justificando de entrada la legitimidad
de los seres humanos que ejercen la autoridad o que tienen la potestad de elaborar leyes que sern
obedecidas por todos los miembros de una comunidad1. El origen formal de la sociologa del
derecho se deriva del boom de la filosofa positivista.
La sociologa jurdica es el resultado de la actividad de juristas con vocacin sociolgica. Juristas
que han abierto los poros de la dogmtica jurdica al mundo de los factores sociales insatisfechos
con la mera contemplacin positivista de los ordenamientos jurdicos.2
IMPORTANCIA DE LA SOCIOLOGIA JURIDICA
Los sistemas normativos no garantizan una Justicia para todos, a ella acceden empresas, grupos de
las clases sociales altas y medias altas, peno a menudo se les niega a las clases sociales
postergadas porque las defensoras de pobres a menudo carecen de presupuesto adecuado para
cumplir eficientemente sus funciones y los sectores marginales ni siquiera pueden afrontar las
tasas de justicia que permiten formar un expediente. Por otra parte, los sectores pobres o
marginales ignoran sus derechos y a menudo carecen de asistencia tcnica jurdica.
En la misma lnea de pensamiento se pone el acento en otros problemas como la Crisis del Poder
Judicial y su relacin con los otros Poderes del Estado. Este aspecto tiene que ver con la efectiva
independencia del Poder Judicial y el cumplimiento del Sistema Republicano. El otro tema est
configurado por el problema del Acceso a la Justicia, y el aspecto crtico tiene relacin con los
sectores de status socioeconmico bajo que carecen de los medios necesarios para litigar en
tribunales por lo que hay una denegatoria de hecho a plantear en un proceso sus demandas de
aplicacin de la ley para resolver sus conflictos.
Otra dimensin importante est vinculada a la eficiencia en los servicios de administracin de
justicia. Que se expresa en distintos problemas: por un lado la morosidad judicial, que por el
aumento de la litigiosidad torna mucha ms lenta la administracin de justicia. El otro aspecto est
vinculado a la insuficiencia de recursos materiales y humanos suficientes en el Poder Judicial de
los estados subdesarrollados que se expresan con juzgados sin equipos de computacin, sin
insumos indispensables para la realizacin de pericias, sin infraestructura edilicia adecuada entre
otros temas.
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SOCIOLOGIA JURIDICA
Esto constituye la fuente de la Sociologa del Derecho en sus expresiones actuales, con mayor
justificacin en el escenario del mundo moderno caracterizado por la Globalizacin en la que
predomina ostensiblemente el modo de produccin capitalista y segn datos del Banco Mundial se
ha venido verificando una significativa regresin en el proceso de distribucin de ingresos de los
distintos sectores de la poblacin en desmedro de los sectores medios bajos y los grupos de
excluidos sociales es decir los que estn por debajo de lmite de la pobreza.
Lo expuesto, explica en Amrica Latina, la intencin de diversos proyectos de reforma legislativa
que aspiran a modernizar los Cdigos de Procedimientos en materia Civil y Comercial, Penal y
Contencioso administrativo, e impulsar instituciones como la mediacin que posibiliten la
resolucin de conflictos con mayor rapidez, inmediatez de verificacin de la prueba, y acuerdos
extrajudiciales entre partes que eviten dilaciones innecesarias y mayores costos al tiempo que se
intenta disminuir la litigiosidad. La intencin de los cambios apuntados es positiva y derivara en
la mejora de la calidad institucional del pas.
Finalmente, los aspectos ms relevantes de la Sociologa del Derecho, su contenido, los temas y
problemas ms significativos, las distintas vertientes tericas que la nutren, y los aspectos actuales
del debate respecto a la eficacia y la equidad de Orden Jurdico, que integran los campos ms
relevantes de las investigaciones en la materia.
CARACTERISTICAS DE LA SOCIOLOGIA DEL DERECHO.

No es paradigmtica.
La sociologa es una ciencia abierta, por lo que no recorre todava todo su camino temtico y que
sus conclusiones se presentan en el marco de la probabilidad, y no en el de la seguridad y certeza.
Lo que no quiere decir que sea carente de cientificidad. Aunque la prctica de la sociologa jurdica
sea todava muy marginal entre las ciencias sociales.
Es autnoma.
Una de las crticas a la sociologa jurdicas es la falta de autonoma ya que depende tanto de la
sociologa general como de la ciencia jurdica. El socilogo italiano Scarpelli piensa que puede
alcanzar su autonoma. En este camino existen dos peligros: EL juridiscismo sociolgico y el
sociologismo jurdico. El primero consiste en convertir la sociologa del derecho en una tcnica
jurista, el extremo sera convertirla en una ciencia sociolgica ms, en la que lo sociolgico est
por encima de lo jurdico. La autonoma se refiere estrictamente a aspectos metodolgicos. Pero el
hecho de que se llegue a consolidar la autonoma del carcter metodolgico no convierte a la
sociologa jurdica en una ciencia independiente.
Es independiente.
La sociologa del derecho debe ser una ciencia independiente que tenga como propsito estudiar
las implicaciones que hay entre la sociedad y el derecho y la solucin de los problemas derivados
de esa interaccin. La independencia de los centros de poder, ya que los iussocilogos no deben
colocarse al servicio del poder poltico o de los intereses del mercado. Hay que evitar la
interpretacin interesada, la interpretacin de los conservadores ante la crtica social y la de los
progresistas ante los datos favorables al status quo. El poder marginar a la sociologa adversa o
aprovechar la favorable. La independencia de los centros de poder no es todava importante ya
que tienen a la sociologa jurdica resguardada dentro de los muros universitarios.
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SOCIOLOGIA JURIDICA

Es interdisciplinaria.
La interdisciplinariedad de la SJ (Sociologa Jurdica) implica la apertura del investigador hacia los
avances de la ciencia, teoras y descubrimientos. Segundo implica incorporar mtodos de otras
ciencias y tercero la colaboracin solidaria de socilogos y juristas.
Es Informativa y crtica.
El socilogo es quien mejor conoce la realidad social y puede aportar soluciones reales y
adecuadas a los problemas de la sociedad. Puede el socilogo desarrollar una crtica social que
surge de su trabajo investigativo. Y por sus temas de anlisis se conecta con los intereses generales
de la sociedad. Esta crtica tiene una funcin orientadora en tres sentidos: suprimir el derecho
vigente que no se ajuste al comportamiento social, crear nuevas reglas jurdicas por la presin de
reglas sociales preexistentes a la norma positiva, y modificar parcialmente el derecho vigente
ampliando la materia jurdica del sector social regulado con el reconocimiento de una pluralidad de
formas sociales y de comportamientos no incluidos en las normas jurdicas anteriores.
Es terico emprica.
El carcter inicial de la sociologa fue eminentemente terico. Luego la investigacin emprica
deriv en una escasa produccin terica. La sntesis significa la tendencia actual a que la
sociologa jurdica adquiera ese equilibrio entre lo terico-especulativo y lo emprico.
Es omnicomprensiva y acumulativa.
La sociologa jurdica abarca todas las formas de interaccin entre la sociedad y el derecho,
adems tiene un contenido acumulativo y en continuo crecimiento.
TEMAS DE LA SOCIOLOGA JURDICA.
Algunos temas importantes de la sociologa jurdica son La perspectiva histrica del a sociologa
del derecho. Es el anlisis del desarrollo de la sociologa jurdica tratando de aislarlas del resto de
las disciplinas.
La Normatividad social y el Derecho. Es el anlisis del derecho como una regla de
comportamiento.
La sociologa general y derecho. Es la sociologa proyectada a la realidad del derecho. El cambio,
el conflicto, el control social, la fuerza, la coercibilidad.
La metodologa de la investigacin sociolgico-jurdica. Se refiere a los ajustes para que las
tcnicas de investigacin social puedan ser aplicadas al campo del derecho, considerando antes de
la encuesta el anlisis de documentos. Por ejemplo las encuestas de opinin en la tarea de la
reforma legislativa.
La sociologa general del ordenamiento jurdico. Las funciones sociales del derecho, la eficacia
social de las normas, la sociologa de la legislacin y la sociologa de la aplicacin del derecho. Y
temas particulares como la sociologa del derecho civil, del derecho ecolgico, del derecho de
informacin, de las telecomunicaciones. La sociologa de las profesiones jurdicas: jueces,
abogados, policas, fiscales, secretarios, magistrados.
Segn Rehbinder los temas de la sociologa jurdica son el derecho como sistema de la accin
social, la comunidad jurdica y su organizacin (parlamentos, tribunales, autoridades, crceles,
polica, colegios de abogados, bibliotecas etc.).
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SOCIOLOGIA JURIDICA

El staff jurdico (el juez, el funcionario, los abogados del Estado, los abogados, los notarios, los
juristas, el proceso jurdico), la administracin de justicia (el derecho judicial), el derecho de
asociaciones. El derecho como legitimacin del poder, la conciencia jurdica (el sentimiento de
justicia), el derecho y las ideologas, Marxismo y Derecho (el reproche de la justicia clasista, la
eficacia del derecho: el comportamiento de los sometidos al derecho. El ethos jurdico, la creencia
en la legitimidad. Los motivos de la ineficacia del derecho, los lmites de la eficacia del derecho.
El derecho y los comportamientos desviados.
UTILIDAD DE LA SOCIOLOGA JURDICA.
La sociologa jurdica tiene una funcin dual, una de carcter cientfico y otra de carcter prctico,
lo que se traduce en una doble vertiente: una pura y otra aplicada. Como ciencia es un saber
razonado, sistematizado y coherente que tiene como objetivo verificar la realidad. El conocimiento
del derecho debe estar enmarcado en la realidad, deben preguntarse cmo han aparecido los
fenmenos jurdicos y frente al derecho dogmtico debe descubrir al legislador sociolgico.
Se interesa en el fenmeno de la ineficacia de las leyes, tema en el cual la dogmtica est poco
interesada porque presupone la perfeccin de la ley. Interesa el grado de cumplimiento social de la
norma, o la medida en que la norma se corresponde con la realidad social.
La sociologa jurdica tiene una funcin prctica. En la Sociologa de la jurisdiccin, que analiza
la pericia sociolgica y la interpretacin sociolgica (colaboradora de la actividad del juez). La
sociologa legislativa. Donde se analiza la oposicin entre hechos sociales y derecho. La sociologa
tiene un lenguaje descriptivo, el derecho tiene un lenguaje imperativo. La sociologa contractual.
El contrato es una forma especial de decisin judicial.
La sociologa jurdica es un excelente auxilio para mejorar la interpretacin de la ley, subsanar las
lagunas y aplicarlas a casos concretos. Puede estudiar los efectos que causa una ley, para orientar
la poltica legislativa y las acciones del gobierno. La sociologa jurdica es indispensable cuando la
ley utiliza trminos como buenas costumbres, moral pblica cuyo significado tiene que averiguarse
en el contexto de la sociedad.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO SEGN LA SOCIOLOGA JURDICA.
El derecho desde la perspectiva sociolgica tiene tres caractersticas: es una norma social
histrica, es plurifactica y es pluridimensional.
Se dice que el derecho es una norma social histrica porque aun los derechos fundamentales se
consideran el ncleo sustancial de todo derecho o de todos los derechos y un componente
histrico. Es un producto de la cultura que surge en un tiempo y lugar determinado. Plurifactico
porque se manifiesta como ser y como deber ser.
El derecho se puede analizar desde la sociologa, desde la psicologa, desde la economa. Todos
tienen que ver con lo normativo desde su punto de vista. Es pluridimensional porque no est
restringido al tiempo ni al espacio, siempre es posible, limitado, ajustado a determinadas
condiciones de tiempo y espacio.
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FUNCIONES DEL DERECHO EN LA VIDA SOCIAL.


El derecho cumple con tres funciones bsicas en la vida social:

Estabilidad y cambio social.

Prevencin y resolucin de conflictos.

Organizacin, legitimacin y restriccin del poder poltico.

El derecho es un factor de estabilidad de las estructuras sociales y al mismo tiempo puede


propiciar, mediatizar controlar u obstaculizar el cambio social. La norma debe ser lo
suficientemente abstracta para considerar el mayor nmero de situaciones y lo suficientemente
precisa para delimitar con claridad la materia que pretende regular.
El derecho pretende resolver los conflictos de intereses entre los particulares y los grupos
sociales entre s. Es un mecanismo de solucin de conflictos intercomunitarios.
Existan mecanismos de resolucin de conflictos antes del derecho en la sociedad antigua?
La organizacin, legitimacin y restriccin del poder poltico forman parte de la unin
indisoluble que tienen los conceptos de Estado y Derecho. La Revolucin Francesa restringi los
abusos del poder de las monarquas absolutas.3 La idea de un Estado limitado por el derecho ha
venido evolucionando desde entonces ya que el orden actual internacional las relaciones de pases
estn condicionadas por la presencia de organismos internacionales, regidos por el derecho y de
cuya actuacin depende el respecto de los dems miembros de la comunidad internacional.
En la solucin y prevencin de conflictos de intereses hoy en da no podemos obviar los dos
grandes ejes de la sociedad actual: la democracia y el Estado de Derecho. Dentro de un proceso de
Globalizacin, interdependencia econmica y cultural.
Desde el punto de vista del cambio social el derecho puede asumir cuatro funciones: propiciar el
cambio social, mediatizar el cambio social para que no se lleve a cabo, controlar el cambio social,
y obstaculizar el cambio social.
ESTABILIDAD Y CAMBIO SOCIAL

A finales del siglo XVIII la Revolucin francesa produjo un rgimen formalmente igualitario. Se
terminaron los privilegios de unos cuantos y todos los habitantes fueron considerados iguales
frente a la ley. La justicia ya no provena de una voluntad divina. El privilegio de los nobles ante la
posibilidad de que un sujeto con poco talento pudiera gobernar un pas porque era la voluntad
divina, ya no era posible. La justicia era una estructura social racionalmente construida por leyes
producto de una actividad consciente y racional de los representantes populares.
En el Despotismo Ilustrado los cambios sociales se daban desde la autoridad, donde el monarca
tiene la mayor posibilidad de actuar por s mismo, sin ningn tipo de controles, como suele suceder
en los regmenes democrticos.
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Los sistemas democrticos por el contrario, reflejan mejor los deseos y voluntades de los
ciudadanos y presentan mayores controles sociales del ejercicio del poder, por lo que es
infrecuente el cambio social desde el derecho estando inconexo con los factores externos.
El derecho tiene otras funciones: La funcin orientativa -persuasiva. En algunas sociedades el
derecho tiene un alto prestigio como mecanismo de control social e instrumento de solucin de
conflictos. En otras sociedades tiene poco prestigio, y posee un nivel de persuasin muy bajo.
El derecho tiene una funcin distributiva relacionada con el reparto de ventajas y cargas entre los
ciudadanos y grupos de la sociedad. Dworkin defiende unos derechos intangibles como la libertad
y los derechos de personalidad contra el gobierno.
John Rawls defiende derechos y bienes jurdicos primarios libres del trfico jurdico.4Los criterios
de distribucin han sido el estatus, el mrito personal o trabajo, y la necesidad.
La funcin promocionadora dice que el derecho alienta valores y nuevos derechos sociales,
econmicos y culturales. Existe una responsabilidad hacia la sociedad para redistribuir las cargas,
beneficios y derechos.
HISTORIA DE LA SOCIOLOGA JURDICA
La tica a Nicmaco y La Poltica de Aristteles son las precursoras de la sociologa jurdica. El
comienzo de la sociologa lo establecen algunos con El Espritu de las Leyes de Monstesquieu en
1748. Porque ah describe la interdependencia entre el derecho y la vida social en la medida en que
la posibilidad de hacer reales los mandatos del legislador depende de una serie de condiciones
sociales que no son siempre las mismas sino que vara con los tipos de sociedad.5
ULPIANO
Desde la filosofa jurdica, las antiguas concepciones del Derecho Natural, que nacen en el
Derecho Romano Clsico, que lo conceptual izaba como los derechos inmanentes de los hombres
que hacen a la dignidad de la persona (a la vida, la libertad, a asociarse, a opinar libremente, etc.) y
que son anteriores al derecho legislado, que fue entre otros- tratado por Ulpiano quin clasificaba
al derecho en tres vertientes: a) derecho natural; b) derecho Civil; y c) Derecho de Gentes,
aplicable a todas las personas que no eran de Roma. Que luego se proyecta en la Concepcin
Tomista de la trada de leyes que abarcaba: 1) la ley divina; 2) la ley natural; y 3) la ley humana.
HUGO GROCIO
Posteriormente, por las ideas de Hurgo Grocio surge la concepcin racionalista del Derecho
Natural como anterior al derecho positivo. En el siglo XVIII los filsofos franceses de la
Ilustracin tienen tambin su propia concepcin del Derecho Natural como anterior al Estado. En
todas las vertientes, el derecho natural apareci como una valla al poder absoluto de la
monarqua, cuya finalidad era limitar el poder del Prncipe y garantizar las condiciones
esenciales de los ciudadanos. Con la Revolucin de 1789 en Francia, aparece la Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano que convierte a los derechos naturales en derecho
escrito y legislado.
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ESCUELA DE FRANKFURT: HABERMAS, ADORNO Y HORKHEIMER.


Las corrientes crticas tambin se inspiran en la Escuela de Frankfurth que integraron Horkheimer y
Adorno, a la que con crticas previas- se sum J. Habermas
ENMANUEL KANT
Esta era distincin del filsofo Emanuel Kant, cuando sealaba que para el cientfico del derecho la
preocupacin pasa por el quid jus, esto es qu es el derecho aqu y ahora, para el Filsofo de la
disciplina la pregunta es el quid juris o sea qu es el derecho en todo tiempo y todo lugar, es decir
su esencia universal, lo cual se comprende porque la filosofa aspira al saber sin supuestos que busca
establecer la cualidad universal de sus objetos.
En tanto el Jurista tiene como punto central de inters conocer el ordenamiento jurdico vigente de un
pas en un tiempo histrico concreto. En consecuencia, el hombre de derecho interpreta el derecho, es
decir busca el sentido y el alcance de las normas que regulan las relaciones sociales.
Adems aplica el derecho, en el sentido que ante un caso concreto verifica qu normas son aplicables
en la bsqueda de la solucin en los estrados de la justicia en acuerdos extrajudiciales. Del mismo
modo que el Juez, que en el desarrollo del proceso finalmente llega a una sentencia, que es una forma
de aplicacin del derecho. A su vez el Cientfico del derecho sistematiza las normas, es decir las
agrupa articuladamente cuando refieren a una rama del derecho, labor que se realiza con la
Codificacin el agrupamiento de normas afines.
Finalmente, el Jurista crea derecho, lo que significa que en virtud de la autonoma de la voluntad
principio que consagra el Cdigo Civil, crea normas a travs de la realizacin de un contrato de
compraventa, locacin, comodato, sociedad etc. En definitiva es claramente perceptible la diferencia
de objetos de las disciplinas Filosofa y Ciencia del Derecho o Dogmtica Jurdica.
AUGUSTO COMTE
Augusto Comte pretenda atrapar el derecho en su proceso de desarrollo identificando derecho y ley,
profetizando luego la desaparicin del derecho.
CARLOS MARX
Carlos Marx lo entenda como un sistema del ejercicio del poder de la sociedad organizada
polticamente, poder que sera necesario solamente en la sociedad de clases. En la conocida obra de
Engels El Antidring en el captulo referido a Moral y Derecho afirma Engels, que ...las normas
jurdicas forman parte de la superestructura de la sociedad y constituyen pautas que tienden a reafirmar
la dominacin de una Clase social por otra.
De ste modo el Cdigo Napolen de 1804, no es ms que la forma de proteger la propiedad
burguesa...... Es decir, que en consonancia con Marx se visualiza al derecho como un instrumento
ms de dominacin de clases sociales y formando parte de la superestructura de la sociedad. Y as
como el Estado es instrumento de dominacin, lo es tambin el derecho que trasunta en mandatos
normativos la decisin de los que mandan.
Por ello, el derecho aparece como medio del conflicto de clases que es una ley del marxismo, segn
surge del Manifiesto Comunista de 1848. Esto explica que muchos autores actuales presentan la
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teora marxista como una versin de la Teora del Conflicto, que en tiempos recientes tiene nuevos
exponentes.

EMIL DURKHEIM
La Sociologa del Derecho es la parte especial de la Sociologa que describe y explica la influencia
del derecho en la vida social y a su vez de qu modo los fenmenos sociales y culturales se
convierten en normas e instituciones jurdicas y por qu.
Advirtase que estamos describiendo un sendero de doble mano, es decir, por una parte indagamos
cmo influye el sistema normativo en la vida social y por la otra, de qu modo la sociedad propicia la
creacin de nuevas normas e instituciones jurdicas.
Por ello y si pensamos objetivamente, la Sociologa del Derecho tiene tanta legitimidad e importancia
como la Sociologa Econmica, la Sociologa Educativa o la Sociologa Poltica con la que tiene una
relacin estrecha, en razn que las decisiones legtimas se imparten a travs de normas. Esto explica, a
su vez, el extraordinario desarrollo que ha tenido como campo de investigacin cientfica en el ltimo
siglo.
El estudio comparativo de las instituciones como la familia, la indagacin del complejo origen de la
criminalidad, o las razones que explican la penalizacin del aborto, o si est o no permitida la
eutanasia, son apenas algunos de los temas que despiertan el inters de los socilogos del derecho.
Herbert Spencer concibi al derecho como uso positivizado y la justicia la entendi como Ley de
libertad igualitaria.
Ehrlich divide la el derecho en derecho estatal, derecho de juristas y derecho social. Durkheim critica
la equiparacin entre Derecho y ley considerando al derecho como hecho social e investiga los
diferentes tipos de derecho y las diferentes formas de sociedad. Para Petrazycki el derecho es una
experiencia squica que ordena al individuo a hacer algo y por otra parte le concede el derecho de
exigir el cumplimiento de otros. Hgerstrm neg el carcter absoluto de los juicios de valor y luch
contra el derecho natural y el positivismo jurdico. Pound acu la famosa frase del derecho como
ingeniera social, propuso la investigacin de la realidad social de las instituciones, preceptos y
doctrinas jurdicas. Estudi el mtodo jurdico, elabor una historia sociolgica del derecho.
Theodor Geiger desvela los elementos ideolgicos de las doctrinas jurdicas y elabora el concepto de
un derecho unvoco determinado como fenmeno social. Los juicios de valor son inadmisibles y desde
ah al derecho tampoco le corresponde validez objetiva alguna. Solo tiene una posibilidad de eficacia.
La sociologa jurdica francesa influenciada por Emile Durkheim, Len Duguit, Maurice Hauriou y
Jean Carbonnier. Los primeros socilogos del derecho fueron Eugen Ehrlich, Emile Durkheim, Leo
Petrazycki, Axel Hgerstrm y Roscoe Pound
Con Roscoe Pound surgi el Legal realism de Kart Lewellyn. Para este ltimo el derecho cumple la
misin de integrar los grupos con ayuda de diferentes funciones parciales.
MAX WEBER
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Para Weber (1864-1920, el socilogo alemn ms significativo), el derecho es aquel orden social cuya
validez garantiza un aparato por medio de la coaccin. Es la validez garantizada por medio de la
coaccin. Al derecho solo pertenecen aquellas normas que tienen validez sociolgica. La validez
sociolgica es la probabilidad de observancia en el caso concreto. No se la puede equiparar con
cumplimiento. Debemos decir: esta norma se cumple un tanto por ciento.

La costumbre para Weber es la regularidad fctica del comportamiento condicionada por el hbito, que
a consecuencia de la tradicin puede convertirse en norma social respaldada por el acuerdo.
Max Weber tiene una obra importante llamada Economa y Sociedad. El derecho ha evolucionado
desde el formalismo mgico hasta el racionalismo utilitarista, es decir, desde la poca primitiva con
sus manifestaciones carismticas hasta la praxis administrativa racional por medio de un staff jurdico
especializado.
Max Weber, quin en Economa y Sociedad y en una obra posterior dedicada al tema que nos ocupa,
deja sentados algunos criterios que lo haran precursor de la Sociologa del Derecho.
Weber distingue las Ciencias Naturales de las Culturales y puntualiza que mientras las primeras no
tienen relacin con los valores las ciencias culturales s, al igual que cuando refirindose a los
tipos de accin social enuncia la accin axio racional como aqulla que tiene por fin un valor,
como la actividad cientfica, la del capitn del buque que se inmola con l en caso de naufragio, o la
mujer hind que se auto elimina con su esposo al tiempo de su muerte en la pira incineradora.
Aade adems que buena parte de la conducta de los hombres tienen como marco normas jurdicas que
tienen referencia a un valor. Una esfera importante de la accin social tiene pues que ver con los
valores. De ah la justificacin de una Sociologa del Derecho.
Por otra parte la Costumbre fue la primera fuente del derecho y estaba fuertemente condicionada por
las creencias morales de la sociedad. As lo demuestra el derecho antiguo y con especial relevancia el
Derecho Romano. Aun en los tiempos que corren la costumbre tiene una influencia importante en la
conducta humana, ms all de los lmites que le imponga la legislacin positiva para su validez, su
influencia es incontrastable por formar parte de la cultura y la historia de la sociedad
HANS KELSEN
En el siglo XX van a surgir las posiciones del Positivismo Jurdico que va sostener que slo es
derecho la norma positiva creada por el Estado, y en sta concepcin descoll particularmente la figura
de Hanz Kelsen y su Teora Pura del Derecho. Que ejerci gran influencia en Europa y Estados
Unidos, teniendo discpulos destacados en Amrica Latina.
Finalmente, en el campo estrictamente Jurdico el Positivismo como visin de las normas sancionadas
y vigentes como nica forma vlida de derecho, tiene en perspectiva una funcin que integra la
sociedad por el Poder Coactivo del Estado que aplica las normas jurdicas. Todos los criterios citados
apuntan a tornar previsible la vida social y el mantenimiento del orden normativo como marco
inseparable de todos los grupos, sectores sociales e instituciones.
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SOCIOLOGIA JURIDICA
En oposicin a los puntos de vista examinados, nos encontramos con las Teoras del Conflicto y las
Concepciones Crticas de la Sociologa Jurdica.
En primer lugar es preciso ubicar la corriente Marxista que ve al derecho como instrumento de
dominacin de la Clase Opresora por sobre la Clase Dominada, lo que se corresponde a la
denominada Ley de la lucha de Clases que se expone tanto en el Manifiesto de 1848, como en El
Capital la Ideologa Alemana y claramente en el Anti-Drinhg de Federico Engels.

Las corrientes neomarxistas (que algunos sectores de la Ciencia Poltica califican como
socialdemcrata) acentan la significacin del sistema normativo para modificar las desigualdades
sociales y posibilitar la actuacin del Estado como rbitro de conflictos entre partes desiguales.
Parten del reconocimiento inicial de desigualdades sociales propias del sistema capitalista, empero
creen en la posibilidad de disminuirlas a partir de la participacin estatal mediante decisiones
implementadas normativamente. De hecho las corrientes aludidas encarnaron en regmenes polticos
de algunos pases
KARL LLEWELLYN
Karl Llewellyn (1893-1962) Padre del Cdigo de Comercio americano. El derecho es una institucin
que acta en la vida social. Es ms que la suma de todas las normas jurdicas. Al derecho pertenecen
los hombres que se ocupan de su composicin. EL Staff jurdico. Las normas tienen que pasar por el
filtro del staff jurdico. Este staff est influido por determinadas formas prcticas de aplicacin del
derecho (el good will y el Know How) de aqu surge la relacin entre seguridad jurdica y justicia del
caso concreto.
La tarea fundamental del derecho es mantener la cohesin de los grupos, el control social. Al derecho
se le puede reconocer como la institucin que puede hablar en nombre de todos. Las tareas de
integracin grupal son: la resolucin de conflictos, la direccin, la modificacin de formas de
conducta, la distribucin y regulacin del poder autoritario de decisin, el fomento de la actividad
integradora del grupo y el cuidado del derecho.
En el staff jurdico: el juez, el abogado, el notario, el legislador, el funcionario de la administracin,
cada uno trata al derecho de manera diferente, con distintas tcnicas, artificios, tradiciones, modelos,
organizaciones, su ethos y su reclutamiento., y ciertas prcticas que son la expresin de determinados
modelos de comportamiento.
TALCOT PARSONS
Por su parte la escuela Estructural Funcional de Talcott Parsons y Robert Merton, incursionaron
tambin en las funciones del derecho en la sociedad y su importancia para el mantenimiento del orden
social, como dijera Merton en su obra Teora y Estructura Social las funciones son las
consecuencias objetivas y observables de los fenmenos sociales y en lo concerniente al derecho ste
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tiene la funcin de regular las conductas en el proceso interaccin que torna previsible hasta cierto
punto- el comportamiento humano. Por ello, que el ordenamiento jurdico tiene la funcin de articular
los distintos subsectores de la estructura social general.
En lo concerniente a la Sociologa Crtica representada por Horkheimer, Adorno y ms recientemente
por Jurgen Habermas se produce todo un replanteo en la relacin entre Filosofa y Ciencias Sociales,
que termina ingresando a las sociologas especiales, de all que el enfoque resulte interesante para la
propia Sociologa del Derecho

JEAN CARBONNIER
En este punto conviene recordar una clara distincin que realiza Carbonnier, lo que diferencia a la
sociologa jurdica de la ciencia del derecho del derecho dogmtico, es que el derecho dogmtico
estudia reglas de derecho en s mismas, mientras que la sociologa del derecho se esfuerza por
descubrir las causas que las han producido y los efectos sociales que ellas producen. En
consecuencia, entre el derecho dogmtico y la sociologa del derecho la diferencia no se refiere al
objeto. Es una diferencia de puntos de vista o de ngulo de visin. El mismo objeto que el derecho
dogmtico analiza desde dentro, la sociologa del derecho lo observa desde afuera, y precisamente
porque lo observa desde afuera lo ve como fenmeno, como exterioridad, como apariencia.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIOLOGA.
La sociologa investiga el comportamiento de los hombres en la sociedad tal y como se realiza
atendiendo a modelos y pautas uniformes. Su objeto de conocimiento son las relaciones interhumanas
que transcurren de acuerdo a pautas constantes. Estudia al hombre en su aspecto social6. El hombre
como persona social es la unidad bsica de la sociedad.
LA SOCIALIZACION: es un proceso de adaptacin que permite las relaciones interhumanas. El
individuo se adapta a la sociedad y la sociedad le trasmite su cultura y le inculca sus modelos de
comportamiento.
LOS GRUPOS SOCIALES: estas son uniones de personas que viven de hecho conjuntamente en la
sociedad. Has distintos tipos de grupos, asociaciones voluntarias y forzosas. Hay seis categoras
bsicas segn Rehbinder, grupos familiares, educativos, econmicos, polticos, religiosos, de descanso
y diversin.
EL STATUS Y ROL SOCIAL. El status es el rango social que tiene un individuo en una sociedad.
Hay status adquirido y status originario. El estatus implica categoras posesivas (bienes materiales),
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funcionales (trabajo, empleo, funciones sociales), culturales (analfabetos, humanistas, acadmicos,
doctores), religiosos (catlicos, agnsticos), biolgicos (gnero, sexo, edad, belleza personal, color,
peso).
LA CULTURA: Costumbres, tradiciones, instituciones, normas de una sociedad determinada. La
cultura est determinada por la historia, la geografa, los valores de una determinada sociedad. Esto
determinar sus modelos de comportamiento.
EL CONTROL SOCIAL: es un proceso en virtud del cual se consigue el trnsito a la conformidad
social o a la permanencia en la misma. Por lo que la anomala o desviacin es un proceso en el
que las personas llegan a estar fuera de control. En este sentido los miembros normales de la
sociedad son aquellos que se rigen por modelos de conducta comunes mientras que los desviantes son
los que se alejan de estos modelos. La desviacin de la norma puede ser positiva (hombres
extraordinarios, modlicos) o negativa (adictos a drogas, criminales).
En efecto el tema del control social de raz Norteamericana, alude a todos los factores (externos e
internos) que influyen sobre las personas para observar las normas. Los factores de control externo
estn dados por el poder, las tendencias dominantes en las costumbres y creencias de la sociedad, los
medios de comunicacin masivos, el humor colectivo, elementos de la cultura que condicionan la
conducta individual etc.
Los factores de control interno tienen que ver con la subjetividad de las personas, los frenos
inhibitorios, el temor al ridculo, el temperamento introvertido, la evaluacin interior que precede a la
accin, muchas veces operan como lmites de las conductas humanas.
En lo externo tambin juegan un papel los medios masivos de comunicacin que transmiten
estereotipos de conducta o modelos que se pueden imitar y a menudo se los sigue, o ciertas conductas
que reposan en la creencia colectiva respecto a determinados aspectos de la vida en relacin: un buen
ejemplo de lo expresado refiere a la vida de los argentinos durante la dcada del 90 y que se expresaba
en la creencia de que un peso era equivalente a un dlar estadounidense, lo que se dio en llamar la
convertibilidad .
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TEMA #4 TEORIAS Y DOCTRINAS ACERCA DE LA NATURALEZA DEL


DERECHO.

CORRIENTES DE LA FILOSOFA JURDICA CONTEMPORNEA.


IUSNATURALISMO.
Para el iusnaturalismo el derecho deriva de la esencia del hombre. El derecho es la suma de potestades
y prerrogativas inherentes o consustanciales al ser humano. El derecho como objeto de estudio se
reduce al derecho natural o justo que fundamenta el contenido del derecho; es decir, al derecho
intrnsecamente justo, cuya validez es objetiva o material.
Bajo la vieja etiqueta de escuela del derecho natural se esconden autores y corrientes muy
diferentes: grandes filsofos como Hobbes, Leibniz, Locke, Kant, que se ocuparon tambin, pero no
principalmente, de problemas jurdicos y polticos, pertenecientes a lneas diferentes y a veces
opuestas de pensamiento como Locke y Leibniz, o como Hobbes y Kant; juristas-filsofos como
Pufendorf, Thomasius y Wolff, tambin ellos divididos en puntos esenciales de la doctrina (slo por
dar un ejemplo, Wolff es considerado como el anti-Pufendorf); profesores universitarios, autores de
tratados escolsticos que, aparte de sus discpulos, quizs ninguno haya sido ledo, y uno de los ms
grandes escritores polticos de todos los tiempos, el autor del Contrato social.
Adems, mientras para los juristas-filsofos la materia del derecho natural comprende tanto el derecho
privado como el derecho pblico (y mucho ms el primero que el segundo), para los otros,
especialmente Rousseau, de cuya obra destaca hoy la importancia histrica del iusnaturalismo, y por
los cuales quizs vale la pena hablar todava de un derecho natural moderno contrapuesto al
medieval y al antiguo, el argumento de sus obras es casi exclusivamente el derecho pblico, el
problema del fundamento y de la naturaleza del Estado.
Aunque la divisin entre una y otra historiografas particulares sea una convencin de la que se puede
prescindir, y cuidndonos de considerarla como obstculo insuperable, no hay duda de que unos
pertenecen ms bien a la historia de las doctrinas jurdicas y otros a las de las doctrinas polticas.
Sin embargo, a pesar de la disparidad de los autores comprendidos bajo el signo de la misma escuela, o
lo que es igual, del mismo ismo, y no obstante lo que tiene de artificial y a la vez de escolstico el
proceder por escuelas o por ismos, no se puede decir que se haya hablado por capricho de una
escuela de derecho natural.
Es incuestionable que las referencias a ellas se han hecho desde dos perspectivas diferentes: la de los
mismos fundadores y sus seguidores, con el objetivo de construir un rbol genealgico frondoso y
adems con un ilustre fundador del que pudiesen enorgullecerse y as obtener argumentos para
considerarse innovadores que dejaron atrs un pasado de errores y de barbarie; la de los adversarios,
para los que, una vez agotado el impulso creador de la escuela, se haca fcil blanco al poner a todos
sus componentes indiscriminadamente en una misma fila con el objeto de deshacerse para siempre de
un funesto error.
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SOCIOLOGIA JURIDICA

Mientras el primer enfoque nos permite captar aquello a lo que los creadores y los fieles de la escuela
se han opuesto, el segundo nos permite entender aquello que a ellos le ha sido contrapuesto por sus
crticos: como se sabe, no hay mejor manera para comprender las lneas esenciales de un movimiento
de pensamiento que el considerarlo desde el punto de vista de las tesis que l ha negado y desde el de
las propias tesis que han sido rehabilitadas por los dems.
As pues, tanto uno como otro enfoque coinciden en poner en claro un principio de unificacin de
aquello que una y otra parte han acordado llamar una escuela. Tal principio no es este o aquel
contenido, sino una cierta manera de abordar el estudio del derecho y en general de la tica y de la
filosofa prctica, en una palabra, el mtodo. La diferencia entre uno y otro est en el juicio de valor:
aquello que para los partidarios constituye un signo de mrito, para los detractores representa un
motivo de acusacin.
El mtodo que une a autores tan diferentes es el mtodo racional, o sea el mtodo que debe permitir
reducir el derecho y lo moral (adems de la poltica), por primera vez en la historia de la reflexin
sobre la conducta humana, a ciencia demostrativa. Dicho de otra manera, tanto los seguidores como
los adversarios se consideran autorizados para hablar de escuela en cuanto sta no constituye una
unidad ontolgica, ni metafsica, ni ideolgica, sino metodolgica. Por lo dems la mejor prueba de
esto es el hecho de que est difundida la prctica (por lo menos desde la crtica de la escuela histrica
en adelante) de llamar al derecho natural moderno derecho racional: para indicar que aquello
que caracteriza al movimiento en su conjunto no es tanto el objeto (la naturaleza), sino la manera de
tratarlo (la razn), no un principio ontolgico (que supondra una metafsica comn que de hecho
jams existi), sino un principio metodolgico.
Si hay un lazo que mantiene unidos a los iusnaturalistas y permite captar una cierta unidad de
inspiracin en autores que son por muchos aspectos diferentes, es precisamente la idea de que sea
posible una verdadera ciencia de la moral, entendindose por ciencias verdaderas aquellas que
comenzaron a aplicar con xito el mtodo matemtico.
No se entiende la novedad del derecho natural si no se le compara con la situacin del estudio del
derecho antes del cambio, si no se pone un mnimo de atencin, como decamos anteriormente, en
todo aquello de lo que es la negacin.
Proponiendo la reduccin de la ciencia del derecho a ciencia demostrativa los iusnaturalistas sostienen,
por primera vez con tanto mpetu en la secular historia de la jurisprudencia, que la tarea del jurista no
es la de interpretar reglas ya dadas, que como tales no pueden dejar de resentir las condiciones
histricas en las que fueron emitidas, sino aquella mucho ms notable de descubrir las reglas
universales de la conducta por medio del estudio de la naturaleza del hombre, de igual manera que el
cientfico de la naturaleza que finalmente ha dejado de leer a Aristteles y se ha puesto a escudriar el
cielo.
Contrario a lo expresado Jorge Witker y Rogelio Larios afirman que se hacen difcil hablar de un
paradigma iusnaturalista:
1. Porque no existe una sola corriente del iusnaturalismo, incluso se excluyen entre s.
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2. Porque si se toma el concepto de paradigma cientfico de Tomas Kuhn, resulta inaplicable a cualquier
actividad metafsica, que es una caracterstica del iusnaturalismo. Este problema desaparece si se
visualiza al iusnaturalismo como una forma de ver al mundo. As el iusnaturalismo es til para la
sociologa de la ciencia y la filosofa
Amn de lo expuesto respecto de las caractersticas del iusnaturalismo pueden agregarse dos tesis
centrales:
1. Existen principios morales y de justicia que son universalmente vlidos y asequibles a la razn
humana.
2. Estos principios son los que conforman el derecho natural.

1. IUSNATURALISMO TELOGICO.

CLASIFICACIN DEL
IUSNATURALISMO DE
CARLOS S. NINO

2. IUSNATURALISMO RACIONAL

SANTOTOMS DE AQUINO PRINCIPAL


REPRESENTANTE.
DISTINGUE 4 TIPOS DE
LEYES

2. LEY 3. LEY DIVINA.


NATURAL. ES QUE REVELADA
POR 4. LEY
PERCEPCIN PARCIAL E DIOS A
1. LEY IMPERFECTA DE TRAVS DE LA HUMANA.
LA SAGRADAS ES LA CREADA POR EL PODER
ETERNA. LEY ETERNA, ESCRITURAS SOBERANO
QUE REALIZA EL DEL ESTADO.
RAZN QUE DIRIGE HOMBRE DEBE DE ESTAR CONFORME A LA
TODOS LOS , RAZN
POR MEDIO DE LA PARA
MOVIMIENTOSY
RAZN LOGRAR EL BIEN COMN,TRATANDO
ACCIONES DEL ,
UNIVERSO. DE OBSERVAR LOS PRINCIPIOS DE LA
AUNQUE SEA INCAPAZ LEY
SLO ES DE CONOCERLA
CONOCIDAPOR ETERNA QUE
COMPLETAMENTE
DIS EN SUTOTALIDAD SE REFLEJAN EN LA LEY NATURAL
LIBRO DE SOCIOLOGIA ELABORADO POR EL LIC. JOSE FERNADEZ EN LA GESTION 2017.
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SOCIOLOGIA JURIDICA

A) IUSNATURALISMO TEOLGICO.
El derecho natural es parte del orden eterno del universo, originado en Dios y asequible a la razn
humana. Ningn orden jurdico positivo es obligatorio, si es contrario y no concuerda con el derecho
natural.
En el iusnaturalismo teolgico la doctrina cristiana tuvo gran importancia por las aportaciones de San
Agustn y de Santo Toms de Aquino, as como por los filsofos escolsticos. Para San Agustn, el
derecho se presenta como la ley eterna de la razn divina. Es decir, la lex aeterna es la razn divina
o voluntad de Dios que manda conservar el orden natural y prohbe perturbarlo o que dirige todo lo
creado hacia sus propios fines. Al lado de la ley eterna se encuentra la ley natural que es la ley eterna
inscrita en el corazn y la conciencia de los hombres. El obispo de Hipona sostiene que frente a la lex
naturalis se encuentra la ley humana que deriva de la voluntad del legislador humano; pero para ser
considerada como derecho debe ser justa y recta, es decir debe participar de la ley eterna y natural.
B) IUSNATURALISMO RACIONALISTA.
Para el iusnaturalismo laico o racional el derecho deriva de la naturaleza humana no por ser hijo de
Dios sino por su calidad racional y social. Sin embargo, ambas posturas reducen el derecho a un
contenido intrnsecamente justo o natural, ya que para los iusnaturalistas -tanto teolgicos como laicos
o racionales- el derecho es un valor justo o natural.
Este tipo de iusnaturalismo:
1. Se origin en el iluminismo. La ilustracin afirmaba el poder ilimitado de la Razn para gobernar el
mundo de los hombres y dirigir sus vidas, abjurando del pensamiento histrico. Fue origen de la
Enciclopedia (de aqu su otro nombre de "enciclopedismo"), y fue antecedente inmediato de la
Revolucin francesa.
Las Ideas de la ilustracin francesa se centraban en siete puntos:
a) Rebelin contra las autoridades.
b) Racionalismo.
c) La idea de ilustrar.
e) Optimismo cultural.
f) Vuelta a la naturaleza
g) Cristianismo humanizado
h) Derechos humanos.

2. El derecho natural no es producto de Dios, sino de la naturaleza o de la razn humana. Entre sus
representantes estn: Baruch Spinoza; Samuel Pufendorf; Eric Wolff; Emanuel Kant; Rudolf
Stambler.
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Escuela neokantiana ideas centrales de R. Stambler


1. La sociedad cambia, el derecho hace lo mismo. Imposible determinar el contenido del derecho a travs
de una concepcin universalmente vlida (contrario al neotomismo).
2. Una teora del derecho que busque validez universalmente vlida, slo es posible formalmente e
independientemente del material emprico del derecho positivo Stambler.
Para que el legislador realice justicia se requiere de:
1. El contenido de la volicin de una persona no debe de depender del deseo arbitrario de otra.

2. Toda exigencia jurdica debe tener tal forma, que la persona obligada pueda conservar la
independencia de su personalidad
3. Una persona sujeta a una obligacin jurdica no debe de ser excluida arbitrariamente de su comunidad.

4. Todo poder de disposicin concedido por el derecho, slo puede ser excluyente, en el sentido de que la
persona excluida pueda conservar independiente su personalidad otras corrientes iusnaturalistas
encubiertas
a) La concepcin historicista de Federico von Savigny y Georges Friedrich Puchta. Pretenden inferir
normas universalmente vlidas a partir del desarrollo de la histrica humana. La historia se mueve
por necesidad hacia algn destino
b) La corriente iusnaturalista de Hans Helzel y Maihofer. Sostiene que ciertos aspectos de la realidad
poseen fuerza normativa, a los cuales debe adecuarse el derecho positivo crticas las tendencias
iusnaturalista tratan de explicar al derecho en elementos que van ms all de la experiencia
humana.
Estos elementos son considerados como realidades en s mismas captadas dogmticamente por el
hombre. Es evidente y necesaria su verificacin. El error es que se confunde el significado de
explicacin y conocimiento del derecho, porque en realidad lo que se hace es valorarlo y
simultneamente predicar sobe la moral. Su argumentacin posee una fuerte carga emocional.
La falacia de Hume consiste en que a partir de hechos se puedan conformar normas. Este es el error
del iusnaturalismo racionalista, que utiliza simultneamente el principio de causalidad con el de
imputacin.
3.1. Positivismo jurdico.
La apertura que experiment el iusnaturalismo al desarrollarse una corriente laica o racional permiti
que de la explicacin del derecho como algo de acuerdo con la naturaleza del hombre (como ser
racional) se pasara a una concepcin del derecho como producto no de la razn del hombre sino de su
voluntad. A esta doctrina se le identifica comnmente con el nombre de positivismo, o llamado por
algunos autores iusformalismo. Como tendencia de interpretacin del derecho, se funda en dos
grandes corrientes del pensamiento que son:
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- El positivismo filosfico.
- Empiriocriticismo.
La tarea del Positivista es descubrir nicamente su objeto de estudio, de conocimiento o investigacin,
haciendo a un lado otras tareas como la valoracin axiolgica de esos hechos. Hans Kelsen, es el
principal representante del iusnormativismo.
Esta teora concibe al Derecho como un fenmeno eminentemente normativo, pero considerando
como un resultado exclusivo de la voluntad humana. Esta situacin da origen a un problema respecto
del significado del positivismo, que es una expresin totalmente ambigua.
Por ello es mejor utilizar denominaciones especficas, algunos estudiosos agotan al positivismo
jurdico dentro del normativismo. Pero si se entiende al positivismo en sentido negativo, como: La
concepcin de lo jurdico que excluye toda creencia en un realidad irrefutable empricamente;
entonces el positivismo abarca todas las corrientes que no sean iusnaturalistas.
Esta corriente tiene varias caractersticas, entre ellas las siguientes:
Kelsen, sostiene que la caracterstica de la pureza es un principio de mtodo, que consiste en: buscar
slo un conocimiento orientado hacia el Derecho. Es decir, liberar a la ciencia jurdica de todos los
elementos extraos. Aade Kelsen, que la ciencia jurdica tradicional no satisface la exigencia
metdica (pureza).
Por qu afirma esto? Porque se ha confundido con la psicologa, sociologa, la tica y la teora
poltica. Ya que los objetos de esas ciencias se relacionan estrechamente con el Derecho. La Teora
Pura, tiene por objeto delimitar el conocimiento del Derecho frente a la psicologa, sociologa, tica.
Esto no lo hace por ignorancia, sino por evitar el sincretismo metdico (mezcla de mtodos), que
oscurece la singularidad de la ciencia jurdica y los lmites de su objetivo.
En qu consiste el error de Kelsen? En indicar que para que la ciencia del Derecho no se quede en las
formas, tiene que ocuparse de lo que ya se ocupan otras disciplinas. Para lograrlo, Kelsen de manera
explcita utiliza el principio de imputacin.
El Principio de imputacin, es un principio ordenador o de conocimiento. A diferencia del Principio
de Causalidad que se emplea en la descripcin del ser. El principio de imputacin se emplea para la
descripcin de un orden normativo de interaccin humana.
Es decir, se utiliza en la descripcin del deber ser y para distinguir al deber ser, del mundo no
normativo o de los hechos. En relacin al deber ser en el mbito de lo jurdico, Kelsen nos dice:
Que si el Derecho declara, que bajo determinadas condiciones deben producirse determinadas
consecuencias, el trmino deber no se entiende en sentido usual de que algo est ordenado pero no
autorizado o permitido- sino que abarca tres significados o funciones normativo-jurdico que son:
a) El ordenar
b) El facultar
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c) Permitir positivamente la consecuencia.

El deber ser es la relacin entre el supuesto y la consecuencia normativa.


Otro concepto bsico de la Teora de la Pureza de Kelsen, es que el significado jurdico de una
conducta humana no se puede captar por los sentidos. Como se capta el color, la dureza o el peso de un
objeto. Por lo tanto el significado jurdico objetivo de una conducta, nicamente lo proporciona la
norma jurdica que regula la conducta y no el significado subjetivo que suministra el que realiza dicha
conducta.
Lo fctico o ser natural de un acto, no es lo que lo hace a tal acto lcito o ilcito, sino su significado
jurdico objetivo. Este significado jurdico objetivo, se logra a travs de una norma que lo prev. De tal
suerte que el acto puede ser explicado segn la norma. La norma funciona como un esquema de
explicitacin del acto. La explicacin de que el acto tiene un acontecer natural, tambin se fundamenta
en un esquema particular y diferente de lo normativo.
El Principio de causalidad. La norma segn la cual el acto significa que es conforme o contrario a
derecho, es ella misma producida mediante un acto de derecho que, por su lado, nuevamente recibe su
significado jurdico de otra norma. Por validez se entiende: La existencia especifica de una norma. Y
se expresa diciendo: que algo debe o no ser. Esto es diferente de la realidad de los hechos naturales y
de la existencia del acto de voluntad, cuyo significado objetivo proporciona.
Que una norma sea vlida significa que obliga y que el hombre debe de comportarse como lo indica
ella. El fundamento de validez de una norma, slo puede encontrarse en la validez de otra, la que se
caracteriza metafricamente, como una norma superior en relacin con una inferior. La validez como
existencia y fundamentacin adecuada en otra norma, son elementos integrantes de un concepto nico
de validez. La norma es vlida o existe si se fundamenta en otra. Pero si entendemos validez como
existencia de norma, entonces su concepcin se identifica con el concepto de norma y se produce una
redundancia conceptual. Si articulamos los dos sentidos de validez, resulta que dentro del concepto de
norma, necesariamente se incluye su fundamenten otra norma. Esto es difcil de aceptar:
1. Porque no todas las normas poseen una validez diferida, sino que hay normas fundantes, que no se
fundan en otras.
2. Si una norma se fundamenta en otra, pareciera que el trmino fundamentacin, es diferente, pero si
esta fundamentacin es parte indispensable del concepto de norma, la expresin es pleonstica.
As la idea de validez como existencia de la norma puede desecharse por redundante. Pero validez,
como fundamentacin en otra norma, tiene significacin terica propia. Es distinta de los conceptos de
norma o de deber ser y se relaciona con ellos, calificndolos en funcin de si se encuentran
adecuadamente fundamentos en otra norma o no.

3.2. Sociologsmo jurdico.


Para los Iusrealistas el derecho no consiste exclusivamente en normas. El derecho no se identifica con
un deber ser, sino con un ser. Este ser, puede identificarse con la norma pero tambin con el hecho. De
este modo, podemos distinguir entre el derecho como norma estatal y el derecho como hecho social.
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El derecho no se puede reducir al Estado, sino que debe incluir a la sociedad. Los hechos son parte
esencial de esta corriente. Los hechos han servido a los autores pertenecientes a la corriente del
iusrealismo para fundar (sobre las enseanzas de la "libre investigacin cientfica" de Franois Gny,
la "ofensiva sociologista" de Eugen Ehrlich, y de las escuelas del "derecho libre" y de la
"jurisprudencia de intereses" que incluye a autores como Philipp Heck, Hermann Kantorowics, y otros
ms), una concepcin del derecho diferente, positiva pero realista.
La suma de condiciones que delimitan el actuar del hombre, conforman una realidad determinada, y el
derecho, no la norma formal ni su contenido justo, es precisamente la experiencia jurdica. Dicho de
otra forma, el derecho es: una experiencia de realidades relativa a la conducta humana y al
cumplimiento efectivo de las normas jurdicas en los fenmenos sociales. El derecho se alimenta de la
realidad, reconociendo la existencia de diferencias y de soluciones dismiles a casos fcticamente
similares.
La ciencia del derecho se debe ocupar fundamentalmente del ser de la conducta humana, que es un
conjunto de fenmenos o hechos eficaces o reales, y no de las normas formales o vigentes, ni tampoco
de los valores justos o naturales. Para el iusrealismo el derecho tiene como objeto de estudio los
hechos y no son las normas ni los valores.
Es cierto que las normas jurdicas son trascendentales para conocer el derecho, pero su importancia no
radica en s mismas por ser normas formales ni en su contenido justo, sino en las actitudes y conductas
humanas que derivan de dichas normas y valores. Esta corriente subordina a la ciencia del derecho a
una rama de las ciencias sociales, lo cual ha constituido una de las principales crticas, por reducir el
derecho a los hechos sociales que derivan de las conductas.
Hay dos tipos de corrientes realistas: el realismo norteamericano y el escandinavo.
A) El Realismo Jurdico Norteamericano tiene como fundamento la metodologa emprica de John Locke
y de David Hume, as como la filosofa pragmtica de William James y John Dewey. El iusrealismo
no slo se suma a la protesta en contra de la concepcin teolgica y metafsica del iusnaturalismo,
sino tambin a la reaccin dirigida contra la concepcin positiva o analtica-normativa del
iusformalismo.
De hecho, cabe resaltar las palabras de Oliver Wendell Holmes para el realismo norteamericano: "La
vida del derecho no ha sido la lgica: sta ha sido la experiencia". Esta frase del ministro de la
Suprema Corte de los Estados Unidos, que identifica al derecho con la experiencia prctica, se ha
convertido en el credo del realismo norteamericano.
Pero fueron Benjamn Cardozo (otro ministro de la Suprema Corte) y Roscoe Pound (decano de la
Escuela de Leyes de la Universidad de Harvard) quienes consolidaron la concepcin del derecho como
algo estrechamente vinculado a la realidad de la vida humana.
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Cardozo resalt la necesidad de que los jueces estn alertas a las realidades sociales, al fundamentar
que es indispensable un anlisis comprensivo del proceso judicial, que requiere un conocimiento
ntimo de los factores que forman e influencian al derecho, porque el proceso judicial incluye tanto la
creacin como el descubrimiento de las reglas mismas. Cardozo (al igual que Holmes) enfatiz los
lmites de la utilizacin de la lgica deductiva en la solucin de los problemas legales; pero, a
diferencia de ste, estaba imbuido de un idealismo tico que le permita relajar la regla cuando sta, al
ser demasiado fiel al precedente, poda ser inconsistente con la justicia.
De estas concepciones puede deducirse que los principios morales son trascendentes para formular el
derecho, reconoci que los valores reflejan las preferencias cambiantes de los grupos poderosos dentro
de la sociedad.
Roscoe Pound trat de emancipar al derecho del dogmatismo, tanto de la exgesis lgico-deductiva
como del historicismo. Consideraba que aunque es cierto que el derecho tiene una estructura lgica, es
un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines humanos, dentro de las rutas variadas y
cambiantes de la historia. Por esta razn, el juez debe ser libre para buscar la solucin ms justa, en
lugar de estar atado a la voluntad del legislador y a las glorias del pasado, que obstaculizan el cambio
social y la regulacin de nuevas realidades sociales, en lugar de favorecer la funcin del derecho como
ingeniera social.
Asimismo, Pound reconoci que la actividad judicial comprende siempre una valoracin de los
diversos intereses que demandan proteccin jurdica, ya sean stos, individuales, colectivos o sociales.
El juez para clasificarlos requiere de un pleno conocimiento sociolgico de ellos y tambin de pautas
valorativas, para poder determinar en qu medida y de qu manera han de ser protegidos. De este
modo, la tarea del derecho consiste en reconocer, delimitar y proteger eficazmente los diferentes
intereses que se presentan realmente en la sociedad.
La faceta ms caracterstica del realismo norteamericano consiste en que sus representantes tratan de
minimizar el elemento normativo y prescriptivo del derecho y maximizan el elemento emprico y
descriptivo del mismo. As, el derecho se convierte en un conjunto de hechos, en lugar de normas.
Lo que les preocupa a los realistas se reduce a saber lo que los jueces hacen en realidad al resolver las
disputas que se presentan ante ellos. No obstante, las decisiones de los tribunales son inciertas e
impredecibles; asimismo, las reglas y precedentes sobre los que se fundan son la expresin de los
valores morales y de las polticas pblicas existentes en una sociedad determinada.
B) El realismo escandinavo a diferencia del realismo norteamericano, tiene un acercamiento
metodolgico mucho ms especulativo hacia los problemas jurdicos, y le presta menos atencin a
las peculiaridades de las decisiones judiciales. No obstante, comparten lo esencial, al adoptar una
actitud empirista hacia la vida humana y, por ende, hacia el derecho.
Entre sus mximos representantes estn los integrantes de la Escuela de Uppsala, los suecos Axel
Haggerstrom (1882 - 1939); Anders Vilhelm Lundstedt (1882 - 1955) y Karl Olivecrona (1897 1980)
y el dans Alf Ross (1899 1979). Lo comn de todo el grupo es la actitud anti metafsica radical, de
acuerdo con la cual la nica realidad a la cual corresponden los fenmenos jurdicos es la psicolgica.
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La actitud es radical:
La posibilidad del pensamiento mismo depende del mundo emprico dado en el tiempo y en el
espacio, concebido como el coherente al lado del cual ninguno otro es concebible4
No puede haber una ciencia que tenga por objeto otra cosa que las realidades espacio temporales y
entre ellas, ciertamente no se encuentra lo que se llama valores. Estos no constituyen cualidades de los
objetos, sino que son reacciones psicolgicas. Por tanto no existe la justicia, tampoco existe ningn
deber ser objetivo y en consecuencia, tampoco se da el Derecho objetivo, es decir, preceptos jurdicos.
De este modo, toda ideologa incluyendo las facultades y los deberes, la licitud y la ilicitud se
disuelve en humo. Ciertamente que detrs de la ideologa jurdica existen algunas realidades. Pero esto
incluso es una superestructura formada por encima de las realidades edificadas sin un control
emprico, es decir, en la imaginacin. La nica que corresponde verdaderamente a esas palabras es
psicolgica. A la axiologa la Escuela de Uppsala se le ha llamado con razn nihilismo de los
valores.
Lo realistas escandinavos no tiene en mente el derecho positivo, sino ms bien el vigente, es decir, a lo
que la teora alemana del siglo XIX llama geltesdes Recht, que se puede traducir como Derecho
vigente o vigente, el Derecho es aceptado para su aplicacin tanto por los jueces como los particulares.
A los escandinavos no les interesa la obligacin moral de acatar determinadas normas como jurdicas,
sino que lo que investigan es la explicacin del hecho de que en la conciencia psicolgica de jueces y
particulares se tienen por jurdicas determinadas normas sociales. Es as como rechazan dos
explicaciones tradicionales: la iusnaturalista y la voluntarista.
3.3. Iusmarxismo.
El marco conceptual del Iusmarxismo es el siguiente:
a) Materialismo.- Designa a toda aquella doctrina que trata de explicar el mundo y la totalidad de lo real
fundamentndose en la idea de materia.
b) Dialctico.- es un mtodo de razonamiento, de cuestionamiento y de interpretacin que investiga la
verdad, que procede a travs del despliegue de una tesis y su anttesis, resolviendo la contradiccin a
travs de la formulacin de una sntesis final.
c) Materialismo Dialctico.- segn la cual slo existe una realidad material que posee un carcter
dialctico, esto es: la causa de sus cambios y movimientos tiene lugar por la lucha de contrarios
inherente a la propia materia y su continua contradiccin.
El nacimiento del Iusmaterialismo nace en Rusia despus de la Revolucin de 1917. Se convierte en el
credo oficial de la Rusia sovitica. La postura central de esta corriente del pensamiento humano es
que: el derecho es un mero reflejo de condiciones e instrumentos de conveniencia econmica.
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Hernndez Gil sintetiza los rasgos de la concepcin marxista del derecho en lo siguiente:
El materialismo histrico ve en el derecho uno de los factores integrantes de la capa ideolgica, la
superestructura; en sta, el derecho y los dems elementos supraestructurales, slo se entiende como
proyeccin y reflejo de la estructura, el sistema econmico concreto o la produccin material de los
bienes; en esta produccin, la clase econmica gobernante tiene el papel preponderante y el derecho es
un instrumento; el materialismo histrico admite que, en algunos aspectos, la superestructura provoca
efectos sobre la estructura, e incluye en esto al derecho, pero subrayando siempre la prioridad
ineludible del factor econmico, con lo que la incidencia de los jurdico en lo econmico nunca es
extraeconmica; as el derecho carece de autonoma, tanto ideal como emprico histrica, y siempre
una categora burguesa, y esto conduce dialcticamente, a la negacin del derecho que, junto con
la negacin del
Estado, son rasgos que el marxismo reserva para la ltima etapa del comunismo.5
Entre los principales defensores y tericos de esta posicin terica, estn:
a) Pasukanis.- Seala que no es suficiente conocer el contenido normativo sino es necesario conocer si
tal contenido normativo se realiza o no en las relaciones sociales. Afirma que en una sociedad
colectivista con unidad de propsitos y armona de intereses el derecho es innecesario y se convertir
en normas tcnico- sociales para la utilidad econmica.
b) Stuka.- Sostiene que el derecho es un sistema de relaciones sociales en correspondencia con los
intereses de la clase dominante y tutelada por su fuerza organizada.
c) Vysinskij.- considera al derecho como el conjunto de las reglas de conducta que expresan la voluntad y
conveniencia de la clase dominante legislativamente establecida; sus costumbres sus reglas de
convivencia, garantizadas por la fuerza coercitiva del poder estatal.
Esta corriente al igual que las otras no es perfecta y adolece de fallas y deficiencia, por ello ha sido
objeto de diferentes crticas entre ellas la fundamental es que:
a)El derecho no puede ser identificado con las relaciones econmicas mercantiles capitalistas, porque
todos los ordenamientos jurdicos existentes de hecho tambin regulan relaciones no mercantiles.
b) La tesis de que el derecho es el conjunto de relaciones sociales, contradice la tesis de que el derecho
es la voluntad de la clase dominante.
c)Resulta falso que el derecho tutele nicamente los intereses de la clase dominante, tambin tutela los
intereses de la clase oprimida
d) Tambin es falso que tutele nicamente los intereses de la clase dominante, tambin tutela los
intereses de una parte de la clase dominante contra otras partes de la misma. 6
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3.4. Corrientes contemporneas de la filosofa del derecho.


Entre las teoras contemporneas de la filosofa del derecho se encuentran las siguientes:
A) Teora jurdica analtica.

H. L. A. Hart (1907-1992), es uno de los ms ilustres representantes de la jurisprudencia analtica. El


antecedente de su concepcin terica est en la llamada filosofa analtica, que tiene por objetivo
principal el anlisis del lenguaje. La tarea propia de la filosofa es la clarificacin lgica de las
proposiciones filosficas, debe aclarar con precisin sus ideas y no es sino el estudio de la sintaxis
lgica de las proposiciones cientficas.
La teora jurdica analtica, tambin llamada Teora de la jurisprudencia analtica, pretende hallar en la
exactitud del pensar y del hablar, el carcter cientfico del Derecho. Se parte del Derecho como es y no
como debera ser, porque se ocupa de la clarificacin de la estructura general del pensamiento jurdico
y del significado de sus trminos. La lgica jurdica prescinde de todo valor tico as como de toda
realidad histrica o social.
Por ello el jurista se ocupa meramente del Derecho tal como es, slo el legislador o el filsofo
interesado en problemas ticos debe preocuparse por el Derecho que debe ser. En opinin del jurista
analtico, el Derecho Positivo, es distinto del Derecho Justo o ideal.
Para John Austin, fundador de la escuela analtica, el Derecho positivo es un mandato del soberano.
Todo Derecho, en sentido estricto, es establecido por una persona o cuerpo soberano, para un miembro
o miembros de la sociedad poltica independiente de donde aquella persona o cuerpo es soberano o
supremo.
El mandato coactivo es el elemento central del Derecho cuando es obligatorio para la generalidad y
proviene de un superior poder poltico que obliga a los sbditos. El Derecho es el resultado de la
voluntad soberana, independientemente del contenido que pudiera tener.
La lgica es el instrumento central en el anlisis del Derecho y el mtodo deductivo es el adecuado
para ir de la regla general establecida por el legislador a los casos particulares y concretos a los que se
aplica. Al jurista analtico tambin se interesa por clarificar el significado de los conceptos jurdicos y
compararlos con los de otros rdenes y constituir sistemas de conceptos generales y formales, y
referirse a ordenamientos positivos.
El ordenamiento jurdico o conjunto de normas jurdicas es un sistema que se integra mediante un
proceso lgico que se realiza totalmente en su interior, sin recurrir a cuestiones meta-jurdicas. Lo que
significa, que se visualiza al Derecho como una entidad definida conceptualmente, explicndose en s
misma el fundamento de las normas, de las relaciones y de las instituciones jurdicas en formulaciones
conceptuales constitutivas de un organismo lgico, autnomo y autosuficiente.
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La caracterstica ms relevante de la jurisprudencia analtica es su carcter eminentemente lgico y
formal que deliberadamente prescinde de todo contenido, ya sea que se considere este como valor
tico o como realidad histrico social emprica.

Se parte de un orden jurdico dado y se analiza en funcin de la claridad y consistencia lgica y


sistemtica. Se formulan conceptos, definiciones de trminos generales, se fijan significados, se hacen
clasificaciones, etctera. En pocas palabras, se emplea a la lgica como el mejor instrumento de
anlisis del Derecho. Dentro de la teora jurdica se trata de encontrar, en la exactitud y el rigor del
pensar y hablar, el medio para dar a la jurisprudencia su carcter cientfico. Con ayuda de la lgica se
formulan definiciones, se delimitan conceptos, se hacen clasificaciones, se comparan distintos
sistemas jurdicos, etc., todo con la finalidad de esclarecer el Derecho.
Lo fundamental en la teora de Hart, es que intent reconciliar el anlisis valorativo del derecho con la
posibilidad de admitir valores ticos objetivos fuera del campo de la teora del derecho, aunque l
mismo no es muy claro en cuanto a la medida en que pueden conocerse principios morales objetivos.
Hart, se deslig de las dos primeras tesis, procur defender como parte central del positivismo jurdico
la separacin del derecho y la moral entendida como mera neutralidad cientfica, que estudia de la
misma manera las normas justas y las injustas. Dicho enfoque, apoyado en una filosofa lingstica
vigente, ofreca la posibilidad de continuar siendo positivista, cientfico, y no por ello inmoral o
amoral.
Ante la gran variedad de diferentes normas jurdicas en un sistema moderno, es patente que no todas
las normas ordenan hacer o no hacer algo, que no todas son legisladas, que no son necesariamente
rdenes dadas a otros, o que no representan realmente las intenciones de algn legislador, puede
ocurrir que la nocin de rdenes generales respaldadas por amenazas resulte transformada que ya no
pueda ser reconocida.
B) El paradigma autopoitico.

El paradigma autopoitico7 concibe el derecho, la poltica y la moral como sistemas sociales


autonomizados entre s, sin otro tipo de comunicacin que el de naturaleza sistmico o funcional. Esta
posicin terica es una radicalizacin del iuspositivismo kelseniano, resimbolizando la validez jurdica
en trminos de una concepcin autorreferente del sistema jurdico.
Podra parecer que Nicklas Luhmann reduce de nuevo la validez del derecho a una sola dimensin
pero es todo lo contrario. La prioridad de los sistemas sociales, incluido el jurdico, no es ya la
adaptacin a la complejidad del entorno sino a su propia complejidad, lo que constituye un giro radical
en el imperativo del derecho en cuanto el eje de sus decisiones no proviene del entorno social sino que
se estructura a partir de sus propias capacidades y posibilidades internas.
El derecho reduce la complejidad y problemtica de la sociedad a travs de la validez jurdica y no de
eficacia social o legitimidad poltica de la norma jurdica. Ello no quiere decir que las dimensiones de
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eficacia del sistema jurdico o legitimidad del mismo no sean contempladas por el derecho en de
componentes del sistema.
La validez jurdica implica, necesariamente -so pena de caer en un formalismo que solo podra
conducir a la desaparicin del sistema-, una reduccin eficaz de la complejidad social y, obviamente,
connota una dimensin de legitimidad que el derecho resuelve en trminos funcionales.

Para Luhmann, la teora jurdica tiene como tarea observar los procesos sistmicos del derecho para
que dejen de ser una paradoja y se elimine su el carcter tautolgico que pudieran tener. En efecto, la
adaptacin del sistema a s mismo, y por ende al entorno, y la legitimidad que se puede derivar de su
capacidad de adaptacin supone la autoobservacin del sistema. Esa autoobservacin es la que puede
evitar la paradoja sistmica, es decir, la imposibilidad de que el sistema no logre captar su complejidad
y reducirla. La funcin de la teora jurdica es evitar ello, observando adecuadamente al sistema y
propiciando su adaptacin a s mismo.
a) Slo pueden denominarse autopoiticos a los sistemas vivos; en este sentido cualquier
sistema socioeconmico est compuesto por individuos y, por tanto, por elementos
vivos.
b) Los sistemas autopoiticos-biolgicos producen sus propios componentes, se
autorreproducen; esto slo es vlido para algunos sistemas sociales, entre ellos el
sistema socioeconmico nacional, capaz de producir sus propios agentes EUMED,
Autopiezas; [en lnea]; Disponible en la World Wide Web
La teora jurdica garantiza el cierre autopoitico del sistema y la adaptacin a su propia complejidad.
Sin embargo, esta observacin de primer orden tiene que complementarse con una observacin de
segundo orden: tal funcin sistmica es llevada a cabo, segn Luhmann, por la sociologa del derecho.
Esta observacin complementa la de la teora jurdica, pero igualmente desde una ptica intrasistmica
y no extrasistmica, como la sociologa jurdica la ha planteado tradicionalmente, propiciando con ello
una complejizacin excesiva del sistema jurdico.
La sociologa del derecho es una observacin de la observacin: observa la relacin de la teora
jurdica con la complejidad del sistema jurdico. Tal observacin asegura la validez y unidad del
sistema como funcin autopoitica y no como consecuencia del entorno, y, por tanto, el carcter
circular, simtrico y recursivo de su autopoisis.
En ese marco la filosofa del derecho no cumple ninguna funcin, ms que, si se quiere, retrica.
Constituye un elemento externo al sistema jurdico, y, por tanto, potencialmente peligroso en la
medida en que puede generar un exceso de complejidad al interior del sistema jurdico y, pese a ciertas
diferencias sustanciales con el planteamiento de Teubner, similar interpretacin puede hacerse de la
filosofa del derecho en el paradigma de derecho reflexivo que este ltimo defiende.
C) El paradigma interpretativo.
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SOCIOLOGIA JURIDICA
El debate Dworkin - Hart gir en alrededor de la relacin entre derecho y moral que, pese a las
ambivalencias de su planteamiento, Hart negara hasta el final mientras que Dworkin defenda una
relacin estructural entre una y otra, en la medida en que los principios mximos del sistema jurdico
resuman, necesariamente tambin, los principios morales de esa sociedad. Por lo tanto, hablar de dos
dimensiones normativas enfrentadas no tena sustento porque el derecho incorporaba los valores
morales de la sociedad a travs de sus principios regulativos.

Esta, sin lugar a dudas, constituye la ms paradjica consecuencia del planteamiento dworkiniano cuya
pretensin se orientaba a mostrar la imposibilidad para desterrar de la teora jurdica el problema de
los principios y los valores morales como lo haba buscado siempre el positivismo. Pero la
identificacin de esta relectura con la filosofa del derecho, precisamente por ese carcter alterno, lo
que hace es desperfilar epistemolgicamente a la filosofa del derecho e identificarla artificialmente
con la teora jurdica, en lo que constituy un paso atrs para ambas disciplinas.
La iniciativa de Dworkin tiene los efectos contrarios al proyectarse al contexto universal. Su
identificacin de las problemticas epistemolgicas de la teora del derecho con las de la filosofa del
derecho lo nico que logr fue reemplazar definitivamente los contenidos de la segunda por los de la
primera. Y con ello le dio pie a los juristas para confundir ambas disciplinas y justificar el que los
problemas legales fueran abordados, no desde la teora jurdica en trminos intrasstemicos, sino desde
una singular versin de la filosofa del derecho no reconstruida crticamente en trminos
epistemolgicos postconvencionales, sino anloga a la primera, con lo que desdibuj totalmente su
naturaleza epistemolgica, tanto presente como potencial, incentivando todo tipo de
malinterpretaciones sobre el estatuto de las dos.
D) Filosofa de la Justicia.

El planteamiento de John Rawls, a pesar de su inters extremo sobre el valor justicia, bosqueja el
nuevo perfil de la filosofa del derecho contempornea. Rawls relaciona tres dimensiones en su
planteamiento:
a) Una que se deriva de la posicin original, es la justificacin moral de los principios de justicia.
Principios que tienen la pretensin de derivarse de un consenso moral que pueda satisfacer a todos
por igual sus expectativas mnimas particulares, en condiciones de simetra deliberativa.
Pero esos mismos principios son, a su vez, los criterios de legitimidad del ordenamiento jurdico-
poltico, porque los principios de justicia trabajan como condiciones de legitimacin del sistema en su
conjunto, en la medida en que las instituciones tienen que adaptarse a los contenidos y prioridades
fijados por ellos y, de no hacerlo, la ciudadana puede acudir a formas de resistencia diversas.
b) La posicin terica de Rawls subsume, inmediatamente, una segunda dimensin. Los principios de
justicia son externos al ordenamiento pero quedan integrados, tal como lo presenta en la secuencia de
cuatro etapas, en un congreso constituyente a travs de un principio ya no de legitimidad sino de
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validez. Principio que despus permea las diferentes legislaturas y la administracin pblica y de
justicia y, en general, el conjunto de las instituciones. El imperativo consensual de la posicin
original se recoge en un principio jurdico-constitucional de igual participacin que define los
trminos de validez de las normas jurdicas. Este principio no es ya un criterio de legitimidad poltica
sino un factor de validez jurdica del ordenamiento.
La violacin de tal principio justifica asumir dos mecanismos que Rawls contempla para que la
ciudadana se oponga a los eventuales excesos de las mayoras legislativas, polticas o sociales: la
objecin de conciencia y la desobediencia civil. Estas figuras reivindican el contenido de los principios
de justicia, es decir, los criterios de justificacin moral y legitimidad poltica del ordenamiento cuando
ha sido violado el factor de validez que el principio de igual participacin supone. La legitimidad
opera como un regulador sobre la validez.
b) Rawls introduce una tercera dimensin al abordar el problema de la estabilidad en la tercera parte
de su teora de la justicia. Los principios de justicia y el ordenamiento constitucional que de ellos se ha
derivado tienen que ser refrendados desde la cotidianidad de las comunidades. Solo el contraste de la
universalidad formal de los principios con la cotidianidad fctica de las diferentes formas de vida de la
ciudadana que pretende regular, garantiza la estabilidad de la sociedad, es decir, en otras palabras, la
eficacia social del sistema.
La filosofa del derecho se proyecta entonces como una reflexin integral sobre el derecho que incluye
los diversos momentos que configuran el fenmeno jurdico.
E). Filosofa del Derecho y Discurso. E1) Validez tridica del derecho.
Robert Alexy desarrolla una interesante propuesta desde la teora del derecho que constituye un paso
adelante en la definicin epistemolgica del derecho. La validez del derecho implica: a) en primer
lugar, una validez jurdica que supone que la norma es dictada por rgano competente y segn un
procedimiento previsto; b) en segundo lugar, una validez moral, que supone que la norma est
moralmente justificada y el sistema posee una pretensin de correccin en caso de normas injustas, y,
c) en tercer lugar, una validez social que supone que la norma vale socialmente porque es obedecida y
en caso de desobediencia se aplica una sancin.8
E.2) Los estudios crticos del derecho.
Los antecedentes de las teoras crticas del derecho son: a) La posicin de Carl Marx cuestionando a E.
Kant y Georg W. Hegel; b) La tradicin estructuralista, con Michael Foucault bsicamente, quien,
concibe el derecho como un instrumento de disciplinizacin y panoptizacin social. A partir de estas
tradiciones de aproximacin al derecho se constituyen dos vertientes crticas del derecho:
a) La primera vertiente, a mediados de los setenta, se consolida en tres ramificaciones cuestionadoras del
derecho contemporneas: una vertiente italiana, la del Uso Alternativo del Diritto que posteriormente
desemboca en el Garantismo y el constitucionalismo radical; una francesa, que se manifiesta en el
movimiento Critique du Droit que, si bien desaparece, parece resimboliza en una teora crtica del
estado constitucional contemporneo; y, finalmente, la norteamericana, en el movimiento de los
Critical Legal Studies, la nica que sobrevive oficialmente y que ha mantenido sus crticas y
proyecciones a todos los niveles del derecho.
b) Una segunda vertiente la constituye la heterodoxia socialista, tanto de Europa del Este como del Oeste.
La teora neomarxista se materializa en la corriente del Humanismo Socialista de la Europa
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comunista, y asume lentamente el reto de pensar al derecho interdisciplinariamente en el marco de
una sociedad postcapitalista globalizada.
El mrito de estas teoras fue poner en evidencia la relacin estructural que hay entre el derecho y la
poltica y su articulacin a travs de la decisin judicial, herencia que, en el caso de los Critica Legal
Studies, toman del realismo, en sus dos vertientes, prefigurando el nuevo estatuto epistemolgico de
la filosofa del derecho: la relacin epistemolgica de las tres dimensiones de la legitimidad, la validez
y la eficacia que, ms tarde con Habermas alcanzaran su mximo desarrollo sistemtico.
Vale la pena destacar en esa lnea el movimiento Crtica del Derecho francs, en su momento
encabezado por Miaille y Arnaud. La intencin explcita del movimiento fue reconstituir el estatuto
epistemolgico de la teora jurdica, desbordando los marcos convencionales que el positivismo le
haba fijado.

F) Filosofa Discursiva del Derecho.


El pensamiento de Jrgen Habermas puede interpretarse como una propuesta integral de filosofa
poltica en tres direcciones que, a su vez, constituyen tres etapas en el desarrollo del mismo.
a) En una primera etapa, Habermas propugna por redefinir los nuevos trminos de la problemtica
filosfico-poltica en el capitalismo tardo, derivando de ello un proyecto de reconstruccin del
materialismo histrico as como asignndole a la filosofa un nuevo papel en el contexto de ello.
b) En una segunda etapa, su reflexin se centra en la fundamentacin de una teora de la accin
comunicativa como estrategia central de relegitimacin de la sociedad capitalista, a partir de un
agudo e implacable diagnstico de la colonizacin que sobre el mundo de la vida ha ejercido el
derecho, generando un proceso de desintegracin acelerada a su interior. Estrategia que Habermas
complementa con la concepcin de su tica discursiva, inmediatamente despus.
c) Ante las crticas de Robert Alexy en cuanto que la propuesta habermasiana no poda seguir
ignorando en su estrategia de solucin el derecho como instrumento, Habermas inicia lo que puede
denominarse el giro jurdico hacia la reconsideracin proactiva del estado de derecho, que, en un
primer momento, lo lanza hacia el iuspositivismo y cuya tensin entre legalidad y legitimidad
resuelve con la procedimentalizacin de la soberana popular.
En el marco de este giro, J. Habermas desarrolla, en la tercera etapa de su monumental reflexin, una
teora del derecho y la democracia que, de una parte, profundiza sus reflexiones tempranas sobre la
legitimacin en el capitalismo tardo que le permite replantear y complementar su propia teora de la
accin comunicativa y, de otra, en dilogo con las principales corrientes iusfilosficas, socio-jurdicas,
terico-jurdicas y filosfico-polticas contemporneas, proponer un nuevo paradigma jurdico-
poltico, el discursivo-procedimental, cuyo objetivo es superar la crisis de las sociedades
contemporneas a travs de la reconstruccin normativa de la legitimidad fracturada, conciliando la
dicotoma entre el mundo de la vida y los subsistemas econmico y poltico-administrativo a travs de
un modelo de democracia deliberativa como expresin del poder comunicativo de la sociedad civil y la
opinin pblica.
Sin duda alguna las derivaciones de su teora del estado democrtico de derecho constituyen, en una
direccin similar a la de Rawls, la perfilacin de un nuevo estatuto epistemolgico para la filosofa del
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derecho. Por su posicin omnimediadora en la sociedad moderna, el derecho es el nico instrumento y
el mbito social exclusivo desde el cual replantear la integracin social y reconstruir los presupuestos
de legitimidad que fundamenten de nuevo el lazo social desintegrado.
El derecho debe ser, pues, concebido como la categora de mediacin social entre hechos y normas o,
sea, entre el mundo de la vida y los subsistemas funcionales econmica y poltico-administrativa. As,
el fundamento ontolgico es la consideracin del derecho como medium de la integracin social y el
fundamento epistemolgico es la consideracin del derecho como categora de la integracin social.
En efecto, Habermas relaciona y articula de manera complementaria e integral tres dimensiones que
la filosofa prctica y el pensamiento social haban disgregado: el de la legitimidad poltica (incluido
en ella el de la justificacin moral), la validez jurdica y la eficacia social. El estado democrtico de
derecho como categora iusfilosfica supone tres momentos que deben ser considerados en su
autonoma, por supuesto, pero tambin en su interdependencia recproca.

I. As, una primera dimensin especifica los trminos de legitimidad poltica del estado democrtico de
derecho a partir de la consideracin de una soberana popular plural, no hipostasada jurdicamente.
El ordenamiento es legtimo cuando las diversas formas de vida y sujetos colectivos que conforman
la ciudadana en una sociedad democrtica crean poder comunicativo a travs del dilogo entre ellos.
Lo anterior supone una justificacin moral que no es, en ltimas, ms que la aplicacin del principio
de argumentacin moral a los procesos de formacin de opinin y voluntad pblicas.
La legitimidad, entendida como soberana popular plural a travs de procesos deliberativos, tiene,
pues, un sustento en la racionalidad dialgica de una sociedad democrtica. La racionalidad dialgica
que, en ltimo trmino, se satisface en la realizacin del ideal normativo de una situacin ideal del
habla constituye la condicin de una argumentacin plenamente racional y, segn Habermas, permite
encontrar el principio de legitimidad en el dilogo. Este principio es el mismo principio de la
democracia, el cual se define por un principio dialogal de legitimacin.

II. Aqu enlaza Habermas la segunda dimensin: la de la validez jurdica del estado democrtico de
derecho. El derecho moderno tiene un doble rostro de Jano: por un lado acomete funciones
estratgico-sistmicas y por otro integra socialmente a la ciudadana en su conjunto. Ello se realiza a
travs de procedimientos democrticos institucionalizados que constituyen la nica fuente
postconvencional de legitimidad en las sociedades complejas. El principio discursivo, aplicado al
derecho, desarrolla un paradigma procedimental que privilegia las condiciones comunicativas y los
procesos de formacin de la opinin y la voluntad pblicas y que, en su aplicacin, es el nico que
asegura la autonoma moral de los diversos sujetos colectivos ciudadanos.
Esto se impone en la medida en que slo el derecho positivo asegura la autonoma como no puede
hacerlo la moral en las sociedades complejas.

III. La tercera dimensin del estado democrtico de derecho es la de la eficacia social del ordenamiento.
En qu medida es eficaz un orden social? En una lnea similar, el estado democrtico de derecho es
eficaz en la medida en que es legtimo polticamente, lo que supone una dimensin de justificacin
moral, y valido jurdicamente, lo que a su vez supone que satisfaga unas expectativas de validez
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social, es decir, que posibilite la integracin de los diferentes sujetos colectivos de la sociedad
en su conjunto, y unas expectativas de validez instrumental, es decir, que posibilite la integracin
sistmica de los diferentes sistemas sociales de la sociedad en general.
La eficacia del estado democrtico de derecho se define, as, en una soberana popular
procedimentalizada discursivamente a travs de un catlogo de derechos fundamentales que garantiza
su legitimidad poltica y propicia su validez jurdica, en los trminos sealados. El paradigma
discursivo-procedimental que fundamenta el ordenamiento se proyecta en trminos de un modelo
alternativo de democracia deliberativa donde el poder comunicativo de la sociedad civil deviene poder
administrativo del estado.
La dicotoma entre derechos-libertades y derechos-sociales se supera en trminos de derechos-
participacin: la democratizacin de la democracia permite que los procedimientos se legitimen y
sirvan no a una lgica procedimental-sistmica sino a la ms amplia deliberacin de la sociedad toda
en la perspectiva de asegurar que la influencia poltica de la opinin pblica, expresin del poder
comunicativo de la sociedad civil, devenga efectivamente poder administrativo instrumental.

TEMA #5 CULTURA CONFLICTO SOCIAL Y NORMATIVIDAD.

Sobre el concepto de cultura


El concepto de cultura merece varias aclaraciones preliminares antes de pasar a explicar sus
significados desde el Derecho. La voz cultura es unas de esas palabras que como una escalera larga
y sinuosa nos conduce a una altura bablica que no termina en ninguna parte, pero que sin
embargo nos conecta en todas direcciones. Existen como niveles de usos y significados de la misma.
En un primer nivel la vemos utilizada casi como una jerga, ya que se refiere a cualquier expresin,
tanto de humor, de gusto musical, de vestimenta, de preferencia culinaria, de refinamiento intelectual o
simplemente de estatus sociocultural y tambin de discriminacin o exclusin. Desde esta perspectiva
la cultura es como la mscara muy visible de un grupo humano, definida por los smbolos, descubierta
por el uso o amplificada en el estereotipo. Es un comportamiento congelado.
En un segundo nivel la cultura se registra en el uso como una serie interdependiente de expresiones
humanas. Entonces se combinan el idioma, las vestimentas, los smbolos, los rituales y la expresin
artstica como el soporte de los hbitos y comportamientos de una sociedad. La mscara se extiende y
se conecta con otros fenmenos que asociados entre s nos permiten descubrir un universo de
identidades. Pero todava flotamos sobre una superficie muy artificiosa. Solo vemos con nitidez la
cultura material y la taxonoma material. Provisoriamente podemos establecer en esta perspectiva dos
extremos: E. Tylor con su definicin sostenida en un programa evolutivo y F. Boas con sus modelos
culturales (patterns) sin evolucin pero concentrada en un particularismo histrico.
En el tercer nivel la idea de cultura abandona la materialidad y la esencialidad para internarse en una
discusin que comprometi a varias disciplinas como la Lingstica, la Antropologa y la propia
Sociologa. Desde la Antropologa Social podemos observar de modo muy simplificado como
C. Geertz (1999, p. 20-51) trat de explicarla desde una red de significados, o N. Garca Canclini
(2006, p. 34) como el conjunto de los procesos sociales de significacin, o para L. White Harris (1997,
p. 550-563) una plataforma instrumental de adaptacin. Esta somera enunciacin no pretende ms
que revelar la contienda y preocupacin terica del debate que termina siendo una frontera
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metodolgica. En realidad se trata de la ltima etapa de la discusin. Como si tropezamos con
aliengenas y nos deja de preocupar de donde vienen para interesarnos exclusivamente en el contacto y
si podemos comunicarnos amistosamente o verificar si sus intenciones son pacficas.
La discusin sobre la cultura parece ensimismarse en la funcin y funcionamiento del molde mental
colectivo en palabras de Kuper. Aunque por momentos tambin incluye los trastornos y el
diagnstico. El debate ha adoptado un rango metafsico y para ello fue abandonando todas las
definiciones y acuerdos provisorios para sumergirse en la controversia sobre el proceso cultural
Aseguran algunos investigadores que resultara muy difcil saber cuntas definiciones de cultura
existen. En realidad el nmero no es tan importante, sino el tironeo epistemolgico que fue
contaminando ideolgi- camente la idea y luego apresada en frmulas esotricas, lo que provoc
mayores confusiones y desacuerdos. Con estos enredos la sensacin de fracaso fue inevitable, porque
ninguna definicin qued libre de alguna impugnacin. Me pregunto antes de seguir: Es definible la
cultura o solamente podemos ejercitar una aproximacin descriptiva? Quiz buscando un consenso
provisorio Luciano Gallino recomienda (1995, p. 243): ser oportuno intentar trazar las coordenadas
del amplsimo y polidimensional espacio conceptual, en cuyos diversos puntos se sitan las principales
definiciones de cultura. Es evidente que ese mapa no se puede confeccionar mediante coordenadas
lgicas, porque la observacin fue removida y desplazada por el inters en la funcin de la cultura.
Parece ms atractivo saber para qu existe la cultura y cmo funciona en los procesos de contacto que
las ideas y valores. La labor descriptiva fue permutada por el cambio cultural, el proceso pluricultural
y la funcin de los cdigos simblicos dentro de otros sistemas.
Ese estado beligerante de la discusin es un obstculo difcil de remover a la hora de trasladar los
significados de cultura al universo de los juristas que ven con aturdida perplejidad la invasin del
derecho con la diversidad cultural. Una tradicin crtica interdisciplinaria que sin abandonar la
ambigedad conceptual se vuelca en el derecho con mayor incertidumbre.
El Derecho ha permanecido demasiado tiempo en un edn ilusorio, con paraso, tierra prometida y
expulsados. Dentro de un sistema de deberes, libertades y prohibiciones diseado como un museo
donde miramos las eras creciendo en el laberinto de la protohistoria hasta la humanizacin y la
civilizacin. El evolucionismo no solo ha influido en el Derecho sino que se ha mezclado en su
propia gentica. Por este motivo la primera precaucin es medir de qu manera vamos a trasladar los
significados controvertidos, principalmente en la Antropologa Social, para ser utilizados en la
explicacin de los nuevos derechos donde se incluye la idea de cultura.
Y como segunda precaucin es conveniente advertir si hablamos de las culturas o desde la
cultura. En el plural de la primera se encuentra contenido un problema que nos orienta hacia lo que
fue denominado la multiculturalidad. En la segunda vemos en general nuestra cultura. De esa
confrontacin existen distinciones conceptuales como la de pluriculturalidad.
Voy a desarrollar los principales aspectos de esta crisis epistemolgica que suele conducirnos la
investigacin y el abordaje de cuestiones dentro de lo que se denomina interdisciplinariedad y el uso
de conceptos prestados o malversados en el Derecho. En este caso el de cultura.
El uso de la cultura en el Derecho
Los juristas utilizan el concepto de cultura en los dos primeros niveles anunciados, como un rasgo
congelado o como un universo de expresiones suficientes para distinguir una identidad. En el peor de
los casos la asimilan a la educacin y sus distintos grados. Tambin se asocia a una destreza, hbitos o
costumbres.
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La mayor de las veces el jurista propende a considerar a la cultura como el producto del progreso y en
consecuencia a definir la cultura como un crecimiento histrico. Esa historicidad que el jurista
asigna a la cultura se encuentra tabicada en etapas que determinan un estadio que va aumentando en
complejidad y en mecanismos de control.
La idea que prevalece en el universo del Derecho es que la cultura es un producto de la evolucin de
la humanidad y se va perfeccionando como una tecnologa. Los grupos tnicos y sociedades simples
que no comparten este proceso quedan postergados en la historia, condenados al atraso primitivo. Para
el Derecho presentan una incomodidad metodolgica que solo puede remediarse imponiendo las reglas
de la cultura dominante. Los principios y mecanismos del Derecho no resultan fungibles con
otros principios que contradigan aquellos considerados como esenciales. Observemos la afirmacin de
Otfried Hffe (2000, p. 84) quien sostiene que la presuncin de inocencia que se expresa en el
principio in dubio pro reo y que puede incluirse como parte del patrimonio de justicia de la
humanidad. Podemos incluso sospechar que este principio est reconocido en el enjuiciamiento
criminal prcticamente desde que existe un derecho penal. Y solo en culturas muy arcaicas recae el
peso de la prueba sobre el supuesto sacrlego . En esta definicin ya se advierte el etnocentrismo
legal que ni siquiera considera los estudios etnogrficos que reportan formas judiciales donde el
mismo principio puede modificarse por la presencias de lgicas diferentes. As lo ha entendido Borja
Jimnez (2001, p. 127-129) al comparar el derecho occidental y el de algunas comunidades indgenas
sealando que: Teniendo en cuenta estas realidades tan distintas, y la especial cosmovisin de
determinadas etnias nativas, tambin la presuncin de inocencia adquiere otra dimensin.
El evolucionismo jurdico nace con el evolucionismo antropolgico, en alguna medida lo utiliza y
aplica en los esbozos necesarios para explicar la mutacin del Derecho. El principio fundamental
era el progreso, que le haca percibir que algunos pueblos haban avanzado ms que otros. Lo hacan
a travs de modelos donde la sociedad Victoriana apareca en la escala ms alta. Asi H. Morgan
(1980) clasificaba en salvajismo inferior (recoleccin de frutos silvestres), salvajismo medio (captura
del pescado, uso del fuego y lenguaje), salvajismo superior (utilizacin del arco y la flecha), barbarie
inferior (invencin de la cermica), barbarie media (domesticacin de las plantas y animales)
barbarie superior (utilizacin de armas y el metal) y civilizacin (invencin de la escritura). Lo mismo
reproduca H. Maine (1977, p. 13-15) cuando hablaba de estadios que iban desde el contrato al cdigo
escrito. Tampoco Marx y Engels pudieron escapar a esa fascinacin antropolgica y utilizaron el
programa evolutivo de Morgan para probar el origen del comunismo. Y en la Ideologa alemana
asimilan ideologa con cultura con el mismo soporte material y determinista donde incluyen creencias,
derecho y religin (Marx, Engels, p. 29-32).
La historia del Derecho categoriza a pueblos salvajes y primitivos, para describir un remoto
antepasado que en una accidentada metamorfosis forense culmina en los derechos humanos. La idea
de progreso y evolucin se conforma con patrones ideales que petrifican la justicia a la vez que
facilitan la desigualdad. En ese trayecto evolutivo la oralidad se transforma en cdigos, los derechos
colectivos en criptas individuales, el juzgamiento popular en jueces unipersonales y las sanciones
difusas en un catlogo de mortificantes formas punitivas. Esta parece ser una buena sntesis del
trnsito de lo primitivo a la civilizacin. La nocin evolutiva en el Derecho se fortaleci con la
consulta a dudosas etnografas, de las que los juristas extrajeron modelos all descriptos para
compararlos con los propios sistemas jurdicos, en una operacin deficiente cientficamente.
Un ejemplo de las prcticas etnogrficas de gabinete lo constituye la obra La rama dorada de J.
G. Frazer, quien sin abandonar su escritorio fue describiendo culturas que iba conociendo con
documentos y crnicas de viaje. All se exponan costumbres y rituales que obviamente en una
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confrontacin elemental y no cientfica podan producir la sensacin de niveles de humanidad, como
fsiles culturales divididos en ritmos evolutivos. Ese paradigma de la evolucin es rescatada por
numerosos juristas que usaron esas descripciones etnogrficas para comparar y establecer una historia
del derecho lineal, que arranca en formas defectuosas y brbaras, dentro de prcticas orales para
culminar en el cdigo escrito. A. Kuper (The invention of primitive society) mencionado por
Fitzpatrick (1998, p. 107) deca que el estudio de la sociedad primitiva no se consideraba, por lo que
general, como una rama de la historia natural. Fue tratado inicialmente como una rama de los estudios
jurdicos.
El Derecho occidental en sus orgenes se presenta como una disciplina dominante donde se
establecen los patrones, las reglas, los cnones e inclusive se ordenan los significados en cdigos que
orientan ideolgicamente. No es casual que los primeros antroplogos hayan sido abogados
(Bachofen, Morgan, McLennan y Maine) lo que de alguna forma explica esta convergencia disciplinar
transitoria.

Pero la Antropologa Social se emancipa y decide cambiar sus paradigmas y rompe con el
evolucionismo a partir de Franz Boas y su mirada particularista histrica, cosa que no ocurre con el
Derecho que extiende sus programas evolucionistas a todas las nuevas ramas jurdicas. Si
observamos rpidamente textos de derecho penal, los juristas, al menos su gran mayora describen
los institutos legales como resultado de una evolucin. En general todos los tratados de Derecho Penal
incorporan un captulo para contar la historia de un derecho brbaro, mgico y cruel. El paradigma de
la racionalidad usa el contraste siempre eficaz de salvaje y civilizado. M. Foucault (2006) y
luego L. Wacquant (2000) se han encargado de desmitificar prolijamente esa idea de evolucin y
progreso del Derecho Penal cuyo apogeo comienza con la tecnologa carcelaria y termina en el
social-panoptismo.
La crisis del paradigma ocurre cuando irrumpen en el escenario nuevos derechos e ideas que deben
explicarse a luz de renovados esquemas conceptuales. Y que solo pueden aceptarse mediante la
intervencin multidisciplinaria y construirse a partir de categoras cuyos significados se oponen
belicosamente a los aceptados tradicionalmente. Por ejemplo pluralidad cultural, derechos
indgenas, pluralidad jurdica y derechos colectivos.
La idea de cultura fue considerada durante mucho tiempo sin valor operativo dentro del derecho.
Utilizada como equivalente a costumbre, medios de vida, hbitos o creencias como elementos sociales
fosilizados.
Ese significado superficial asignado a un ritual social, o al conocimiento de una clase social no se
modifico y permaneci congelado en la conciencia legal. Para el Derecho la cultura era una cualidad
de un sujeto social por el que se le asignaba un mayor o menor estatus. No produca efectos jurdicos
determinantes. Era un registro lateral que permita mensurar la pena, deportar, internar o designar
tutores.
Su irrupcin en la dimensin jurdica vino disfrazada en el interior del cambio de paradigmas
constitucionales. Primero desapercibida detrs de todo lo plural que se agitaba como una retrica de
libertad. El tono belicoso posterior revel que las culturas no eran solamente la conexin con los
nuevos paradigmas, sino que se trataba de un nuevo paradigma.
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Es importante advertir que el concepto de Cultura es novedoso para nuestro derecho positivo y
reciente en los ordenamientos legales comparados. No es mencionado en el Cdigo Penal Argentino,
no obstante la importancia que tiene en la mensuracin de la pena. No es mencionado en el Cdigo
Civil aun cuando la reforma constitucional y el Convenio 169 modifican la idea tradicional de
propiedad. Sin embargo la Reforma de la Constitucin de 1994 la incluye repetidamente. En el art.
75 inc. 17 se reconoce la identidad tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos... se garantiza
la educacin bilinge e intercultural... En el inc. 19 in fine dice Dictar leyes que protejan la
identidad y pluralidad cultural y en el art. 22 en el reconocimiento jerrquico de los tratados
internacionales sobre derechos humanos.
Durante la Convencin Constituyente de 1994 al tocar el tema de los derechos culturales comenta
Alberto Castells (1995, p. 108) que hubo posicionamientos crpticos y difusos. El resultado de la
votacin de la sesin ordinaria del 10 de agosto fue de 184 votos por la declaracin de la nacin
plurietnica y pluricultural y 84 votos por la negativa, quedando sin registrar 6 votos. Esto nos
indica que un tercio de los representantes vot por la hegemona cultural, manteniendo la visin
colonial. Tal resultado nos permite presumir que a gran parte de la sociedad argentina le despierta
rechazo la idea de aceptar la diversidad cultural como una amenaza a los valores tradicionales.
Tambin fue incluido el concepto cultura en numerosos documentos internacionales, elaborados, sin
duda por equipos multidisciplinarios existentes en los organismos internacionales, como lo fueron el
Convenio 169 de la OIT y otros relacionados con los derechos de las minoras y grupos tnicos.
Max Ernest Maier (2000, p. 45-47) jurista alemn de principios del siglo pasado postulaba la
distincin entre normas jurdicas y normas de cultura, llegando a la ingeniosa conclusin de que
la primera estaba dirigida a los jueces y la segunda al pueblo. Para sostener su hiptesis construye un
silogismo muy elstico donde norma es tanto la ley escrita (jurdica) como las prohibiciones
religiosas y morales (cultural). De esta manera creaba una artificiosa clasificacin. Los significados y
la descripcin son deficientes pero los datos son verdaderos. Es evidente que quienes aplican la ley
deben conocerla mejor, como que tambin el pueblo ignora o conoce defectuosamente la ley. Si
utilizamos estas evidencias como universos independientes resulta obvia la conclusin. Pero tambin
es obvio el orden falso de la conclusin. En realidad la distincin solo puede ser discutida en los
sistemas con derecho escrito, porque en los sistemas orales como el derecho indgena carece
prcticamente de sentido. De todos modos la distincin presenta al derecho como un fenmeno
artificialmente instalado, copia incompleta del derecho cultural ya existente. Y esa apertura
metodolgica justifica la discusin terica y convierte a Maier en precursor del debate sobre la
cultura como fundamento del derecho.
Y es un antecedente que vale la pena tener en cuenta porque en muchos documentos elaborados por
expertos se recomienda observar el impacto cultural. As en los casos de los indgenas que pretenden
reclamar sus derechos ante la agencia oficial los expertos Yrigoyen F. y Ferrigno F. (2003, p. 6)
concluyen que el acceso a la justicia debe ser del modo cultural y lingsticamente adecuado.
Condicin que adelanta un presupuesto tendiente a garantizar la igualdad ante la ley y la eficacia del
servicio de justicia.
La agencia judicial disponible no debera favorecer exclusiva y selectivamente a quienes conozcan sus
significados y funcionamiento; dificultando el acceso a quienes provengan de culturas diferentes o
hablen idiomas distintos al oficial. Ya que de ser as el acceso se malograra por afectar un principio
superior que es el de la igualdad.
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La interaccin judicial puede verse comprometida por diferencias de culturas entre quien reclama y
el agente judicial. La cultura es un vehculo que facilita o dificulta la interaccin judicial, generando
desacuerdo, error cognitivo, impermeabilidad del sistema ante la rigidez cultural y prejuicio de sus
operadores. Tambin inadecuacin de los mtodos conocidos dentro de un sistema cultural
desconocido, donde la produccin de signos y valores puede resultar adversamente interpretada,
ante la ausencia de una preparacin idnea del operador para tratar situaciones que se apartan de los
estndares conocidos.
En un trabajo reciente (Moreira, 2008, p. 206) comentaba que en realidad el detonador de la
discriminacin se halla en un inventario cognitivo, especie de mapa mental construido con
anterioridad al acto que declara la desigualdad. Se encuentra pautado en el sistema cultural colonial,
que se compone de las creencias y representaciones ms refractarias de los operadores estatales. No
aparece como un acto discrecional o arbitrario del agente discriminador. Tampoco es posible
comprobar que ese agente sabe que est cometiendo un acto prohibido, sino que obra con la
conviccin de estar trabajando en defensa de un catlogo de estereotipos donde figuran seres
abstractamente considerados enemigos del sistema.

Cambio de paradigmas e impacto legal del concepto cultura


La adopcin de conceptos y nomenclaturas de la Antropologa Social dentro de las reformas
constitucionales americanas, en los cdigos de procedimientos penales y en los propios documentos
internacionales adoptados por los estados nos obligan a explorar sus significados. Sobre todo es
necesario comprender que estas nuevas herramientas arrastran una fuerte connotacin ajena al derecho
por lo que exige una mirada multidisciplinaria.
Tambin en la labor de Naciones Unidas, en los documentos sobre derechos de las minoras, no
discriminacin, contra el racismo, derechos lingsticos, diversidad cultural, pluralidad jurdica y
pueblos indgenas, los cambios de paradigmas son muy notorios, y son admitidos a partir de categoras
que provienen de otras disciplinas.
En este punto resulta importante detenernos brevemente en el pensamiento de Giovanni Sartori, quien
distingue entre diversidad y multiculturalidad habilitando con su interpretacin una de las
polmicas ms speras. Segn Sartori (2001, p. 61-62) el problema consiste en considerar al
multiculturalismo como un valor. Segn este autor si una sociedad no es heterognea no hay necesidad
de multiculturizarla. El mejor de los mundos no ser aquel en una diversificacin eternamente
creciente. Con la pregunta hasta que punto la tolerancia debe ser tolerante? se juridiza el concepto,
porque Sartori comienza a ubicar a la sociedad hegemnica dentro una dogmtica evolucionista.
Entonces casi resulta inevitable sospechar detrs de sus palabras las ideas de asimilacin y de
integracin. Estamos de nuevo frente al derecho civilizador. Sobre esta posicin ideolgica comenta
H. Vzquez (2004, p. 131) que Sartori confunde, desdibuja y banaliza la lucha por el reconocimiento,
la identidad y los derechos diferenciados en las que se han comprometido los movimientos tnicos,
cuyos miembros conviven cotidianamente en el seno de sociedades que los discriminan.
Con la ficcin doctrinaria de que el estado es el nico productor del derecho, como que tambin la ley
se presume conocida por todos o que no existen formas jurdicas fuera de la legalidad estatal, se
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encuentra concebida una evidente artificialidad, empobrecida por los dogmas y amordazada por la
intransigencia ideolgica.
El trabajo multidisciplinar solo resulta verdaderamente til cuando se ve a la disciplina convergente o
las categoras que se toman prestadas con sus significados originales y sin perder de vista las matrices
disciplinares desde donde fueron construidas. Caso contrario solo apareceran dudosos prstamos,
mecanismos extravagantes para presentar el anlisis como novedoso o an para legitimar
mtodos particularmente diferentes a los contenidos conceptuales.
En el mbito del derecho, durante mucho tiempo se consider una especie de profanacin
introducir mtodos, categoras o resultados alcanzados en otras disciplinas. Cuando se mencionaban
estas cuestiones que rozaban o mezclaban otras tradiciones acadmicas se las reinterpretaba desde el
derecho, como una expropiacin legitima, porque el marco jurdico codificado clausuraba otra
posibilidad. Esta creencia de un monismo reduccionista y monoplico en la asignacin de significados
fue la ficcin colonial y hegemnica necesaria para la construccin de mentalidades monoculturales.
La necesidad de ver la realidad y abandonar el molde dogmtico para internarse dentro de las
sinuosidades sociales implica un desafo que conduce al jurista a ver muchas cosas diferentes, la
primera es la de poner en duda los tpicos fundacionales del derecho conectando lo individual a lo
colectivo. Detrs de los derechos colectivos se oculta la idea de cultura y esa herramienta
conceptual facilita la descripcin del objeto controversial pero al mismo tiempo dificulta la ubicacin
del adjetivo colectivo. Porque no permite divisar con familiaridad al titular del derecho o al
derecho propiamente dicho. Estas confusiones suceden porque el impacto legal alcanz al propio
lenguaje jurdico y fue afectando de distintas maneras las herramientas analticas del modelo legal.
Para evitar esta ambigedad semntica es necesario expandir el campo disciplinar y exportar los
significados con una cautelosa reserva cientfica de modo de evitar en el nuevo programa cognitivo
discusiones que debiliten la adaptacin de estos nuevos recursos jurdicos. La mutacin conceptual del
derecho no ha sido solo una retrica, sino que se destrabaron las fronteras dogmticas cmodamente
alambradas por los cdigos.
Las categoras prestadas, deberan ser utilizadas no en funcin de las categoras conocidas, sino
desde las pautas cientficas desde donde fueron construidas. Porque si hablo de pueblos indgenas,
derechos indgenas, cultura indgena y luego mezclo con grupos evolucionados y no
evolucionados, estoy modificando las herramientas cientficas utilizadas. Tambin lo har si hablo de
derechos colectivos sin desprenderme del credo de derechos individuales.
El nuevo horizonte de derechos, reivindicaciones y reconocimientos va asociado a la adopcin de
categoras escasamente exploradas en el derecho por lo que resulta necesaria mucha precaucin
cientfica a la hora de tratar temas que exceden el marco del derecho y que antes de este cambio de
paradigmas eran considerados muy superficialmente. No se puede simplificar en frmulas normativas
la densidad epistemolgica del objeto principal de estudio de la Antropologa Social.
Muchos fenmenos actuales, procesos sociales, anomia, escenarios de conflictos que deben ser
resueltos judicialmente encuentran herramientas analticas dentro de la Antropologa Social. La nueva
terminologa que aparece dentro del campo jurdico, como derechos tnicos, cultura, pluralidad
cultural, interculturalidad entre otros, merecen una atencin especial y un tratamiento
multidisciplinario.
Y este desafo implica otras razones y preguntas apremiantes sobre el Derecho en su condicin de
saber cientfico. Porque en la medida en que disee sus programas como una Ciencia debe prestar
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ms atencin para definir con exactitud las categoras y aplicar los marcos tericos que provienen de
otras disciplinas.
No existen dudas que las creencias dominantes en el mbito legal compartido por juristas, abogados y
operadores judiciales se encuentran contaminadas por la idea evolucionista de la cultura. Pero
paradjicamente los documentos, declaraciones de derechos y jurisprudencia de los tribunales
internacionales apuntan en direccin contraria. La contradiccin permite suponer una anomia
estructural porque se sigue pensando en el modelo anterior, pero dentro de un modelo pluricultural.
Esta evidencia hace necesario revisar los programas de la cultura hegemnica que vacila y demora en
aplicar la nueva legalidad.
Norma social
Normas sociales son unas reglas que se deben seguir o a las que se deben ajustar las conductas, tareas
y actividades del ser humano.
El sistema de normas, reglas o deberes que regula las acciones de los individuos entre s es lo que
llamamos moral. La palabra moral proviene del latn moralis, equivalente al griego fhos. Sin
embargo, la traduccin latina adquiere un matiz distinto de la griega y pierde parte del significado
inicial. Moral quiere decir carcter o costumbre, en cuanto algo que ha sido adquirido, y ya no tiene el
sentido de estructura originaria. "Las reglas morales representan necesidades sociales y colectivas, por
lo que tambin son el origen del derecho, el cual aplicar la coaccin y la sancin, con el fin de que se
cumplan las leyes."
La sociedad que tenemos hoy en da no es muy diferente, en lo que se refiere a normas sociales, a
aquellas del periodo romntico (siglo XIX). El sistema de normas sociales relativas a los diferentes
sistemas sociales y a los papeles rol segn posicin social y que las personas identifican y asumen, lo
estudia la sociologa.
Norma jurdica
La norma jurdica es una regla u ordenacin del comportamiento humano dictado por la autoridad
competente del caso, con un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae aparejado una sancin.
Generalmente, impone deberes y confiere derechos.
Se diferencia de otras normas de conducta en su carcter heternomo (impuesto por otro), bilateral
(frente al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su cumplimiento),
coercible (exigible por medio de sanciones tangibles) y externo (importa el cumplimiento de la norma,
no el estar convencido de la misma).
Por ltimo, cabe mencionar tambin que los iusnaturalistas aadirn a la definicin anterior "con miras
al bien comn."
Para algunos, las normas jurdicas se diferencian de las reglas del derecho, porque las primeras tienen
intencin prescriptiva, mientras que las reglas tienen carcter descriptivo. Inclusive de esta manera
podran estar presentes en un mismo texto.
Adems, el trmino est muy relacionado con el de derecho. A ste ltimo concepto pueden
atribursele diferentes sentidos, siendo uno de los ms recurrentes el de ordenamiento o sistema de
normas jurdicas.
Funciones
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Funcin motivadora: La norma trata de motivar para que se abstengan de violar las condiciones de
convivencia y en especial, de daar ciertos bienes jurdicos. Desplega sus efectos ex ante. Por ello, la
sancin atiende a la prevencin especial.
Funcin protectora: La norma trata de proteger las condiciones de convivencia y en especial ciertos
bienes jurdicos. Despliega sus efectos ex post. Por ello, la sancin atiende a la prevencin general.
Estructura lgica de la norma jurdica.-
1. Supuesto de hecho: requisitos establecidos en la norma de cuya realizacin se hace depender
la produccin de efectos jurdicos.
2. Deber ser: es el enlace lgico entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica.
3. Consecuencia jurdica: contiene los efectos jurdicos, frutos de la valoracin que ha hecho el
legislador ante otros supuestos jurdicos contenidos en el supuesto de hecho de la norma.

La doble estructura de la norma jurdica


Si es A, debe ser B.
Si es B, debe ser C.
Si no es supuesto de hecho, debe ser consecuencia jurdica.
Si no es consecuencia jurdica, debe ser sancin.
Elementos de la consecuencia jurdica
Sujeto activo.
Sujeto pasivo.
Relacin entre sujeto activo y sujeto pasivo.
Derecho subjetivo-obligacin.
Objeto.
Jurisprudencia.
Clasificaciones.-
Clasificacin en funcin de la voluntad del individuo
Normas imperativas: Obligan independientemente de la voluntad del individuo.
Normas dispositivas: Obligan cuando no existe una voluntad expresa en contrario del
individuo. Algunos autores incluyen dentro de esta categora a las normas supletivas.
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Tambin puede considerarse como dispositiva la norma interpretativa, es decir, aquella que va
encaminada a determinar e interpretar la voluntad de las partes.
Clasificacin Hartiana.-
Hart sealaba que lo que diferencia al derecho de otros sistemas normativos es que est formado por
otros sistemas de normas: normas primarias y normas secundarias.
Normas primarias: son las normas de conducta, las normas de comportamiento y
que califican como prohibido, permitido y obligatorio.
Normas secundarias: son las normas que no tienen por objeto crear obligaciones
sino atribuir poderes o facultades.
Las normas secundarias se introducen para remediar los defectos que padece o que tiene un sistema de
derecho en el cual haya normas primarias solamente. Estos defectos seran: primero, la falta de certeza,
que se remedia por las normas de reconocimiento; segundo, la inmovilidad, que se subsana mediante
la norma de cambio; tercero, la ineficacia, que se pretende superar mediante las normas de
adjudicacin.
Mientras que las normas primarias imponen deberes y crean obligaciones, las secundarias pueden ser
pblicas o privadas.

Normas de cambio: son aquellas normas que nos indican cmo pueden derogarse
total o parcialmente las normas del ordenamiento jurdico. Nos dicen tambin cmo
es posible modificarlas y cmo introducir nuevas normas. Son las llamadas normas
sobre la produccin de normas. Adems, estas normas determinan quin puede hacer
estos cambios.
Otras
1. Segn si pueden o no ser sustituidas o modificadas por los sujetos de la relacin
1.1 Normas de orden pblico, de derecho contingente o necesarias.
Los sujetos, en sus relaciones, deben ceirse a ellas, ineludiblemente, no pudiendo modificarlas por
otras de su creacin. Esto se debe al hecho de que manifiestan un preponderante inters colectivo.
1.2 Normas de orden privado.
Son aquellas que las partes, en sus relaciones, pueden modificar o sustituir enteramente por otras
elaboradas por ellas mismas, pues envuelven inters exclusivamente para los sujetos de la relacin.
Rigen en silencio de las partes, son supletorias de su voluntad.
2. Segn el inters preponderante que tutelan, los sujetos de las relaciones y la calidad en que ellos
actan
2.1 Normas de derecho pblico 2.2 Normas de derecho privado
3. Segn sean dictadas para una totalidad o determinada clase de personas, cosas o relaciones
jurdicas
3.1 Normas de derecho comn.
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Son las dictadas para la totalidad de las personas, cosas o relaciones jurdicas, por ejemplo, el derecho
civil.
3.2 Normas de derecho especial.
Son dictadas para una determinada clase de personas, cosas o relaciones jurdicas, en razn de ofrecer
peculiaridades que exigen apartarla de la disciplina general de las normas comunes, como el derecho
comercial.
Tenemos, entonces, que las normas de derecho comn se aplican supletoriamente respecto de las de
derecho especial, pero a la inversa, los vacos legales comunes no pueden ser llenados con las
normas de derecho especial. Es as como las normas generales del derecho civil suplen los preceptos
de las dems ramas del derecho privado cuando ellas no existen, es decir, cuando existen vacos
legales.
4. Segn el mandato que contengan las normas
4.1 Normas imperativas.
Las que ordenan o mandan expresamente alguna cosa o imponen la observancia de ciertos requisitos
para realizar el acto o definen ciertas materias.
4.2 Normas prohibitivas.
Las que impiden o niegan la posibilidad de hacer algo.
4.3 Normas permisivas.
Las que toleran alguna cosa o reconocen o declaran un derecho.
5. Segn su funcin
5.1 Normas supletivas o integradoras
Suplen los vacos del contenido de las declaraciones de la voluntad de las partes o autores de un acto
jurdico.
5.2 Normas interpretativas o explicativas
Sirven de reglas para la interpretacin de las normas jurdicas o de los actos jurdicos.
6. Segn el tiempo de duracin de las normas
6.1 Normas permanentes.
Las que no tienen predeterminada su vigencia, porque se establecen para llenar necesidades
permanentes y, por ende, rigen hasta que otra norma posterior no las prive de vigencia mediante la
derogacin.
6.2 Normas transitorias.
Son las que tienen duracin puramente temporal, ya sea para satisfacer una necesidad circunstancial o
para facilitar el paso de la antigua legislacin a la nueva.
7. Segn la aplicacin de principios
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7.1 Normas regulares o normales.
Son las que aplican de un modo u otro los principios generales de una rama del derecho o de una
institucin jurdica.

7.2 Normas excepcionales o singulares.


Se aplican a casos que obedecen a principios antitticos de los generales del ordenamiento jurdico.
Son las que se inspiran en principios contrapuestos a aquellos, respecto de los cuales constituyen
excepciones. Encuentran su explicacin o razn de ser en la necesidad de proteger los intereses de una
de las partes, de los terceros o de posibilitar la constitucin de una relacin jurdica o el ejercicio de un
derecho que, ajustndose a las normas regulares o no, sera dable alcanzar o sera muy difcil.
8. Segn su alcance.
8.1 Normas de derecho general o comn Son las que rigen en todo el territorio.
8.2 Normas de derecho particular o local
Son las que imperan slo en una parte determinada del territorio nacional.
9. Segn la sancin.
9.1 Normas perfectas.
Son las dotadas de una sancin idnea.
9.2 Normas imperfectas.
Son las desprovistas de toda sancin.
9.3 Normas menos que perfectas.
Si bien se hallan dotadas de una sancin, esta no es adecuada.
10. Segn su mbito de aplicacin
10.1 Normas rgidas o de derecho estricto
Son las que slo pueden aplicarse a los supuestos que contemplan y no a otros por anlogos o
parecidos que fueran.
10.2 Normas elsticas o de derecho flexible.
Son aquellas cuya aplicacin puede extenderse a otros casos o supuestos por ellas contemplados,
parecidos o anlogos porque responden al espritu de la norma y nada se opone a su aplicacin
extensiva o analgica, a ambas o, al menos, a la primera.
11. Segn sus caractersticas
11.1 Normas sustantivas o materiales.
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Son las que tienen una finalidad propia y subsistente por s, fijando la regla de conducta y las
facultades y deberes de cada cual (por ejemplo, las normas de derecho civil).
11.2 Normas adjetivas o formales.
Son las que poseen una existencia dependiente y subordinada, pues solo tienden a facilitar los medios
para que se cumpla la regla establecida, garantizando el respeto a las facultades y deberes atribuidos
por las normas sustantivas (por ejemplo, las normas de derecho procesal).
Distincin de Normas con otras reglas.-
Se diferencia de otras normas de conducta en su carcter heternomo (impuesto por otro), bilateral
(frente al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su cumplimiento),
coercible (exigible por medio de sanciones tangibles dada la posibilidad legtima de recurrir al uso de
la fuerza socialmente organizada en caso de su incumplimiento) y externo (importa el cumplimiento de
la norma, no el estar convencido de la misma). Buscan cumplir con las finalidades concretas del
ordenamiento jurdico, la paz, el orden y la seguridad.
Las normas jurdicas pueden diferenciarse de las reglas del Derecho, porque las primeras tienen
intencin prescriptiva, mientras que las reglas tienen carcter descriptivo. Inclusive de esta manera
podran estar presentes en un mismo texto. Adems, el trmino est muy relacionado con el de
Derecho. A este ltimo concepto pueden atribursele diferentes sentidos, siendo uno de los ms
recurrentes el de ordenamiento o sistema de normas jurdicas.
La relacin entre ordenamiento jurdico y norma es el de todo y parte. Es de carcter cuantitativo. El
ordenamiento jurdico estara constituido por el conjunto de las normas jurdicas. Es comn que se
confunda el concepto de norma jurdica con el de ley o legislacin; sin embargo, la ley es un tipo de
norma jurdica, pero no todas las normas son leyes, dado que tambin son normas jurdicas los
reglamentos, rdenes ministeriales, decretos y, en general, cualquier acto administrativo que genere
obligaciones o derechos. Constituyen norma jurdica aqullas emanadas de los actos y contratos
celebrados entre particulares o entre estos y rganos estatales cuando actan como particulares,
sujetndose a las prescripciones de derecho privado.
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TEMA#6. VALIDEZ Y EFICACIA DE LA NORMA JURIDICA.

Aun cuando el derecho est esencialmente integrado por normas, no podemos entenderlo slo a partir
de ellas, tambin es hecho, valor, interpretacin y argumentacin jurdica, entre otros elementos que
explican el fenmeno jurdico, como el poder. En cuanto a las normas jurdicas aunque la mayor parte
de ellas tienen carcter prescriptivo y expresan factores denticos tales como obligar, prohibir o
permitir, no todas tienen esas caractersticas. Es de especial importancia distinguir entre regla,
principio y valor jurdico.
LENGUAJE, PRESCRIPCIONES Y NORMAS.
Se ha dicho que el derecho es: a) una prctica social; b) una institucin o un conjunto de instituciones;
c) un instrumento para alcanzar ciertas metas de carcter poltico, econmico o social; d) un
instrumento para procurar decisiones conforme a derecho; e) un conjunto de reglas del juego; f)
criterios para facilitar la aplicacin e interpretacin, etctera.
Para Kelsen, el derecho es exclusivamente un conjunto de normas coactivas. Para Marx, es un
instrumento de dominacin y control social, y para Toms de Aquino, es la ordenacin de la razn
encaminada al bien comn. Tambin el derecho puede verse como conjunto de normas o como
facultad de hacer algo si hay un respaldo del orden jurdico. La expresin derecho parece significar
tanto el derecho objetivo las normas, subjetivo las facultades o derechos, como la ciencia del
derecho los enunciados sobre el objeto de estudio llamado derecho. Por otra parte, es necesario
siempre distinguir entre normas jurdicas los enunciados jurdicos y las proposiciones jurdicas
los enunciados de la ciencia jurdica que versan sobre las normas jurdicas.
Una importante corriente del derecho, la normativista, sostiene que to- dos los fenmenos jurdicos
pueden reducirse a trminos normativos. El concepto de norma vendra a ser, en definitiva, el concepto
central del derecho. La corriente normativista no es la nica, los realistas relacionan el derecho con las
conductas de los funcionarios y de los jueces. Los marxistas, como ya hemos mencionado, identifican
el derecho con ciertas relaciones sociales de dominacin. Los iusnaturalistas tienden a vincular el
derecho ms que con la norma con una idea de justicia. Los institucionalistas ponen el acento en el
derecho como conjunto de instituciones.
Existe en la comunidad jurdica un cierto consenso en el sentido de que el derecho se expresa en
normas y a su vez stas se construyen con el lenguaje, lo que nos obliga a preguntarnos de qu tipo de
lenguaje estamos hablando. Daniel Mendonca recordando a Wittgenstein nos seala una lista de
acciones que se llevan a cabo con palabras: dar rdenes, describir objetos, relatar sucesos, hacer
conjeturas, comprobar hiptesis, presentar resultados, inventar historias, actuar en teatro, cantar en
coro, adivinar acertijos, contar chistes, traducir de un lenguaje a otro, suplicar, agradecer, saludar,
rezar.170 Con el lenguaje que utilizan las normas? Mendonca dice que hay cuatro funciones bsicas
del lenguaje: la descriptiva, la directiva, la expresiva y la operativa.
La funcin descriptiva consiste en informar acerca de ciertos fenmenos o estados de cosas: nuestro
propsito es transmitir informacin; de los enunciados lingsticos de esta funcin se puede predicar
verdad o falsedad teniendo en cuenta si responden a determinada realidad. La funcin directiva la
empleamos cuando intentamos dirigir la conducta de nuestros interlocutores; esto lo hacemos cuando
suplicamos, interrogamos u ordenamos algo, en esta funcin carece de sentido hablar de verdad o
falsedad de los enuncia- dos, las directivas no son verdaderas ni falsas, pueden ser vlidas o invlidas,
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justas e injustas, racionales o irracionales, etctera. La funcin expresiva la empleamos para expresar
emociones o sentimientos o provocarlos en los interlocutores; de las expresiones exclamativas o
poticas, tampoco cabe pre- dicar verdad o falsedad, haciendo la aclaracin que una cosa es expresar
sentimientos funcin expresiva con la consistente en informar acerca de las emociones o
sentimientos funcin descriptiva. La funcin operativa o performativa por su parte, consiste en
producir cambios en la realidad al emitir los enunciados lingsticos, por ejemplo cuando prometemos,
juramos o apostamos, y como resulta obvio, de ellas tampoco predicamos verdad o falsedad. De lo
expuesto, parece claro que las normas jurdicas no corresponden en general ni a la funcin informativa
ni a la expresiva. En su mayor parte se corresponden con la funcin directiva o prescriptiva y algunas
de ellas estn dentro de la funcin operativa.
Aunque sobre esto ltimo debemos ir con cuidado, en ocasiones utilizamos enunciados lingsticos
que parecen ser descriptivos o informativos pero tienen una funcin prescriptiva. Por ejemplo cuando
digo: te has comportado mal, es obvio que no pretendo exclusivamente informar a mi interlocutor
acerca de su conducta, mi propsito evidente es indicarle u orientarle o tal vez darle una orden para
que no se porte mal, es decir, mi finalidad es principalmente directiva o prescriptiva propia de las
normas. En otro ejemplo, puedo aparentemente dar una orden cuando mi propsito es
exclusivamente informar; si digo: pinate antes de salir a la calle!, quiz mi in- tencin no sea la de
ordenar, cambiar u orientar la conducta de alguien para que se peine, y slo sea la de informarle que
est despeinado.172 Lo anterior significa que slo algunas veces los enunciados lingsticos sirven a
una funcin en estado puro, por lo que lo relevante ser la intencin o el propsito. Si ste es el de
ordenar, mandar e imponer, prohibir, permitir o facultar no cabe duda que estamos ante la presencia de
una norma.
En la teora kelseniana la estructura lgica de una norma jurdica prescriptiva en la teora
contempornea se le llamara regla jurdica se ex- plica con el enunciado: Si es A, debe ser B, lo
que significa que en determinadas circunstancias un determinado sujeto debe observar tal o cual
conducta, si no la observa, otro sujeto, generalmente un rgano del Estado, debe aplicar al infractor
una sancin. De la formulacin anterior se destacan tres elementos: supuesto jurdico, relacin jurdica
y consecuencia jurdica. El supuesto jurdico son los hechos, las conductas, las circunstancias que de
actualizarse, de producirse, desencadenan una consecuencia jurdica o sancin. El vnculo entre el
supuesto jurdico y la consecuencia jurdica se verifica a travs de una relacin jurdica, esto es, el
deber ser que es la expresin del principio de imputacin jurdica, segn esa teora.
Enrique Cceres distingue los siguientes elementos estructurales de las normas: 1) una determinada
accin o actividad cuya realizacin es prescrita en la norma, pudiendo tratarse de abstenciones o de
actividades complejas compuestas de varias acciones como en el caso de realizar la investigacin del
delito; 2) la calificacin dentica o normativa de la accin, esto es, la norma puede determinar una
obligacin, una prohibicin, un permiso o, un tener que; 3) las modalidades de la accin, es decir,
las circunstancias de tiempo, modo o lugar en las que se debe realizar la accin o la abstencin; 4)
sujeto normativo que son los destinatarios de la prescripcin, por ejemplo: los comerciantes, el
servidor pblico, o los jueces; 5) las condiciones de activacin normativa que son los elementos o
supuestos que deben ser verificados en la realidad para activar la estructura normativa, y 6) elementos
perifricos que son: la autoridad que emite la norma y la promulgacin que permite el conocimiento
del contenido de la norma por los sujetos normativos.
En la teora de Von Wright, las normas jurdicas son prescripciones y se singularizan por los siguientes
elementos estructurales: su carcter, su con- tenido y la condicin de aplicacin. 174 El carcter
consiste en la clasificacin que hace la prescripcin de determinadas acciones como obligatorias,
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prohibidas, permitidas o facultativas (los factores denticos). El contenido, entraa la accin o
acciones afectadas por dicho carcter, es decir, lo prohibido, lo permitido, etctera. La condicin de
aplicacin son las circunstancias que deben presentarse para que exista la prohibicin, la obligacin o
permisin de realizar el contenido de la norma. Los tres anteriores elementos integran el ncleo
normativo de las normas. Las normas jurdicas adems, presentan otros elementos: la autoridad que
dicta la norma, el sujeto normativo o destinatario, la ocasin que es el mbito de validez temporal,
vigencia determinada o indeterminada, y espacial de la norma, federales, estatales o municipales, la
promulgacin y la sancin.
Para Von Wright existen varios tipos de normas, entre ellas, las prescripciones, las reglas definitorias,
las normas tcnicas, las normas ideales, las consuetudinarias y las morales.
Las normas definitorias o determinativas son aquellas que definen o determinan una actividad o un
concepto. Las reglas de un juego, por ejemplo, determinan los movimientos consentidos para los
jugadores dentro del juego.
Las normas tcnicas o directrices indican un medio para alcanzar un fin determinado. Ejemplo de stas
son las instrucciones para operar artefactos. Las normas prescriptivas son aquellas emanadas de la
voluntad de una autoridad (autoridad normativa) destinadas a algn agente (sujeto normativo) con el
propsito de que se conduzca de determinada manera. Para dar a conocer las prescripciones a los
sujetos a los cuales van ellas dirigidas, la autoridad promulga las normas, y para darles efectividad
agrega una sancin o amenaza de castigo. Para Von Wright las normas prescriptivas pueden ser: los
mandatos u obligaciones, permisos y prohibiciones.
Las normas ideales no se hallan referidas directamente a acciones sino que establecen modelos
arquetpicos y mencionan las virtudes caractersticas dentro de una clase dada. Ejemplo, aquellas que
establecen cmo debe ser un buen padre de familia, un buen profesional, etctera.
Las normas consuetudinarias marcan regularidades de conductas, disposiciones o tendencias a hacer
cosas similares en situaciones parecidas. Son en principio hbitos sociales. Ejemplo de stas son las
que establecen el modo de vestir, saludar, etctera. Las normas morales se distinguen principalmente
por carecer de sancin externa y por no estar institucionalizadas. Garca Mynez, entre otros, agregar
que son normas constituidas por mandatos que regulan actos internos del individuo y que adems son
categricas, autnomas y unilaterales.
LA CONCEPCIN DE GARCA MYNEZ SOBRE LAS NORMAS JURDICAS, LAS
MORALES, LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES Y LAS RELIGIOSAS
En la clsica obra de Garca Mynez titulada Introduccin al estudio del derecho, el autor se decanta
por considerar a las normas, en un sentido lato, como reglas de comportamiento, que pueden ser
obligatorias o no, y en stricto sensu como reglas de comportamiento que imponen deberes o confieren
derechos. Indica que hay reglas de comportamiento cuyo cumplimiento es potestativo, que prescriben
determinados medios con vista a la realizacin de determinados fines, a ellas les llama reglas
tcnicas y a las reglas de comportamiento que imponen deberes o confieren derechos y tienen
carcter obligatorio les da el nombre de normas.
Distingue tambin entre juicios enunciativos, que son los que describen fenmenos o hechos, de los
que se puede predicar verdad o falsedad, juicios que utilizamos, por ejemplo, en las ciencias naturales,
aunque no solamente, y juicios normativos, que regulan conductas, y de los que se predica validez o
invalidez, pero no verdad o falsedad. Los juicios normativos pueden postular deberes o derechos. Los
que postulan deberes se dividen, siguiendo a Kant, en categricos o hipotticos. Los primeros ordenan
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sin condicin; los segundos, condicionalmente. Los categricos pueden ser positivos o negativos, es
decir, mandatos o prohibiciones. La frmula de los primeros es: A debe ser; la de los segundos: A no
debe ser. Ejemplos de los que establecen mandatos: debes honrar a tus padres. Ejemplo de los que
imponen prohibiciones: no debes ser hipcrita.
Para Garca Mynez no deben confundirse dentro de la clasificacin de los juicios hipotticos a las
reglas tcnicas con las normas obligatorias como lo hace Kant, pues las reglas tcnicas no son
obligatorias, en tanto que se pueden o no seguir los medios establecidos para conseguir fines que ellas
disponen. En cuanto a las normas o reglas de conducta obligatorias establece que aun cuando parezca
paradjico, antes de la realizacin de sus supuestos toda norma es hipottica, y cuando aquellos se
producen, deviene categrica. As el precepto que ordena a los hijos a respetar a los padres es
hipottico, encierra un supuesto: el vnculo entre progenitor y descendiente; ms en relacin con las
personas colocadas en la situacin prevista por la norma, constituyen un mandamiento incondicional.
Garca Mynez en crtica a Kelsen seala que la frmula Si es A debe ser B, no expresa, de manera
cabal, la estructura lgica de la regulacin jurdica, pues slo menciona una de las consecuencias, el
deber, y pasa por alto el derecho subjetivo, el derecho de exigir y porque no da cuenta con precisin de
las diferencias entre las normas jurdicas y otro tipo de normas como las morales y los llamados
convencionalismos sociales. De esta manera, el profesor mexicano se da a la tarea de distinguir entre
los anteriores preceptos.
Las normas jurdicas son bilaterales, externas, heternomas y coercibles. Las normas morales son
unilaterales, internas, autnomas e incoercibles. Las normas o reglas de trato social o
convencionalismos sociales son unilaterales, externas, heternomas e incoercibles.
Unilateralidad significa que frente al sujeto a quien obligan no hay otra persona autorizada para
exigirle el cumplimiento de sus deberes. Las normas jurdicas son bilaterales porque imponen deberes
correlativos de facultades o conceden derechos correlativos de obligaciones. En las normas morales
por ejemplo la norma que me impongo de ser caritativo, no hay otra persona autorizada para exigir el
cumplimiento de esa obligacin o deber, slo la conciencia de la propia persona obligada es la
instancia autorizada para reclamar el acatamiento de lo que la misma persona prescribi, no existe
correlatividad entre derechos y obligaciones. En las normas jurdicas siempre existe otra persona,
generalmente una autoridad, que puede exigir su cumplimiento, las normas jurdicas poseen una
estructura imperativo- atributiva (imposicin de deberes a otro y correlativamente la concesin de un
derecho subjetivo del que puede exigir). Por ejemplo, el vendedor de una cosa puede exigir el pago y
el comparador pagar el precio, y el comprador puede exigir la entrega de la cosa comprada y el
vendedor entregar la cosa. En los convencionalismos sociales, como sobre la norma social que prohbe
usar sombrero en las iglesias, no existe una instancia autorizada para exigir su cumplimiento.
Interioridad significa que las normas morales conciernen a la vida interior, subjetiva, relativa a la
pureza o rectitud de los pensamientos de las personas, aunque parte de esa vida se pueda manifestar
externamente. Las normas jurdicas se refieren esencialmente a los actos externos de las personas y
despus a los de carcter ntimo, pero nicamente en cuanto poseen trascendencia para la colectividad,
es decir, las normas jurdicas tienen que ver con la realizacin de valores colectivos de carcter social
y no principalmente individuales. Los convencionalismos sociales como las normas jurdicas tienen
una dimensin externa porque no residen en la vida interior y subjetiva de las personas sino en su
dimensin social aunque no son de la misma trascendencia para la convivencia social que las jurdicas,
tienen una finalidad que se despreocupa por la rectitud de las personas o la pureza de sus pensamientos
o sus intenciones.
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Autonoma quiere decir autolegislacin, reconocimiento espontneo de un imperativo creado por la
propia conciencia. Heteronoma es sujecin a un querer ajeno, renuncia a la facultad de
autodeterminacin normativa. Las normas morales son autnomas porque son imperativos
normativos creados por la conciencia de cada individuo. Las normas jurdicas son heternomas porque
son elaboradas por autoridades (representantes) o personas ajenas a la propia conciencia del individuo.
Los convencionalismos sociales son heternomos porque los destinatarios no participan en su
elaboracin, generalmente son producto de comportamientos regulares de grupos sociales.
Garca Mynez entiende por coercibilidad la posibilidad de que la norma sea cumplida en forma no
espontnea, e incluso en contra de la voluntad del obligado esa posibilidad es independiente de la
existencia de sancin. Incoercibilidad implica que el cumplimiento de las normas se efecta de
manera espontnea, pues no pueden imponerse en contra de la voluntad del obligado. Las normas
jurdicas son coercibles porque su cumplimiento es forzoso, se pueden hacer cumplir en contra de la
voluntad del obligado. Las normas morales son incoercibles porque su cumplimiento es espontneo,
depende de la voluntad de la persona que se impuso a s mismo tales deberes. Los convencionalismos
sociales son incoercibles en el sentido de que no se pueden imponer al obligado en contra de su
voluntad, aunque segn Garca Mynez existe en ellos un tipo de coercin diferente, que es de carcter
indeterminado (no existe, por ejemplo, un catlogo de sanciones que determine las sanciones por el
incumplimiento de los convencionalismos) y subjetivo (porque la intensidad y los requisitos de
aplicacin de las sanciones dependen de circunstancias que no son objetivas).
Algunos otros autores nacionales como Eduardo Peniche Lpez182 aluden a las normas religiosas.
stas en la terminologa de Garca Mynez son: unilaterales, de carcter tanto interno como externo,
heternomas e incoercibles. Son unilaterales en el sentido que imponen deberes de las personas hacia
Dios pero no existen necesariamente derechos correlativos a los deberes impuestos. Son de carcter
mixto, internas y externas porque aunque tienen que ver con la conciencia de las personas se
manifiestan externamente a travs de sacramentos y de las liturgias del culto pblico. Son heternomas
porque el recipiendario de las mismas no es al mismo tiempo el legislador de las normas. Finalmente
son incoercibles porque no se pue- den imponer en contra de la voluntad de las personas y sus
sanciones son de naturaleza ultraterrena.

Bilateralidad Externas Heternomas Coercibles


Unilateralidad Internas Autnomas Incoercibles
Jurdicas Bilaterales Externas Heternomas Coercibles
Morales Unilaterales Internas Autnomas Incoercibles
Sociales Unilaterales Externas Heternomas Incoercibles
Religiosas Unilaterales Internas- Heternomas Incoercibles
Externas

I. Clasificaciones tradicionales de las normas jurdicas. Bobbio y Garca Mynez.


1. Las clasificaciones de Norberto Bobbio
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Bobbio proporciona tres clasificaciones de las normas jurdicas, en donde los criterios de clasificacin
son: 1) el nivel de generalidad y abstraccin de las normas; 2) su carcter afirmativo o negativo, y 3)
su naturaleza categrica o hipottica.
A partir de las variables de generalidad, abstraccin, particularidad y concrecin elabora la primera
clasificacin y as distingue entre:
Normas generales y abstractas que son las referidas a una pluralidad de sujetos
normativos (generalidad) y que se encargan de regular diversas conductas de esos
sujetos (abstraccin). La mayor parte de las leyes cumplen con estas condiciones, por
ejemplo, las normas del Cdigo Penal que tipifican los delitos.
Normas generales y concretas regulan a una pluralidad de sujetos normativos pero
respecto a una conducta especfica. Bobbio pone como ejemplo la ley que declara la
movilizacin de los ciudadanos mayores de edad a las armas, alude a una pluralidad
de sujetos pero sobre una conducta especfica que al darse extingue la eficacia de la
norma.

Normas particulares y abstractas atienden a un sujeto pero sobre distintas conductas


que le son inherentes.
Normas particulares y concretas, regulan a un sujeto sobre una conducta especfica.
Los ejemplos clsicos son la sentencia y el contrato.
En una segunda clasificacin distingue a las normas jurdicas por sus funciones denticas. As habla de
normas afirmativas u obligaciones, normas negativas o prohibiciones, y permisos positivos y
negativos.
La tercera clasificacin menciona a las normas categricas e hipotticas. Las categricas establecen
que una determinada accin o conducta debe ser cumplida incondicionalmente (las normas morales) y
las hipotticas son las que establecen que una cierta conducta debe ser ejecutada si se verifica
determinada condicin.
2. Las clasificaciones de Garca Mynez

Los criterios que utiliza Garca Mynez son: 1) por el sistema a que pertenecen; 2) por su fuente; 3)
por su mbito espacial de validez; 4) por su mbito temporal de validez; 5) por su mbito material de
validez; 6) por su mbito personal de validez; 7) por su jerarqua; 8) por su sancin; 9) por su cualidad;
10) por sus relaciones de complementacin, y 11) por sus relaciones con la voluntad de los
particulares.
Por el sistema al que pertenecen son nacionales, extranjeras y uniformes. Las nacionales se aplican en
principio en el territorio nacional aunque excepcionalmente podran aplicarse en territorio extranjero,
en algunos supuestos derivados de los conflictos de leyes. Las extranjeras rigen en principio para un
territorio no nacional aunque existen tambin excepciones y en determinados supuestos pueden ser
aplicadas en territorio nacional. Las de derecho uniforme son normas comunes a sistemas jurdicos de
diversos pases; en las ltimas dcadas en Europa y por virtud de los tratados de la Unin Europea
existen normas comunes a diversos territorios nacionales.
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Por su fuente formal, entre otras, las normas pueden tener origen en actos del Poder Legislativo que se
llaman leyes. Tambin pueden tener su fuente en la jurisprudencia, es decir, en decisiones obligatorias
de los tribunales. Pueden tener origen en la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo. O su fuente
puede ser la costumbre que es reconocida como derecho.
Por su mbito temporal de validez, que est constituido por el lapso durante el cual conserva la norma
su vigencia, las normas pueden ser de vigencia determinada o indeterminada. En las de vigencia
determinada su mbito de validez temporal se encuentra previsto de antemano. En las de vigencia
indeterminada no tienen plazo de vigencia definido.
Por su mbito personal de validez, las normas pueden ser generales y particulares. Las generales se
refieren a distintos sujetos normativos a todos los comprendidos dentro de la clase designada en la
norma, tal como ocurre con las leyes o a un sujeto individualizado como en las sentencias, en donde
se particulariza a los sujetos normativos. Las particulares pueden ser pblicas o privadas. Las pblicas
entraan actos de autoridad una sentencia, un acuerdo administrativo. Las privadas derivan de actos
como los convenios, contratos, testamentos, etctera.
Por su jerarqua, las normas pueden ser del mismo rango relaciones de coordinacin o pueden ser de
distinto rango relaciones de supra o subordinacin. La teora moderna de la jerarqua normativa se
debe a Adolph Merkl y a Hans Kelsen. Este ltimo autor precis que el sistema jurdico es un sistema
dinmico, en donde las normas de menor jerarqua son aplicacin o consecuencia de las normas de
mayor jerarqua. El orden jurdico es una larga jerarqua de preceptos, cada uno de los cuales
desempea un doble papel: en relacin con los que le estn subordinados tienen carcter normativo; en
relacin con los supra ordinarios son un acto de aplicacin. Las nicas normas que no tienen un doble
carcter son la norma base o fundamental del sistema que slo tiene carcter normativo, y la norma
ms inferior del sistema de la que no puede derivarse otra norma y que slo constituye un acto de
aplicacin.
Por su sancin, las normas pueden ser perfectas, leyes ms que perfectas, leyes menos que perfectas y
leyes imperfectas. Las leyes perfectas son aquellas cuya sancin consiste en la inexistencia o nulidad
de los actos que vulneran o en la imposicin de un castigo. Las leyes ms que perfectas implicaran en
caso de violacin adems de la inexistencia o nulidad del acto o la sancin, una reparacin pecuniaria.
Las leyes menos que perfectas son las que su violacin no entraa que el acto deje de producir efectos
jurdicos pero que, sin embargo, hacen al responsable acreedor a un castigo. Y por lo que ve a las leyes
imperfectas son aqullas que no estn provistas de sancin.
Por su cualidad, las normas se dividen en positivas (permisivas) y negativas (prohibitivas). Son
positivas las que permiten cierta conducta, ya sea accin u omisin, y negativas, las que prohben
determinado comporta- miento (accin u omisin). Segn Garca Mynez, las normas obligatorias son
positivas, pues es evidente que permiten lo mismo que mandan.
Por el punto de vista de sus relaciones de complementacin, hay normas jurdicas que tienen por s
mismo sentido pleno, en tanto que otras poseen significacin cuando se les relaciona con preceptos del
primer tipo. Las plenas segn Kelsen se llaman primarias y las derivadas se les denomina
secundarias.189 Las secundarias son por ejemplo: las de iniciacin, duracin y extincin de la
vigencia de una norma; las declarativas o explicativas por ejemplo las definiciones; las
permisivas; las interpretativas, y las puramente sancionadoras. Estas ltimas son aquellas que
establecen el deber de ciertos rganos del Estado de imponer al violador la sancin, pero que lo hacen
porque hay una primera norma que estableci primero los supuestos, la relacin jurdica y las
consecuencias jurdicas.
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Por el punto de vista de su relacin con la voluntad de los particulares, las normas pueden ser taxativas
y dispositivas. Las taxativas son aquellas que obligan en todo caso a los particulares,
independientemente de su voluntad. Las dispositivas son las que pueden dejar de aplicarse por
voluntad expresa de las partes a una situacin jurdica concreta. Las dispositivas se dividen a su vez en
interpretativas, las cuales sirven para interpretar la voluntad de las personas que han intervenido en un
negocio jurdico, y supletivas, que se aplican en ausencia de una regulacin especial establecida por
los contratantes.

LA VALIDEZ DE LAS NORMAS (COMO VIGENCIA, COMO FUERZA OBLIGATORIA,


COMO EFICACIA Y COMO JUSTICIA).
Uno de los conceptos ms ambiguos del derecho es el de la validez de las normas. Tiene relacin con
conceptos tales como vigencia, eficacia y justicia o legitimidad de las normas. Ante la ambigedad del
concepto Carlos Santiago Nino propone seis significados de validez. Otros autores como Capella
sostienen la inutilidad del concepto porque se diluye en los otros de vigencia, eficacia o justicia. Uno
de los que ha intentado establecer una clasificacin ms o menos completa de la validez es Ramn
Soriano, quien distingue entre validez formal, normativa, sociolgica y axiolgica, y que
posteriormente es seguida por otros autores.
La validez formal de la norma jurdica equivale a vigencia. Hay vigencia cuando se dice que una
norma existe. Ello ocurre cuando se cumplen los dos requisitos siguientes: 1) haber sido creada en la
forma y siguiendo el procedimiento establecido por el ordenamiento jurdico para la creacin de
normas, y 2) cuando la norma adems de haber sido creada en la forma y siguiendo el procedimiento
establecido es dictada o aprobada por una autoridad competente. Algunos agregan con muchas
crticas de otros un tercer elemento para la validez formal o vigencia que alude a un requisito de
coherencia. Es decir, para que la norma sea vlida no slo debe ser promulgada por los rganos
competentes y siguiendo el procedimiento y la forma establecida, sino que adems su contenido no
puede oponerse a las normas de mayor rango, principalmente las constitucionales, pero se aclara que la
coherencia funciona como criterio lgico y no axiolgico, lo que resulta un contrasentido porque la
coherencia no slo puede ser referida a elementos lgicos sino principalmente axiolgicos o contenido
de las normas superiores o constitucionales del sistema. Ante esta crtica, autores como Ferrajoli
distinguen entre validez formal o vigencia que se da cuando se cumplen los dos primeros requisitos, y
denominan validez sustancial o material cuando la validez comprende a los tres requisitos, en el
entendido que la coherencia de las normas secundarias con las normas constitucionales no es slo
lgica sino material o de contenidos, lo que permite la crtica interna al derecho por jueces y
autoridades, es decir, el cuestionamiento del derecho formal- mente vlido o vigente pero
materialmente invlido.194
El segundo significado de validez es el de validez normativa, en el cual se entender la validez como
fuerza obligatoria de la norma. En este sentido, la fuerza obligatoria no tiene que ver con su
racionalidad, justicia o bondad, sino que su fuerza obligatoria deviene de su existencia dentro de un
determinado sistema jurdico. De tal suerte que si la norma es creada y reconocida por las autoridades
como perteneciente al sistema jurdico es norma vlida y como tal debe ser aplicada por los rganos
del Estado. Esto es, la validez deriva de las autoridades y no de los ciudadanos, lo que histricamente
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ha favorecido que regmenes no democrticos sostengan la obediencia y validez a normas jurdicas que
rien con los derechos humanos y la voluntad de las personas y eso no puede ser admitido en el
contexto de un Estado democrtico de derecho.
Respecto a la validez sociolgica entendida como eficacia, como vigencia social o prctica de la
norma, lo decisivo no es el estudio de lo que los rganos de poder o los juristas denominan derecho
positivo o vigente, sino el conocimiento del derecho que regula efectivamente la conducta de una
sociedad determinada, por ser el realmente vivido y acatado por sus destinatarios. La eficacia se puede
predicar en relacin al nivel de cumplimiento voluntario de las normas por los ciudadanos y tambin
se puede analizar desde la actividad de las autoridades que aplican el derecho, es decir, de su nivel de
aplicacin u observancia forzosa. Es obvio que el derecho ser ms fuerte y slido en sociedades en
donde existe el cumplimiento voluntario de los ciudadanos a sus normas y no en aqullas en donde es
impuesto. Tambin debe tenerse en cuenta que una validez puramente fctica representa una zona
intermedia que no permitira ni el cumplimiento total de las normas la confusin con las leyes de la
naturaleza ni su incumplimiento absoluto la inexistencia de positividad del derecho.
Finalmente hay quien sostiene una validez desde el plano axiolgico, en donde la validez viene dada
por los contenidos de las normas, pero no los contenidos jurdicos de las normas constitucionales, sino
externos al orden jurdico relacionados con el nivel de justicia, solidaridad, libertad o igualdad que una
norma o conjunto normativo promueve. Para realizar el anlisis es obvio que necesitaremos un
catlogo de valores externos al derecho que nos permitan evaluarlo. Estos anlisis son propios de las
distintas teoras del derecho natural pero tambin de otras posiciones jurdicas como el marxismo, la
teora del uso alternativo del derecho o los Critical Legal Studies.
En Brasil Miguel Reale196 y en Mxico, entre otros, Garca Mynez han combinado los diversos
sentidos de la validez, y as Reale ha elaborado su teora tridimensional: el derecho no es puro hecho,
ni pura norma, ni puro valor; el derecho es el hecho social en la forma que le da una norma jurdica de
acuerdo con un determinado sistema de valores ticos. Garca Mynez ha concebido la teora de los
tres crculos en donde destaca siete diversos tipos de normas: 1) formalmente vlidas, sin eficacia
(Garca Mynez utiliza como sinnimo positividad y eficacia) y sin valor intrnseco; 2)
intrnsecamente valiosas, dotadas de vigencia o validez formal, pero carentes de eficacia; 3) normas
intrnsecamente vlidas pero no formalmente vlidas y carentes de eficacia; 4) formalmente vlidas,
sin valor intrnseco pero eficaces; 5) nor- mas eficaces, formal e intrnsecamente vlidas; 6) normas
intrnsecamente vlidas, eficaces pero sin validez formal, y 7) normas eficaces, sin vigencia formal ni
validez intrnseca.197
LAS NORMAS JURDICAS PARA DIVERSAS CONCEPCIONES.

Derecho Derecho
Formalmente Intrnsecamente
vlido valioso

Derecho
Eficaz
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En la evolucin de la teora del derecho se han sostenido sobre los componentes normativos del
derecho diversos puntos de vista que afectan no slo la naturaleza de la norma sino la del mismo
derecho. Analicemos brevemente algunas de estas posiciones.
En Kelsen una norma jurdica es aquella que prescribe una sancin de manera que la estructura de la
norma es: si es A (ilcito) entonces debe ser B (sancin). Kelsen diferenci las normas primarias o
genuinas que poseen la estructura anterior, y las derivadas o secundarias que son simple consecuencia
lgica de las anteriores. Por ejemplo, la norma que prohbe matar y que establece la consecuencia
jurdica es primaria, y las que aluden a la entrada de vigencia de las normas seran derivadas. En
cuanto a la validez, Kelsen la entendi en un sentido formal, de vigencia, como una propiedad anterior
a su aplicacin, aunque con la norma fundamental y por tratarse de una norma presupuesta tuvo que
admitir una base de eficacia respecto a esa norma para que las dems pudiesen ser vlidas en un
sentido formal.
Hart supera a Kelsen y ve a la norma jurdica no desde el ngulo del transgresor de la misma sino
desde el nivel de aceptacin social de las normas, esto es, una norma es vlida cuando la comunidad le
quiere dar ese carcter, cuando la considera como regla y no slo un hbito social, para ello se sirvi
de su teora sobre los puntos de vista interno como externo y principalmente de la regla de
reconocimiento una regla de carcter sociolgico para verificar si las normas pertenecan al sistema.
Adems abund sobre las normas que confieren poderes, y las diferenci de las que establecen
obligaciones y prohibiciones. Esto es, Hart distingui entre normas primarias que imponen deberes
principalmente a los ciudadanos, y secundarias dirigidas principalmente a las autoridades y jueces que
confieren potestades y que son de adjudicacin normas de carcter procesal, de cambio para permitir la
transformacin de un sistema jurdico y de reconocimiento para determinar la validez de las normas,
esto es, conocer si forman o no parte de un sistema jurdico.
Alchourrn y Bulygin analizaron la norma individual desde la complejidad de un sistema jurdico. En
ste, por ejemplo, hay normas pero no slo normas. Insistieron en enunciados como las definiciones
que no tienen carcter normativo pero tienen efectos normativos y forman parte del sistema, como
otros poskelsenianos tal como Norberto Bobbio trasladaron el estudio de la norma al sistema
normativo. ste es un conjunto normativo que contiene todas sus consecuencias, lo que significa que
puede haber normas individuales sin sancin pero que el sistema jurdico en su conjunto posee
coactividad; en otras palabras, la sancin no hay que predicarla de una norma individual sino del
ordenamiento. El sistema es diacrnico, es decir, hay una sucesin de sistemas jurdicos en un lapso
temporal que es lo que constituye el ordenamiento jurdico. Los sistemas normativos, para estos
autores, son plenos y coherentes, es decir, en ellos no hay lagunas normativas espacios no regulados
ni antinomias o contradicciones de normas. Dworkin, al revisar la posicin de Hart, precisa que el
derecho no puede verse exclusivamente como un conjunto de reglas o normas jurdicas en el sentido
tradicional de Kelsen o Hart sino tambin de principios. Los principios se dividen en directrices que
fijan objetivos de carcter econmico, social o poltico, y los principios en sentido estricto, es decir,
exigencias de tipo moral segn su teora que establecen derechos humanos o fundamentales. Los
principios a diferencia de las reglas no son todo o nada, es decir, se pueden cumplir progresivamente y
no necesariamente como ocurre en las reglas, que se acatan o no, y como sabemos si no se cumplen, se
puede actualizar la consecuencia jurdica; adems tienen una dimensin de peso o ponderacin y se
valoran en los casos concretos sometidos a los tribunales en relacin con otros principios. Los
principios forman parte del sistema jurdico por razn de su contenido lo que acerca al derecho con la
moral y no como las reglas que integran el sistema jurdico por razn de su origen, esto es, porque
existe una autoridad competente que las ha emitido siguiendo el procedimiento previsto. En los
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sistemas jurdicos europeos y latinoamericanos, los principios jurdicos se encuentran previstos en las
Constituciones, ejemplo de principio es el que se contiene en el artculo 6 de la Constitucin mexicana
que garantiza la libertad de expresin, en cambio las reglas jurdicas se contemplan en la legislacin
secundaria, verbigracia, las normas que establecen los delitos y las sanciones correspondientes en el
Cdigo Penal.
Las normas tambin han sido vistas por Raz como razones para la accin. Previamente Raz distingue
entre las razones tericas que son razones para creer en algo derivado de leyes naturales, por ejemplo,
si dejo suspendido un cuerpo en el espacio, es muy probable que debido a la fuerza de gravedad caiga.
Frente a esas razones tericas hay razones prcticas, razones para actuar, verbigracia, mi propsito de
titularme me compele a asistir to- dos los das a la universidad, ser un buen estudiante y pasar los
exmenes. Estas razones resultan ser una combinacin de deseos mi propsito de titularme y
creencias conocimientos previos sobre la manera en que legalmente se obtienen los ttulos en la
universidad. La regla jurdica su- pone haber decidido por adelantando qu hacer para no deliberar en
todas las situaciones sobre las diversas razones en conflicto. Las reglas o normas se justifican como
mecanismos para ganar tiempo, para ahorrar trabajo o para reducir el riesgo del error al decidir lo que
debe hacerse.

EL MATERIAL JURDICO SEGN ATIENZA Y RUIZ MANERO.

Los enunciados jurdicos se han clasificado por Atienza y Ruiz Manero de una manera compleja, de lo
que se desprender la variedad de tipos normativos. As distinguen en primer lugar entre enunciados
de carcter prctico o normas y las definiciones. Los enunciados prcticos o normas jurdicas tienen un
aspecto justificativo porque son la expresin de un valor o de una serie de valores combinados por
ejemplo la norma que prohbe el homicidio no slo expresa el derecho a la vida sino tambin la
dignidad de la persona, entre otros valores y un aspecto directivo porque guan la conducta de los
destinatarios en el caso de la prohibicin del homicidio que ordena a los ciudadanos no matar. En
cuanto a las definiciones, nos explican nuestros autores que en ocasiones las disposiciones legales o
reglamentarias no contienen en su seno slo normas jurdicas en sentido estricto, que busquen dirigir
la conducta de determinados sujetos normativos, sino que su finalidad es aclarar, explicar y definir
algn trmino jurdico que se usa en el cuerpo de una ley o reglamento.
En segundo lugar, una separacin muy importante es entre las normas regulativas que pueden ser de
accin o de fin. Las de accin ordenan conductas a los sujetos normativos: respetar la dignidad de la
persona o autorizar una investigacin, y las de fin sealan ciertos objetivos o propsitos a los sujetos
normativos, dejando que los destinatarios elijan dentro de los lmites de la norma los medios
apropiados para lograr esos objetivos.
Una tercera distincin es entre las reglas y los principios. Ambos pueden ser de accin o de fin. Los
principios de fin se llaman directrices y los principios de accin se les denomina principios en sentido
estricto. Entre las diferencias que apuntan entre reglas y principios, sealan que las reglas tienen las
condiciones de aplicacin cerradas y los principios abiertos; por ejemplo, una regla siempre seala
todas las circunstancias o condiciones que deben ser generadas para que se produzca la consecuencia
jurdica. As, la norma que dice: El que se apodera de cosa ajena, mueble, sin consentimiento y sin
derecho comete el delito de robo y se le aplica una sancin de x a y, es una regla porque todas las
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condiciones y circunstancias estn previstas para en caso de producirse esas conductas se genere la
consecuencia jurdica x o y.
En cuarto lugar, la diferenciacin entre normas regulativas y constitutivas; las primeras establecen
obligaciones, prohibiciones y permisos, y las segundas, que dadas determinadas circunstancias
constituyen ciertos estados de cosas que provocan cambios normativos.
En quinto lugar, la precisin de normas que expresan el uso de poderes normativos, por ejemplo, los
actos normativos que no son normas pero que mediante ellos se crean, se modifican, se aplican o se
derogan normas un decreto del Ejecutivo que promulga ciertas reformas legales. Y finalmente, los
enunciados normativos de carcter valorativo que son, respecto a los principios, normas de segundo
grado, esto es, los valores ms altos de todo ordenamiento que justifican cualquier principio o regla, y
entre ellos podemos aludir a la libertad, la igualdad o la justicia.
De lo expuesto se deduce que las normas jurdicas no son de la misma naturaleza: no todas son
prescriptivas (las definiciones), no todas son denticas (es decir, obligan, prohben o permiten), ni
todas son reglas, no todas tienen que ver con la accin, y algunas tienen un contenido evidentemente
valorativo. Esto sin descontar, la discusin sobre si la norma que funda todo el sistema jurdico la regla
de reconocimiento en la terminologa de Hart es o no una autntica norma, si es jurdica o
metajurdica, y si debe ser obedecida o preguntarnos cules son las razones para obedecerla.
LAS REGLAS Y LOS PRINCIPIOS
La distincin entre reglas y principios jurdicos puede ser entendida de dos formas.205 En un pasado
no muy lejano los principios no eran considerados normas jurdicas. La tesis se esgrimi para negar
que los principios fuesen eficaces, es decir, inmediatamente productores de efectos jurdicos,
principalmente en el periodo de entreguerras en Europa. Se neg que los principios fuesen idneos
para derogar (en virtud del principio cronolgico que dice la norma posterior deroga a la anterior) o
para invalidar (en virtud del principio jerrquico que seala que la norma de mayor jerarqua
prevalece) la legislacin, hasta que el legislador ordinario procediese a la actualizacin o
concretizacin de los principios en reglas. Los juristas de inicios del siglo xx sostuvieron que los
principios se aplicaban de manera subsidiaria y subordinada a las normas clsicas en caso de que
faltaran reglas para colmar lagunas jurdicas. Es decir, se les confunda con los principios generales del
derecho y no se adverta que haba sobre estos mximas de la sabidura jurdica acumuladas durante
siglos principios de carcter constitucional que estn por encima de las reglas. Para los juristas de esa
poca los principios eran en todo caso valores prejurdicos, y en consecuencia, metajurdicos
subyacentes al ordenamiento positivo.
Ahora a los principios se les considera normas jurdicas, pero una especie particular de normas. En
este sentido, la cuestin consiste en distinguir los rasgos caractersticos de los principios. Algunos
sostienen que los principios se caracterizan por su formulacin, su estructura lgica o su contenido;
otros sostienen que los principios se destacan por la posicin que ocupan en el ordenamiento jurdico o
por la funcin que cumplen en l.
La distincin entre reglas y principios, se ha intentado aclarar a partir de cinco variables distintas:
a) Las disposiciones que expresan principios son formuladas en un lenguaje
extremadamente fluido, vago, indeterminado.
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b) Una segunda tesis pretende caracterizar a los principios por su contenido normativo.
Son ms generales y ms que dirigirse a los comportamientos se dirigen a las
actitudes.
c) La tercera va seala que los principios no tienen la estructura lgica de las reglas. Son
normas categricas (no estn ligadas a una condicin) que estn privadas de un mbito
especfico de aplicacin.
d) Se distingue a los principios en virtud de su carcter de normas fundamentales
(fundamento de otras normas) y porque dan identidad material al ordenamiento en su
conjunto.
e) En una quinta aproximacin se indica que los principios no admiten la interpretacin
literal, tienen un carcter orientador respecto a las reglas, no es posible la aplicacin
por subsuncin actualizar la pre- misa menor en la premisa mayor en los
principios, y los conflictos entre principios se resuelven con la tcnica de la
ponderacin.

Algunos precisan ms la distincin entre principios y reglas. As se dice, los principios son
habitualmente mencionados (separacin de poderes o certeza por ejemplo) pero no formulados porque
en realidad no expresan slo normas sino doctrinas jurdicas completas. Otra diferencia importante
destaca que los principios, cuando son formulados, se expresan en un lenguaje no propiamente
prescriptivo sino ms bien optativo o valorativo proclamando valores o auspicios. Tambin se seala
que ni la forma dentica (obligacin, prohibicin o permiso) ni la forma imperativa se adaptan a la
formulacin de principios, sino que se trata, a fin de cuentas, del reconocimiento de va- lores jurdicos,
polticos o morales que se asumen como preexistentes.
El contenido normativo de los principios se caracteriza por los siguientes elementos:

a) Son normas teleolgicas (no prescriben un comportamiento preciso sino que


encomiendan la obtencin de un fin que puede ser logrado usando ms de un medio).

b) Muchas son metanormas o normas de segundo grado que se dirigen a los jueces y
funcionarios para la aplicacin de reglas.
c) Los principios poseen cuando son formulados una formulacin categrica, no existe
en ellos supuesto jurdico, relacin jurdica y consecuencia jurdica como en las
normas jurdicas tradicionales o reglas.
d) La estructura lgica de los principios se distingue de la de las reglas porque no hay
hecho condicionante. Los principios no imponen obligaciones absolutas sino
obligaciones prima facie que pueden ser superadas o derogadas por obra de otros
principios cuando entran en relacin con ellos respecto a un caso concreto.
En cuanto a la posicin de los principios en el ordenamiento hay que insistir en que:
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A) Los principios son normas que sirven de fundamento o justificacin de reglas (fundamento de una
multiplicidad de reglas).
B) Los principios parecen no requerir a su vez de fundamento o justificacin, ya que son percibidos
como obvios, autoevidentes o como intrnsecamente justos.
Los principios suelen clasificarse en los siguientes tipos:

a) Principios fundamentales del ordenamiento. Se denomina as a los valores ticos y polticos


que informan el ordenamiento y que le dan fundamento o justificacin. Estn previstos en las
Constituciones y no deben confundirse con los principios generales del derecho.
b) Principios de un sector de la disciplina jurdica. Informan una institucin particular o un sector
de una disciplina jurdica (principio autonoma privada en el derecho privado, debido proceso
en materia penal y administrativa, dispositivo en el derecho civil, principio del favorrei en el
derecho penal, y principio in dubio pro operario en el derecho del trabajo, etctera).
c) Principios fundamentales de una materia determinada. Son aquellos relacionados con un
aspecto singular del ordenamiento (el suelo, el medio ambiente, la estructura federal del
Estado, etctera).
d) Principios sin ulteriores especificaciones. Son aquellos que constituyen la razn de ser, el
objetivo subyacente de una ley o de una regla.
e) Un problema importante con los principios es el que resulta de la distincin entre principios
expresos e implcitos. Los primeros son los que se encuentran formulados en una disposicin
constitucional o legislativa. Los implcitos estn privados de disposiciones. Es decir, no estn
formulados en ninguna disposicin. Son elaborados o construidos por los intrpretes. Estos
ltimos principios son
derivados por los operadores jurdicos jueces o autoridades a partir de reglas concretas o a
partir de conjuntos normativos del ordenamiento o del propio ordenamiento en su conjunto.En
la mayora de los casos, construir un principio consiste en avanzar una conjetura acerca de las
razones (finalidades, intenciones o valores) del legislador. Todo cuerpo normativo est
provisto de una fuente de principios y es siempre posible encontrarlos en los textos normativos
si son implcitos con oportunas y adecuadas tcnicas argumentativas.208

a) Otro asunto interesante respecto a los principios se desprende de la pregunta sobre los
principios supremos del ordenamiento. Es decir, principios que no pueden ser
modificados o derogados ni por la revisin o reforma constitucional ordinaria. La
jurisprudencia constitucional de cada pas suele construirlos, cuando son implcitos, a
partir de fines y valores intangibles del ordenamiento constitucional. En otros casos,
las Constituciones determinan expresamente cules son esos principios supremos.

Los conflictos entre principios, segn la teora y la praxis, no se resuelven mediante los criterios
clsicos de solucin de antinomias, sino mediante la ponderacin de los principios en el caso concreto.
La ponderacin presenta, entre otras, estas caractersticas sobresalientes:

En las colisiones o choques entre principios constitucionales, la ponderacin de los


principios presupone que los dos principios involucrados sean interpretados en el
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sentido de que las clases de supuestos de hecho regulados por ellos se superpongan
slo parcialmente y no totalmente (antinomia parcial-parcial).
La segunda caracterstica sobresaliente de la ponderacin consiste en el
establecimiento de una jerarqua axiolgica entre los principios de que se trate.

La tercera caracterstica nos indica que para establecer la jerarqua axiolgica, el juez no valora los dos
principios en abstracto, sino que valora el impacto de su aplicacin al caso concreto. La jerarqua
establecida entre los principios en conflicto es una jerarqua mvil, mutable, dependiendo de los casos
concretos.
LA CRTICA A LOS PRINCIPIOS

La estructura normativa de los principios ha despertado crticas. Para Kelsen los principios resultan
indeseables, pues abren las puertas al decisionismo judicial por encima de cualquier certeza jurdica.
En el mundo europeo continental se destac en el pasado, como ya se dijo, la vaguedad de los
principios y el uso poltico que de los mismos podran hacer los tribunales.
En un reciente trabajo, Prez Luo dirige a Dworkin sus dardos crticos por su concepcin de los
principios. Se seala que Dworkin mezcla y confunde principios, valores y derechos fundamentales.
Que el concepto de principios puede significar cosas tan diferentes como: pautas metodolgicas para
conducir la argumentacin judicial hacia la solucin correcta, fuentes jurdicas para colmar lagunas, y
postulados morales que inspiran el orden jurdico y permiten expulsar de su mbito a las normas
incompatibles con ellos. Prez Luo critica la ausencia clara de una tipologa de principios en la obra
de Dworkin, y siguiendo la pauta de autores como Esser, Bobbio, Carri, Guastini o Prieto Sanchs,
distingue tres tipos de principios: principios que actan como metanormas o ratio legis de las reglas y
tambin como finalidad de las mismas; principios en su carcter ontolgico, es decir, que actan como
fuente del derecho, y principios en su vertiente axiolgica como postulados ticos que deben inspirar
el orden jurdico. No obstante la principal crtica a los principios descansa en su carcter parasitario,
y dependiente de otras normas como son las reglas jurdicas.
La crtica ms fuerte a los principios no est tanto en su vaguedad o en la multiplicidad de tipologas
que sobre los principios existen. La crtica ms fuerte tiene que ver con un aspecto central de la teora
del derecho, esto es, con el problema de la conexin entre derecho y moral y su impacto en la
produccin, interpretacin y aplicacin del derecho.
La obra de Dworkin, que se centra en la existencia de una nica solucin correcta en los casos
difciles, est comprometida con una crtica a la discrecionalidad judicial, a la retroactividad en la
aplicacin del derecho, y con una visin respetuosa de la separacin de poderes. El juez Hrcules ante
el caso difcil consulta el ethos (los valores morales o polticos) del ordenamiento, y encuentra el
principio que ha de ser el que mejor explique y justifique la decisin judicial. En cada sentencia, el
juez Hrcules desarrolla una teora adecuada y coherente para encontrar la solucin correcta.210
La bsqueda del principio jurdico en el ethos del ordenamiento jurdico implica asumir los
presupuestos morales del sistema jurdico. El jurista segn Dworkin debe ser capaz de transitar de la
moral al derecho y sentirse obligado por ellos. Las reglas jurdicas constituyen la punta de un
iceberg, la ex- presin institucionalizada pero parcial de un sistema normativo ms complejo, vasto
y profundo que tambin comprende normas morales y polticas.
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La adopcin de ese punto de vista interno conecta el derecho con la moral; sin embargo, la adopcin
del punto de vista interno por el juez y el funcionario no implica que esa conexin se traslade al
ciudadano. En otras palabras, el ciudadano no est obligado a obedecer, en un sentido fuer- te o moral,
al derecho, a diferencia de las autoridades y jueces que tienen una obligacin no slo jurdica sino
moral mayor que la de los ciudadanos para obedecer al derecho. Autores como Prieto Sanchs
prefieren una visin intermedia, dbil o moderadamente interna del derecho a fin de que sea posible la
crtica al derecho.212 El esquema ms adecuado es, por ejemplo, el de Ferrajoli, que acenta por un
lado la posibilidad para el funcionario y juez de la crtica interna a su ordenamiento cuando las reglas
secundarias no coinciden en sus contenidos con los principios constitucionales, y por otro, abre de la
manera ms amplia la crtica al derecho desde un punto de vista externo con herramientas tales como
la poltica o ciertos principios ticos que formal y materialmente no integran el orden jurdico.
Cmo entender la conexin entre derecho y moral? La forma de concebirla consiste en admitir
que dentro del derecho y envolviendo al derecho hay siempre una concepcin de la justicia o de la
moralidad y que resulta absurdo pensar en un orden jurdico opuesto a esa concepcin. La conexin,
por tanto, debe entenderse como una pretensin de correccin de la moral al derecho, nunca como una
liga fuerte que conecta al derecho con una moral ideal.
La tesis de la separacin entre derecho y moral es preferible a la tesis de conexin fuerte. En tanto
quien adopta un punto de vista interno estricto, presume el valor moral intrnseco del derecho vigente
y tiene menos posibilidades de juzgar autnomamente y crticamente las normas o decisiones del
poder. La idea de conexin fuerte llega a la misma conclusin del positivismo tico: suponer que todo
derecho vigente es justo y por tanto debe ser obedecido en todos los casos, no slo jurdicamente, sino
tambin moralmente. En otras palabras, la separacin entre derecho y moral, permite el enjuiciamiento
al derecho vigente pero invlido, y tambin el enjuicia- miento tico externo al derecho. Slo cuando
la moral se concibe separada del derecho se pueden emitir juicios sobre el sistema jurdico.
En este sentido, se explica por qu Prieto Sanchs se opone a los llamados principios extrasistmicos.
Estos son aquellos que no encuentran respaldo o cobertura en concretas disposiciones normativas. Son
principios producto de la pura creacin interpretativa que tienen su origen en doctrinas morales o
polticas que se supone subyacen al orden jurdico: la doctrina de la naturaleza de la cosa, la
Constitucin material, etctera. A Dworkin se le ha acusado de que sus principios pertenecen a esta
categora y debe reconocerse que la teora jurdica dworkiniana contiene elementos completos de
filosofa moral y poltica. Un ejemplo acabado de la aceptacin de principios extrasistmicos es el de
Mortati sobre la Constitucin material, que supone la directa asuncin por el derecho del fin poltico
general del Estado como tal, en donde los principios polticos, que en la Italia de Mortati eran los del
partido fascista de Musolini, son la fuente primera del derecho estatal.
Los principios extrasistmicos suelen presentar un origen doctrinal fruto de elaboraciones morales o
polticas muy sofisticadas. Son principios extrasistmicos, entre otros, la doctrina sobre la reserva
absoluta de ley que impide que los reglamentos normen cualquier actividad, la norma general
excluyente que sostiene que no hay lagunas jurdicas, el principio que alude a una norma de clausura,
cierre o lmite del sistema de libertades.
Los principios extrasistmicos no forman parte del derecho, pues no constituyen el significado de una
disposicin normativa ni pueden inferir- se de ella. La norma fundamental o la regla de
reconocimiento, entendida en su sentido tradicional, se muestra incapaz de dar cuenta de los princi-
pios extrasistmicos, no as teoras o posiciones realistas que pueden admitir su existencia factual. Los
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principios extrasistmicos pueden ser eficaces pero no vlidos, por lo menos hasta el momento que el
precedente los integre como principios vlidos.215

LAS FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS


Los principios tienen distintos usos en la produccin, en la interpretacin y en la integracin del
derecho.
En la produccin porque circunscriben materialmente al legislador, sobre todo cuando se trata de
normas de desarrollo o subordinadas. El legislador no puede producir normas incompatibles con los
principios constitucionales, so pena de invalidez de su producto. Los principios funcionan como
parmetro para medir la constitucionalidad de la fuente subordinada.
En la interpretacin, los principios expresos de rango constitucional son empleados para justificar las
llamadas interpretaciones conformes que realizan los tribunales constitucionales, es decir, aquellas que
adaptan el significado de una disposicin secundaria al de un principio constitucional previamente
identificado. Las interpretaciones conformes no derogan una
de las reglas antinmicas, su propsito es establecer el sentido o significado compatible entre ellas y
con el ordenamiento constitucional.
La interpretacin conforme que se utiliza en beneficio del principio de la conservacin de los textos
normativos secundarios, es ampliamente utilizada en la jurisprudencia constitucional europea. Esta
interpretacin produce el efecto de conservar la validez de las formulaciones normativas a cambio de
que la interpretacin que de ellas se d est de acuerdo con los principios constitucionales.
Los principios se usan, sobre todo en la tesitura tradicional, en la integracin del derecho para colmar
lagunas. El juez y el funcionario estn obligados a recurrir a los principios despus de haber intentado
el argumento analgico. En esta hiptesis el principio constituye una de las premisas del razonamiento
para concluir en una norma especfica elaborada y formulada por el intrprete. Esta forma de
argumentar es la que conforma el llamado razonamiento prctico, no silogstico, en donde los
principios son utilizados para determinar o encontrar la premisa base del razonamiento. En otras
palabras, es necesario justificar la eleccin de la premisa normativa la norma y que esa premisa rena a
la vez las condiciones de validez suficientes para considerarla parte del sistema jurdico.
Los principios cumplen otras funciones, tanto en el argumento universalizador como en el llamado
consecuencialista. En el universalizador porque a falta de disposicin expresa, el intrprete se obliga a
explicar o motivar en todos sus extremos la premisa base de su razonamiento para que pueda ser
utilizada en otros casos similares. En el argumento consecuencialista desarrollado por MacCormick, el
intrprete decide sobre el caso difcil apoyndose en un principio que tome en cuenta las
consecuencias del fallo, no referidas exclusivamente a finalidades de utilidad sino vinculadas con
valores como el bien comn o la justicia. El argumento consecuencialista adquiere su ms importante
relieve en aquellos casos en donde es plausible proponer acogerse a aquella decisin que mejores
resultados proporcione en orden a su satisfaccin, siempre y cuando los distintos fines valiosos se
encuentren en el sistema. As, por ejemplo, la teora del uso alternativo del derecho es viable para
extraer la mxima virtualidad democrtica y emancipatoria de las clusulas o normas constitucionales.
O como sostiene Alexy, los principios son criterios de optimizacin del sistema jurdico.
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En donde los principios desempean una labor fundamental es en el campo de la interpretacin
sistemtica. Los principios dan consistencia y coherencia a todo el sistema jurdico, constituyen los
puntos centrales de referencia para el sistema interno del derecho. La idea de coherencia y la del
legislador racional son ideas regulativas o aspiraciones de todo entramado jurdico, y es ah donde los
principios ordenan, conforman y estructuran al sistema en su conjunto.

TEMA #7 EL DESARROLLO JUDICIAL DEL DERECHO.


INTERPRETACION Y ARGUMENTACION.-
La argumentacin jurdica permite llegar a conclusiones por medio de afirmaciones lgicas que estn
fundamentadas en razones aceptadas desde el punto de vista jurisprudencial o del campo de aplicacin
de los textos normativos. Estas afirmaciones son regularmente utilizadas por las personas que tienen la
misin de impartir justicia en el momento de tomar decisiones jurdicas sobre hechos concretos o
controversiales.
Las afirmaciones vertidas por los jueces o juristas regularmente descansan en la jurisprudencia, las
disciplinas sociales, las ciencias exactas o cualquier otra fuente de argumentacin que sea susceptible
de aportar elementos para la resolucin de hechos o controversias vertidas en el mbito de la
aplicacin de la ley.
Las teoras de la argumentacin se hacen presentes durante los debates de aplicaciones de la ley, sobre
todo en trminos de la resolucin de controversias de ley o constitucionales, una vez que la norma ha
sido previamente interpretada. Estas argumentaciones puestas en consejos o tribunales son necesarias
para llegar a conclusiones y acuerdos aceptables para la resolucin de un hecho. En este sentido, la
argumentacin demanda de los juristas el estudio de las tcnicas retricas ms importantes, pues
regularmente los argumentos se debern poner en la mesa de debates civiles en donde la lgica, la
hermenutica y los elementos dialcticos y de persuasin son indispensables.
El Argumento
Un argumento es una afirmacin provista de razonamiento que buscan probar algo. Al argumentar se
busca exponer las razones que justifican una idea, hecho, conducta, interpretacin o significado; con
la intencin de que sea creble o aceptada.
En este sentido la argumentacin ser puesta a prueba en todo momento, sin embargo, la
argumentacin no implica mostrar las pruebas irrefutables de la afirmacin vertida, por el contrario se
busca slo convencer o persuadir al receptor del mensaje.
Para algunos autores es indispensable tomar en cuenta la visin de la verdad como realidad
consensual, es decir un hecho verdadero est en funcin del consenso entre los sujetos con los que se
discuten y presentan los argumentos en cuestin. Para lograr esto se puede apoyar un sin nmero de
estructuras lgicas y aceptables para validar las afirmaciones expuestas:
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1. Afirmacin apoyada en hechos Argumentar algo con base en verdades previamente aceptadas.
verosmiles: Un hecho que indique si lo argumentado es verdadero o falso.

2. Afirmacin apoyada en un Se debe formular un esquema lgico que no admite


esquema lgico-formal: contradiccin.

3. Funcin apoyada en esquema Esquema lgico comprobado por tcnicas cientficas o


lgico-matemtica: matemticas con base a un marco terico que justifica los hechos

4.Afirmacin como discurso: Se debe motivar y persuadir a la movilizacin, proponiendo una


accin como solucin al problema

5.Afirmacin como finalidad: Se debe apelar a los intereses de los receptores para accionar de
determinada manera

La Argumentacin y el lenguaje.
Como podemos apreciar, la argumentacin se puede dominar a partir de estudiar el lenguaje, pues en
el acto de hablar con otros se podr construir la verdad que posteriormente ser aceptada o no. El xito
de los argumentos est relacionado en funcin de la relacin o correspondencia entre lo que se afirma
y los hechos, es decir entre el lenguaje y las cosas concretas e histricas.
Existen dos tipos de argumentacin que arcaran la lnea del lenguaje que se emplear para una
negociacin posterior. En primer lugar encontramos los argumentos demostrativos que se pueden
apoyar propiamente en tcnicas y mtodos cientficos que describen los hechos y sus consecuencias,
sin embargo tambin podemos apreciar los argumentos persuasivos que estarn enfocados a convencer
a los interlocutores de tomar un consenso o decisin.
Para que exista un argumento demostrativo debe haber una correspondencia entre el lenguaje y los
hechos, de otra manera no podr considerarse pegada a la realidad. A este tipo de lenguaje podemos
nombrarle: lenguaje analtico debido a que toma en consideracin la manera en que se puede realizar
la explicacin del hecho en cuestin, como son:
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1. La conjuncin
"Es el nexo entre dos afirmaciones que se presentan como
verdaderas"
2. La disyuncin excluyente
"Es la posibilidad de que se presente una afirmacin
verdadera y una falsa"
3. La disyuncin incluyente "Es la posibilidad de que se presente una afirmacin
verdadera y la otra pueda ser verdadera tambin"

4. El condicional "Es la posibilidad de que se presente una afirmacin como


antecedente de una consecuencia verdadera"

5. El bicondicional "Es la posibilidad de que se presenten dos afirmaciones


para respaldar una consecuencia verdadera"

Para que exista el argumento persuasivo debe existir una estructura lgica del argumento que pueda ser
susceptible de no caer en contradiccin. Esto demanda un examen del lenguaje desde la lgica formal
o material.

La dialctica nos ensea a no adelantar conclusiones cuando se presentan


afirmaciones, debido a que stas pueden ser contradictorias entre s. Por lo que
es importante hacer un anlisis de stas contradicciones a partir del anlisis de
tres caractersticas:
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1. La afirmacin puede argumentar varios tipos de conclusiones y no
necesariamente el que se presenta en la argumentacin.

2. Ninguna afirmacin es demostrativa se basa nicamente en probabilidades.


1. Dialctica
3. La supuesta veracidad de la afirmacin o idea no est sustentada de forma
evidente en un tpico trillado o poco creble.

En la retrica los emisores pueden valerse de diferentes herramientas para


persuadir a sus interlocutores. Por ello es muy comn decir que alguien est
teniendo una actitud retrica, pues aun sin tener argumentos convincentes
1. El emisor no se limita a la argumentacin del caso en que se trate, sino que
puede utilizar diversos temas aunque no sean pertinentes.

2. Su objetivo es persuadir, sin importar los medios para conseguirlo.


2. Retrica Simplemente quiere que se acepte su argumento.
3. Busca persuadir, por medio de un mtodo o camino definido que puede estar
explcito o implcito.

La necesidad y la importancia de argumentar.-


La argumentacin es esencialmente necesaria para diversas actividades jurdicas y no propiamente
para resolver controversias de textos normativos. Es evidente que las normas jurdicas se encuentran
plasmadas mediante lenguaje comprensible para la aplicabilidad de la ley, pero al ser dudosa, se
deber interpretar su significado y argumentar las acciones que deben ser adecuadas para el caso en
cuestin, incluso en las tareas legislativas, tambin en tribunales constitucionales, pues la
argumentacin en consejos o coordinaciones legislativas tiene como objeto la reflexin de las
interpretaciones jurdicas en contextos sociales existentes.
El Concepto de Argumentacin Jurdica
De acuerdo con los procesos del lenguaje que estn implicados en el proceso de argumentacin
podemos comprender que el concepto de argumentacin jurdica est orientado fundamentalmente a la
formulacin de argumentos normativos que propicien, orden social, aplicabilidad normativa y
sistematizacin institucional en contextos como:

1. Produccin o establecimiento de normas jurdicas. Las argumentaciones estn dirigidas a


la produccin pre-legislativa y legislativa.

a) Pre-legislacin: Se realiza cuando se observa la aparicin de un problema o conflicto


social, cuya solucin puede estar inmersa en una medida normativa.

b) Legislativa: Se realiza cuando la argumentacin ha confirmado que la solucin se


encuentra en la medida normativa y sta comienza a gestarse en un trabajo
parlamentario.
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2. Aplicacin de normas jurdicas a la resolucin de casos. Se refiere a la actividad que se
lleva a cabo en los juzgados y que tienen que ser ejercidos por juristas en sentido estricto,
rganos administrativos y tribunales.
3. Dogmtica jurdica. La dogmtica es una accin que:

a) Formula criterios para realizar derecho positivo en instancias gubernamentales.


b) Formula criterios para aplicar el derecho reglamentario;
c) Formula y sistematiza ordenamientos jurdicos ante las instancias competentes,
sobre todo en el tercer poder de la nacin.

Es importante considerar que la argumentacin jurdica es el proceso escrito y oral que los juristas
utilizan para persuadir a sus interlocutores respecto a sus interpretaciones de la norma jurdica.
Sin embargo no se trata slo de convencer a los interlocutores, sino que la argumentacin debe tener
una estructura capaz de ser convincente o susceptible de ser verdica. Es indispensable tomar en
cuenta la visin de la verdad como realidad consensual, es decir un hecho verdadero est en funcin
del consenso entre los sujetos con los que se discuten y presentan los argumentos en cuestin. Por ello
es indispensable tener en consideracin que existen dos tipos de argumentacin, aquellos analsticos
que buscan demostrar algn hecho en particular y aquellos que tratan de persuadir al interlocutor,
tomando en consideracin que para la argumentacin de una afirmacin ser necesario hacer uso de
ambos, si se pretende ser convincente.
LA LAGUNA LEGAL.
La existencia de una laguna legal implica ausencia de norma legal para regular un supuesto que de
acuerdo con la teleologa inmanente a la ley (ratio legis, plan del legislador), debera existir.18Ante
dicha situacin tanto la doctrina como la ley misma han reconocido a la costumbre la funcin de
integrar dichas lagunas.
LA INTEGRACIN DE LAS LAGUNAS LEGALES, NATURALEZA DEL PROCESO.
Planteamiento del problema.

La integracin de las lagunas legales mediante la costumbre plantea el problema doctrinal de si ello
constituye un supuesto de heterointegracin o de auto integracin del ordenamiento jurdico.
Entendemos por auto integracin el proceso mediante el cual se colma la laguna legal recurriendo a
otras normas o principios contenidos en el propio ordenamiento jurdico. La heterointegracin tiene
lugar cuando la norma o principio necesarios para integrar la laguna jurdica hay que buscarlos, en
virtud de la tcnica de la remisin o reenvo,19 en un ordenamiento jurdico diferente.
La respuesta concreta a la pregunta acerca de si la integracin de las lagunas legales mediante el
Derecho consuetudinario constituye un supuesto de auto integracin o de heterointegracin es algo
que, en ltima instancia, depende de la concepcin que se tenga del Derecho y de la significacin y
lugar que se le reconozca a la costumbre dentro del mismo.
Posiciones doctrinales.
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Respecto de la concepcin del Derecho y de la significacin de la costumbre en el mismo deben
distinguirse dos posiciones clave: de un lado, la identificacin del Derecho con la ley, y, de otro lado,
la distincin entre Derecho y ley.
a) La identificacin del Derecho con la Ley.
Se trata del planteamiento tpico del positivismo jurdico legalista que reduce el Derecho a la ley
positiva (Derecho legal) elaborada por el Estado y niega valor, significacin jurdica, a la
costumbre20, en la que ve un fenmeno del pasado o, cuanto menos, un elemento anmalo o extrao
en el contexto del ordenamiento jurdico del Estado actual21.
Desde esta posicin, que identifica el Derecho con el Derecho legal, las ideas de autointegracin y de
heterointegracin poseen una significacin muy especfica y restrictiva que sita en la ley su lnea
divisoria o lmite conceptual. Tales son las concepciones mantenidas al respecto por F. Carnelutti y N.
Bobbio.
Para Carnelutti la auto integracin consiste en colmar la laguna mediante los recursos de la misma
fuente -la ley en este caso- (...) Trtase, naturalmente, aade, de una elaboracin de la norma y de los
preceptos suministrada por la misma fuente, en forma que permita apurar su elasticidad, es decir, que
el caso no previsto pueda regularse. En la misma lnea de pensamiento entiende Bobbio ,si bien con
palabras que dejan un margen de ambigedad que la auto integracin radica en la integracin (de las
lagunas) llevada a cabo por el mismo ordenamiento, en el mbito de la misma fuente dominante, sin
recurrir a otros ordenamientos y recurriendo mnimamente a fuentes distintas de la dominante.
Respecto de la heterointegracin piensa Carnelutti que en ella se trata de rellenar las lagunas de una
fuente con las normas o los preceptos suministrados por fuente distinta. El mtodo de
heterointegracin, aclara Bobbio, consiste en la integracin (de las lagunas) llevada a cabo por medio
de dos vas: a) recurriendo a ordenamiento diversos; b) recurriendo a fuentes distintas de la dominante
(la ley, en el ordenamiento que hemos examinado).

La clave de este modo de entender las tareas metodolgicas de la auto integracin y heterointegracin
de las lagunas jurdicas radica, insistimos, en la especfica concepcin del Derecho defendida por el
positivismo jurdico legalista que reduce el Derecho a la ley y que ve en la costumbre un elemento
extrao al Derecho; una norma que tiene su origen directo en la sociedad, al margen de la estructura
jurdico-poltica del Estado y del sistema de produccin normativa establecida por el mismo.
a) La distincin entre Derecho y Ley.
Frente a la tesis que identifica el Derecho con la ley debe observarse que la costumbre que
evidentemente es una entidad distinta de la ley, cuyo origen est en la sociedad y no en el Estado- no
es algo extrao al Derecho (ordenamiento jurdico) sino una parte constitutiva del mismo. Como
indica el propio Kelsen el principio de efectividad opera no slo en el Derecho Internacional sino
tambin en el Derecho interno, de manera que pueden formar parte del ordenamiento jurdico normas
cuya validez la haga depender dicho ordenamiento de su eficacia. Tal sucede , especialmente, explica
Kelsen , cuando la constitucin escrita establece o admite la costumbre como fuente del Derecho junto
a la legislacin.
Desde estos supuestos la costumbre no puede ser considerada como algo ajeno al Derecho, al
ordenamiento jurdico, sino como una parte esencial, constitutiva, del mismo. Costumbre y ley no son
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pues dos entidades de naturaleza distinta y excluyente sino dos formas diferentes de manifestarse y
existir esa nica realidad que es el Derecho.
Como puntualizacin y aclaracin a lo dicho interesa subrayar que la recepcin e integracin formales
de la costumbre en el sistema del ordenamiento jurdico, y su consideracin como parte esencial del
mismo, no debe entenderse como mero resultado de una decisin puramente tcnica y gratuita del
legislador, sino como lgica y necesaria consecuencia del reconocimiento, por parte del legislador, de
la naturaleza plural, y en gran medida espontnea y orgnica, del Derecho en cuanto fenmeno
histrico, cultural. Como ya hemos indicado la ley y la costumbre no son sino cauces y formas
normativas diferentes a travs de las cuales se manifiestan, concretan e integran en el sistema del
ordenamiento jurdico los principios y valores, las ideas, creencias y sentimientos que constituyen el
contenido y, al mismo tiempo, las exigencias del ethos social.
ANTINOMIAS.-
El problema sobre la incompatibilidad de las normas ha sido a travs de los tiempos una dificultad a
resolver y que se le ha dado el tratamiento de antinomias. La tesis segn la cual el ordenamiento
jurdico constituye un sistema se puede expresar tambin que el derecho en estricto, sentido no permite
antinomias sin embargo este problema se ha venido observando a travs de los tiempos. En nuestra
tradicin romanista el problema de la antinomia. Fue planteado con gran claridad en las dos celebres;
constituciones de Justiniano en donde en el Digesto se afirma; determinantemente que no existen
normas incompatibles entre si y usa la palabra antinomia. As pues en el Derecho Romano se
consider a travs de los siglos que no existan antinomias ya que las normas entre si tenan plena
coherencia adems de ser una constante para los intrpretes durante la vigencia de este derecho.
No debemos de perder de vista que los juristas e interpretado res del derecho tenan como funcin y
actividad principal la de eliminar las antinomias que se llegasen a presentar hacindose de todos los
medio hermenuticos que tuvieron a su alcance de ah la elaboracin de reglas tcnicas para apreciar e
identificar cuando existiera contradiccin entre las normas.
A postillas de lo anterior Hans Kelsen en la Teora Pura del Derecho1 postula que las normas y su
unicidad deben atender que en el orden jurdico se describe por enunciados jurdicos que no se
contradicen. Naturalmente no puede negarse la posibilidad de que los rganos jurdico de hecho
implanten normas que se, encuentren entre conflicto entre si, que efectan actos cuyo I sentido
subjetivo sea un deber, y que cuando ello quiera ser interpretado tambin como sus sentido objetivo,
cuando esos actos sean vistos como normas, las normas se encuentran recprocamente en conflicto.
Semejante conflicto normativo aparece cuando una norma determina una conducta como debida, y otra
norma obliga a una conducta incompatible con la primera. Tambin no puede determinarse que una
norma no es ni verdadera ni falsa por la contradiccin entre si, sino valida o invalida. El enunciado que
describe un orden normativo, afirmando que conforme a ese orden una norma determinada vale, y
especialmente, conforme a ese orden jurdico, el enunciado jurdico que describe ese orden jurdico
debe o no debe realizarse determinado acto coactivo, bajo determinadas condiciones puede ser como
se demostr verdadero o falso.
Con esta teora nos dar luz el autor citado anteriormente que para aplicar el principio de no
contradiccin entre las leyes sustentado en normas lgicas sobre las relaciones entre el mandato, la
prohibicin, el permiso positivo y el permiso negativo y que en y que en el punto siguiente trataremos.
Construccin del Concepto
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SOCIOLOGIA JURIDICA
Para Norberto Bobbio dentro de su obra Teora General del Derecho, es definida la antinomia como
aquella situacin en la que se encuentran dos normas, cuando una de ellas obliga y la otra prohbe, o
cuando una obliga y la otra permite, o cuando una prohbe y la otra permite un mismo
comportamiento.
Puesto que antinomia significa choque de dos proposiciones incompatibles, que no pueden ser
verdaderas a un mismo tiempo y con relacin a un sistema normativo, colisin de dos normas que no
pueden ser aplicadas a un mismo tiempo, la eliminacin de este inconveniente no podr consistir sino
en eliminar una de las dos normas.
En relacin al principio de compatibilidad y la contradiccin de las normas es necesario apuntar que
para resolver un problema el juez tiene frente a s normas contradictorias una que prohbe y una que
autoriza la misma situacin la ya difcil tarea del juzgador se complica, pues el ordenamiento jurdico
resulta incoherente, ante esta contradiccin de normas se aparecern las antinomias, la
incompatibilidad de las normas y el porqu de su contradiccin.
En el derecho se habla de la antinomia para referirse al hecho de que un ordenamiento jurdico pueda
estar inspirado en valores contrapuestos o ideas opuestas. Por ejemplo el valor de la libertad y el de la
seguridad como valores antinmicos se aprecia en el sentido de que la garanta de libertad va
generalmente en perjuicio de la seguridad, y la garanta de la seguridad tiende a restringir la libertad.
Por tal motivo un ordenamiento que se inspira y sustenta en ambos valores descansa en principios
antinmicos. No debemos pasar de inadvertido en relacin al criterio de valoracin de las normas
contradictorias cuando aparece una norma que castiga un delito menor con una pena ms severa que la
prescrita para un delito mayor. Resulta evidente que en este caso no se percibe una 8 antinomia en
sentido estricto porque ambas normas castigan el delito y son perfectamente compatibles sin embargo,
estaremos ante una injusticia en contraposicin con una antinomia.
Las Interpretaciones de las Normas en el Supuesto de las Antinomias:
Ante las definiciones anteriormente sustentadas debemos cuestionarnos sobre los siguientes puntos:

I).Cundo se dice que dos normas son incompatibles?


II) En qu consiste una antinomia jurdica?
Para aclarar estos tpicos tendremos que observar y estudiar las relaciones que se dan entre la
calificacin normativa, esto es, el mandato, la prohibicin, el permiso positivo y el permiso negativo.
A continuacin se explican los 4 tipos de proposiciones:
Decimos que dos proposiciones son contrarias cundo no pueden ser ambas verdaderas, pero pueden
ser ambas falsas; son contradictorias cuando no pueden ser ambas verdaderas ni falsas; son
subcontrarias cuando pueden ser ambas verdaderas, pero no pueden ser ambas falsas; en fin, son
subalternas cuando de la verdad de la primera se puede deducir la verdad de la segunda, pero de la
verdad de la segunda no se puede deducir la verdad de la primera.
De este cuadro resulta que las prescripciones afirmativas y las negativas, o sea los mandatos y las
prohibiciones, son contrarias; y las permisivas afirmativas y las negativas son subcontrarias; mandatos
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y permisos negativos, prohibiciones y permisos positivos, son entre si contradictorias. De lo anterior se
presentan 6 relaciones a saber:
1.- No: relacin entre obligatorio y prohibido
2.- O no O: relacin entre obligatorio y permiso negativo; 3.- O no-O no: relacin entre prohibicin y
permiso positivo 4.- O-noOno: relacin entre obligatorio y permiso positivo 5.- Ono-noO: relacin
entre prohibido y permiso negativo
6.- noOno-O: relacin entre permiso positivo y permiso negativo
Son relaciones de incompatibilidad las marcadas con los puntos 1,2, 3 Y de compatibilidad las tres
ltimas al tenor de los siguientes silogismos:
1.- O Y O no son dos contrarios, y dos contrarios pueden ser ambos falsos, pero no pueden ser ambos
verdaderos.
2.- O Y no O, son dos contrarios, y dos contrarios no pueden ser al mismo tiempo ni verdaderos ni
falsos.
3.- O no y no O no, son tambin dos contradictorios y es aplicable el criterio anterior por tanto se
observar tambin la incompatibilidad.
4.- O Y no O no, son dos subalternos entre los cuales existe una relacin de implicacin en el sentido
de que la verdad del primero se deduce la verdad del segundo y no lo contrario, y de la falsedad del
segundo se deduce la falsedad del primero y no viceversa.
5.- O no y no O, son tambin subalternos y son aplicables los criterios referidos en el inciso anterior.
6.- no O no y no O, son subcontrarios y vale para esta la regla que considera que ambos pueden ser
verdaderos y que no pueden ser falsos. Al respecto Norberto Bobbio, define a las normas
incompatibles como aquellas que no pueden ser al mismo tiempo verdaderas, las relaciones de
incompatibilidad se presentan en los siguientes 3 caso:

1.- Entre una norma que manda hacer alguna cosa y una norma que la prohbe (contrariedad).
2.- Entre una norma que manda hacer y otra que permite no hacer (contradictoriedad).
3.- Entre una norma que prohbe hacer y una que permite hacer (contradictoriedad).
Anlisis de los Diversos Tipos de Antinomias
Pertenencia a un Mismo Ordenamiento
Las normas consideradas como contradictoria y compatibles entre si deben pertenecer a un mismo
ordenamiento que detenten entre si una relacin de coordinacin o subordinacin. As pues se presenta
un verdadero problemas de antinomias cuando las normas pertenecen a diversos sistemas de derecho
por ejemplo: derecho positivo y derecho natural; en este caso el interprete tendr que eliminar no solo
las antinomias en el interior del ordenamiento positivo sino tambin las que existan entre el
ordenamiento positivo y el ordenamiento natural. El mismo tratamiento se aplicar entre la
contradiccin de una norma de un sistema superior y de un sistema inferior, as como el que puede
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presentarse a un ordenamiento superior hasta llegar a un ordenamiento supremo que los abarque a
todos destacando que esta atribucin le ha sido conferida al derecho natural para coordinar la
universalidad de todo el derecho.
mbito de Validez
Continuando para que pueda ser analizada y tratada la contradiccin de estas dos normas deben de
tener el mismo mbito de validez destacando que existen cuatro:
1.- Temporal
2.- Espacial
3.- Material
4.- Personal
No se considerar antinomia las normas que no coincidan respecto a los puntos mencionados y a
manera de explicacin se apunta los siguientes ejemplos:
a).- Validez Temporal, (Est prohibido fumar de las 5 a las 7, que no es incompatible con: Esta
permitido fumar desde las 7 hasta las 9).
b).- Validez Espacial, (Est prohibido fumar en las salas de cine, que resulta no ser incompatible con
esta permitido fumar en la sala de espera).
c).- Validez Personal, (Se prohbe fumar a los menores de 18 aos, que resulta no ser incompatible con
se permite fumar a los adultos).
d).- Validez Material, (se prohbe fumar cigarros, que resulta no ser incompatibles con se permite
fumar cigarrillos).

Condicin Axiolgica
Atendiendo al criterio y mbito de validez las antinomias pueden estudiarse en tres versiones de
acuerdo con la extensin de la contradiccin. Al tenor de un criterio total-total, cuando las normas son
incompatibles y tienen un igual mbito de validez y en ningn caso una de las dos normas puede
aplicarse sin entrar en conflicto con la otra. Ejemplo; Se prohbe fumar a los adulto de las 5 a las 7 en
la sala del cine, y est permitido fumar a los adultos de las 5 a las 7, en la sala del cine. Criterio de
aplicacin parcial-parcial, este sedar cuando Idos normas incompatibles tienen un mbito de validez
en parte igual y en parte diverso y de donde se apreciar que la antinomia existe solo en aquellas partes
que tengan en comn.
En tal consideracin cada una de las normas tiene un campo de aplicacin que est en conflicto con el
de la otra, y un campo de aplicacin en el cual el conflicto no existe. Para ejemplificar esta antinomia
parcial-parcial referiremos la siguiente prescripcin "Se prohbe fumar pipa y cigarrillos a los adultos
de las 5 hasta las 7 en la sala del cine y se permite fumar cigarros y cigarrillos a los adultos, desde
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las 5 hasta las 7 en la sala del cine". Total-parcial, en este caso se dar cuando dos normas
incompatibles la primera tiene un mbito de validez igual a la otra, pero en algunos casos restringido
observndose una validez en parte igual y en parte diversa en relacin con la otra as pues existir una
antinomia total de la primera norma respecto de la segunda y solo parcial respecto de la primera. En
este caso la primera norma no puede aplicarse en ningn supuesto sin entrar en conflicto con la
segunda; y la segunda tiene un mbito que no entra en conflicto con la primera a manera de
ejemplificacin nos referiremos a la siguiente prescripcin: "Se prohbe fumar a los adultos desde las
5 hasta I las 7 en la sala del cine y solo se permite fumar cigarrillos a los adultos desde las 5 hasta
las 7 en la sala del cine".
La Diferencia Teleolgica
La contradiccin surge entre la norma que prescribe el medio para alcanzar el fin y la que prescribe el
fin mismo, de tal suerte que si se aplica la norma que prev el medio no se puede lograr el fin. De aqu
que exista la contradiccin derivada de una insuficiencia del medio que lejos de ser una antinomia
propia es reconocida como laguna del derecho.
3.- Propuesta para Resolver el Problema de las Antinomias en el Derecho
Reglas Fundamentales para la Solucin de las Antinomias
Para distinguir y ubicar cuando es que existe o no la incompatibilidad entre dos normas, no tenemos
an los criterios para conocer cul de las normas debe de ser eliminada y cual conservada para tal
efecto es necesario plantearnos ciertas posibles soluciones. La jurisprudencia se ha considerado a
travs de los tiempos como un medio para interpretar las leyes y por ende el antdoto para resolver. Las
antinomias, sin embargo la jurisprudencia no puede ser aplicada a todos los supuestos en donde se
presente esta contradiccin y por lo tanto se debe de atender a que algunas son solubles y otras
insolubles.
Existen razones por las cuales no todas las antinomias se pueden resolver como lo son cuando no se
puede aplicar ninguna de las reglas ideadas para la solucin de las mismas. Y bien hay casos en los
cuales se puede aplicar al mismo tiempo dos o mas reglas opuestas entre si. A las antinomias que
pueden ser resueltas Norberto Bobbio las refiere como aparentes y a las insolubles como reales. De tal
suerte las antinomias reales sern aquellas donde el intrprete se limita al criterio de interpretacin
propio, ya sea por la ausencia de una consideracin o un conflicto entre los criterios dados.
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Para tal efecto se atender a tres criterios para resolver las antinomias: el criterio cronolgico, el
criterio jerrquico, y el criterio de especialidad. Dentro del cronolgico, conocido como lex posterior,
se dar cuando entre dos normas incompatibles prevalece la posterior; esto es, la ley posterior deroga a
la anterior. De esta forma la regla contraria obstaculizara el proceso jurdico y la adaptacin del

SOCIOLOGIA DEL DERECHO.


derecho a las exigencias sociales.
El espritu del legislador es hacer normas tiles y eficaces, no as; normas sin sentido e ineficaces; si la
norma anterior debe prevalecer, la norma posterior sera un acto intil y sin finalidad. El criterio
jerrquico, tambin denominado como de ley superior, es aquel al tenor del cual dos normas
incompatibles prevalecer la norma jerrquicamente superior. El principio aplicado a este caso es el
que la ley superior deroga a la inferior.
Una de las consecuencias de la jerarqua normativa se ubica especficamente en que las normas
superiores no pueden abrogar a las inferiores, en tanto que las normas inferiores no pueden abrogar las
superiores. Finalmente en la aplicacin del criterio de la especialidad se considera a aquel con base en
el cual dos normas incompatibles la una general y la otra especial o excepcional prevalece la segunda.
Esto es el principio que la ley especial deroga a la general, lo anterior atiende a la especificidad de una
norma en una materia para ser sometida a una reglamentacin diversa.
El paso de una regla ms amplia a una regla derogatoria menos amplia corresponde a una exigencia
fundamental de justicia entendida como igual tratamiento a personas que pertenecen a una misma
categora. , La evolucin de la regla general a la especial corresponde a un proceso natural de
diferenciacin de las categoras y la reconstruccin gradual y descubrimiento por parte del creador de
las leyes en esta diferenciacin.
Descubiertas estas diferencias y el hecho de persistir en la aplicacin de la regla general dara a la luz
otorgar igual tratamiento a personas que se ubican en categoras diversas y de esta forma se observara
una injusticia. As pues la ley especial debe prevalecer sobre la general, porque aquella representa un
momento que no puede eliminarse en el desarrollo de un ordenamiento.
El impedir el desarrollo y evolucin de la ley especial ante la ley general trae a colacin un estatismo
jurdico
La Antinomia en el Enfoque Excepto del Derecho
Los lmites del derecho son objeto de una antinomia, sobre esta cuestin la tesis afirma: El derecho
esta limitado por todos sus costados. Dicha afirmacin nos permite por un lado conocer como se
extiende el derecho y donde comienza su limitacin, sirve para descubrirnos el contenido del concepto
de derecho. Tan es as que las relaciones entre el hombre y el animal caen dentro del mbito libre del
derecho. Pero tambin en la regulacin de la conducta externa tiene el derecho que reconocer sus
lmites. En otras palabras el derecho no puede hacer que lo sucedido no haya sucedido. Slo el
presente y el futuro estn abiertos al derecho no el pasado.

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As pues el derecho deja intacto las legalidades superiores propias de la ciencia, el arte, la tcnica, la
economa y la poltica y esto no slo por que en este caso se trata principalmente de la interioridad del
hombre. La poltica cae fundamentalmente en una esfera libre de normas. Cualquier caso de necesidad
es un caso delimitacin jurdica. La actuacin en caso de necesidad esta por lo tanto no prohibida.

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El punto angular de la deliberada auto limitacin del derecho es la tendencia a la libertad, esta
tendencia obliga siempre al derecho a dejar a la actividad humana un campo de accin vaco de
derecho(sic). La idea fundamental de la anttesis es que el derecho puede alcanzar y abrazar cualquier
sujeto, objeto o acontecimiento. Un mbito vaco de derecho dependera siempre de la propia voluntad
del orden jurdico; sera un mbito vaco de derecho, dependera siempre de la propia voluntad del
orden jurdico; sera un mbito vaco de derecho pero no lo seria en sentido estricto; no seria un
mbito de accin jurdicamente no legislado sino que estara legislado en un sentido negativo,
mediante la eliminacin de toda consecuencia jurdica. Este es el sentido ms general de la anttesis:
empricamente pueden presentarse mbitos libres de derecho, pero esto se produce solo a causa del
derecho, debido a la voluntad jurdica de auto limitacin.
Reflexionando toda conducta imaginable es o bien jurdica o bien arbitraria y valorable jurdicamente
de una u otra manera. El hombre y su autonoma privada, estn sometidas al derecho, no slo en su
conducta externa con relacin a los dems. Hay tambin obligaciones jurdicas y culpas jurdicas con
respecto a s mismo: todo dao a s mismo y toda negligencia con respecto a si mismo afectan a los
otros y a la comunidad (suicidio, descuido de la salud, ociosidad, vicios, manas, etc. perjudican no
slo as mismo). La limitacin de la pretensin jurdica a la legalidad es un lema de liberalismo sin
validez universal.
La presencia de leyes retroactivas es tambin un argumento en contra de la supuesta impotencia del
derecho ante el pasado. Por ultimo debo de manifestar que aun cuando se conciba la libertad del
orden jurdico como una cualidad completamente negativa, como un no estar determinado
jurdicamente, no hay sin embargo ningn lmite determinable a priori del grado hasta donde el orden
jurdico puede abarcar la conducta de los hombres. Es importante destacar que para entender el
enfoque de las antinomias como un problema jurdico, el abogado debe de valerse del juego dialctico,
o mejor dicho del mtodo dialctico para procurar superar las antinomias que se nos presentan el la
vida profesional, por ejemplo buscar la prolongacin del derecho en sta o aquella regin del ser,
investigar desde dentro las relaciones del derecho con el tiempo, con el espacio, con lo hombres, con
los animales, con las cosas y comprobar en cada caso donde encuentra sus limites el derecho, de este
punto de vista comprobar el imperio de la ley en donde lo nico que es incierto, es su competencia y
su alcance. O de una manera menos, ortodoxa y mas relativista porqu no pensar que el mismo
derecho en algn momento puede someterse a consideraciones como la moral, la ciencia, o el arte y
llenar el mbito de vaco que existe en el propio derecho rindindose al final de cuentas ante la
oposicin de una resistencia basada en la propia libertad del hombre.
Apego a la Funciones Esenciales del Derecho en la Vida Social.

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En efecto, si nos proponemos solucionar la problemtica de las antinomias en el derecho, no cabe duda
que el nico camino debe de ser el apego a lo que hemos llamado las funciones esenciales del derecho
en la vida social, y que como todos saben estas son: certeza, seguridad y cambio; resolucin de los
conflictos de intereses; y organizacin, legitimacin y restriccin del poder poltico. Pues aunque haya
diversos tratadistas que adopten la postura sobre los lmites del derecho basndose en el libre albedro
del hombre, es importante establecer que el mismo derecho es la ciencia del deber ser y por lo tanto,

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considero que en los casos propios de la poltica, la economa e inclusive la espiritualidad moral debe
subordinarse al derecho, condicin sine qua non para establecer la armona y el respeto entre los
propios hombres. De cierto es, que esta postura contraviene inclusive entre otras, al realismo jurdico,
escuela del derecho que por todos los medios pretende suponer que las condiciones de generalidad,
uniformidad, continuidad e igualdad del derecho no son posibles.
Puesto que para ellos no hay derecho cierto y efectivo sino slo cuando los tribunales ejercen sus
facultades y recae sentencia; entonces el derecho es efectivo, real, esto hace suponer que solamente los
jueces son los nicos que deban esforzarse en descubrir el derecho, tal visin es una antinomia, desde
mi punto de vista de lo que es el derecho, concebido como la verdad que encarna valores superiores
como la justicia, la libertad y la igualdad. As pues; el derecho tambin tiene la caracterstica de
gestarse bajo el estmulo de necesidades que se dan perentoriamente en la vida social: la urgencia de
certeza y seguridad y, al mismo tiempo la necesidad de cambio progresivo; la urgencia de resolver los
conflictos de intereses; y la necesidad de organizar, y restringir el poder poltico. El derecho es
fabricado por los hombres sobre todo bajo el estmulo de una urgencia de certeza y seguridad, o sea de
orden en la vida social. De tal suerte que incluso Bobbio sostiene como una mxima fundamental para
la armona de una comunidad el principio de la legalidad y observa que un sistema jurdico basado en
esta idea no puede ser contradictorio coincidiendo especialmente con Kelsen y Garca Maynez.
Esto significa que el principio de no contradiccin es una verdadera y propia regla jurdica contenida
implcitamente en todo ordenamiento. En sntesis un ordenamiento jurdico para que sea vlido,
forzosamente debe de respetar el principio de no contradiccin (debe de existir una relacin estricta
entre la coherencia como virtud jurdica y la coherencia lgica) y un sistema teortico debe de respetar
el principio de legalidad.
Puesto que el derecho trata de resolver los conflictos de intereses, no de un modo terico sino de una
manera prctica, eficaz, de tal manera que la solucin a tales conflictos sea cumplida necesariamente,
forzosamente y llegado el caso impone sus soluciones de un modo inexorable, sin admitir la
posibilidad de rebelda. Pues su sustento est apoyado en el principio de legalidad; de suyo es; que
nada ni nadie pueden estar por encima de la ley; siempre y cuando ese sistema jurdico sea coherente
con las aspiraciones del pueblo y no caiga en el absolutismo como poder jurdico; o por otra parte, no
intente convertirse en un poder arbitrario que cancele los derechos fundamentales del ser humano.
Finalmente, como reflexin, los estudiosos del derecho debemos velar por el cumplimiento irrestricto
de la ley, sin permitir por ningn motivo que los intereses polticos y econmicos de unos cuantos,
pretendan subordinar nuestro estado de derecho.

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TEMA #10 PLURALISMO JURIDICO EN BOLIVIA.

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