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Revista Eletrnica de Direito

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SUMRIO

A RELIGIO E O ESTADO LAICO: implicaes histricas, culturais e constitucio-


nais................................................................................................................................. 09
SILVA, Alessandra da.

AUMENTO DE PREOS DE COMBUSTVEL E INTERVENO DO ESTADO


(DECISO DE MRITO) ................................................................................................ 20
SILVA, Rodrigo B.; PINHEIRO, Tatiane B.

IMPLICAES DA LEI 11.340/2006 NO CRIME DE LESO CORPORAL LEVE.........45


DELALIBERA, Tayane A.; FEDATO, Aline M.L.

JORNADA EXAUSTIVA DE TRABALHO: uma anlise contempornea.................... 58


SARAIVA, Ana C.G.; SILVA, Renata C.O.A.

PRTICA TRABALHISTA: consideraes sobre a petio inicial do rito ordin-


rio.................................................................................................................................... 68
SILVA, Renata C.O.A.

VALOR PROBATRIO DO INQURITO POLICIAL...................................................... 86


ARAJO, Rmulo A.; VASSOLER, Thayane M.

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A RELIGIO E O ESTADO LAICO: implicaes histricas, culturais


e constitucionais

Alessandra da Silva1

Resumo
A religio cumpre importante influncia na construo de valores na formao das caractersticas da
nao brasileira, razo pela qual, ainda, se mantm alguns costumes religiosos, o que no fere o
Estado laico. Nesse contexto, Estado laico aquele que no possui nenhum vnculo com alguma
religio. Contudo, ser apresentado a presena da religio no constitucionalismo brasileiro, bem
como os direitos fundamentais ligados religio dispostos na Magna Carta, premiando os valores
culturais e histricos.

Palavras-chave: Constituio Federal; Estado Laico; Religio

Abstract
Religion has an important influence in the construction of values in the formation of the characteristics
of the Brazilian nation, which is why, still, some religious customs are maintained, which does not hurt
the secular state. In this context, secular state is one that has no connection with any religion.
However, the presence of religion in Brazilian constitutionalism, as well as the fundamental rights
related to religion set forth in the Magna Carta, will be presented, rewarding cultural and historical
9
values.

Keywords: Federal Constitution; Lay State; Religion

INTRODUO

Versar o presente artigo sobre aspectos inerentes ao Estado laico e a


religio. A Constituio de 1988 apresenta um rol de direitos que asseguram o
direito de todos de professar crenas conforme a convico pessoal.
Importante se faz realar que o Estado constitucional necessita de
elementos culturais de base que lhe deem identidade, nesses termos, a religio
possui certa relao com o Estado, como apresentado pela histria. Porm, no
mais como religio oficial, como j ocorreu na Constituio de 1824. Lembrando que

1
Professora da UniFil EaD, Mestra em Direito Negocial pela UEL Universidade Estadual de Londrina.
Especialista em Direito Constitucional e Direito Ambiental e Sustentabilidade pelo IDCC Instituto de Direito
Constitucional e Cidadania. Especialista em Teologia Bblica pela PUC/PR Pontifcia Universidade Catlica.
Graduada em Direito pela PUC/PR Pontifcia Universidade Catlica. E-mail:
alessandra_chicareli@hotmail.com
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esta relao com o Estado decorre fatores importantes sua histria, s suas
constituies e ao seu desenvolvimento, formando as caractersticas identificadoras
do povo brasileiro.
Contudo, neste trabalho, no se quer tomar um posicionamento como nico
e correto, mas, apenas, apresentar temas sobre cultura e histria ligados a religio,
discorrendo sob a laicidade do Estado, j que este perfeitamente laico, no qual, em
seu ordenamento jurdico, se preocupa em proporcionar a seus cidados um clima
de perfeita compreenso religiosa independentemente de sua crena.

1 A CONSTITUIO FEDERAL E A RELIGIO

O Estado e a religio sempre caminharam por meio de uma colaborao


reciproca, a religio contribuiu na formao das Constituies de alguns pases,
especificamente no Brasil, a presena da igreja contribui em diversos contextos.
Na histria das Constituies Brasileiras houve a presena da igreja catlica
10
de forma direta, como perodo teocrtico que a Constituio vivenciou, no sendo
possvel estudar a histria da nao brasileira separada da religio.
Na Constituio Politica do Imprio do Brasil de 1824, foi instituda a religio
catlica como a religio oficial do Imprio, podendo todas as outras religies ter seu
culto domstico ou particular em casas, para isso destinadas, sem forma alguma
exterior do templo.
Salienta-se que, neste perodo, a presena da igreja foi importante, pois na
primeira Constituio a igreja estava unida com Estado e, seus valores relacionados
doutrina Catlica foram apresentados na construo da Constituio do Brasil.
J na Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 24 de
fevereiro de 1891, houve a separao entre a Igreja e o Estado, no sendo mais
assegurado religio catlica o status de religio oficial, deste modo, foi
estabelecido o direito de culto externo a todas as religies. Posta assim a questo,
de se dizer que, mesmo o Estado no tendo uma religio oficial, as marcas da
religio ficaram registrada conforme as tradies trazidas pela religio.

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Mister se faz realar que conforme o Constitucionalismo do Brasil foi se


modificando, devido aos fatores histricos e culturais, a essncia dos valores
considerados importantes para o legislador no foram desprezados, de igual forma,
a preservao de elementos religiosos foram mantidos.
bem verdade que na Constituio Federal brasileira de 1988, garante o
Estado laico, o que no quer dizer ausncia de Deus. No prembulo da Magna
Carta, mostra valores introdutrios, o demonstra que a Constituio acredita em
Deus, pois, dispe que os representantes do povo, reunidos em assembleia
constituinte invocam a proteo de Deus:

Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional


Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-
estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia
social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo
pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a
seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil (PREMBULO DA
CONSTITUIO FEDERAL, 1988).
11
Sobre o tema, assevera o doutrinador Peter Hberle (2003, p. 274), que o
prembulo uma profisso de f de uma verdadeira religio civil da comunidade
poltica, cujo contedo revela as posturas valorativas, os altos ideais, convices,
motivos, em suma, a imagem refletida do prprio legislador constituinte.
O fato do prembulo da Carta Magna estar expresso o nome de Deus, no
h em que se falar que isso interfere na laicidade do Estado, apenas demonstra a
vontade do povo, que em sua maioria professam o Cristianismo, e como tal,
acreditam na proteo de Deus. Salienta-se que, alguns doutrinadores, como Uadi
Lammngo Bulos, apontam que o Deus citado no prembulo representa todas as
crenas:

A presena de Deus nos prembulos de nossos textos constitucionais


revela a face testa de nossa sociedade. O Brasil no um pas ateu ou
agnstico. Reverencia ao Senhor, sem que isso signifique adeso a este ou
quele movimento religioso. Alis, o Deus referido no prembulo da Carta
de 1988 ecumnico. No pertence a este ou quele credo religioso, por o
Estado brasileiro no tem religio oficial (BULOS, 2012, p. 50)

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Na Argentina, o Deus apresentado na Constituio faz referncia f do


catolicismo, diferente do Brasil, que nos apresenta um Deus ecumnico.
Desta forma, Ferreira (1989, p. 03) assinala que "o prembulo uma parte
introdutria que reflete ordinariamente o posicionamento ideolgico e doutrinrio do
poder constituinte".
Ao invocar a proteo de Deus para promulgao da nova Constituio
mostra que a religio importante para os destinatrios - de forma ampla - da
Magna Carta e que o poder constituinte segue uma linha ideolgica e doutrinria
respaldada na vontade da maioria. Nessa linha de analise, possvel visualizar
como a religio faz parte da cultura preservada ao longo dos anos de grande parte
do povo brasileiro.
Contudo, conforme discorrido sobre os aspectos gerais da religio no
constitucionalismo brasileiro, bem como, sobre o prembulo da Constituio Federal,
interessante estudar a religio no contexto dos direitos fundamentais, tendo por
princpio, os aspectos histricos e culturais.
12

1.1 A Religio e os Direitos Fundamentais: aspectos Histrico e Cultural

Primeiramente, cumpre observar que todo ser humano j nasce com direitos
e garantias, no podendo estes ser considerados como uma concesso do Estado,
pois, alguns destes direitos so criados pelos ordenamentos jurdicos, outros so
criados atravs de certa manifestao de vontade, e outros apenas so
reconhecidos nas cartas legislativas.
Em relao aos direitos decorrentes da manifestao da vontade, o direito
fundamental a cultura e liberdade religiosa demonstram a importncia certos valores
para uma religio, ou melhor, para uma nao.
Nessa esteira, o artigo 5, inciso VI e VIII, da Constituio Federal de 1988,
no rol de direitos fundamentais dispe que:

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Artigo 5 [...]
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado
o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e a suas liturgias;
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei. (CONSTITUIO FEDERAL, 1988)

Sob esse aspecto, digno de meno o posicionamento do doutrinador Jos


Afonso da Silva, no qual manifesta seu entendimento afirmando que a religio
composta por manifestaes culturais e pela liberdade de exercer a f conforme a
doutrina de determinada religio presa:

A religio no apenas sentimento sagrado puro. No realiza na simples


contemplao do ente sagrado, no simples adorao a Deus. Ao
contrario, ao lado de um corpo de doutrina, sua caracterstica bsica se
exterioriza na prtica dos ritos, no culto, com suas cerimonias,
manifestaes, reunies, fidelidades aos hbitos, s tradies, na forma,
indicada pela religio escolhida (SILVA, 2011, p. 249).

Importante se faz realar que, cada religio tem sua doutrina, suas 13
caractersticas, tradies, de forma que aquele que participa de determinada
comunidade religiosa precisa exercer sua religio com liberdade, lembrando que
tudo deve ser exercido dentro do permitido nas legislaes.
Cumpre examinarmos nesse passo que, conforme registra o doutrinador
Jos Afonso da Silva, as caractersticas de determinada religio esto expressas em
suas manifestaes, tradies e cerimnias, entre outros.
Paulo Gustavo Gonet Branco (2014, p. 319) contempla que a Constituio
protege a liberdade de religio para facilitar que as pessoas possam viver a sua f
[...] e quer resguardar os que buscam a Deus de obstculos para que pratiquem os
seus deveres religiosos.
Sobre o direito fundamental da igualdade religiosa, Jos Afonso da Silva
(2011, p. 226) registra que, parece que o povo brasileiro se revela profundamente
democrtico, respeitando a religio dos demais, e no parece que o fator religio
venha sendo base de discriminao privadas ou pblicas.
Vale ratificar que a Constituio Federal disciplina outros dispositivos acerca
da religio, como a assistncia religiosa. O inciso VII da CF., afirma ser assegurado,

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nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares
de internao coletiva.
O artigo 19, I, da CF., veda aos Estados, Municpios, Unio e ao Distrito
Federal o estabelecimento de cultos religiosos ou igrejas, embaraar-lhes o
funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse
pblico (Estado Laico).
Observa-se que os artigos a seguir tratam de temas relacionado a religio,
mas esto fora do rol dos direitos fundamentais, disciplinados como Direitos
Constitucionais.
O artigo 150, VI, "b", da CF., veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal
e aos Municpios a instituio de impostos sobre templos de qualquer culto,
salientando no pargrafo 4 do mesmo artigo que as vedaes expressas no inciso
VI, alneas b e c, compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios,
relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas.
Quanto ao artigo 120 da CF., assevera que sero fixados contedos
14
mnimos para o ensino fundamental, de maneira a assegurar a formao bsica
comum e respeito aos valores culturais e artsticos, nacionais e regionais,
salientando no pargrafo 1 que o ensino religioso, de matria facultativa, constituir
disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental.
J o artigo 213 da CF., dispe que os recursos pblicos sero destinados s
escolas pblicas, podendo ser dirigidos a escolas comunitrias, confessionais ou
filantrpicas, definidas em lei, que comprovem finalidade no-lucrativa e apliquem
seus excedentes financeiros em educao e assegurem a destinao de seu
patrimnio a outra escola comunitria, filantrpica ou confessional, ou ao Poder
Pblico, no caso de encerramento de suas atividades. Observando, ainda no
pargrafo 1 que os recursos de que trata este artigo podero ser destinados a
bolsas de estudo para o ensino fundamental e mdio, na forma da lei, para os que
demonstrarem insuficincia de recursos, quando houver falta de vagas e cursos
regulares da rede pblica na localidade da residncia do educando, ficando o Poder
Pblico obrigado a investir prioritariamente na expanso de sua rede na localidade.

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Por fim, o artigo 226, pargrafo 3, da CF assevera que o casamento


religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
Verificados os dispositivos Constitucionais que tratam da religio, ser
discorrido temas sobre o Estado Laico

2 ESTADO LAICO

O Estado brasileiro tornou-se um Estado laico com o Decreto n 119-A, de


07/01/1890, de autoria de Ruy Barbosa, dispondo que proibido autoridade
federal, bem como, Estados Federados, expedir leis ou atos administrativos,
estabelecendo alguma religio; todas as confisses religiosas podem exercerem seu
culto, segundo a sua f; a liberdade religiosa no contempla s o indivduo, mas
tambm igrejas, associaes e institutos que se acharem nesta posio, entre
outros. Como Decreto n 119-A, ratificou o Estado laico, atribuindo as diferentes
religies tratamento igualitrio, sem vnculos com o Estado. 15
Na atual Constituio, no seu o artigo 19, inciso I, estabelece que os Entes
pblicos no podem manter aliana com nenhuma religio, salvo o interesse pblico:

Artigo 19 - vedado Unio, aos Estados, e ao Distrito Federal e aos


Municpios:
I Estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-
lhes o funcionamento ou manter com eles relao de dependncia ou
aliana, ressalvada, na forma da Lei, a colaborao de interesse pblico
(CONSTITUIO FERDERAL, 1988)

Conforme o artigo citado acima, a Constituio Federal veda relaes de


dependncia ou aliana com quaisquer religies, razo pela qual se pode dizer que
o Brasil um pas laico, em relao a este termo, pode-se afirmar que a palavra
Laico, do latim, laicus, significa leigo. O que significar que o pas se manter leigo
em relao s religies, ou seja, separa toda e qualquer interferncia da religio na
vida pblica das sociedades contempornea, tratando com dignidade a todos os
seus cidados independentemente de sua crena.
Sobre este tema, Zulmar Fachin (2007, p.200) afirma que a Constituio atual,
protege, da forma mais ampla possvel, a liberdade religiosa. Pode-se afirmar, ento,
que o Estado brasileiro laico. Vale dizer que, todos possuem liberdade de
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participar de alguma denominao religiosa e ainda de no participar de nenhuma,


tendo em vista que constitucionalmente todos tem a liberdade de crena garantida
como direito fundamental, possibilitando assim, o Estado laico.
Manifesta seu entendimento Celso Ribeiro Bastos, afirmando que o Estado no
tem vinculo com as religies, caracterstica do Estado laico:

Com a edio do Decreto n. 119-A, de 17 de Janeiro de 1890, que instaurou


a separao da Igreja do estado. O Estado brasileiro tornou-se ento laico,
ou no-confessional. Isto significa que ele se mantm indiferente s
diversas igrejas que podem livremente constituir-se, para que o direito
presta a sua ajuda pelo conferimento de recurso personalidade jurdica
(BASTOS, 2000, p. 191).

O Brasil um Estado laico porque reconhece todas as religies, mantendo


posio de neutralidade, no proibindo a formao de destas, respeitando ainda,
aqueles que no professam nenhuma denominao religiosa, em outras palavras, o
Estado laico porque as instituies pblicas e a sociedade civil mantm
independncia em relao s diretrizes e aos dogmas religiosos.
Manifesta seu entendimento Zulmar Fachin (2008, p. 252), afirmando que O
16
Estado brasileiro laico. As religies tm recebido da Constituio Federal
tratamento jurdico igualitrio. Nesse sentido, observa-se que o Estado laico
prevalece desde a Proclamao da Repblica. Desta forma, so admitidos cultos e
manifestaes de todas as religies no pas.
O fato de o Estado ser laico no quer dizer ausncia de religio, mas o
profundo respeito a todas as manifestaes religiosas, e o reconhecimento das
mesmas como parte da identidade cultural do pas, e ainda, e reconhecimento
daqueles que no participam de nenhuma denominao religiosa.
Paulo Gustavo Gonet Branco relata a respeito do posicionamento do STF,
afirmando que:

O dever de neutralidade do Estado no se confunde com a ideia de


indiferena estatal, por isso, o Estado, em alguns casos, adota
comportamentos positivos, com a finalidade de afastar barreiras e
sobrecargas que possam impedir ou dificultar determinadas opes em
matria de f (MENDES E BRANCO, 2014, p. 317)

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Em outras palavras, um Estado laico no promove a indiferena estatal, em


determinadas situaes, o mesmo pode adotar comportamentos que assegurem
direitos relacionados f, por ser matria importante tradio brasileira.
Salienta-se ainda que, o Estado no deixa de ser laico por apenas estar
mantendo alguns costumes culturais decorrentes de uma determinada religio. A
laicidade do Estado no impede a colaborao com confisses religiosas, para o
interesse pblico, conforme expresso no artigo 19 da Constituio Federal
(BRANCO, 2014, p. 319).
A religio, como crena em algo superior, acompanha o homem desde o
incio de sua existncia, de certa forma, a religio interfere na vida daqueles que
professam uma religio, levando os que professam determinada f a seguir com
convico os propsitos de sua religio.
Um ponto importante do tema religio e Estado laico, a cultura,
fundamental no cotidiano das pessoas, por isso protegida em todos os seus
aspectos. No direito ambiental, considera-se a cultura como parte do meio ambiente,
trata-se do meio ambiente cultural, ou seja, no possvel compreender o ambiente
17
desassociado da cultura.
De igual modo, por meio da cultura, pode-se visualizar as diversas
denominaes religiosas existentes no Brasil. Nas palavras de John Rawls (2006, p.
5), preciso considerar que as sociedades no se fazem de uma nica religio.
Em outras palavras, o Estado formado por diversas religies, cada uma vivendo
sua liberdade religiosa, mas todas fazem parte do estado brasileiro, no qual cada
uma professa sua doutrina de forma livre.
Sobre o tema, Francisco Faus observa que: A separao entre Igreja e
Estado, a laicidade do Estado, no significa, pois, que o Estado negue Igreja o
direito e o dever de contribuir para o bem da sociedade (em assuntos no
estritamente religiosos) (FAUS, 2010, p. 1).
Merece registro o artigo 215 da Constituio Federal de 1988, que dispe O
Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes
da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das
manifestaes culturais.

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Portanto, a cultura no desprezada pelo Direito, pois est relacionado


vida social de um povo, no qual se respeita os seus legtimos anseios e em suas
tradies.
Como remate, importe frisar que o Brasil, segundo a Constituio Federal,
mantm o Estado Laico. A cultura mostra como os valores religiosos so importantes
para o povo da nao brasileira.

CONCLUSO

Escolher um lado para ficar, um posicionamento a tomar, pelo Estado laico


ou no laico, algo que precisa ser analisado cuidadosamente, pois remete a
fatores culturais e histricos de um povo. Nesse sentido, preciso considera-los,
tendo em vista que justamente para o povo que as leis e o ordenamento jurdico tm
a essncia de existir.
18
Nesse cenrio, nasce a ideia de que no Brasil, o Estado laico. Por isso, o
Estado deve escolher medidas razoveis, que por um lado no sejam intolerantes s
outras religies, e por outro lado, no desrespeite a cultura e a religio, para que no
seja rompida a construo histrica e cultural do povo brasileiro.
Salienta-se ainda que, a cultura no desprezada pelo direito, mas
observada como um direito fundamental em acordo a Constituio Federal.

REFERNCIAS

ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de


Estudios Constitucionales, 1993

BARCELLOS, Ana Paula de; BARROSO, Lus Roberto. O comeo da histria: a


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FAUS, Francisco. Laicidade e Laicismo. Disponvel em:


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Traduo ao espanhol feita por Hctor Fix Fierro

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AUMENTO DE PREOS DE COMBUSTVEL E INTERVENO DO


ESTADO (DECISO DE MRITO)

Rodrigo Brum Silva,


Mestre em Direito Negocial (UEL), Professor Universitrio, Coordenador Executivo do
PROCON de Londrina, Paran.

Tatiane Boneto Pinheiro,


Advogada, Assessora Jurdica do PROCON de Londrina, Paran

Resumo
O presente trabalho apresenta a deciso de mrito de um dos vinte e oito casos submetidos
apreciao do Procon-LD (Londrina, Paran, Brasil), aps a concluso do processo
administrativo sancionatrio, com fundamento no Decreto Municipal n 436/2007, art. 12, com as
alteraes trazidas pelo Decreto Municipal n 648/2010, analisando principalmente a questo da
liberdade do empresrio no estabelecimento de preos em relao imperatividade de controle
administrativo, a fim de corrigir eventuais distores no mercado.
20
Palavras-Chave: Abusividade; Aumento De Preos; Bem Essencial; Controle
Administrativo.

Abstract
he present paper presents the merit decision of one of the twenty-eight cases submitted to
Procon-LD (Londrina, Paran, Brazil), after the conclusion of the administrative sanctioning
process, based on Municipal Decree 436/2007, art. 12, with the changes brought by Municipal
Decree No. 648/2010, analyzing mainly the issue of the freedom of the businessman in the
establishment of prices in relation to the imperativeness of administrative control, in order to
correct any distortions in the market.

Keywords: Abusiveness; Price Increase; Essential Good; Administrative Control.

SUMRIO

1. INTRODUO; 2. DECISO ADMINISTRATIVA; 3. CONCLUSO;


REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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INTRODUO

Em abril de 2016, em virtude de diversas denncias de consumidores por


telefone, atravs da imprensa, e tambm por meio da Promotoria de Justia, o
PROCON-LD tomou conhecimento de que teria havido um reajuste elevado,
abrupto e irregular no preo da gasolina e do lcool em Londrina, Paran, no
perodo compreendido entre 14 e 21/03/2016, sem qualquer justificativa
aparente.

Em virtude disso, e em face da documentao recebida do Ministrio


Pblico, extrada dos autos do Inqurito Policial n (omissis), especialmente as
Planilhas de Venda ao Consumidor, documentos produzidos pela Receita
Estadual do Estado do Paran, passou-se a analisar a referida informao, e se
entendeu que poderia ter acontecido, pelo menos em tese, descumprimento das
normas de proteo e defesa do consumidor.
21
O fato que chamava ateno, com relao aos documentos recebidos,
era que no perodo apontado pelo Ministrio Pblico (entre 14 e 21/03/2016),
exatos 28 (vinte e oito) postos de combustvel tinham aumentado em R$ 0,30
(trinta centavos de real) o preo da gasolina e do lcool, sem que nenhum fator
econmico pudesse justificar o referido aumento, tendo em vista que:

a) no havia aumento no custo da mo de obra;


b) no havia aumento do preo do produto na refinaria;
c) no havia aumento na tarifa da energia eltrica;
d) no havia aumento no custo do servio de gua;
e) no havia reajuste no valor dos aluguis;
f) no havia aumento no valor do servio de telefonia;
g) no havia aumento do valor da taxa de administrao das empresas de
carto de crdito.

Alm disso, poca dos fatos havia forte instabilidade poltica,


principalmente na divulgao, por parte do Juiz Sergio Moro, de uma gravao
do Ex Presidente Luiz Incio Lula da Silva, que gerou forte comoo social, de
modo que, pelo menos em tese, a ateno da opinio pblica estava voltada para

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o setor poltico, fato que poderia ter sido aproveitado, pelos fornecedores, para
aumentar sub-repticiamente o preo dos combustveis.

Diante disso, decidiu-se determinar a instaurao de Investigao


Preliminar (art. 33, 1, do Decreto Federal n 2.181/97, e art. 38 do Decreto
Municipal n 436/07), sob sigilo administrativo, tendo em vista a existncia de
sigilo fiscal sobre as informaes recebidas, em face dos 28 (vinte e oito) postos,
a fim de que fossem apuradas eventuais infraes aos direitos e interesses dos
consumidores.

Para tanto, foi requisitado a cada um dos referidos postos, em dois teis,
s seguintes informaes, sob pena de incorrerem no crime de desobedincia,
conforme art. 330, do Cdigo Penal:

a) A justificao, por escrito, dos motivos do reajuste de preo efetuado no


perodo de 14 a 21/03/2016, apresentando as razes e os documentos
que julgassem necessrios;
b) A entrega das Notas Fiscais de compra de combustveis junto s
distribuidoras/refinarias (etanol e gasolina comum), bem como cpia de
22
relatrio de vendas aos consumidores, referente ao perodo de 14 a
21/03/2016.

Aps a referida notificao, restou constatado que 24 (vinte e quatro)


dos postos responderam ao PROCON-LD, sendo que 4 (quatro) no
apresentaram qualquer resposta, ou resposta insuficiente, motivo que levou o
PROCON-LD, em deciso administrativa cautelar, a determinar a suspenso das
atividades dos referidos postos faltantes, por 48h, a fim de que pudessem realizar
a resposta e a entrega de documentos, sem significar perigo de prejuzo
econmico populao.

Nesses termos, diante de toda a documentao recebida, assim como


dos documentos enviados pelo Ministrio Pblico, bem como das informaes
levantadas na Investigao Preliminar, todos os vinte e oito Autos de Investigao
foram enviados para a Gerncia de Fiscalizao do PROCON-LD, a fim de
averiguar se havia ou no irregularidades, ilicitudes etc, em detrimento dos
consumidores.

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Depois da anlise de cada caso, e de cada justificativa apresentada


pelos fornecedores investigados, assim como dos documentos, a Gerncia de
Fiscalizao do PROCON-LD efetuou a autuao individual de todos os 28 (vinte
e oito) postos, considerando abusivo o aumento realizado entre 14 e 21/03/2016,
em infrao aos art. 6, incs. IV e VI, e art. 39, inc. V e X, todos do Cdigo de
Defesa do Consumidor.

Com a autuao, que constitui ato formal de assinalamento do


cometimento de infraes aos direitos do consumidor, todos os 28 (vinte e oito)
postos foram notificados, sendo concedido prazo, conforme norma em vigor, para
apresentao de impugnao (defesa) escrita, no prazo de 10 (dez) dias.

Nesses termos, todos os fornecedores apresentaram suas respectivas


defesas, sendo que as alegaes se fixaram nas seguintes linhas de defesa, de
modo geral:

a) No houve aumento injustificado;


23
b) No Estado Democrtico de Direito livre o estabelecimento de preos
pelos fornecedores;
c) A venda de combustveis no possui tabelamento fixado pelo governo ou
por norma jurdica;
d) livre o exerccio de qualquer atividade econmica, considerando a livre
iniciativa.

Seguindo-se o procedimento, os 28 (vinte e oito) Autos de Infrao


foram conclusos para a Coordenadoria do PROCON-LD, a fim de que fosse decidido
o mrito da questo, cumprindo analisar e decidir, luz de todas as provas colhidas,
assim como das afirmaes, argumentaes e motivos apresentados, e do Direito
vigente, se haveria ou no aumento injustificado no perodo investigado.

Nestes termos, aps a completa anlise, estudo e deliberao, foi o


entendimento da Coordenadoria do PROCON-LD que todos os 28 (vinte e oito)
postos investigados agiram em desconformidade com as normas consumeristas ao
violar, inclusive, direitos bsicos dos consumidores, restando configurada prtica
infrativa ao disposto no art. 6, inc. IV e VI, e art. 39, inc. V e X, do Cdigo de Defesa
do Consumidor - Lei Federal n 8.078/90, conforme constatado, o que se verifica no

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texto base das 28 (vinte e oito) decises administrativas, trazido luz no item
subsequente.

DECISO ADMINISTRATIVA

Relatrio.

O NCLEO MUNICIPAL DE PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR,


doravante denominado PROCON-LD, por meio de ao fiscalizadora
consubstanciada no auto de infrao em epgrafe, flagrou irregularidades, conforme
demonstrado no Processo Administrativo acima apontado. Nesse passo, os I.
Fiscais do PROCON-LD constataram s seguintes prticas infrativas, in verbis:
24
(...) A venda ao consumidor final de livre concorrncia e com livre preo.
Entretanto: a) combustvel bem essencial consoante o artigo 10, inc I da
Lei Federal n 7.783/89, sem substitutos e com poucos fornecedores; b)
todos os custos da atividade (mencionados no item 1) so controlados pelo
Estado, sendo que a variao desses custos justificaria um aumento, o que
no ocorreu; c) no h notcia de escassez do produto ou excessivo
aumento da demanda, o que tambm justificaria o aumento; d) dever do
PROCON a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos (art. 6, VI da Lei Federal n 8.078/1990
CDC), sendo considerado prtica abusiva exigir do consumidor vantagem
manifestamente excessiva (art. 39, V da mesma Lei) e elevar sem justa
causa o preo de produtos ou servios (art. 39, X da mesma Lei). e) Na
resposta, a empresa cita o artigo 170 da Constituio Federal, que
preconiza que a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, ressaltando-se que o inciso IV
estabelece o princpio da livre concorrncia. Entretanto, o mesmo artigo em
seu inciso V tem como princpio a defesa do consumidor, ou seja, os dois
princpios precisam ser respeitados e so complementares na busca do
Estado Brasileiro por uma ordem econmica fundada na dignidade humana,
o que justifica a interveno deste PROCON-LD. Conclumos que apesar de
imperar o preo livre no mercado de combustveis, este no pode
desrespeitar outros princpios constitucionais, exigindo vantagem abusiva
do consumidor, prejudicando a harmonia no mercado de consumo.

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Acrescenta-se que o reajuste de preos se deu em momento de grande


clamor social e de instabilidade poltica, haja vista os inmeros protestos
realizados pelo pas no dia 13/03/2016, bem como a divulgao pelo juiz
federal Srgio Moro de udio de chamada telefnica entre a Sra. Presidente
da Repblica e o ex-presidente Lus Incio Lula da Silva em 16/03/2016,
razo pela qual a ateno da populao estava inteiramente voltada para o
cenrio poltico..

Desta feita, tendo averiguado que o Fornecedor agiu em desacordo com as


Normas de Proteo e de Defesa do Consumidor, os I. Fiscais lavraram auto de infrao,
assinalando os dispositivos legais que foram violados, e, por serem estes autoexplicativos,
entenderam satisfeitas as disposies de irregularidades.

O Fornecedor, tempestivamente, impugnou o Auto de Infrao acima apontado,


alegando, em sntese, que:

O Fornecedor imputa a autoridade fiscalizadora violou os artigos 6, incisos


IV e VI e 39 incisos V e X todos do Cdigo de Defesa do Consumidor;
afirma que tais violaes se deram em razo do aumento de combustvel
25
verificado entre os dias 16 a 21/03 em comparao ao praticado nos dias
14/03; conforme restar demonstrado nesta pea, e se necessrio for, em
toda dilao probatria o auto de infrao no h de prevalecer; primeiro
ponto que se destaca que o material utilizado pela fiscalizao, em
especial os documentos fiscais, foram obtidos, a priori, de forma ilegal, visto
que no consta dos autos administrativos qualquer ordem judicial
autorizando o repasse de informaes fiscais da Receita Estadual a
qualquer outro rgo fiscalizatrio, em especial ao PROCON; requer-se
desde j o desentranhamento de tais documentos, a anulao de quaisquer
outras provas ou concluses obtidas atravs dos mesmos (fruits of the
poisonous tree); no obstante esta nulidade, que certamente levar a
invalidao do auto de infrao, passa-se a analise do mrito da autuao;
sustenta a fiscalizao que o que se questionava era a variao do preo
ao consumidor final e no o seu valor em si, no importando para tanto a
manifestao quanto a formao do preo; ora, imputa a fiscalizao a
prtica descrita no artigo 39, V do CDC; primeiro ponto a destacar que
no h qualquer indicao de qual a vantagem manifestamente excessiva
exigida pelo autuado, o que per si s j bastaria para invalidao da
autuao, pelo menos quanto a este tpico; soma-se a isso, que somente
se poder afirmar que a vantagem manifestamente excessiva se houver
uma diferena gritante entre os custos e o preo praticado, mostrando-se
abusiva a margem praticada; entretanto, deixa a fiscalizao de indicar
qualquer elemento que demonstre que o preo cobrado excessivo ou fora
dos padres praticados no mercado, ao contrrio, trechos posteriores da
autuao demonstram que o preo praticado pelo autuado em patamares
similares ao praticado no mercado londrinense; quanto a suposta prtica
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ilegal descrita no inciso X do artigo 39 do CDC melhor sorte no assiste


fiscalizao; conforme consta da manifestao inicial do autuado o artigo
39, X do CDC no se aplica a todo e qualquer mercado. Isto porque, s.m.j. a
regra insculpida no artigo 39, X do CDC no se direciona no se destina a
todos os tipos de relao de consumo, tais como simples compra e venda
de produtos, em especial commodities (como o combustvel), pois fere os
princpios constitucionais da livre iniciativa e livre concorrncia, previstos no
artigo 170 da Constituio, sendo uma indevida intromisso do Estado na
economia; o fato de combustveis automotores serem tidos como essenciais
no se exclui a premissa de que uma commoditie e pode ser facilmente
trocado um fornecedor pelo outro; o argumento da fiscalizao de que
aproximadamente 70% dos postos estavam praticando preos similares ao
praticado pelo autuado somente refora a premissa de que o consumidor
teria condies de procurar outro posto para abastecer seu veculo; no
haveria qualquer prejuzo aos consumidores escolher algum dos outros 30
postos de combustvel na cidade para efetuar seu abastecimento; a regra
que se pretende imputar (art. 39, X CDC) claramente destinada para
aqueles fornecedores de produtos e servios que, por sua natureza,
demandam contratos de longo prazo e de fidelizao, cuja troca por outro
fornecedor sempre onerosa; cita-se, como exemplos, planos de sade,
servios de telefonia, internet, televiso por assinatura, escolas, academias,
etc.; nestes casos, o aumento de preo do fornecedor traz enorme prejuzo
ao consumidor, pois a troca do fornecedor traz enormes custos (tais como
taxa de adeso, matrcula, portabilidade, etc) o que no ocorre nos 26
fornecedores de commodities, em que o consumidor poder livremente
alterar de fornecedor sem qualquer custo; ser que os outros 30 postos no
suportariam a demanda?; por certo que a regra do artigo 30, X do CDC no
se aplica ao presente caso; ainda que se aplicasse, ainda assim, no se
teria a manuteno do auto de infrao. Isto porque somente se teria a
irregularidade caso no houve qualquer justificativa; pelo auto de infrao
somente se justificaria aumento caso houvesse aumento nos custos. Ora, a
formao do preo no leva somente em conta os custos do produto, mas
tambm a demanda e margem de lucro; conforme amplamente noticiado
pela imprensa os postos de gasolina, como forma geral, estavam
trabalhando com uma margem extremamente diminuta, inclusiva, segundo a
reportagem, alguns comerciantes trabalhando em prejuzo; ora, adequar a
margem de lucro dos empresrios no , nem nunca foi ilegal, sendo
garantido pelo artigo 170 da CF; proibir ou penalizar a adequao de
margem dos empresrios significa sentenciar as empresas de morte, o que
a mdio e longo prazo trar mais prejuzos ao consumidor, visto que haver
diminuio da concorrncia; alis, concorrncia esta, conforme consta da
reportagem retro mencionada, que faz, em algumas ocasies flutuar o
preo, visto que a entrada de novos players ou mesmo a promoo de
algum dos concorrentes, fora a queda da margem; de igual sorte no h,
at mesmo porque no houve averiguao quanto a formatao do preo,
qualquer exigncia abusiva dos consumidores; cristalino que no h no auto
de infrao elementos que indique a prtica de ilcitos por parte do autuado,
devendo ser julgado improcedente o auto de infrao; diante do exposto,
requer se Digne Vossa Senhoria em receber a presente manifestao, com
o fito de que julgue improcedente o auto de infrao ante a ausncia de
ilicitude, bem como em razo se, s.m.j., a regra insculpida no artigo 39, X do
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CDC no se destinar ao comrcio de commodities, como o caso da


investigada, em especial onde h grande concorrncia; requer-se a
produo de prova pericial, consistente na verificao de abusividade ou
no do preo praticado, se o mesmo esta ou no de acordo com o mercado
local, e se vcios em sua formao; requer-se ainda a produo de prova
testemunhal, de forma a comprovar as alegaes da margem anteriormente
praticada. Arrola-se desde j, sem prejuzo de substituio ou acrscimo, os
Senhores Joo Baptista Faria e Lino Ramos, ambos com endereo
profissional sito Avenida Higienpolis, 2100.

Fundamentao.

Antes de tudo, cumpre dizer que a alegao do fornecedor de que os


documentos fiscais foram obtidos de forma ilegal, o que, por consequncia,
acarretaria a nulidade de todo o procedimento, desde a instaurao da investigao
preliminar, at a lavratura do auto de infrao supramencionado, no merece
acolhida visto que as informaes fiscais foram obtidas pela Promotoria de Proteo 27
e Defesa do Consumidor junto Receita Estadual do Paran, mediante convnio,
conforme cpia de ofcio em anexo. Nesse passo, o Promotor de Justia, mediante
ofcio, encaminhou cpia dos documentos que esto instruindo o Inqurito Policial n
(omissis), requisitando ao rgo Protetivo que instaurasse procedimento para
apurao de possveis prticas infrativas no mbito administrativo, o que foi
realizado, e em sigilo administrativo, no existindo, obviamente, nulidade.

No que se refere ao pleito de produo de prova testemunhal, cumpre


elucidar que a matria objeto da controvrsia aqui trazida merece anlise e soluo
adequadas com base nos elementos j aferidos, de modo que o pedido indeferido.

Com efeito, lcito ao Ncleo Municipal de Proteo e Defesa do


Consumidor - PROCON-LD indeferir as provas que julgar irrelevantes para a
formao de seu convencimento, mormente aquelas que considerar meramente
protelatrias, como acontece com o pleito realizado, visto evidente que prova
testemunhal nada acrescentar s provas, inclusive de origem pblica, j colhidas.

Superadas as preliminares supra, passa-se anlise do mrito.

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Com efeito, e aps uma anlise mais acurada do caso concreto, resta
indubitvel que o Fornecedor agiu em desconformidade com as normas
consumeristas ao violar, inclusive, direito bsico dos consumidores, restando, pois,
configurada prtica infrativa ao disposto no art. 6, incisos IV e VI, e art. 39, incisos V
e X, ambos do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei Federal n 8.078/90.

De incio, mostra-se de suma importncia elucidar que no pretende o


rgo Protetivo realizar o tabelamento de preos dos combustveis, bem como no
pretende fixar a margem de lucro a ser auferida pelos fornecedores, seja em razo
da observncia aos princpios constitucionais e legislao infraconstitucional, seja
porque cada estabelecimento tem suas peculiaridades, as quais precisam ser
consideradas quando da fixao do preo dos produtos que comercializam.

Ocorre que enquanto rgo defensor dos direitos consumeristas, uma vez
constatando indcios de abusividade por parte de fornecedores, o rgo tem o dever
de agir (art. 4, inc. II, alneas a e c, inc III, VI, art. 55. CDC2, art. 5 e segs,
Decreto n 2181/973), e assim o fez diante da onda de reajustes de preos dos
28
combustveis ocorrida em Londrina, Paran, sem uma causa aparente.

Nesse passo, cumpre dizer que os princpios constitucionais devem ser


interpretados de forma sistmica, buscando a sua harmonizao. Com efeito, o
princpio da livre iniciativa no o nico estampado no art. 170, da Constituio
Federal4, visto que h ainda outros oito princpios da ordem econmica que devem

2
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o
respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida,
bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios:
II - ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor:
a) por iniciativa direta;
c) pela presena do Estado no mercado de consumo;
III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor
com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a
ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores
e fornecedores;
VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e
utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar
prejuzos aos consumidores;
Art. 55. A Unio, os Estados e o Distrito Federal, em carter concorrente e nas suas respectivas reas de atuao
administrativa, baixaro normas relativas produo, industrializao, distribuio e consumo de produtos e servios.
3
Art. 5 Qualquer entidade ou rgo da Administrao Pblica, federal, estadual e municipal, destinado defesa dos interesses
e direitos do consumidor, tem, no mbito de suas respectivas competncias, atribuio para apurar e punir infraes a este
Decreto e legislao das relaes de consumo.
4
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
I - soberania nacional;
II - propriedade privada;
III - funo social da propriedade;
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ser igualmente considerados e sopesados, e, dentre eles, o da defesa do


consumidor (inc. V, art. 170). Assim, certo que o princpio da livre iniciativa no
absoluto, conforme quer fazer crer o Fornecedor.

Neste nterim, oportuno trazer os ensinamentos de Rizzatto Nunes5, in


verbis:

Ora, a Constituio Federal garante a livre-iniciativa? Sim. Estabelece a


garantia da propriedade privada? Sim. Significa isso que, sendo proprietrio,
qualquer um pode ir ao mercado de consumo praticar a iniciativa privada
sem nenhuma preocupao de ordem tica no sentido da responsabilidade
social? Pode qualquer um dispor dos seus bens de forma destrutiva para si
e para os demais partcipes do mercado? A resposta a essas duas questes
no.

Os demais princpios e normas colocam limites alis, bastante claros


explorao do mercado. verdade que a livre-iniciativa est garantida.
Porm, a leitura do texto constitucional define que:

a) o mercado de consumo aberto explorao no pertence ao explorador;


ele da sociedade e em funo dela, do seu benefcio, que se permite
sua explorao; 29
b) como decorrncia disso, o explorador tem responsabilidades a saldar no
ato exploratrio; tal ato no pode ser espoliativo;

c) se lucro uma decorrncia lgica e natural da explorao permitida, no


pode ser ilimitado; encontrar resistncia e ter de ser refreado toda vez
que puder causar dano ao mercado e sociedade;

d) excetuando os casos de monoplio do Estado (p. ex., do art. 177), o


monoplio, o oligoplio e quaisquer outras prticas tendentes dominao
do mercado esto proibidos;

e) o lucro legtimo, mas o risco exclusivamente do empreendedor. Ele


escolheu arriscar-se: no pode repassar esse nus para o consumidor.

(...)

Ao estipular como princpios a livre concorrncia e a defesa do consumidor,


o legislador constituinte est dizendo que nenhuma explorao poder

IV - livre concorrncia;
V - defesa do consumidor;
VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e
servios e de seus processos de elaborao e prestao;
VII - reduo das desigualdades regionais e sociais;
VIII - busca do pleno emprego;
IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e
administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica,
independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
5
NUNES, Luis Antonio Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 102/103
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atingir os consumidores nos direitos a ele outorgados (que esto regrados


na Constituio e tambm nas normas infraconstitucionais) (...)

Quando se fala em regime capitalista fundado na dignidade da pessoa


humana, nos valores sociais e na cidadania, como o nosso caso, o que se
est pressupondo que esse regime capitalista fundado num mercado,
numa possibilidade de explorao econmica que vai gerar
responsabilidade social, porque da sociedade que se trata.

Desta feita, resta indubitvel que a liberdade de empresa ou comrcio


deve ser balizada e relativizada pela defesa do consumidor, especialmente quando
se tratam de bens e servios essenciais, como o caso do combustvel, consoante
disposies do art. 10, inc. I, da Lei Federal n 7.783/896.

O combustvel bem essencial, cujo preo influencia diversos setores da


economia: pesa tanto no bolso daquele que vai abastecer seu prprio veculo,
quanto no daquele que depende de transporte coletivo, o qual tem seu preo
reajustado com base no custo do combustvel, dentre outros fatores; bem como
pode majorar o preo de diversos produtos em razo do aumento do custo de frete, 30
tendo como exemplo os alimentos, pois o custo do seu transporte da zona rural para
supermercados, mercearias etc., incorporado ao preo praticado ao consumidor
final.

Assim, demonstrada a essencialidade do produto, bem como a influncia


direta ou indireta na fixao de preos de diversos setores, ocasionando um efeito
cascata nos preos praticados no mercado de consumo, mostra-se, mais do que
conveniente, imprescindvel a interveno de rgos protetivos dos direitos
consumeristas, mediante o exerccio de seu poder de polcia, a fim de evitar e/ou
reprimir prticas abusivas que venham a lesar os consumidores, ainda que isso
implique em relativizao de outros direitos e princpios constitucionais.

Com efeito, sabido que a liberdade para fixao de preos no ramo de


comrcio de combustveis algo relativamente recente, eis que o processo de
extino do tabelamento, iniciado no ano de 1997, com a Lei Federal n 9.4787, foi

6
Art. 10 So considerados servios ou atividades essenciais:
I - tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia eltrica, gs e combustveis;
7
Art. 69. Durante o perodo de transio, que se estender, no mximo, at o dia 31 de dezembro de 2001, os reajustes e
revises de preos dos derivados bsicos de petrleo e gs natural, praticados pelas unidades produtoras ou de
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concludo em 31 de dezembro de 2001, quando o Estado deixou de efetuar qualquer


interveno na fixao dos preos e, por tal razo, talvez os fornecedores ainda no
saibam como se comportar diante dessa liberdade de mercado, eis que praticam
rotineiramente preos equiparados, independentemente de sua localizao (regies
mais valorizadas da cidade, que teoricamente possuem custos mais elevados,
praticam preos semelhantes ao de regies menos valorizadas e vice-versa) e de
possurem ou no contratos de exclusividade com distribuidoras de combustveis (h
postos bandeirados e no bandeirados com preos equivalentes).

Conforme documentos provenientes da Receita Estadual do Estado do


Paran, no dia 15/03/2016, 43 (quarenta e trs) fornecedores, ou seja, quase
metade dos postos revendedores em funcionamento em Londrina, estavam
vendendo o etanol a R$ 2,89 (dois reais e oitenta e nove centavos), e, em
17/03/2016, 36 (trinta e seis) estabelecimentos praticavam o preo de R$ 2,99 (dois
reais e noventa e nove centavos), o que corresponde a aproximadamente um tero
dos postos revendedores. 31
Ainda, consoante tais documentos, em 17/03/2016, 64 (sessenta e
quatro) fornecedores trabalhavam com uma variao de preo para a gasolina
comum de apenas R$ 0,03 (trs) centavos), eis que 17 (dezessete) praticavam o
preo de R$ 3,86 (trs reais e oitenta e seis centavos), 3 (trs) vendiam a R$ 3,87
(trs reais e oitenta e sete centavos), 4 (quatro) vendiam a R$ 3,88 (trs reais e
oitenta e oito centavos) e em 37 (trinta e sete) postos o preo era R$ 3,89 (trs reais
e oitenta e nove reais), o que representa aproximadamente dois teros do mercado
local de revendedores de combustvel.

Portanto, diante de tal cenrio, h de se destacar que no caso em anlise


no h autorregulao do setor, um equilbrio natural, eis que o mercado de revenda
de combustveis no possui uma concorrncia perfeita, ao passo que, alm de a
variao de preos ser nfima, o consumidor no deixar de adquirir o produto em
razo do preo elevado, pois se trata de um bem essencial.

processamento, sero efetuados segundo diretrizes e parmetros especficos estabelecidos, em ato conjunto, pelos Ministros
de Estado da Fazenda e de Minas e Energia.
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Logo, por tudo quanto foi at aqui exposto, conclui-se que no podem ser
aceitos reajustes elevados, abruptos e injustificados no preo dos combustveis.
Com efeito, desde a instaurao da investigao preliminar, a qual se deu
por requisio do Parquet, o Fornecedor foi notificado para apresentar perante este
rgo Protetivo as suas justificativas para o reajuste de preo praticado no perodo
de 14 a 21/03/2016, bem como todos os documentos que julgasse necessrios para
corroborar suas alegaes.
Ocorre que o Fornecedor no logrou xito em demonstrar, seja quando da
manifestao quanto Investigao Preliminar ou em sede de impugnao ao Auto
de Infrao, a variao de custo dos principais itens que compem o preo praticado
ao consumidor, quais sejam, preo de aquisio dos combustveis, tributos
incidentes, tarifas de energia eltrica e gua e salrio dos funcionrios, o que
poderia eventualmente justificar os reajustes constatados, pois:

- No foram apresentadas notas fiscais de aquisio de combustveis junto


s distribuidoras/refinarias que demonstrassem o aumento do preo de
compra;
32
- A nova alquota de ICMS, no estava vigente na poca, mas somente em
abril/2015 (documento de fls.);

- Na poca havia previso de reduo da tarifa de energia, sendo que j


havia ocorrido alterao de bandeira tarifria para menor (documento de
fls.);

- O reajuste da tarifa do servio de abastecimento de gua no havia


acontecido na poca, visto que s ocorreram nas contas com vencimento a
partir de abril/2016 (documento de fls.); e;

- A data-base da categoria de frentista no havia acontecido, visto que sua


previso era para o dia 1 de maio, no existindo, portanto, qualquer
reajuste salarial (documento de fls.).

Alm disso, no foi trazida aos autos prova de aumento de custo referente
a aluguel de imvel, taxas cobradas por administradoras de mquinas de carto de
crdito, servio de telefonia fixa, ou quaisquer outros servios que pudessem
interferir na composio do preo de venda dos combustveis aos consumidores.
No bastasse, no se tem notcia do aumento excessivo da demanda ou
de escassez da oferta de etanol e gasolina comum no mercado de consumo durante
o referido perodo.
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Desta feita, constata-se que, embora tenha sido amplamente


oportunizada ao Fornecedor a possibilidade de justificar o reajuste do preo de seus
produtos no perodo apurado, no foi apresentada qualquer argumentao plausvel,
ressaltando-se que eventuais prejuzos acumulados no se prestam a justificar os
reajustes havidos, visto serem resultado das escolhas ou decises adotadas pelo
prprio fornecedor, nico responsvel pelo risco de sua atividade econmica.

Com efeito, sobre o risco do negcio ser nus exclusivo do Fornecedor,


convm novamente citar as lies de Rizzatto Nunes8, in verbis:

O outro aspecto fundamental para o entendimento do direito material do


consumidor o princpio que se extrai da harmonizao dos demais
princpios do art. 170 na relao com os outros mais relevantes (dignidade
da pessoa humana, vida sadia, justia etc.). o risco da atividade do
empreendedor.

que a garantia da livre iniciativa em uma contrapartida: o empreendedor


age porque quer. Cabe unicamente a ele decidir se vai explorar ou no o
mercado.
33
No est ele obrigado a desenvolver qualquer negcio ou atividade. Se o
fizer e obtiver lucro, legtimo que tenha o ganho. Mas, se sofrer perdas,
elas tambm sero suas.

Assim, aquele que quer promover algum negcio lcito, pode faz-lo, mas
deve saber que assume integralmente o risco de a empreitada dar certo ou
no. E o Cdigo de Defesa do Consumidor assimilou do texto constitucional
corretamente essa imposio.

Repise-se, ento, que, do ponto de vista do texto constitucional, a


possibilidade de produo implica um sistema capitalista de proteo e livre
concorrncia, o que importa em risco para aquele que vai ao mercado
explor-lo. [...]

preciso que se afirme esse princpio do risco com todas as letras: a


deciso de empreender livre; o lucro decorrente dessa explorao
legtimo; o risco total do empreendedor. Isso implica que, da mesma forma
como ele no repassa o lucro para o consumidor, no pode, de maneira
alguma, passar-lhe o risco. Nenhum risco, mesmo parcial, pode ser
repassado. Ressalte-se que esse risco no pode ser dividido quer por meio
de clusula contratual, quer por meio de aes concretas ou
comportamentos reais. Nem por norma infraconstitucional que seria
viciado por inconstitucionalidade poder-se-ia transferir o risco da atividade
para o consumidor.

8
NUNES, Luis Antonio Rizzatto. idem. p. 105/107.
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Desse modo, a mera alegao, por parte do Fornecedor, de que vinha


amargando prejuzos em virtude dos preos praticados, o que teria ensejado o
reajuste ora questionado, no capaz de afastar a ocorrncia de prtica infrativa.

Nessa linha de ideias, no se pode argumentar que os preos, embora


reajustados, estavam dentro dos parmetros de mercado, haja vista que, consoante
amplamente divulgado pela imprensa e se pde constatar mediante anlise dos
documentos fornecidos pela Receita Estadual do Paran e encaminhados pela
Promotoria de Proteo e Defesa do Consumidor, no perodo apurado houve uma
onda de reajustes na cidade, sendo que a quase totalidade dos postos
revendedores realizou o aumento do preo praticado ao consumidor.

Assim, e por consequncia lgica, se grande parte dos fornecedores


aumenta seus preos, o preo de mercado tambm elevado a patamar maior, eis
o motivo pelo qual a mdia de mercado no serve como parmetro in casu. Veja-se:
diante do aumento em massa, ainda que o reajuste de preos praticados pelo
fornecedor tenha se dado de maneira abusiva, seus preos no estariam em
34
discrepncia com o preo de mercado.

Ora, o reajuste abrupto do preo de produto essencial, sem que tenha


havido qualquer variao nos itens que compem o seu custo, indubitavelmente
caracteriza a elevao do preo sem justa causa, prtica abusiva tipificada no art.
39, inc. X, da Lei Federal n 8.078/909.

Sobre o reajuste de preo sem justa causa, Bruno Miragem 10 leciona


que:

[...] o conceito de elevao sem justa causa de preos, prtica abusiva


prevista no artigo 39, X, do CDC, no se confunde com a de aumento
arbitrrio de lucros previsto na legislao concorrencial, nem pressupe a
existncia de abuso de posio dominante como sustenta certa linha de
interpretao no direito concorrencial. A elevao sem justa causa de
preos espcie de abuso no exerccio da liberdade negocial do
fornecedor, segundo a dogmtica prpria das prticas abusivas na
legislao de defesa do consumidor.

9
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:
X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.
10
MIRAGEM, Bruno. Direito protege consumidor e livre concorrncia de aumentos abusivos. Disponvel em
http://brunomiragem.blogspot.com.br/2016_01_01_archive.html
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Destarte, o reajuste de preo praticado pelo posto revendedor sem


qualquer causa aparente, no mbito do direito consumerista, tipifica-se como prtica
abusiva.

Ademais, tal reajuste, nos moldes em que se deu, configura a exigncia


de vantagem manifestamente excessiva do consumidor, nos termos do art. 39, inc.
V, da Lei Federal n 8.078/9011.

No bastasse, ao cometer tais prticas infrativas, o Fornecedor ainda


violou direitos bsicos dos consumidores, quais sejam, a proteo contra prticas
abusivas, bem como a efetivao preveno e reparao de danos, resguardados
pelo art. 6, incs. IV e VI, da Lei Federal n 8.078/9012, respectivamente. De mais a
mais, no outro o entendimento dos tribunais por todo o pas, in verbis:

APELAO CVEL E REEXAME NECESSRIO. AO DE NULIDADE DE


ATO ADMINISTRATIVO. MULTAS IMPOSTA PELO PROCON DE
LONDRINA REFERENTES A AUMENTOS ABUSIVOS NO ETANOL POR
POSTOS DE COMBUSTVEIS. INFRAO AO DIREITO DO
CONSUMIDOR CONFIGURADA (TEORIA DOS MOTIVOS
35
DETERMINANTES ATENDIDA). VALORES DAS MULTAS.MOTIVAO
SUFICIENTE. FRMULA ADOTADA PELO PROCON QUE LEVA EM
CONTA CIRCUNSTNCIAS E FATOS CONCRETOS. PROCESSOS
ADMINISTRATIVOS HGIDOS. SENTENA REFORMADA. DEMANDA
IMPROCEDENTE. SUCUMBNCIA INVERTIDA.APELAO DO
MUNICPIO PROVIDA. REEXAME NECESSRIO PREJUDICADO.

(TJPR - 5 C.Cvel - ACR - 1212631-1 - Regio Metropolitana de Londrina -


Foro Central de Londrina - Rel.: Rogrio Ribas - Unnime - - J. 15.07.2014
destaques no constantes do original)

Agravo Regimental na Apelao cvel... Ao Civil Pblica. Direito do


Consumidor. Prtica abusiva na venda de combustvel. Dano moral coletivo.

1. de se manter a sentena que alicerada em ampla produo de prova


censura a prtica de lucro/preo excessivo na venda de combustvel. 2. R
que deixou de produzir prova de suas alegaes - art. 333, II do CPC. 3. A
previso constitucional da livre iniciativa comercial no autoriza prticas
abusivas, a includo o lucro excessivo e injustificado. Inteligncia do 4 do
art. 173 da CF c/c art. 6 VI e VII da CDC. 4. Caracterizado o dano moral

11
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva
12
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra
prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;
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coletivo impe-se sua reparao que, na espcie, foi fixada em valor que
atende proporcionalidade e demais ditames legais pertinentes. 5.
Precedentes da Corte local. 6. Agravo regimental que deixa de trazer
argumentos capazes de reverter o decidido. Por isso, conhecido e
desprovido.

(TJGO, APELACAO CIVEL 140745- 93.2014.8.09.0137, Rel. DR(A).


MARCUS DA COSTA FERREIRA, 6A CAMARA CIVEL, julgado em
11/08/2015, DJe 1853 de 21/08/2015)

Oportuno, ainda, transcrever trechos do acrdo referente Apelao


Cvel n 158138-31.2014.8.09.0137, que tramitou perante o Tribunal de Justia de
Gois, in verbis:

[...]

POIS BEM. O art. 170 da Constituio Federal, em seu inciso V, acolhe a


defesa do consumidor como um dos postulados da Ordem Econmica.
Veja-se:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e
na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme
os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
()
36
V - defesa do consumidor;
(...)
De outra parte, o art. 39 da Lei n. 8.078/90 dispe:

vedado ao fornecedor de produtos e Servios:


()
V Exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;
X Elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.
Dos dispositivos acima transcritos, possvel extrair que diante da
constatao de majorao excessiva/abusiva da margem de lucro auferida
com a venda do produto etanol hidratado em prejuzo do consumidor,
cabvel a interveno estatal como medida de proteo. Nesse sentido:
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO
REGIMENTAL NA APELAO CVEL. AO CIVIL PBLICA.
INTERVENO DO ESTADO NA ECONOMIA. DEFESA DO
CONSUMIDOR. AUMENTO INJUSTIFICADO NO PREO DE
COMBUSTVEL (ETANOL HIDRATADO). PRTICA COMERCIAL
ABUSIVA. INVERSO DO NUS DA PROVA. DANO MORAL COLETIVO.
CONTRADIO E OMISSO. INEXISTNCIA REEXAME DA DECISO J
DECIDIDA. IMPOSSIBILIDADE PREQUESTIONAMENTO.[...] 2. A
interveno do Estado na economia est prevista no artigo 174 da
Constituio Federal, devendo ser compatibilizados os princpios
fundamentais da ordem econmica, quais sejam, o da livre concorrncia e
da defesa do consumidor. 3. Diante da constatao de majorao
excessiva/abusiva da margem de lucro auferida com a venda do produto
etanol hidratado em prejuzo do consumidor (infrao ordem econmica),
cabvel a interveno estatal como medida de proteo. [.]
EMBARGOS DE DECLARAO CONHECIDOS, MAS REJEITADOS.

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(TJGO, APELACAO CIVEL 158133-09.2014.8.09.0137, Rel. DR(A).


CARLOS ROBERTO FAVARO, 1A CAMARA CIVEL, julgado em
19/01/2016, DJe 1964 de 05/02/2016)
importante frisar que apesar do preo de venda de combustvel ao
consumidor final no possuir tabelamento, sendo livre, a majorao do valor
deve ser recedido de justificativa, no podendo se dar de forma aleatria e
abusiva, sob pena de ferimento da norma constitucional retro apontada.
Desse modo, o controle ou punio por eventuais abusos do poder
econmico no ofende princpios constitucionais; ao contrrio, preserva-os
e os fortalece.
[...]
Evidente, pois, que o aumento do lucro praticado pela empresa apelante foi
arbitrrio, evidenciando a abusividade contra os consumidores finais do
produto.
Nesse ponto, o apelante insurge-se quanto ao critrio utilizado (margem
bruta de lucro) para anlise da prtica de abuso de preos na venda do
etanol hidratado, mas sem qualquer razo.
Ora, muito embora tenha sido oportunizada a apresentao de documentos
a fim de justificar os motivos determinantes para a majorao de preo,
permaneceu o apelante em silncio, acostando tanto na esfera
administrativa quanto na judicial apenas notas fiscais de compra do
combustvel, deixando de apresentar planilhas de custos operacionais
(receitas x despesas) e demais documentos imprescindveis ao ponto.
Nesta via, no h possibilidade de se aferir a abusividade do preo
praticado pela empresa apelante por outro meio seno atravs da margem
bruta de lucro, consistente na diferena entre o preo da aquisio do
produto pela empresa e o preo de venda ao consumidor final.
Sobre a mesma matria, a jurisprudncia deste Tribunal j manifestou:
37
AGRAVO INTERNO EM APELAO CVEL. AO CIVIL PBLICA.
DIREITO DO CONSUMIDOR. INVERSO DO NUS DA PROVA.
POSSIBILIDADE. AUMENTO DO PREO DO COMBUSTVEL. JUSTA
CAUSA NO COMPROVADA POR DESDIA DA EMPRESA R. 1. Nas
causas envolvendo direito do consumidor, presente a verosimilhana das
alegaes contidas na exordial e a hipossuficincia dos consumidores
substitudos pelo Parquet, inexiste bice ao deferimento da inverso do
nus da prova.

In casu, embora intimada, em sede administrativa, para fornecer os


documentos que justificassem o aumento do preo dos combustveis por ela
comercializados, a empresa r limitou-se a fornecer notas fiscais, deixando,
todavia, de fornecer planilha de custos de sua atividade. Sendo assim, se a
r se recusa a fornecer meios para se conhecer os custos inerentes sua
atividade financeira (o que, em tese, justificaria o aumento do preo de
venda do combustvel), no pode alegar, posteriormente, ser ilegal a
deciso no processo administrativo que, considerando a margem bruta de
lucro, concluiu que a empresa r elevou, sem justa causa, o preo do
combustvel vendido por ela. 2. [] Agravo interno desprovido. (TJGO,
APELACAO CIVEL 140753-70.2014.8.09.0137, Rel. DES. ZACARIAS
NEVES COELHO, 2A CAMARA CIVEL, julgado em 26/05/2015, DJe 1796
de 03/06/2015)[...]

Destarte, conclui-se dos elementos constantes dos autos e da tabela


transcrita na inicial, elaborada com base no levantamento de preos
efetuados pelo PROCON municipal, a prtica comercial abusiva por parte
do recorrente que elevou o preo dos combustveis, com o consequente
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aumento de sua margem de lucro, sem justa causa, pelo que deve ser
mantida a sentena vergastada.

(TJGO, APELACAO CIVEL 158138-31.2014.8.09.0137, Rel. DR(A).


MAURCIO PORFRIO ROSA, 2 Cmara Cvel, julgado em 09/03/2016,
DJe 1990 de 16/03/2016)

Destarte, uma vez demonstrada a fiel observncia aos princpios


constitucionais, alm da possibilidade de atuao deste PROCON-LD no caso em
tela, e, ainda, a ausncia de justificativa para os reajustes constatados, h que se
reconhecer a procedncia da autuao em tela.

Dispositivo (omissis)

38
CONCLUSO

Sem esquecer da grande importncia da defesa do consumidor entre os


direitos e garantias individuais e coletivas, vale dizer que o constituinte no reduziu
seu trabalho apenas consecuo do inc. XXXII, art. 5, uma vez que, com o
objetivo de firmar sua importncia dentro do ordenamento jurdico, a defesa do
consumidor tambm foi inserida dentre os princpios da ordem econmica, no art.
170, inc. V13.
Em uma concepo tradicional, segundo Pasini, a ordem econmica
a distribuio de poder de disposio efetiva sobre bens e servios econmicos, que
se produz consensualmente, segundo o modo de equilbrio dos interesses, e

13
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II -
propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio
ambiente; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para
as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas.

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maneira como esses bens e servios se empregam segundo o sentido desse poder
ftico de disposio, que repousa sobre o consenso14.
Como informa Zapater, a expresso ordem econmica pode ser
averiguada em trs acepes15. Em um primeiro sentido, ordem econmica o
modo de ser emprico de uma determinada economia concreta ( conceito do mundo
do ser, portanto), ou seja, a relao entre fenmenos econmicos concretos,
exprimindo a realidade de uma inerente articulao entre o econmico como fato.
Em segundo, a expresso que designa o conjunto de todas as normas (ou regras
de conduta), qualquer que seja a sua natureza (jurdica, religiosa, moral etc), que
respeitam regulao do comportamento dos sujeitos econmicos, o sentido
sociolgico da ao econmica. E em terceiro, o sentido que parece ser o
recepcionado pela Constituio Federal, no qual ordem econmica significa a
ordem jurdica da economia, que tem por objetivo impor economia uma regulao
de obedincia obrigatria, a ser observada por todo aquele que participe do
mercado.
Nesses termos, o constituinte, no caput do art. 170, ao declarar que a
39
ordem econmica fundada na valorizao do trabalho e na iniciativa privada, a fim
de assegurar a todos uma existncia digna, conforme os ditames da justia social,
faz uma escolha ou uma opo sobre o fundamento e o fim da ordem econmica
brasileira.
Quanto ao fundamento, dvidas no restam no sentido de haver uma
opo constitucional expressa sobre o acolhimento de um modelo capitalista de
produo, ou por uma economia de mercado capitalista, visto que iniciativa privada e
livre concorrncia so alguns dos princpios basilares da ordem capitalista16.
No entanto, com relao finalidade, percebe-se um abrandamento
desse modelo, pois h uma priorizao dos valores sociais e econmicos do
trabalho humano, a fim de que sejam conciliados os desejos de crescimento e

14
FONSECA, J. L. Direito Econmico. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p.45.
15
ZAPATER, T. C. A interpretao constitucional do CDC e a pessoa jurdica como consumidor. Revista de Direito do
Consumidor. So Paulo, v. 40, 2001, p. 186.
16
No h negar-se que o sistema capitalista hoje temperado por graus diversos de interveno do Estado na seara
econmica, o que tem levado alguns autores a falarem na existncia de uma forma de economia mista. No entanto, quer em
termos econmicos, quer em termos jurdicos, a ordem econmica ainda tributria de um desses dois modelos cardeais:
capitalismo ou socialismo. BASTOS, C. R. Curso de Direito Econmico. 22 ed., So Paulo: Malheiros, 2010, p. 111.
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expanso, desse mesmo capital, mas com caractersticas sociais e econmicas


distributivas, dentro dos ditames da justia social17.
A opo capitalista, ainda que abrandada pela finalidade declinada, resta
bem delineada, ao se observar que o art. 174, em seu caput, declara que o Estado
exercer, na qualidade de agente normativo e regulador da atividade econmica, na
forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este
determinante para o setor pblico, e indicativo para o setor privado.
Nesse passo, a insero louvvel, uma vez que nada adiantaria a
elevao da defesa do consumidor categoria de garantia individual e coletiva, caso
no se fizesse a sua conciliao ou compatibilizao com outros princpios de
observao obrigatria, principalmente os de ordem econmica18.
Observa o constitucionalista Alexandre de Moraes, que essa nova viso
constitucional, em termos de inovao no rol dos direitos humanos fundamentais, de
proteo ao consumidor, deve ser compatibilizada com os preceitos de presena
tradicional nas constituies brasileiras, como a livre iniciativa e a livre
concorrncia19.
40
No obstante, resta claro que a Constituio de 1988 instituiu um dever
obrigatrio ao Estado, atravs da interveno no domnio econmico, de trabalhar
com o especial objetivo de alcanar seus fins, ou seja, construir uma sociedade livre,
justa e solidria, nos exatos termos propostos pelo art. 320.
Assim, quando a Constituio de 1988, no art. 170, inc. V, eleva a defesa
do consumidor ao status de princpio essencial da ordem econmica, no mesmo
plano dos princpios da soberania, da funo social da propriedade, da livre
concorrncia, do meio ambiente21, est estabelecendo uma srie de obrigaes por
parte do Estado.

17
DA SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 39 ed., So Paulo: Malheiros, 2015, p. 754.
18
Eros Roberto Grau afirma que o conceito de ordem econmica muito se assemelha ao de constituio econmica, no que
afirma: Compreendo, a Constituio Econmica, conjunto de preceitos que institui determinada ordem econmica (mundo do
ser) ou conjunto de princpios e regras essenciais ordenadoras da economia, de se esperar que, como tal, opere a
consagrao de um determinado sistema econmico. (GRAU, E. R. Ordem econmica na Constituio de 1988. 8 ed. So
Paulo: Malheiros, 2003, p. 70).
19
MORAES, A. Constituio do Brasil Interpretada. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2013, p. 285.
20
Art. 3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e
solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao.
21
Com entendimento em contrrio, est Manoel Gonalves Ferreira Filho, que enxerga na norma apenas uma enfatizao da
proteo do consumidor contra abusos praticados pelos fornecedores, e no um verdadeiro princpio da ordem econmica (op.
cit., p. 354).
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A mais importante, caminha no sentido de que o Judicirio, o Legislativo


e o Executivo, dentro de suas respectivas competncias, no podero privilegiar, por
exemplo, a propriedade privada, ou a livre concorrncia, em detrimento dos direitos
do consumidor22, eis que esto em ordem de paridade principiolgica23, no se
podendo reverenciar a um deles, sem que sejam observadas possveis ofensas aos
demais24.
Destarte, no demais lembrar que a livre iniciativa tambm
fundamento da Repblica (art. 1, inc. IV, CF), fato que talvez poderia embasar uma
falsa interpretao, no sentido de valoriz-la em demasia, e, em caso de conflitos
com outros princpios da ordem econmica, deix-la prevalecer na soluo dos
conflitos de interesses.
Tal atitude seria inadmissvel, porque se estaria tomando a livre iniciativa
como o nico fundamento da Repblica, o que no o caso, pois a cidadania, a
dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho, todos fundamentos
republicanos, encontram suas exatas emanaes econmicas nos princpios do art.
170, inclusive na defesa do consumidor25.
41
Nesse sentido, Walter Ceneviva afirma que com referncia ao direito do
consumidor o contedo material da normatividade inserida na Carta Magna
interpretado sistematicamente, no seu conjunto, evitada a leitura de norma isolada
que privilegie a livre empresa ou ponha toda fora no termo defesa em relao ao
destinatrio final do consumo.26.
No obstante isso, necessrio ressaltar que a concepo da defesa do
consumidor como princpio constitucional da ordem econmica (que poderia
fundamentar interpretaes apenas com fundamento no fato econmico), no indica
que a matria consumerista possui origem e repercusses apenas nessa rea.

22
Alguns desses princpios se revelam mais tipicamente como objetivos da ordem econmica, como, por exemplo, o da
reduo das desigualdades regionais e sociais e a busca do pleno emprego. Mas todos podem ser considerados princpio, na
medida em que constituem preceitos condicionadores da atividade econmica. DA SILVA, J. A op. cit. p. 758.
23
COMPARATO, F. K. A proteo ao Consumidor na Constituio Brasileira de 1988. Revista de Direito Mercantil, Industrial,
Econmico e Financeiro. So Paulo, v. 80, 1990, p. 70-71.
24
BARROS, S. T. O princpio da Proporcionalidade e o Controle de Constitucionalidade das Leis Restritivas de Direitos
Fundamentais. Braslia: Braslia Jurdica, 1996, p. 153-179.
25
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 8.039, DE 30 DE MAIO DE 1990. CRITRIOS DE REAJUSTE DAS
MENSALIDADES ESCOLARES. - Em face da atual Constituio, para conciliar o fundamento da livre iniciativa e do princpio
da livre concorrncia com os da defesa do consumidor e da reduo das desigualdades sociais, em conformidade com os
ditames da justia social, pode o Estado, por via legislativa, regular a poltica de preos de bens e servios, abusivo que o
poder econmico que visa o aumento abstrato de lucros. - ... (STF - Pleno, Questo de Ordem, Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 319/DF, Rel. Min. Moreira Alves, j. 03/04/93, p. DJU de 30/04/93, p. 7563, inteiro teor disponvel em
http/:www.stf.gov.br).
26
CENEVIVA, W. Publicidade e Direito do Consumidor. So Paulo: RT, 1991, p. 81.
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Muito ao contrrio, o que demonstra o legislador constitucional o


interesse de defender o consumidor em uma rea de grande importncia, mas sem
esquecer que a defesa do consumidor exprime um contedo multifacetado e amplo,
que apesar de ter grandes implicaes econmicas, tambm possui consequncias
sociais, polticas e culturais que no podem ser excludas de seu contedo27.
Desse modo, foi imprescindvel a interveno do Estado, no presente
caso, no plano municipal, a fim de se garantir que os princpios constitucionais
econmicos, que devem ser obviamente valorizados, como a propriedade privada,
ou a livre concorrncia, no aconteam em ofensa a outros princpios tambm
referendados, como a defesa do consumidor, face a paridade principiolgica, que
deve ser obviamente harmonizada, como aconteceu atravs da referida deciso.
Com efeito, para que haja harmonizao dos interesses dos participantes
das relaes de consumo, preciso que se mantenha o equilbrio nas relaes entre
consumidores e fornecedores, de maneira que sejam garantidas formas de
manuteno da atividade econmica, mas sem ameaa ou agresso aos interesses
dos consumidores.
42
Nessa ordem de ideias, inegvel que a garantia da livre concorrncia,
aqui entendida em seu sentido econmico, na qualidade de situao na qual se
encontram os agentes produtores, de estarem dispostos competio de seus
rivais, sem que haja a preponderncia de algum ou alguns sobre todos os demais28,
extremamente benfica, tanto para os fornecedores, como para os
consumidores29.
Para os fornecedores, com efeito, a acirrada competitividade que
fundamenta e chancela a livre concorrncia, acaba por implicar na melhoria direta de
sua atividade econmica, pois estimula o desenvolvimento e o crescimento do

27
Com efeito, tanto num quanto noutro, o que se discute e o que ocorre a aplicao de recursos escassos em dadas
finalidades. E, assim, o campo social integra o campo econmico. O vezo popular chama de econmica a construo de uma
fbrica ou de uma estrada e considera social a construo de uma escola ou de um asilo. E, neste ltimo caso, a escola ou o
asilo sero ainda mais sociais se implantados por uma entidade beneficente ou mesmo por um ente pblico, como o municpio.
fcil verificar ter havido em ambos os casos uma deciso essencialmente econmica, desviando-se material de construo
tanto da fbrica quanto da escola. A natureza do processo decisrio rigorosamente a mesma, pouco importando no caso a
sua motivao. NUSDEO, F. Curso de Economia. So Paulo: RT, 1997, p. 109.
28
BASTOS, C. R. op. cit., p. 145.
29
Caberia indagar sobre qual mercado o mais benfico para o consumidor. Seria sempre aquele que apresenta o mais
elevado grau de competio? Autores menos ortodoxos, como Michael Best, apontam para o fato de que a cooperao entre
empresas pode assumir a forma de oligoplios ou, ao menos, acordo sobre preos mnimos, o que, por sua vez, pode tambm
gerar um efeito economicamente benfico que indiretamente favorece o consumidor. Isto ocorrer sempre que o acordo sobre
preos mnimos importar na alocao dos recursos poupados no monitoramento e investimento no processo de melhoria da
qualidade e inovao tecnolgica, que repercute no aumento da competitividade. MACEDO JR, R. P. Contratos Relacionais e
a Defesa do Consumidor. So Paulo: Max Limonad, 1998, p. 288.
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processo tcnico e cientfico, alcanando o maior angariamento de clientela


consumidora, e, por consequncia, do lucro esperado, garantindo a sua prpria
sobrevivncia dentro do mercado.
Do lado dos consumidores, por sua vez, a livre concorrncia tambm
ocasiona expressivos benefcios, visto que esses passam a poder contar com uma
multiplicidade de produtos e servios, por fornecedores que disputam lugar dentro
desse mbito, em todos os aspectos que interessam aos consumidores, tais como:
preo, qualidade, quantidade, condies e prazos de pagamento, status de consumo
etc30.
Assim, inegvel a necessidade do Estado em intervir nos excessos
praticados dentro do mercado de consumo, desde que constituam verdadeiros
abusos de direito, expresso aqui entendida em seu sentido mais amplo, de
violao do princpio geral de que os direitos devem ser exercidos dentro de certos
limites, a fim de que seja atingida a finalidade em vista da qual foram conferidos e
tutelados31.
43
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BRASIL. Decreto n 2.181, de 20 de maro de 1997.

BRASIL. Lei n 7.783, de 28 de junho de 1989.

BRASIL. Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990.

BRASIL. Lei n 9.478, de 6 de agosto de 1997.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 5 de outubro de 1988.

BARROS, S. T. O princpio da Proporcionalidade e o Controle de


Constitucionalidade das Leis Restritivas de Direitos Fundamentais. Braslia:
Braslia Jurdica, 1996.

30
A livre concorrncia um esteio do sistema liberal porque pelo seu jogo e funcionamento que os consumidores vem
assegurados os seus direitos a consumir produtos de qualidade a preos justos. E, de outra parte, para quem se lana
atividade econmica uma forma de obter a recompensa pela sua maior capacidade, dedicao e empenho, prosperando
mais que os concorrentes. BASTOS, C. R. op. cit., p. 145.
31
GOMES, O. Introduo ao Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 141.
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BASTOS, C. R. Curso de Direito Econmico. 22 ed., So Paulo: Malheiros, 2010.

CENEVIVA, W. Publicidade e Direito do Consumidor. So Paulo: RT, 1991.

COMPARATO, F. K. A proteo ao Consumidor na Constituio Brasileira de


1988. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. So Paulo, v.
80, 1990.

DA SILVA, J. A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 39 ed., So Paulo:


Malheiros, 2015.

FONSECA, J. L. Direito Econmico. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999.

GOMES, O. Introduo ao Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1989.

GRAU, E. R. Ordem econmica na Constituio de 1988. 8. ed. So Paulo:


Malheiros, 2003.

MACEDO JR, R. P. Contratos Relacionais e a Defesa do Consumidor. So


Paulo: Max Limonad, 1998.

MIRAGEM, B. Direito protege consumidor e livre concorrncia de aumentos


abusivos. Disponvel em 44
http://brunomiragem.blogspot.com.br/2016_01_01_archive.html. Acesso em 23 de
jul. de 2016.

NUNES, L. A. R. Curso de Direito do Consumidor. 7. ed. So Paulo: Editora


Saraiva, 2012.

NUSDEO, F. Curso de Economia. So Paulo: RT, 1997.

MORAES, A. Constituio do Brasil Interpretada. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2013.

ZAPATER, T. C. A interpretao constitucional do CDC e a pessoa jurdica


como consumidor. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo, v. 40, 2001.

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IMPLICAES DA LEI 11.340/2006 NO CRIME DE LESO


CORPORAL LEVE
Implication of the Law 11.340/2006 on the Light Bodily Harm Crime

Tayane Aliberti Delalibera*


Aline Mara Lustoza Fedato**

Resumo
A abordagem do crime de leso corporal leve na lei 11.340/2006 se demonstra relevante visto sua
atualidade e suas implicaes em sociedade. A lei 11.340 modificou a aplicao do delito de leso
corporal quando perpetrado em mbito domstico ou familiar contra a mulher. Para elaborao da
presente pesquisa, foram utilizados, principalmente, os mtodos: bibliogrfico e dedutivo. A
problemtica deste artigo dirige-se natureza da ao penal do crime de leso corporal leve. O tema
trouxe divergncias entre doutrinas, bem como dentro dos prprios tribunais superiores, tendo sido
formulados, recentemente, entendimentos pacificados acerca do assunto. O princpio basilar do
direito penal, qual seja, a interveno mnima, tambm apresentado pesquisa, como forma de
expor sua relao com o tema, assim como pensamentos advindos dessa relao, buscando auxiliar
na reflexo crtica acerca da problemtica apresentada no trabalho.

Palavras-Chave: Crime De Leso Corporal Leve. Lei 11.340/2006. Princpio Da Interveno


Mnima.

Abstract
45
The approach of light bodily harm crime in 11.340/2006 law proves to be relevant in reason of its
topicality and its implications on society. The 11.340 law modified the application of bodily harm
offense when committed in the home or familiar environment against the woman. To develop the
present research, mainly, the bibliographic and deductive method, were used. The issue of this article
it is directs the criminal action nature of the light bodily harm crime. The theme brought variances
between doctrines, as well as within their own superior courts, having been formulated, recently,
pacified understandings about the subject. The founding principle of criminal law, which is the
minimum intervention, is also presented to the research, as a way to expose its relation with the
theme, as well as thoughts from this relation, seeking help in critical reflection concerning the issue
presented in the work.

Keywords: Light Bodily Harm Crime. 11.340/2006 Law. Minimum Intervention Principle.

SUMRIO
1 INTRODUO. 2 ADVENTO DA LEI 11.340/2006. 3 O CRIME DE LESO
CORPORAL. 4 IMPLICAES DA 11.340/2006 NO CRIME DE LESO
CORPORAL. 5 A ALTERAO DA NATUREZA DA AO PENAL LUZ DO
PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA. 6 CONSIDERAES FINAIS.

*
Graduada em Direito do Centro Universitrio Filadlfia Unifil, aluna: tayane_aliberti@hotmail.com
**
Especialista em Direito e Processo Penal pela Universidade Estadual de Londrina. Especialista em Garantas
Constitucionales y Derechos Fundamentales en el Derecho Penal y Procesal Penal pela Universidad de Castilla-
La Mancha em Toledo/Espanha. Mestranda pela Faculdade de Direito de So Paulo. Professora de Processo
Penal do Centro Universitrio Filadlfia de Londrina/PR. aline.fedato@unifil.br
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1 INTRODUO

O objetivo do presente artigo analisar o crime de leso corporal leve


luz da lei 11.340/2006, popularmente conhecida como lei Maria da Penha, buscando
avaliar quais as implicaes trazidas por referido dispositivo legal ao crime em
questo.
A Lei Maria da Penha entrou em vigncia em 07 de agosto de 2006, e at
o corrente ano objeto de anlises, discusses e crticas. A lei, sempre muito
mencionada nos meios de comunicao, passou, por tal razo, a ser bastante
comentada em sociedade, tendo em vista a repercusso desde o seu surgimento.
Por isso, compreende-se que o tema de grande importncia e do interesse social.
Ademais, a relevncia do trabalho pode ser compreendida simplesmente
pela repercusso em sociedade sobre o tema violncia domstica, visto as 46
polmicas envolvendo o assunto e os desdobramentos resultantes a partir do
advento da lei Maria da Penha.
Ser tratado, de forma sucinta, sobre o advento da lei 11.340/2006, bem
como sobre o tipo penal do crime de leso corporal.
Como ponto prioritrio do trabalho, ser traado um paralelo entre o
delito de leso corporal leve e a lei Maria da Penha, para analisar o que esta
legislao especfica influenciou naquele crime.
A problemtica residir, justamente, na relao entre os dois principais
temas da pesquisa o crime de leso corporal leve e a lei Maria da Penha e o
ponto controvertido ser, especificamente, a alterao da natureza da ao penal do
crime de leso leve, quando tratar-se de situao que envolva violncia contra a
mulher em mbito domstico ou familiar.
Aps, passar-se- anlise do princpio da interveno mnima e seus
reflexos nos crimes de violncia domstica, em especial no de leso corporal leve
enfrentado no presente estudo.

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2 ADVENTO DA LEI 11.340/2006

A lei 11.340 de 2006, batizada como lei Maria da Penha, foi um grande
avano para as conquistas femininas no Brasil, com o objetivo principal de proteger
a mulher, bem como facilitar a denncia de situaes de violncia domstica e/ou
familiar, ainda advindas de uma sociedade constituda em cima de preceitos
machistas e patriarcais.
Neste contexto, foi necessria a criao de uma legislao especfica
para apartar as desigualdades existentes entre o gnero masculino e feminino.

Apesar da igualdade entre os sexos estar presente na Constituio


Federal Brasileira, com redao em seu artigo 5, inciso I, no ttulo de Direitos e
Garantias Fundamentais, esta se ofusca perante a realidade ftica da sociedade.

Assim, pautando-se no princpio da isonomia, que visa a igualdade com


lembranas ao iderio do filsofo Aristteles, tratando os iguais de forma igual e os
desiguais de forma desigual, consolidou-se a lei Maria da Penha, em 07 (sete) de
47
agosto de 2006.
Vislumbrou-se com a presente lei, dar voz mulher inferiorizada,
discriminada. Buscou-se, assim, aumentar a facilidade da delao das mulheres que
sofreram qualquer forma de violncia exercida em razo de seu gnero por pessoas
prximas, de seu convvio, vnculo afetivo ainda que no persistente poca dos
fatos (ex-namorado, ex-marido, entre outros) ou familiar.
Em suma, com o advento da lei Maria da Penha, almejou-se diminuir as
distores criadas entre os sexos, visando o respeito s mulheres em todos os
ambientes, j que tais agresses so, em sua grande maioria, praticadas no meio
familiar, dentro dos lares e longe dos olhos atentos da sociedade.

3 O CRIME DE LESO CORPORAL

O Crime de Leso Corporal est transcrito no artigo 129 do Cdigo Penal


(lei 2.848/1940), no captulo II, ttulo I, dos crimes contra a pessoa.
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem. (BRASIL. Lei
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2.848, 1940, art. 129, caput).

Sobre o delito em apreo, de acordo com Guilherme de Souza Nucci (2012,


p. 666):

No se enquadra neste tipo penal qualquer ofensa moral. Para a


configurao do tipo preciso que a vtima sofra algum dano ao seu corpo,
alterando-se interna ou externamente, podendo, ainda, abranger qualquer
modificao prejudicial sua sade, transfigurando-se qualquer funo
orgnica ou causando-lhe abalos psquicos comprometedores.

Tem-se, ento, que o crime em questo afeta diretamente a pessoa,


trazendo evidentemente algum dano ao seu corpo, podendo ser este fsico ou
psquico.
Ademais, o crime de leso corporal prev tipos diferentes de ofensas
integridade fsica ou sade de outrem, tendo em vista que o resultado pode ser
menos ou mais gravoso.
Diante disso, segundo Rogrio Sanches Cunha (2015, p. 97), o crime de 48
leso corporal divide-se em elemento subjetivo e de intensidade, de modo que, este
se refere s classificaes de leso corporal, quais sejam: leve (caput), grave (1),
gravssima (2) ou seguida de morte (3), enquanto aquele refere-se forma da
leso, ou seja, se dolosa simples (caput), dolosa qualificada ( 1, 2 e 3), dolosa
privilegiada ( 4 e 5) ou culposa ( 6).

Alm disso, h ainda os casos de aumento de pena, previstos nos ltimos


pargrafos do tipo penal da leso corporal ( 7 a 12).

Assim, verifica-se que a leso corporal analisada de acordo com o caso


em concreto e sua classificao depender do resultado do dano. A principal diviso
que se faz quanto ao crime o fracionamento em trs naturezas: leve, grave e
gravssima. Sem desconsiderar a hiptese de leso corporal seguida de morte.
Por primeiro, a leso corporal de natureza leve aquela que no se
subsume a nenhuma circunstncia qualificadora, ou seja, a leso "simples", sem
resultado duradouro ou permanente, prevista no caput e que no se enquadra nas
leses de natureza grave ou gravssima.
Por segundo, a leso corporal de natureza grave est transcrita no 1 do

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artigo 129, quando da leso se resultar: a) incapacidade para ocupaes habituais,


por mais de 30 (trinta) dias; b) perigo de vida; c) debilidade permanente de membro,
sentido ou funo; d) acelerao de parto.
Por terceiro, a leso corporal de natureza gravssima est descrita no 2
do artigo 129, quando da leso houver: a) incapacidade permanente para o trabalho;
b) enfermidade incurvel; c) perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo; d)
deformidade aparente; e) aborto.

4 IMPLICAES DA 11.340/2006 NO CRIME DE LESO CORPORAL

A lei Maria da Penha trouxe diversas implicaes para o direito brasileiro,


entre elas, a proteo da mulher vtima de violncia domstica e familiar.
Ademais, a lei em questo alterou a previso e aplicao do crime de
leso corporal contra a mulher, praticado em mbito das relaes domsticas e
familiares, elemento de anlise e reflexo do presente artigo.
49
Nesse sentido, suas principais modificaes para o delito de leso
corporal, foram: a) insero de duas qualificadoras - 9 (leso corporal contra a
mulher em mbito de violncia domstica ou familiar) e 11 (idem ao 9, mas uma
leso praticada em desfavor de pessoa portadora de deficincia); b) alterao da
pena da leso corporal leve para os casos afetos a lei Maria da Penha; c) alterao
da natureza da ao penal do crime de leso corporal leve, apenas para os fatos
relativos lei Maria da Penha.
Depreende-se, por primeiro, conforme o artigo 44 da lei 11.340/2006, que
houve a insero de duas qualificadoras para o tipo penal do artigo 129 do Cdigo
Penal. Em especial, a prevista no 9, que transformou em qualificada a leso
corporal leve exercida contra a mulher em mbito da violncia domstica e/ou
familiar.
Como desdobramento, a segunda implicao, foi que a leso leve afeta
lei 11.340/2006 deixou de se subsumir pena prevista no caput do artigo, passando
a melhor adequar-se qualificadora prevista no 9. Assim, o mesmo fato que antes

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era apenado com 03 (trs) meses a 01 (um) ano, passou a ser sancionado com a
pena de 03 (trs) meses a 03 (trs) anos de deteno.
A terceira implicao foi quanto natureza da ao penal do crime de
leso corporal leve, objeto de muita discusso. Posto que, criaram-se divergncias
acerca da aplicao de dispositivos legais, em decorrncia das dvidas advindas da
lei 11.340/2006.
De forma especial, tratar-se- acerca desta terceira implicao, visto que,
quando criada a lei Maria da Penha, na redao de seu artigo 41, vedou a aplicao
da lei do Juizado Especial Criminal (lei 9.099/95), o que gerou diversos
desdobramentos, haja vista que retirou a possibilidade de manifestao da vtima
para a persecuo penal.
Isto porque, em regra, o crime de leso corporal de ao penal de
natureza pblica incondicionada, contudo, o artigo 88 da lei do Juizado excepciona
os delitos de leso corporal leve e leso culposa como sendo crimes de ao penal
pblica condicionada, ou seja, delitos que dependem de manifestao da vtima para
seu processamento.
50
No entanto, com a interpretao estrita da lei Maria da Penha, verifica-se
que o legislador optou por retirar a exceo contida na lei 9.099/95, na medida em
que deixou de exigir a representao da vtima nos crimes de leso corporal de
natureza leve, quando tal delito advier de violncia domstica e/ou familiar contra a
mulher.
Em resumo, pela aplicao da legalidade, ou melhor, no emprego da letra
da lei, a representao da ofendida foi excluda ante a vedao da aplicao do
dispositivo em que possibilitava sua manifestao.
Todavia, tendo em vista questionamentos, divergncias e aplicaes
contrapostas acerca da necessidade ou no de representao da vtima quanto ao
crime de leso corporal leve contra a mulher em decorrncia da lei Maria da Penha,
houve a criao de duas correntes, de um lado os que defendiam a natureza da
ao penal pblica condicionada e do outro, aqueles que eram a favor da natureza
incondicionada da ao penal.

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1 corrente: ao pblica 2 corrente: ao pblica CONDICIONADA


INCONDICIONADA (art. 88 vale para a Lei Maria da Penha)
(o art. 88 no vale para a Lei Maria da
Penha)

Argumentos principais: Argumentos principais:

a) A ineficincia do Estado na proteo a) O art. 41 da Lei s veda medidas


da mulher vtima de violncia domstica despenalizadoras que no integrem a
representa grave violao de direitos vontade da mulher (veda transao penal e
humanos; suspenso do processo).

b) O projeto de lei previa representao b) Por razes de poltica criminal e de


e foi alterado. proteo da famlia reconstituda,

c) A Lei 11.340/06 expressa ao importante que a mulher tenha poder de


determinar que no se aplica a Lei decidir se deseja instaurar ou no a
9.099/95.
persecuo penal. 51

Fonte: http://www.dizerodireito.com.br/2012/02/julgamento-do-stf-sobre-lei-maria-da.html (2012)

Diante deste cenrio e visando atribuir maior eficincia para a aplicao


legal, foram propostas duas aes pelo Supremo Tribunal Federal (STF), uma Ao
Declaratria de Constitucionalidade (ADCT) n 19 e uma Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI) n 4424.
Na ADI n 4424 fora tratado acerca da no aplicao da lei do Juizado e
de sua consequente resultante, qual seja, a natureza incondicionada da ao penal
para o crime de leso corporal leve.
No dia 09 (nove) de fevereiro de 2012, foi decido pelo STF: Qualquer
leso corporal, mesmo que leve ou culposa, praticada contra a mulher no mbito das
relaes domsticas crime de ao penal INCONDICIONADA, ou seja, o Ministrio
Pblico pode dar incio ao penal sem necessidade de representao da vtima.32

32
Julgamento do STF sobre a Lei Maria da Penha entenda tudo o que foi decidido, 2012. Disponvel em:
<http://www.dizerodireito.com.br/2012/02/julgamento-do-stf-sobre-lei-maria-da.html>. Acesso em: 17 de ago.
de 2016.
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Desta feita, a partir da deciso da ADI n 4424, ficou assegurada a


constitucionalidade do artigo 41 da lei 11.340/2006, que de forma especfica veda a
aplicao da lei do Juizado e, por conseguinte, torna a ao penal como sendo
pblica incondicionada para o crime de leso leve, a todos os casos que se
subsumirem a lei Maria da Penha.
Pacificando o entendimento, o Superior Tribunal de Justia (STJ), em
2015, aprovou uma smula (n 542) a respeito do assunto, estabelecendo que a
persecuo penal para o crime de leso corporal leve resultante da violncia
domstica contra a mulher seria de ao penal pblica incondicionada.

5 A ALTERAO DA NATUREZA DA AO PENAL LUZ DO PRINCPIO DA


INTERVENO MNIMA

Perpassando a aplicao da legislao em stricto sensu33, compreende-


se que, a deciso dos tribunais superiores acerca da natureza da ao penal pblica 52
incondicionada aos crimes de leso corporal afetos lei 11.340/2006, se choca com
o princpio da Interveno Mnima do Direito Penal, visto que, segundo este
princpio, o Estado responsvel pela manuteno do equilbrio social mnimo,
atuando, desta forma, como mantenedor da ordem, mas atravs de uma
interferncia mnima nas relaes entre os particulares.

Isto porque, o modelo do Estado brasileiro vislumbra a figura de sua


interveno mnima nas relaes sociais, de modo que, no seja um doutrinador das
relaes, mas sim, um auxiliador.
Por meio de suas normas, efetivas ou costumeiras, o Estado
responsvel pela manuteno do equilbrio social mnimo, atuando, desta forma,
como mantenedor da ordem, mas atravs de uma interferncia mnima nas relaes
entre os particulares.
O princpio da interveno mnima, tambm conhecido como ultima
ratio34, conceituado por Damsio de Jesus (2014, p. 52):

33
Palavra em latim que significa: sentido restrito, tomado no sentido mais limitado e estreito da palavra.
34
Palavra em latim que significa: razo final, ltimo argumento, ltimo recurso.
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Procurando restringir ou impedir o arbtrio do legislador, no sentido de evitar


a definio desnecessria de crimes e imposio de penas injustas,
desumanas ou cruis, a criao de tipos delituosos deve obedecer
imprescindibilidade, s devendo intervir o Estado, por intermdio do Direito
Penal, quando os outros ramos do Direito no conseguirem prevenir
conduta ilcita.

Ademais, segundo Cezar Roberto Bitencourt (2015, p. 54-55), o princpio


da interveno mnima preconiza que s dever ser utilizado o ramo do direito penal
em ltima instncia. Dessa maneira, quando os outros ramos do direito forem
suficientes para resolver a questo discutida, estes devero ser primeiramente
aplicados meios civis ou administrativos deixando o direito penal como a ltima
normatizao a ser recorrida.
Assim, o Estado dever intervir apenas quando no for possvel a
resoluo da questo discutida por outros meios do direito cuja aplicao seja
menos gravosa aos envolvidos.
No entanto, verifica-se a relativizao deste princpio quando do
surgimento da lei Maria da Penha, tendo em vista a preocupao do Estado em
53
intervir quando da situao de violncia de gnero praticada contra a mulher no
mbito domstico e/ou familiar.
Efetivamente, diante da anlise da exceo trazida pela lei Maria da
Penha para a aplicao do crime de leso corporal leve, examina-se que a
interveno Estatal sem a vontade da vtima contraria o princpio da interveno
mnima e da prpria finalidade da lei, visto que esta, em tese, buscaria
precipuamente dar voz s mulheres discriminadas.
Nesse diapaso, Carolina Salazar I'Arme Queiroga de Medeiros e
Marlia Montenegro Pessoa de Mello perpassam a esfera positivista e analisam:

Ora, se existe um intento de considerao da fala feminina (...), no mbito


do processo penal no h instituto que mais valorize a vontade das vtimas
e considere as implicaes do processo penal em suas vidas que a
representao do ofendido e a sua retratabilidade. No se trata, portanto, de
beneficiar os supostos agressores, mas eleger como prioridade os anseios
femininos.35

35
MEDEIROS, Carolina Salazar I'Arme Queiroga de; MELLO, Marlia Montenegro Pessoa de. Entre a
Renncia e a Interveno Penal: Uma Anlise da Ao Penal no Crime de Violncia Domstica Contra a
Mulher. Disponvel em:
<http://www.cnj.jus.br/files/conteudo/arquivo/2016/02/31d22c3f1cf8a05b14eb8226f0ae7cad.pdf>.
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Destarte, fato o julgamento pelo STF e o reconhecimento da


constitucionalidade da natureza incondicionada da ao penal para a leso leve em
desfavor da mulher. Entretanto, o que se analisa a eficincia desta deciso, ante a
supresso da liberdade da vtima em querer ou no que o agressor seja
responsabilizado.
Nesse seguimento, considerando que lei 11.340/2006 tutela fatos
clandestinos, ou seja, aqueles que ocorrem quase sempre em ambientes no
vigiados pelo Estado ou pela sociedade, normalmente apenas os envolvidos tm
conhecimento deles, de modo que condicionar o processamento do crime de leso
corporal leve vontade da vtima, no seria uma forma de banalizar seu silncio ou
a punio do agressor, ao contrrio disso, seria um meio de dar ofendida
autonomia para socorrer-se do Estado apenas e to somente quando entendesse
necessrio.

Desta maneira, a interferncia Estatal na relao entre os particulares,


sem a vontade da vtima, o caminho contramo do princpio da interveno 54
mnima e do prprio esprito da lei que pretendia dar voz s mulheres frente ao
ofensor e no de cal-las diante do Estado.
Por todo o exposto, depreende-se que o pacificado entendimento
externalizado pelos superiores tribunais dificulta o restabelecimento do bem-estar
familiar, na medida em que impe que os conflitos dessa natureza sejam
solucionados, de plano, pelo mais rigoroso de todos os ramos do direito que por ser
de ultima ratio, em tese, somente deveria atuar quando falhas ou ineficientes as
demais alternativas.

6 CONSIDERAES FINAIS

No se olvida que a lei 11.340/2006 foi um grande avano para as


conquistas femininas no Brasil, na busca pela isonomia, respeito e proteo s
mulheres.

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A lei Maria da Penha objetivou dar voz s mulheres discriminadas e


inferiorizadas dentro de seu ambiente domstico e/ou familiar.
No entanto, a lei em questo retirou a possibilidade de manifestao da
vontade da mulher quando vtima de violncia que lhe cause leso corporal leve,
tendo em vista que vedou a aplicao dos dispositivos da lei 9.099/95 nos crimes
previstos na lei 11.340/2006, de modo a no ser mais uma faculdade da vtima
mover ou no, uma ao penal contra seu agressor.
A vedao em questo foi o ponto central de anlise deste artigo, visto
que apenas para os casos de violncia contra a mulher afetos lei Maria da Penha,
o crime de leso corporal leve teria ao penal pblica incondicionada.
A partir da, foi analisada a constitucionalidade do artigo 41 da lei
11.340/2006, que, de forma especfica, vedou a possibilidade de manifestao da
vtima.
Aps, tratou-se acerca dos entendimentos fixados pelos tribunais
superiores sobre o assunto, com o fim de demonstrar a pacificao da aplicao da
natureza incondicionada da ao penal do crime de leso corporal leve.
55
Refletindo o tema, foi trazida a pesquisa o princpio da Interveno
Mnima do Direito Penal, como forma de analisar, com um contorno crtico, a
implicao da natureza da ao penal do crime de leso corporal luz deste
princpio.
O princpio da interveno mnima prega a utilizao do direito penal
apenas em ultima ratio, em ltima instncia, quando esgotadas as outras formas de
resoluo de um problema, considerando o direito penal ser o instituto mais gravoso
disponvel dentre todos os ramos do direito.
Nessa perspectiva, quando a lei Maria da Penha veda a manifestao da
vtima, por conseguinte, obtm como resultante, a penalizao em primeiro plano do
agressor, apresentando-se, assim, certa relativizao do princpio da interveno
mnima quanto aos crimes de leso leve afetos a lei Maria da Penha.
Da anlise dessa questo, verificou-se uma contradio, tendo em vista
que, a lei Maria da Penha visou dar voz e autodeterminao para as mulheres
poderem se valer de uma lei especfica para penalizar seus algozes, mas, em
contrapartida, calou a mulher quanto sua vontade em representar contra o

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agressor na esfera penal, desconsiderando a possibilidade de dirimir o conflito por


outra esfera menos gravosa do direito.
Se o problema ntimo, particular e ocorre em mbito clandestino
normalmente dentro de casa - demonstra-se que quem tem autoridade para tratar
sobre ele so os prprios envolvidos.
No se olvida que a lei Maria da Penha trouxe grandes conquistas s
mulheres na medida em que propiciou melhores condies a elas para relatar uma
situao de violncia domstica que estejam sofrendo. No entanto, de outro lado, a
mesma lei calou a vtima ao suprimir sua liberdade de querer ou no promover a
persecuo penal em desfavor de seu agressor, quando o crime for de leso
corporal de natureza leve.

REFERNCIAS

56
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: Parte Geral 1. 21. Ed.
So Paulo: Saraiva, 2015.
BRASIL. Lei 2.848, de 07 de setembro de 1940. Cdigo Penal. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del2848.htm>. Acesso em: 27 de
fev. de 2016.
BRASIL. Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os Juizados
Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9099.htm>. Acesso em: 20 de fev. de
2016.
BRASIL. Lei 11.340, de 07 de agosto de 2006. Cria mecanismos para coibir a
violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226
da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno Interamericana
para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher; dispe sobre a
criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; altera
o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e a Lei de Execuo Penal; e d
outras providncias. Disponvel em:

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<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2006/lei/l11340.htm>. Acesso
em: 20 de fev. de 2016.
CUNHA, Rogrio Sanches. Manual de Direito Penal Parte Especial. 7. Ed.
Bahia: Editora JusPodivm, 2015. 944 p.
Decises STF ADC 19 e ADI 4424 (constitucionalidade da Lei Maria da Penha e
dispensa da representao da vtima). Disponvel em:
<http://www.compromissoeatitude.org.br/decisao-stf-adc-19-e-adi-4424-09022012/>.
Acesso em: 09 de mar. de 2016.
DELALIBERA, Tayane Aliberti. O Crime de Leso Corporal Leve na Lei
11.340/2006. 2016, 57 p. Monografia (graduao em Direito) Centro Universitrio
Filadlfia UNIFIL Londrina, 2016.
DIAS, M. B. A Lei Maria da Penha na justia: a efetividade da Lei 11.340/2006 de
combate violncia domstica e familiar contra a mulher. 2. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2010. 284 p.
JESUS, Damsio. Direito Penal: Parte Geral. 35. Ed. So Paulo: Saraiva, 2014.
MEDEIROS, Carolina Salazar I'Arme Queiroga de; MELLO, Marlia Montenegro
57
Pessoa de. Entre a renncia e a interveno penal: uma anlise da ao penal
no crime de violncia domstica contra a mulher. Disponvel em:
<http://www.cnj.jus.br/files/conteudo/arquivo/2016/02/31d22c3f1cf8a05b14eb8226f0a
e7cad.pdf>. Acesso em: 20 de jun de 2016.
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 11. ed. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2012. 1388 p.

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JORNADA EXAUSTIVA DE TRABALHO: uma anlise


contempornea

Saraiva, Ana Carla Gilio36


Silva, Renata Cristina de Oliveira Alencar37

Resumo
Trata-se de tema relativo ao projeto de pesquisa Audincia simulada trabalhista em uma aplicao
prtica e interdisciplinar. O objetivo deste trabalho foi estudar o tema jornada exaustiva, entendendo
primeiramente o que uma jornada de trabalho, quais as principais legislaes sobre o assunto e
suas peculiaridades, passando ento para o tema jornada exaustiva. Utilizou-se pesquisa doutrinria
e tambm um Manual publicado pelo Ministrio de Emprego e Trabalho em 2011, para maior
entendimento do assunto pesquisado. Este trabalho demonstrou o quo importante a limitao da
jornada de trabalho em funo da dignidade da pessoa humana, princpio importante tutelado pela
Constituio Federal. Alm disso, neste trabalho estudou-se o que jornada anloga ao da
escravido, desmistificando a ligao de trabalho escravo com as figuras do negro chicoteado e
preso senzala. Concluiu-se que a escravido contempornea e se adequou s novas realidades
do mercado de trabalho.

Palavras-Chave: Trabalho Degradante; Limitao Jornada de Trabalho; Direito ao


Descanso; Dignidade da Pessoa Humana.

Abstract 58
This paper is about a researchproject "Audincia simulada trabalhista em uma aplicao prtica e
interdisciplinar: o abuso do direito de dispens. The aim of this study was the exhausting journey, first
understand what is a working day, which the main legislation and yours peculiarities, then the
exhausting journey. Doctrinaire research and also used a Manual published by the Ministry of
Employment and Labour in 2011 to greater understanding of the searched subject. This work showed
how important is the limitation of working hours due to the dignity of the human person, important
principle protected by the Federal Constitution. In addition, this paper studied the journey that is
analogous to slavery, demystifying the connection of slave labor with whipped black people and
attached to the slave quarters. It was concluded that slavery is contemporary and adapted to the new
realities of the labor market.

Keywords: Degrading work; Limitation Day of Wor;. Right to rest. Dignity of human person.

SUMRIO
1 INTRODUO. 2 JORNADA DE TRABALHO EM UMA PERSPECTIVA JURDICA. 3
LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO. 4 CARACTERIZAO DE JORNADA
EXAUSTIVA DE TRABALHO. 5 CONTEMPORANEIDADE DA JORNADA EXAUSTIVA DE
TRABALHO. 6 CONSIDERAES FINAIS. REFERNCIAS.

36
Acadmica de Direito do Centro Universitrio Filadlfia (UNIFIL). E-mail: ana_carlags@hotmail.com
37
Mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de Londrina UEL. Especialista em Direito
Empresarial pela Universidade Estadual de Londrina (UEL) e em Ensino Distncia pelo SENAC/PR.
Advogada. Docente do Centro Universitrio Filadlfia (UNIFIL). E-mail: renatacoasilva@hotmail.com.
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1 INTRODUO

Trata-se de tema relativo ao projeto de pesquisa Audincia simulada


trabalhista em uma aplicao prtica e interdisciplinar O projeto teve incio com a
exibio de um filme que serviu de tema para a audincia trabalhista simulada. Os
alunos desenvolveram pesquisa cientfica em obras jurdicas, jurisprudncia e
legislao especfica sobre o tema escolhido, sob a orientao das professoras
envolvidas no projeto, para elaborao de petio inicial, contestao e
manifestao sobre a contestao. Foi realizada a audincia simulada sobre o caso
do qual, na sequncia, foi proferida a sentena (SALADINI; SILVA, 2016, p. 60). Os
alunos foram avaliados de acordo com a pesquisa desenvolvida e elaborao das
peas processuais. O tema a ser apresentado, oriundo das pesquisas realizadas,
jornada exaustiva de trabalho e sua concepo na contemporaneidade.
59
2 JORNADA DE TRABALHO EM UMA PERSPECTIVA JURDICA

A princpio necessrio entender a diferena entre jornada de trabalho e


durao de trabalho. Segundo Maurcio Godinho Delgado, durao de trabalho
uma noo ampla do tempo de disponibilidade contratual,

[...] o lapso temporal de labor ou disponibilidade do empregado perante seu


empregador em virtude do contrato, considerados distintos parmetros de
mensurao: dia (durao diria, ou jornada), semana (durao semanal),
ms (durao mensal), e at mesmo o ano (durao anual). (DELGADO,
2012, p. 866)

J jornada de trabalho uma noo mais restrita,

[...] compreendendo o tempo dirio em que o empregado tem de se colocar


em disponibilidade perante seu empregador, em decorrncia do contrato. O
tempo, em suma, em que o empregador pode dispor da fora de trabalho de
seu empregado em um dia delimitado. (DELGADO, 2012, p. 866)

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De maneira objetiva, tem-se por objeto remunervel, segundo o Art. 4, o


servio efetivo em que o empregado est disposio do empregador, aguardando
ou executando ordens, ou seja, o sistema brasileiro adota o critrio de tempo
disposio do empregador.
A legislao brasileira impe limites a jornada de trabalho. O Art. 58, da CLT,
dispe que A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer
atividade privada, no exceder de 8 (oito) horas dirias, desde que no seja fixado
expressamente outro limite Concomitantemente, a Constituio Federal em seu Art.
7, inciso XIII, tambm prev a durao de trabalho normal como no sendo superior
a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais. O intervalo entre as jornadas
deve ser respeitado conforme disposto no Art. 66, da CLT, entre 2 (duas) jornadas
de trabalho haver um perodo mnimo de 11 (onze) horas consecutivas para
descanso
Srgio Pinto Martins classifica a natureza da jornada de trabalho em dois
principais aspectos. Primeiramente em carter pblico, tendo em vista o interesse do
Estado em limitar a jornada de trabalho objetivando um perodo razovel de
60
descanso ao trabalhador. Em segundo plano, tem-se o carter privado, visto que
um direito dos contratantes fixar jornadas inferiores s previstas na legislao.
(MARTINS, 2014, p. 557)
Sendo assim, conclui-se que a legislao brasileira fixou regras claras e
expressas que limitam a jornada de trabalho, remunerando inclusive o tempo que o
empregado est disposio do empregador, cumprindo ou aguardando ordens e
determinando intervalos mnimos de descanso.

3 LIMITAO DA JORNADA DE TRABALHO

A limitao da jornada de trabalho um direito fundamental, garantido pela


Constituio, como tambm o direito ao descanso, porque,

O tempo livre permite ao homem o desenvolvimento integral da sua


personalidade quando se dedica a outras atividades diferentes do trabalho
profissional e que lhe facilitem o convvio familiar, com amigos, horas de
entretenimento, estudos, convivncia religiosa, prtica desportiva, leitura de

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jornais e revistas, passeios, frias e tudo o que possa contribuir para a


melhoria da sua condio social. (NASCIMENTO, 2011, p. 767)

O lazer fundamental para a formao da dignidade da pessoa humana,


considerada um dos trs princpios basilares dos direitos humanos (CARRI e NINO
apud MAZZUOLI, 2016, p. 31). de necessidade humana, fisicamente e
psicologicamente, o repouso, pois

A limitao do tempo de trabalho definida em funo do fator dia, semana,


ms e ano, da a disciplina legal sobre jornada diria de trabalho e os
mximos permitidos pelas leis ou pelas convenes coletivas de trabalho e
os intervalos de descanso e alimentao, o direito ao repouso semanal
remunerado, o direito ao descanso anual por meio das frias remuneradas,
tem por finalidade atender a essas necessidades. (NASCIMENTO, 2011, p.
767)

Srgio Pinto Martins, de forma objetiva, pontua fundamentos para limitao


da jornada de trabalho. O primeiro fator o biolgico, que diz respeito s condies
psicofisiolgicas do empregado, pois s 8h de trabalho deixam o trabalhador
fadigado. O segundo fator o social, pois o empregado deve dispor de tempo para
61
se relacionar em sociedade e tambm com sua famlia. Os ltimos fatores so o
econmico e humano, para o empregado dedicar um tempo para o lazer e tambm
como pessoa humana em sua dignidade. (MARTINS, 2014, p. 558)
Maurcio Godinho Delgado tambm ressalta a importncia de respeitar as
normas regulamentadoras dos intervalos interjornadas, destacando-as como de
extrema importncia para a sade e segurana do trabalhador, possibilitando
melhor integrao do prprio empregado com sua famlia e comunidade, j que a
frustrao de tal cumprimento (e dos objetivos desse intervalo) causa real prejuzo
ao obreiro e prpria comunidade em que deveria estar integrado (DELGADO,
2012, p. 963)
Martins destaca como principal fundamento o fator humano, quanto a
limitao de jornada de trabalho, observando a menor incidncia de acidentes de
trabalho. Diante das extensas horas trabalhadas, o empregado est propenso a
maior fadiga, e justamente nesses momentos que ocorrem acidentes. (MARTINS,
2014, p. 558)

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Portanto, o respeito ao descanso primordial para a garantia da dignidade


da pessoa humana, bem como uma forma de preservao da integridade fsica e
psquica do trabalhador, atuando como medida de preveno de acidentes de
trabalho.

4 CARACTERIZAO DE JORNADA EXAUSTIVA DE TRABALHO

A legislao penal brasileira pune a explorao do trabalho em condies


anlogas de escravo. O Art. 149 do Cdigo Penal estabelece pena de "recluso,
de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia" para aquele
que "reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a
trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies
degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em
razo de dvida contrada com o empregador ou preposto." (CDIGO PENAL, p.
534, 2015). Ou seja, segundo a legislao brasileira aquele que submete seu 62
empregado a jornada exaustiva comete crime e deve ser punido conforme
especificado na lei.
Deste modo, como fixar parmetros para caracterizao de jornada
degradante?
Imperioso ressaltar que a Constituio Federal (1988), juntamente com a
Consolidao das Leis Trabalhistas preveem diversos direitos aos trabalhadores,
como por exemplo, durao do trabalho normal de oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais, limitao de horas extraordinrias (no excedente a duas horas),
intervalos intrajornadas e interjornadas, repouso semanal remunerado e frias.
Quando da violao reiterada dos diversos direitos garantidos pela
legislao atual, bem como do sobrecarregamento fsico e psicolgico do
trabalhador pela insuficincia de horas de lazer e descanso, tem-se a jornada
exaustiva de trabalho.
Segundo pesquisa produzida pela Reprter Brasil e pelo Sinait (Sindicato
Nacional dos Auditores Fiscais do Trabalho), a caracterizao de jornada exaustiva
ocorre pelo

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[...] expediente penoso que vai alm de horas extras e coloca em risco a
integridade fsica do trabalhador, j que o intervalo entre as jornadas
insuficiente para a reposio de energia. H casos em que o descanso
semanal no respeitado. Assim, o trabalhador tambm fica impedido de
manter vida social e familiar. (Reprter Brasil, Sinait, 2015)

Conclui-se, portanto, que as longas jornadas de trabalho e,


consequentemente, o desgaste fsico e emocional diante das dificuldades que
qualquer ser humano pode passar levam exausto, equiparada ao prprio trabalho
em condio anloga de escravo, conforme previsto no Cdigo Penal.
Importante salientar que tambm pode ser considerada jornada exaustiva de
trabalho e, como resultado, trabalho em condio anloga de escravo, a violao
reiterada dos diversos direitos garantidos pela legislao trabalhista, bem como do
sobrecarregamento fsico e psicolgico do trabalhador pela insuficincia de horas de
lazer e descanso.

5 CONTEMPORANEIDADE DA JORNADA EXAUSTIVA DE TRABALHO


63
Importante instrumento de orientao em casos de jornadas exaustivas e
degradantes o Manual de Combate ao Trabalho em Condies Anlogas s de
Escravo, criado pelo Ministrio de Emprego e Trabalho em 2011. Nele so
ressaltados que a legislao brasileira tutela de forma objetiva a dignidade da
pessoa humana, os direitos humanos, a igualdade de pessoas, os valores sociais do
trabalho e a proibio da tortura e de tratamento desumano ou degradante (MTE,
2011, p. 10)
O Manual ainda reala as caractersticas do trabalho em condies anlogas
s de escravo, como sendo aquele que no rena as mnimas condies
necessrias para garantir os direitos do trabalhador, ou seja, que cerceie sua
liberdade e principalmente afete sua dignidade
Observa-se que jornada exaustiva afeta principalmente a dignidade da
pessoa humana e pode ser considerada como um trabalho anlogo ao do escravo.
O manual descreve como a degradao dos direitos do trabalhador nestes casos,

A degradao mencionada vai desde o constrangimento fsico e/ou moral a


que submetido o trabalhador seja na deturpao das formas de
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contratao e do consentimento do trabalhador ao celebrar o vnculo, seja


na impossibilidade desse trabalhador de extinguir o vnculo conforme sua
vontade, no momento e pelas razes que entender apropriadas at as
pssimas condies de trabalho e de remunerao: alojamentos sem
condies de habitao, falta de instalaes sanitrias e de gua potvel,
falta de fornecimento gratuito de equipamentos de proteo individual e de
boas condies de sade, higiene e segurana no trabalho; jornadas
exaustivas; remunerao irregular, promoo do endividamento pela venda
de mercadorias aos trabalhadores (truck system). (MTE, 2011, p. 12)

Outro ponto de extrema relevncia do manual a explicao sobre a


condio anloga do trabalho escravo:

Assim, ao contrrio do esteretipo que surge no imaginrio da maioria das


pessoas, no qual o trabalho escravo ilustrado pelo trabalhador
acorrentado, morando na senzala, aoitado e ameaado constantemente, o
trabalho em condio anloga de escravo no se caracteriza apenas pela
restrio da liberdade de ir e vir, pelo trabalho forado ou pelo
endividamento ilegal, mas tambm pelas ms condies de trabalho
impostas ao trabalhador. (MTE, 2011, p. 12)

A escravido pode ser rememorada na histria do Brasil como um perodo


dificultoso e que deixou muitas marcas na realidade do pas, porm, pode ser
64
enquadrada de outra forma na contemporaneidade, tendo em vista que [...] o
vassalo moderno foi reduzido a uma escala inferior, ele agora pura energia de
trabalho, dispensvel, na medida em que a ameaa do desemprego garante um
exrcito de miserveis para compor as fileiras da escravido. (MELO, LORENZT,
2011, p.277).
A Lei urea libertou muitos negros, mas o pas ainda sofre com trabalhos
degradantes e que dificultam a superao do estigma que permeia a histria do
Brasil.
Portanto, em que pese a escravido ter sido abolida no Brasil no final do
sculo XIX, o trabalho em condies anlogas de escravo ainda existe na forma
de ms condies de trabalho a que so submetidos milhares de trabalhadores.
Desse modo, a limitao da jornada de trabalho integra o instituto da
dignidade da pessoa humana, permitindo ao trabalhador descanso fsico e
psicolgico, combatendo a prtica de abusos trabalhistas e salvaguardando a Carta
Magna.

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6 CONSIDERAES FINAIS

O presente trabalho abordou, sob uma perspectiva jurdica, o atual


entendimento sobre jornada de trabalho, compreendendo quais as principais
legislaes pertinentes ao tema.
A legislao brasileira tem regras claras e expressas que limitam a jornada
de trabalho, remunerando inclusive o tempo que o empregado est disposio do
empregador, cumprindo ou aguardando ordens e determinando intervalos mnimos
de descanso.
Um dos objetivos dessas regras garantir a integridade fsica e psquica do
trabalhador, tendo em vista que o respeito ao descanso primordial para a
preveno de acidentes de trabalho e para a preservao da dignidade da pessoa
humana.
As longas jornadas de trabalho e, consequentemente, o desgaste fsico e
emocional diante das dificuldades que qualquer ser humano pode passar, levam 65
exausto, equiparada ao prprio trabalho em condio anloga de escravo,
conforme previsto no Cdigo Penal.
Importante salientar que tambm pode ser considerada jornada exaustiva de
trabalho e, como resultado, trabalho em condio anloga de escravo, a violao
reiterada dos diversos direitos garantidos pela legislao trabalhista, bem como do
sobrecarregamento fsico e psicolgico do trabalhador pela insuficincia de horas de
lazer e descanso.
Alm disso, conforme dito anteriormente, o trabalho em condies anlogas
s de escravo pode ser considerado aquele que afeta sua dignidade, pois no
garante os direitos mnimos do trabalhador. Essa degradao acontece por meio de
constrangimentos fsicos e/ou morais, ou por meio da falta de sanitrios adequados,
higiene do local de trabalho, fornecimento de EPI e at mesmo pela falta de
remunerao adequada e/ ou regular, entre outros.
Portanto, em que pese a escravido ter sido abolida no Brasil no final do
sculo XIX, o trabalho em condies anlogas de escravo ainda existe na forma
de ms condies de trabalho a que so submetidos milhares de trabalhadores.

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Desse modo, a limitao da jornada de trabalho de suma importncia, e


integra o instituto da dignidade da pessoa humana, permitindo ao trabalhador
descanso fsico e psicolgico, combatendo a prtica de abusos trabalhistas e
salvaguardando a Carta Magna. Com isso, espera-se que o Brasil caminhe para que
a mancha de um passado escravo (no to passado assim) possa ser apagada.

REFERNCIAS

BRASIL. Cdigo Penal. Vade Mecum Saraiva. Obra coletiva de autoria da Editora
Saraiva com a colaborao de Luiz Roberto Curia, Livia Cspedes e Juliana
Nicoletti. 19 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2015.

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho / Maurcio Godinho


Delgado. 11. ed. So Paulo: LTr, 2012.

MARTINS, Srgio Pinto. Direito do trabalho. 30. ed. So Paulo: Atlas, 2014.

Manual de Combate ao Trabalho em Condies anlogas s de escravo.


66
Braslia: MTE (Ministrio do Trabalho e Emprego), 2011.

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direitos Humanos. 3 ed. So Paulo:


Mtodo, 2016.

MELO, Guilherme Orlando Anchieta Melo; LORENTZ, LutianaNacur. Uma


abordagem interdisciplinar do trabalho anlogo ao de escravo nas clivagens:
trabalho forado, degradante e desumano. Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo
Horizonte, v.54, n.84, p.263-288, jul./dez.2011. Disponvel em:
<http://www.trt3.jus.br/escola/download/revista/rev_84/guilherme_orlando_anchianc_
melo_e_lutiana_nacur_lorentz.pdf> Acesso em 15 de jul. 2015.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: histria e teoria


geral do direito do trabalho: relaes individuais e coletivas do trabalho. 26.
ed. So Paulo: Saraiva, 2011.

SALADINI, Ana Paula Sefrin; SILVA, Renata Cristina de Oliveira Alencar. Projeto de
Pesquisa Audincia Simulada Trabalhista: atuao multidisciplinar que alia a
teoria prtica. Revista Eletrnica de Direito, ano 1, n. 1, jan/jul 2016 Disponvel
em <http://www.unifil.br/portal/images/pdf/documentos/revistas/revista-
eletronica/direito/direito-2016.pdf>. Acesso em 08/12/2016.
Trabalho escravo contemporneo: 20 anos de combate (1995 2015).

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Pesquisa e texto: programa Escravo, nem pensar! Edio: programa Escravo, nem
pensar! e Sinait, 2015. Disponvel em: <http://reporterbrasil.org.br/wp-
content/uploads/2015/02/folder20anos_versaoWEB.pdf>. Acesso em 05/12/2016.

VadeMecum Saraiva/ obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a coloborao


de Luiz Roberto Curia, Livia Cspedes e Juliana Nicoletti. 19.ed. atual. e ampl. So
Paulo: Saraiva, 2015.

67

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PRTICA TRABALHISTA: consideraes sobre a petio inicial


do rito ordinrio

Renata Cristina de Oliveira Alencar Silva

Resumo
Toda e qualquer ao judicial tem incio por meio da petio inicial. por seu intermdio que o autor
de um direito provoca a tutela do Estado para assegurar esse direito que encontra resistncia de
outrem. No mbito da Justia do Trabalho, a ao recebe o nome de reclamao trabalhista e tem
incio com a distribuio da petio inicial. O presente trabalho teve por finalidade examinar a petio
inicial do rito ordinrio e todos seus requisitos a partir do Art. 840, 1 da CLT, verificando a
aplicao subsidiria do Art. 319 do CPC em alguns aspectos.

Palavras-Chaves: Direito Processual Do Trabalho. Reclamao Trabalhista. Requisitos.


Reclamante. Reclamado

Abstract
Every lawsuit arise through initial application. Its through it that the author of a right provokes the
guardianship of the State to assure this right, that finds resistance of another. In the scope of Labor
Justice, the action receives the name of labor complaint and begins with the distribution of the initial
application. The purpose of this study is to examine the initial application of the ordinary rite and all its
requirements from Art. 840, 1 of the CLT, verifying the subsidiary application of Art. 319 of the CPC
in some aspects.
68
Keywords: Procedural Labor Law. Labor Claim. Labor Complaint. Requirements.
Complainant. Claimed.

SUMRIO:

Noes preliminares. Endereamento. Qualificao. Comisso de conciliao prvia e


identificao do rito processual adotado. Breve exposio dos fatos. Pedido. Disposies
finais: questes controvertidas. Consideraes finais. Referncias.

Noes preliminares

Toda e qualquer ao judicial tem incio por meio da petio inicial. por
seu intermdio que o autor de um direito provoca a tutela do Estado para assegurar
esse direito que encontra resistncia de outrem. Segundo Mauro Schiavi (2017, p.
540):

Mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de Londrina, professora da UNIFIL Centro
Universitrio Filadlfia, advogada. E-mail: renatacoasilva@hotmail.com
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Diante do princpio da inrcia da jurisdio, a petio inicial a pea formal


de ingresso do demandante em juzo, em que apresenta seu pedido, declina
a pessoa que resiste ao seu direito, explica os motivos pelos quais pretende
a atuao jurisdicional e pede ao Estado-Juiz a tutela do seu direito.

No mbito da Justia do Trabalho, a ao recebe o nome de reclamao38


trabalhista, uma vez que na sua origem a Justia do Trabalho integrava o Poder
Executivo (MARTINS, 2013, p. 7). Foi somente com a Constituio Federal (CF) de
1946 que a Justia do Trabalho passou a integrar o Poder Judicirio (SCHIAVI,
2017, p. 184).

Trata-se de pea processual de suma importncia, que vai traar as


diretrizes da contestao e da sentena que, por sua vez, no pode ultrapassar os
limites dos pedidos, sob pena de nulidade. o ato processual mais importante do
exerccio do direito fundamental de acesso justia (LEITE, 2017a, p. 606).

Por esse motivo, necessrio adotar alguns cuidados ao redigir a petio


inicial. Utilizar um dicionrio de portugus evita o uso de palavras com grafia errada. 69
recomendvel tambm o uso de um bom livro de gramtica, para esclarecer
dvidas sobre concordncia verbal, o uso de crase, entre outras armadilhas
escondidas na lngua portuguesa. O bom operador do direito demonstra o domnio
da lngua portuguesa.

Recomenda-se o uso de regras mnimas da ABNT quanto ao uso de uma


nica fonte ao longo de todo o texto, assim como tamanho da fonte que permita a
leitura agradvel, o uso de alinhamento justificado e recuo de pargrafo. Toda
petio uma redao de texto e por isso devem ser observadas as mesmas regras
bsicas de elaborao.

As sugestes de texto que sero propostas no presente trabalho tratam-


se de modelos meramente exemplificativos, cuja formatao e texto podem ser
adaptados de acordo com o estilo do autor da petio. importante definir o estilo

38 O termo reclamatria, em que pese ser comumente utilizado no meio jurdico, inclusive pela CLT e
dicionrios jurdicos como sinnimo de reclamao, no existe na lngua portuguesa. Alm dele,
tambm utilizado o termo ao trabalhista.
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prprio, de acordo com as preferncias pessoais, que devem ser adaptadas ao caso
concreto e ao interlocutor (BARRAL, 2010, p. 134)39.

Com a finalidade de delimitar o tema, o presente trabalho examinar a


petio inicial do rito ordinrio40, cujo valor da causa ultrapassa o montante de 40
salrios mnimos.

A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) em seu Art. 840 estabelece


que reclamao trabalhista pode ser apresentada de maneira verbal ou escrita.
Contudo, a praxe forense estabelece que as peties sejam feitas por escrito.

Nos termos do 1 do Art. 840 da CLT, sendo escrita, a petio inicial


exige a observncia de alguns requisitos. Os previstos no Art. 319 do Cdigo de
Processo Civil (CPC) para a petio inicial, sero utilizados de forma subsidiria
naquilo que for compatvel com o Processo do Trabalho, conforme estabelecido pelo
seu Art. 769 da CLT.
70

Endereamento

O primeiro requisito o endereamento, ou seja, a petio inicial dever


conter a designao do Juiz da Vara do Trabalho41 ou do Juiz de Direito42 a quem for
dirigida.

39 Welber Oliveira Barral, no livro Metodologia da Pesquisa Jurdica aponta recomendaes para a
escrita de trabalhos cientficos que podem ser muito bem utilizadas por aqueles que precisam redigir
peas processuais. O autor relata vrios erros comuns na redao trabalhos cientficos que so vistos
em peas processuais (BARRAL, 2010, p. 150-152).
40 Alm do rito ordinrio, existem os ritos sumarssimo, utilizado nas demandas que no ultrapassam

40 salrios mnimos e sumrio, para as causas de at 2 salrios mnimos.


41 Nos termos da EC 24/1999, as Juntas de Conciliao e Julgamento foram substitudas pelas Varas

do Trabalho, tendo em vista a extino da representao classista.


42 Art. 668 da CLT: Nas localidades no compreendidas na jurisdio das Varas do Trabalho, os

Juzos de Direito so os rgos de administrao da Justia do Trabalho, com a jurisdio que lhes
for determinada pela lei de organizao judiciria local.
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A regra geral de competncia da Vara do Trabalho para processar e julgar


uma ao trabalhista, prevista no caput do Art. 651 da CLT, determinada pelo local
onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador,
ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. Ou seja, no importa
qual foi o local da contratao, pois, via de regra, a Vara do Trabalho que ser
competente para conhecer da reclamao trabalhista ser a da cidade onde o
empregado prestou servios.

importante salientar que a denominao correta do juiz da vara do


trabalho Juiz do Trabalho, nos termos do Art. 111, III43 da CF e CSJT n 104, de
25/05/2012, Art. 144.

tecnicamente incorreto utilizar-se da denominao comarca para indicar


a localidade para a qual ser distribuda a ao, tendo em vista que a jurisdio da
Justia do Trabalho no dividida em comarcas, mas em regies. Alm disso, a
Vara do Trabalho de uma cidade competente para julgar dissdios que envolvem 71
mais de uma comarca.

Outra questo a ser analisada o fato de que, nas localidades em que


houver mais de uma vara do trabalho, a reclamao trabalhista ser distribuda para
a vara do trabalho aps o ajuizamento da ao45. Portanto, no correto indicar um
nmero de vara do trabalho antes do ajuizamento da ao, salvo se houver uma
nica vara do trabalho naquela localidade. Sendo assim, necessrio deixar um
espao em branco antes do termo vara do trabalho, indicando que a reclamao
ainda no foi distribuda.

Um exemplo de endereamento correto pode ser apresentado da seguinte


maneira:

43 Art. 111 da CF: So rgos da Justia do Trabalho: I o Tribunal Superior do Trabalho; II os


Tribunais Regionais do Trabalho; III os Juzes do Trabalho (sem grifo no original).
44
Disponvel em http://www.csjt.jus.br/c/document_library/get_file?uuid=f4593446-3ef6-4fe9-a21e-
7b473599bc72&groupId=955023. Acesso em 18/02/2017.
45 Art. 713 da CLT: Nas localidades em que existir mais de uma Junta de Conciliao e Julgamento

haver um distribuidor.
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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (ZA) DA ____


VARA DO TRABALHO DE CIDADE ESTADO.

Como se trata de uma petio genrica, onde no est sendo


apresentado um caso concreto, utiliza-se as denominaes cidade e estado para
indicar o local do ajuizamento da ao, que devem ser substitudas pelos nomes
prprios da cidade e estado da prestao de servios.

Qualificao

O prximo requisito previsto no Art. 840, 1 da CLT, estabelece que na


petio inicial dever constar a qualificao do reclamante e da reclamada. 72
importante tambm a indicao da pea, qual seja, Reclamao Trabalhista46.

A qualificao completa necessria para que seja feita a identificao


das partes envolvidas no dissdio e para que elas possam ser localizadas sempre
que necessrio. Segundo SCHIAVI (2017, p. 545), com a qualificao,
individualizam-se reclamante e reclamado, fixando-se o elemento subjetivo da lide e
as partes sobre as quais a jurisdio ir incidir.

Dessa forma, como a CLT omissa, utiliza-se o disposto no Art. 319 do


CPC como parmetro para a qualificao das partes, devendo ser indicados os
nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia de unio estvel, a profisso, o
nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional da
Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio e a residncia do autor e do ru.

46 A praxe forense estabelece que seja indicado o nome da pea processual que est sendo
apresentada. Conforme dito anteriormente, tambm so utilizados os termos reclamatria e ao
trabalhista, em que pese ser mais indicado o uso do termo reclamao.
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Alm disso, a Corregedoria Geral da Justia do Trabalho editou a


Consolidao dos Provimentos47 (CPCGJT) que em seu Art. 31, II e IV, trata do
assunto, indicando as informaes indispensveis petio inicial tais quais CEI,
NIT, PIS ou PASEP, CTPS, indicao se pessoa fsica ou pessoa jurdica,
empregado ou empregador, ente pblico, cdigo do ramo de atividade do
empregador e situao das partes no processo. Com relao ao endereo, exige a
indicao do CEP, telefone, fac-smile e correio eletrnico.

Importante lembrar que, em que pese no conste no Art. 840, 1 da


CLT, a CPCGJT48 prev que o (s) advogado (s) e o estagirio (s) tambm sejam
identificados com nome completo, endereo, nmero de registro na OAB, letra,
unidade da federao, situao no processo, alm do endereo completo, conforme
j mencionado anteriormente.

Portanto, poderia ser feito o prembulo da petio inicial trabalhista da seguinte


maneira:
73
NOME DO RECLAMANTE, CTPS n. ***, srie ***, portador da cdula de
identidade n. ***, e CPF n. ***, estado civil, profisso, residente e
domiciliado em cidade, estado, na Rua ***, n ***, bairro, CEP ***, Fone (**)
***, endereo eletrnico ***, por seu (sua) advogado (a) adiante firmado (a),
inscrito na OAB/ Estado n ****, com escritrio localizado na Rua ***, n ***,
em cidade, estado, CEP ***, Fone (**) ***, endereo eletrnico *** vem, com
o devido acato e respeito presena de V. Exa. propor

RECLAMAO TRABALHISTA em face de

NOME DA RECLAMADA, CNPJ n. ***, pessoa jurdica de direito ***, com


endereo na Rua ***, n ***, em cidade, estado, CEP ***, Fone (**) ***,
endereo eletrnico ***, na cidade, estado, pelos motivos que passa a
expor.49

47Disponvel em http://www.tst.jus.br/consolidacao-dos-provimentos. Acesso em 15/02/2017.


48Vide Art. 31, III e IV da CPCGJT.
49 Trata-se de um modelo meramente exemplificativo, assim como todos os demais modelos

apresentados nesse trabalho, cuja formatao e texto podem ser adaptados de acordo com o estilo
do autor da petio. importante definir o estilo prprio, de acordo com as preferncias pessoais,
que devem ser adaptadas ao caso concreto e ao interlocutor (BARRAL, 2010, p. 134).
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Vale lembrar que do Estado o nus de suportar e resolver a


reclamao, motivo pelo qual o correto utilizar-se a expresso em face de e no
contra50.

Alm disso, uma petio inicial deve ser elaborada como uma redao,
um texto, observando-se as regras gramaticais de ortografia e concordncia verbal.
Tambm por esse motivo importante estabelecer um elo de ligao entre o
prembulo e o restante da petio, ou seja, uma pequena introduo, para expor os
motivos que levaram o autor a apresentar a demanda.

Comisso de conciliao prvia e identificao do rito processual adotado

O caput do Art. 625-D da CLT exigia que qualquer demanda de natureza


74
trabalhista fosse submetida apreciao da Comisso de Conciliao Prvia51, caso
essa existisse no mbito do sindicato da categoria do reclamante e na localidade da
prestao de servios. Referida exigncia era considerada uma das condies da
ao. Se essa condio no fosse cumprida deveria ser justificado o motivo, nos
termos do Art. 625-D, 1 da CLT

Isso porque todas as demandas de natureza trabalhista, no importando o


valor, deveriam ser submetidas Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade
da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso. o que estabelece o
caput do Art. 625-D da CLT.

50 Cndido Rangel Dinamarco est entre os defensores dessa teoria. Vide DINAMARCO, Cndido
Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno. So Paulo: Malheiros, 2010.
51 A Lei 9958/2000 acrescentou os Arts. 625-A a 625-H CLT, criando as Comisses de Conciliao

Prvia. Referidas comisses, de composio paritria, poderiam ser institudas no mbito do sindicato
ou das empresas e tinham por finalidade conciliar os dissdios individuais antes de serem ajuizados
na Justia do Trabalho. O objetivo principal era diminuir o nmero de reclamaes trabalhistas
ajuizadas, pois havendo conciliao, o termo lavrado e assinado pelas partes tinha eficcia liberatria
geral, exceto quanto s parcelas expressamente ressalvadas.
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Contudo, aps o ajuizamento de ao direta de inconstitucionalidade52, foi


deferida liminar em 13/05/2009 pelo STF permitindo que o empregado escolha entre
ajuizar a reclamao trabalhista diretamente perante a Justia do Trabalho, sem
necessidade de submeter a demanda comisso de conciliao prvia, com base
no direito universal de acesso justia.

Portanto, no h que se discutir ou justificar o ajuizamento direto da


demanda perante a Justia do Trabalho. Contudo, se o advogado ou estagirio que
estiver redigindo a pea quiser faz-lo, poder justificar com base na liminar
concedida pelo STF.

Se o objetivo da petio avaliao para fins de aprovao no Exame de


Ordem, existe a recomendao53 de que se respeite o enunciado do exerccio.
Dessa forma, poder justificar a ausncia de submisso do pleito comisso de
conciliao prvia conforme deciso liminar do STF.

No que diz respeito indicao do rito processual a ser adotado, esta no


75
obrigatria, tendo em vista que o valor da causa supre essa manifestao,
considerando que o presente estudo se dedica a analisar a petio inicial do rito
ordinrio.

Breve exposio dos fatos

O terceiro requisito previsto no Art. 840, 1 da CLT a breve exposio


dos fatos de que resulte o dissdio, ou seja, a descrio dos fatos que fundamentam

52 Sobre o assunto vide http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=108151.


Acesso em 15/02/2017.
53 Nesse sentido ALMEIDA, Andr Luiz Paes de. Prtica Trabalhista. 8 ed. So Paulo: Mtodo, 2015,

p. 24.
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a sua pretenso. Ao contrrio do que acontece no Processo Civil (Art. 319, III do
CPC), no h necessidade de fundamentar juridicamente54 o pedido.

Como o prprio texto legal determina, trata-se de uma narrativa simples,


de forma breve, sucinta, acerca dos fatos ocorridos na relao de emprego. Vale
lembrar que a petio inicial poderia ser verbal, o que ajuda a corroborar a tese de
que a descrio dos fatos deve ser feita de maneira objetiva.

Tambm chamada de causa de pedir e sua ausncia pode acarretar o


indeferimento da petio inicial e a consequente extino do processo sem
resoluo de mrito (Art. 330, I e 1 CPC c/c Art. 485, I CPC).

As primeiras informaes que devem ser prestadas so as relativas ao


contrato de trabalho, ou seja, data de admisso, demisso, funo, remunerao e
se houve anotao na CTPS do reclamante. Tambm conveniente informar o
recebimento ou no das verbas rescisrias, conforme modelo a seguir:
76

CONTRATO DE EMPREGO

O reclamante foi admitido pela reclamada em ***, exercendo funes de ***.


Houve anotao do contrato de trabalho em sua CTPS. Sua remunerao
era de R$ *** mensais.

Foi dispensado sem justa causa em ***, sem aviso prvio indenizado. No
recebeu as verbas rescisrias nem as guias necessrias ao levantamento
do FGTS e recebimento do seguro-desemprego at o momento55.

54 A doutrina e a jurisprudncia divergem sobre a necessidade ou no de se indicar os fundamentos

jurdicos dos pedidos constantes na petio inicial. A corrente doutrinria que entende pela ausncia
da fundamentao se baseia na existncia do jus postulandi na Justia do Trabalho (Art. 791 da
CLT), alm do fato do juiz conhecer o direito. Em sentido contrrio, parte da doutrina sustenta que
imprescindvel a indicao do fundamento jurdico para assegurar os princpios do devido processo
legal e da ampla defesa (LEITE, 2017a, p. 614, SARAIVA, 2008, p. 169 e SCHIAVI, 2017, p. 546).
Contudo, na prova da OAB, a indicao do fundamento legal na pea processual quesito de
pontuao.
55 Como dito anteriormente, trata-se de um texto meramente exemplificativo, genrico, que dever ser

adaptado conforme o caso prtico em estudo.


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Os demais fatos devem respeitar o encadeamento lgico, histrico e


cronolgico do contrato de trabalho, com clareza, preciso e conciso (MARTINS,
2017a, p. 347). Por isso, caso haja alguma discusso a respeito da funo e,
consequentemente, da remunerao, importante que estes sejam os primeiros
fatos narrados, tendo em vista que, a remunerao a base de clculo para as
demais verbas pleiteadas. Vale ressaltar que na remunerao esto compreendidas
todas as verbas de natureza salarial, quais sejam, salrio fixo e varivel (como as
comisses, por exemplo), adicionais de insalubridade e periculosidade, adicional
noturno, entre outros, e que parte destas verbas geram projees em outras verbas,
tais como 13 salrio, frias acrescidas do tero constitucional, depsitos de FGTS e
a respectiva multa de 40%, aviso prvio, etc56.

Em seguida deve-se tratar da jornada de trabalho. Isso porque, assim


como ocorre com a remunerao, a jornada de trabalho gera projees em outras
verbas. Portanto, por questo de lgica, deve-se discutir a verba principal antes das
acessrias. Eventuais frias vencidas e no usufrudas ou pagas assim como 77
discusses acerca do 13 salrio, devem ser indicadas na sequncia, respeitando-se
a ordem cronolgica dos acontecimentos.

Se houver discusso sobre o motivo da dispensa, este tpico pode ser o


prximo na petio inicial. Caso a discusso no envolva o motivo, mas os valores
das verbas rescisrias57 recebidas ou no, tambm podem ser arroladas neste
momento.

Desta maneira, respeita-se histrico do contrato de trabalho, indicando as


verbas de acordo com os acontecimentos cronolgicos do contrato, ou seja, o incio
(dados do contrato de trabalho, remunerao, jornada), passando pelo perodo

56 Sobre o tema remunerao recomenda-se a leitura das seguintes bibliografias: DELGADO,


Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. So Paulo: LTr, 2017, cap. XXI; LEITE,
Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de Direito do Trabalho. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2017b, cap.
X; MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 33 ed. So Paulo: Saraiva, 2017b, cap. 17.
57 O termo verbas rescisrias foi adotado pela doutrina e jurisprudncia, no havendo um conceito

legal, pois o momento do pagamento dessas verbas (na resciso do contrato de trabalho) que vai
defini-las como tais. Por esse motivo, importante descrever detalhadamente em quais parcelas
ocorre a divergncia, ao contrrio de simplesmente citar que so devidas verbas rescisrias. Vale
ressaltar que a deciso deve respeitar os limites do pedido, sob pena de ser considerada ultra petita,
ou seja, alm do pedido.
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intermedirio (frias, 13 salrios, entre outros) e chegando ao fim (motivo da


demisso e verbas rescisrias).

Se houver motivo para pleito de dano moral e/ou material, ele deve ser
relacionado respeitando-se o momento em que circunstncia em que ocorreu, ou
seja, a ordem cronolgica do fato do alegado dano, assim como de outros fatos
pertinentes ao caso.

Pedido

O pedido o quarto requisito da petio inicial previsto na CLT. o objeto


da ao, a consequncia da exposio dos fatos. Estabelece o limite da prestao
jurisdicional. Sua ausncia acarreta a extino do processo sem resoluo de 78
mrito, nos termos do Art. 330, I e 1 CPC c/c Art. 485, I CPC.

importante lembrar que o pedido deve ser certo e determinado,


contendo todas as especificaes58. Se o reclamante est pleiteando horas extras,
deve indicar todos os parmetros para o pagamento dessa verba, vislumbrando a
provvel execuo. imprescindvel indicar qual o adicional de horas extras deve
ser aplicado quela situao, se as horas sero calculadas excedentes da 8 ou 6
hora diria, assim como o excedente semanal. Caso contrrio, o juzo poder
acolher o pedido, mas no haver parmetros para o clculo e pagamento das horas
extras deferidas.

Tal orientao serve tambm para todos os demais pedidos, inclusive


para as verbas rescisrias, justificando-se mais uma vez a discriminao detalhada
de tais verbas59. Os benefcios da justia gratuita e honorrios advocatcios, se for o

58Vide Art. 319, IV c/c Art. 322 e Art. 324 CPC


59Vide nota anterior.
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caso60, tambm devem constar no rol de pedidos, como consequncia das


respectivas causas de pedir, que devem constar no item prprio.

Os pedidos devem ser opostos em item separado e ao final, haja vista a


orientao do Art. 840, 1 da CLT. comum que as peties tenham a causa de
pedir junto com os pedidos, repetindo-se os pedidos em item prprio. Contudo, essa
formatao est tecnicamente equivocada, fazendo com que a petio se torne
extensa e repetitiva. A recomendao que se faa a causa de pedir separada por
tpicos e ao final, seja redigido um tpico exclusivo para os pedidos, fazendo
meno causa de pedir de cada um deles, conforme se observa a seguir:

PEDIDOS

Diante do exposto, requer os seguintes direitos e verbas a serem apurados


em regular liquidao de sentena:
79

a) Seja reconhecido e declarado o vnculo de emprego entre as partes no


perodo de **** a ****, devendo ser a reclamada compelida a efetuar as
anotaes na CTPS do reclamante, sob pena de faz-las a Secretaria
da Vara do Trabalho, na forma do item *** da inicial;
b) O pagamento das diferenas salariais decorrentes da equiparao, com
a integrao de tais valores base de clculo de todas as verbas de
natureza salarial pagas e devidas na forma do item *** da inicial;
c) O pagamento das horas extras excedentes a 8 diria e 44 semanal,
com adicional de 50% sobre o valor da hora normal, divisor 220, com
projees nos repousos semanais remunerados, integrando-se base
de clculo das horas extras todas as verbas de natureza salarial pagas
e devidas, compensando-se os valores comprovadamente pagos a este
ttulo, na forma do item ***;

[...]

60 No existe condenao em honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho. Sobre o tema


recomenda-se a leitura da Smula 219 TST. H um projeto de lei sobre o assunto tramitando no
Congresso Nacional. O Projeto de Lei 3.392/2004 foi aprovado na Cmara dos Deputados e aguarda
apreciao pelo Senado Federal.
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Disposies finais: questes controvertidas

Em que pese a CLT ser omissa em relao aos pedidos de especificao


de provas, pedido de citao e de acolhimento61 dos pedidos, o CPC e a praxe
forense recomendam que estes constem da petio inicial.

A controvrsia em relao especificao de provas reside no fato do Art.


845 da CLT prever que as partes comparecero em audincia acompanhados das
suas testemunhas, apresentando, nessa ocasio, as demais provas62. Contudo,
diante do Art. 319, VI do CPC, recomenda-se o uso de um texto genrico, que
abranja todas as provas admissveis em direito.

No que diz respeito ao pedido de notificao63, alguns autores64 defendem


que o pedido de citao desnecessrio, a teor do contido no Art. 841 da CLT, que
determina a notificao da parte reclamada pelo funcionrio da secretaria da Vara
aps recebida e protocolada a petio inicial.
80
Contudo, conforme dito, a despeito das controvrsias existentes na
doutrina, a praxe forense65 faz uso dos referidos textos, conforme abaixo indicado:

REQUERIMENTOS FINAIS

Face ao exposto, requer se digne V. Ex. em determinar a notificao da


reclamada no endereo supra, na pessoa de seu representante legal, para,

61 usualmente utilizada a expresso procedncia, que gramaticalmente indica origem. Assim, todo
pedido nasce procedente uma vez que tem origem na lei, doutrina, costume, jurisprudncia, entre
outras. Portanto, tecnicamente o correto utilizar-se do termo acolher.
62 Para Martins, referido pedido incompatvel com o Processo Civil, pois para o autor no existe

omisso da CLT, diante do disposto no Art. 845 (MARTINS, 2017a, p. 354).


63 O termo notificao utilizado como sinnimo de citao remete origem da prpria Justia do

Trabalho que pertencia ao Poder Executivo, conforme j explicado anteriormente.


64 Entre eles LEITE, 2017a, p. 637, MARTINS, 2017a, p. 354 e SCHIAVI, 2017, p. 556.
65 Importante destacar que em provas da OAB, so considerados quesitos de pontuao o

requerimento de citao ou notificao da reclamada, o pedido de procedncias dos pedidos e o valor


da causa. Vide padro de respostas do XIV Exame de Ordem Unificado. Disponvel em
http://intranet.oabpr.org.br/sitenet/examedeordem/Exame.aspx?Id_Concurso=17. Acesso em
23/09/2014.
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querendo e no prazo legal, apresentar defesa, sob pena de confisso e


revelia.

Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos,


especialmente pelo depoimento pessoal do representante legal da
reclamada, sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, juntada de
documentos, percias, tudo de acordo com o controvertido dos autos.

Requer, finalmente, se digne Vossa Excelncia em ACOLHER as


pretenses aduzidas na presente ao, em todos os seus termos, com a
condenao da reclamada ao pagamento do principal, acrescido de juros de
mora e correo monetria66.

Da mesma forma, h quem sustente que no h necessidade de


indicao do valor da causa, diante da omisso do Art. 840 da CLT. Contudo, a
indicao do valor da causa imprescindvel para a determinao do rito a ser
adotado67, motivo pelo qual ele dever ser observado:

Para fins de alada, d-se a presente o valor de R$40.000,00 (quarenta mil


reais). 81

Por fim, estabelece a CLT o quinto requisito da petio inicial. Para


encerramento, deve ser indicado o local, a data e a assinatura do reclamante68 ou de
seu representante legal, ou seja, do seu advogado.

Termos em que pede deferimento.


Cidade, data.

Nome do advogado
N da OAB/ Estado

Na reclamao trabalhista, no apresentado rol de testemunhas,


conforme teor dos Arts. 82569, pargrafo nico CLT c/c 845 CLT70. Alm disso, a

66 Ainda que no seja feito pedido explcito, o Art. 322, 1 do CPC estabelece que compreendem-se
no principal os juros legais, a correo monetria. Contudo, a tcnica correta e a praxe forense
recomendam que estes sejam apresentados na petio inicial.
67 Art. 852-A da CLT. Nesse sentido MARTINS, 2017a, p. 350 e SCHIAVI, 2017, p. 554. Em sentido

contrrio LEITE, 2017a, p. 638. Referido autor entende que somente no procedimento sumarssimo a
indicao do valor da causa requisito obrigatrio.
68 Trata-se de mais uma referncia da CLT ao jus postulandi.

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jurisprudncia tem apontado no sentido de aplicar, de forma subsidiria, o Art. 455,


caput e 4 CPC, cabendo ao advogado da parte informar ou intimar a testemunha
por ele arrolada, bem como comprovar nos autos a intimao.

Para finalizar, necessrio dizer que a petio inicial deve estar


acompanhada de todos os documentos necessrios prova dos fatos alegados,
conforme disposto no Art. 787 CLT c/c 320 CPC71.

Consideraes finais

A petio inicial uma pea processual de grande importncia, que traa


as diretrizes da contestao e da sentena que, por sua vez, no pode ultrapassar
os limites dos pedidos, sob pena de nulidade.
82
Por esse motivo, necessrio adotar alguns cuidados ao redigir a petio
inicial. O bom operador do direito demonstra o domnio da lngua portuguesa.
Recomenda-se o uso de regras mnimas da ABNT, para que a pea fique
esteticamente apresentvel, lembrando que toda petio uma redao de texto e
por isso devem ser observadas as mesmas regras bsicas de elaborao.

As sugestes de texto que foram propostas no presente trabalho so


modelos meramente exemplificativos, sendo importante que o autor da petio
adote estilo prprio, para facilitar a escrita em qualquer situao.

Tratou-se da elaborao de uma petio inicial do rito ordinrio. Para


tanto, analisou-se o Art. 840, 1 da CLT, propondo um modelo de petio a partir
do referido dispositivo legal.

69 Art. 825 CLT: As testemunhas comparecero a audincia independentemente de notificao ou


intimao
70 Art. 845: O reclamante e o reclamado comparecero audincia acompanhados das suas

testemunhas, apresentando, nessa ocasio, as demais provas


71 Vide tambm Smula 8 TST.

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O endereamento, a qualificao das partes, a breve exposio dos fatos,


o pedido, o valor da causa, local, data e assinatura, assim como as controvrsias
sobre os requerimentos finais foram os requisitos da petio inicial analisados no
presente estudo.

Diante do exposto ficou claro que a elaborao de uma pea processual,


em especial a petio inicial, deve seguir determinada tcnica, para que se preste
aos fins a que se destina, quais sejam, o exerccio do direito fundamental de
acesso justia e a garantia de satisfao desse direito.

Referncias:

ALMEIDA, Andr Luiz Paes de. Prtica Trabalhista. 8 ed. So Paulo: Mtodo,
2015. 83

BARRAL, Welber Oliveira. Metodologia da Pesquisa Jurdica. 4 ed. Belo


Horizonte: Del Rey, 2010.

BRASIL. Cdigo de Processo Civil. Por Armando Casemiro Costa Filho et. al. (Org.).
Vade Mecum Trabalhista. So Paulo: LTr, 2016.

BRASIL. Consolidao das Leis do Trabalho. Por Armando Casemiro Costa Filho et.
al. (Org.). Vade Mecum Trabalhista. So Paulo: LTr, 2016.

BRASIL. Constituio Federal de 1988. Consolidao das Leis do Trabalho. Por


Armando Casemiro Costa Filho et. al. (Org.). Vade Mecum Trabalhista. So Paulo:
LTr, 2016.

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BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Conselho Superior da Justia do Trabalho.


Resoluo n 104 de 25/05/2012. Disponvel em
http://www.csjt.jus.br/c/document_library/get_file?uuid=f4593446-3ef6-4fe9-a21e-
7b473599bc72&groupId=955023. Acesso em 18/02/2017.

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Consolidao de Provimentos da


Corregedoria Geral da Justia do Trabalho. Disponvel em
http://www.tst.jus.br/consolidacao-dos-provimentos. Acesso em 15/02/2017.

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. So Paulo:


LTr, 2017.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno. So


Paulo: Malheiros, 2010.

84
LEITE, Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de Direito do Trabalho. 8 ed. So
Paulo: Saraiva, 2017b.

LEITE, Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de Direito Processual do Trabalho.


15 ed. So Paulo: Saraiva, 2017a.

MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 33 ed. So Paulo: Saraiva, 2017b.

MARTINS, Srgio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 39 ed. So Paulo:


Saraiva, 2017a.

MARTINS, Srgio Pinto. Prtica Trabalhista. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2013.

SARAIVA, Renato. Processo do Trabalho. 4 ed. So Paulo: Mtodo, 2008.

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SCHIAVI, Mauro. Manual de Direito Processual do Trabalho. 12 ed. So Paulo:


LTr, 2017.

TRABALHADOR PODE ingressar na Justia mesmo sem tentar conciliao prvia.


Supremo Tribunal Federal. Notcias. Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=108151. Acesso
em 15/02/2017.

85

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VALOR PROBATRIO DO INQURITO POLICIAL

Romulo de Aguiar Arajo72


Thayane Mantovani Vassoler73

Resumo
O presente texto visa destacar alguns aspectos sobre o valor probatrio do inqurito policial, cujos
elementos informativos no podem ser utilizados exclusivamente pelo magistrado na fundamentao
da sentena, pois possuem valor probatrio relativo, conforme determina o artigo 155 do Cdigo de
Processo Penal, com redao posterior Lei n 11.690/2008.

Palavras-chave: Elementos informativos. Valor Probatrio. Inqurito Policial.

Abstract
The present text aims to point some aspects of the evidential value of the police inquiry, whose
information elements cant be used exclusively by the magistrate in examining of the judment,
because they have relative probative value, as determinated by the article 155 of the Criminal
Procedure Code, with subsequent wording of Law number 11.690/2008.

Keywords: Informational Elements. Evidential Value. Police Inquiry.

1. INTRODUO
86

O presente artigo aborda o tema central correspondente ao valor probatrio


do inqurito policial, que consiste na fase investigatria da persecutio criminis.
Assim, partindo-se da anlise dos aspectos jurdicos do inqurito policial, do
seu conceito, natureza jurdica, finalidade e competncia para promover diligncias,
deparando-se com a produo das provas. Em segundo momento, sero os
elementos informativos apreciados em correlao com os princpios norteadores do
processo penal, dentre eles o contraditrio, a ampla defesa e a imediatidade, para
fins de valorao em sede de sentena.
Ademais, todas as leis sofrem modificaes sociais com o decorrer do
tempo, necessitando de atualizao conforme a necessidade da sociedade. Ocorre
o mesmo com a lei processual penal, a qual passou por diversas modificaes
durante os anos, mas somente teve a parte das provas alterada pela Lei Ordinria n
11.690/2008, limitando o livre convencimento do juiz.

72 Advogado, Professor, Especialista em Direito Penal e Direito Processual Penal pela Universidade
Estadual de Londrina/PR, Mestrando em Cincia Jurdica pela UniCesumar de Maring/PR.
73 Graduanda em Direito pelo Centro Universitrio Filadlfia de Londrina/PR.

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Outrossim, partindo da premissa de que toda regra possui uma exceo,


analisar-se- cada uma das ressalvas da proibio de valorao dos elementos
informativos exclusiva na sentena, consistente nas provas cautelares, no
repetveis e antecipadas.

2. ASPECTOS JURDICOS DO INQURITO POLICIAL

O inqurito policial, de acordo com o doutrinador Jlio Fabbrini Mirabete


(2000, p. 84), todo procedimento administrativo-informativo destinado a fornecer
ao rgo da acusao o mnimo de elementos necessrias propositura da ao
penal, em que o destinatrio imediato do inqurito policial o Ministrio Pblico [...]
ou o ofendido [...], que, com ele, formam a opinio delicti para a propositura da
denncia ou queixa, sendo o destinatrio mediado, por fim, o juiz.
Ensina Manoel Messias Barbosa (2011, p. 28), que o inqurito policial:
[...] consiste na investigao do fato, de sua materialidade e da autoria, ultimada 87
pela denominada polcia judiciria. Assim, se ostentando como um procedimento
administrativo persecutrio de instruo provisria, destinado a preparar a ao
penal.
Nos termos do artigo 4 do Cdigo de Processo Penal, a apurao das
infraes penais de competncia da polcia judiciria, que funo das polcias
federal e civil, conforme determina o artigo 144, 1 e 4, da Constituio Federal.
De acordo com Jlio Fabbrini Mirabete (2000, p. 85), possui as funes
administrativa e judiciria, conforme:

[...] cabe Polcia as funes administrativas (ou de segurana), de carter


preventivo, em que deve garantir a ordem pblica e impedir o cometimento
de fatos que lesem ou ponham em perigo bens individuais ou coletivos e a
funo judiciria, de carter repressivo, quando deve, aps a prtica de uma
infrao penal, recolher elementos para que possa instaurar a competente
ao penal contra os autores do fato.

Portanto, o inqurito policial procedimento de carter administrativo


instaurado pela autoridade policial (CAPEZ, 2013, p. 113).

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3. DOS ELEMENTOS INFORMATIVOS

Conforme j mencionado, o inqurito policial um caderno investigatrio


instaurado pela polcia judiciria para apurar o cometimento de infraes e sua
autoria, que tem por finalidade oferecer os elementos necessrios para o
oferecimento da denncia ou queixa-crime ao titular da ao penal.
A esses elementos necessrios dada a denominao de atos de
investigao, consoante ensinamento de Aury Lopes Jnior (2015, p. 154 156), ou,
ainda, de elementos informativos, nos termos do artigo 155 do Cdigo de Processo
Penal.
Nesta senda, em razo do carter aparentemente probatrio destes
elementos, mesmo que para o oferecimento da pea inicial acusatria, eis que sua
principal finalidade, faz-se necessria a abordagem e a conceituao de provas,
bem assim a sua valorao em correlao com o ordenamento jurdico. 88

3.1 Das Provas

Em lato sensu, o termo prova origina-se do latim probatio e se constitui no


conjunto de atos praticado pelas partes, pelo juiz [...] e por terceiros [...] destinados
a levar ao magistrado a convico acerca da existncia ou inexistncia de um fato,
da falsidade ou veracidade de uma afirmao (CAPEZ, 2013, p. 372).
A sua finalidade, mostrar para o julgador o que realmente ocorreu, para
que ele faa um juzo de valor e procure restaurar, na medida do possvel, a verdade
real (TOURINHO FILHO, 2013, p. 234), tendo como objeto toda circunstncia, fato
ou alegao referente ao ilcito sobre quais pesa incerteza, e que precisam ser
demonstrados perante o juiz (CAPEZ, 2013, p. 372), desde que lcitas e permitidas.
No entanto, o material produzido na fase de investigao no pode ser
considerado prova. Ao menos, em princpio (PACELLI; FISCHER, 2013, p. 317),
pois, a fase de investigao, como se sabe, destinada formao do

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convencimento do rgo da acusao e no do magistrado (PACELLI; FISCHER,


2013, p. 317).

3.2 Da Anlise Principiolgica Dos Elementos Informativos Como Prova

Diante da natureza probatria dos elementos informativos do inqurito


policial, para sua valorao como tanto de condio sine qua non apreci-los em
correlao com o ordenamento jurdico.
Isto posto, sero estes confrontados, neste momento, com os princpios
norteadores do processo penal, tais como o da ampla defesa, contraditrio e
imediatidade.

3.2.1 Do princpio da ampla defesa

Previsto no artigo 5, inciso LV, do texto constitucional, o legislador disps


89
que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral
so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes.
Ensina Antnio Scarance Fernandes (1999, p. 247), citando Grinover,
sobre o direito de defesa:

[...] que, numa perspectiva de direito pblico, a defesa mais que um


direito, constitui uma garantia garantia do acusado, de um lado, e
garantia do justo processo, do outro. certo que pode, numa tica
subjetiva, ser vista como direito do acusado, mas no processo moderno
adquire relevncia o perfil objetivo da defesa, como ofcio essencialmente
social: defesa, portanto, como condio de regularidade do procedimento,
na tica do interesse pblico, atuao do contraditrio, defesa, em ltima
anlise, legitimante da prpria jurisdio.

Aury Lopes Jnior (2015, p. 96), citando Gaetano Foschini, afirma que o
direito de defesa se expressa em um binmio entre a autodefesa e defesa tcnica. A
autodefesa pode ser classificada em positiva e em negativa.
A autodefesa positiva o direito disponvel do sujeito passivo de praticar
atos, declarar, constituir defensor, submeter-se a intervenes corporais, participar

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de: careaes, reconhecimentos, etc (LOPES JR. 2015, p. 96). E, em contrapartida,


a autodefesa negativa a disponibilidade do prprio contedo da defesa pessoal,
na medida em que o sujeito passivo pode simplesmente se negar a declarar
(LOPES JR, 2015, p. 96), invocando, desta forma, o princpio constitucional de que
ningum obrigado a produzir provas contra si mesmo, previsto no art. 5, inciso
LXIII, do texto constitucional.
Ainda sobre a autodefesa, pode ser definida como a participao pessoal
do acusado no contraditrio, mediante sua contribuio para a funo defensiva,
desdobrando-se no direito de audincia e no direito de presena (FEITOZA, 2009,
p. 144).
Em sequncia, a defesa tcnica caracteriza-se por vrios aspectos,
conforme exposto pelo doutrinador Denilson Feitoza (2009, p. 144):

[...] o advogado constitudo deve efetivamente envidar esforos para carrear


aos autos elementos favorveis ao acusado; o juiz deve verificar se a
defesa tcnica est sendo ou foi desempenhada adequadamente, sob pena
de considerar o ru indefeso; o juiz de 1 grau, diante de atividade defensiva
insatisfatria, deve diligenciar sua integrao pela repetio do ato
90
processual viciado ou por sua realizao, s sentenciando aps as
diligncias necessrias concreta garantia da ampla defesa [...].

Desta forma, Edilson Mougenot Bonfim (2009, p. 43), endente que a


defesa tcnica aquela:

[...] exercida em nome do acusado por advogado habilitado, constitudo ou


nomeado, e garante a paridade de armas no processo diante da acusao,
que, em regra, exercida por um rgo do Ministrio Pblico. A defesa
tcnica indisponvel. Caso o ru no possa contratar um advogado, o juiz
dever nomear para sua defesa um advogado dativo ou, quando possvel,
determinar que assuma a defesa um defensor pblico.

Portanto, a necessidade da defesa tcnica exercida pelos advogados


constitudos ou nomeado est subentendida pela anlise dos artigos 261 a 267, do
Cdigo de Processo Penal.

3.2.2 Do princpio do contraditrio

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O princpio do contraditrio tambm se encontra expressamente previsto


no artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal, possuindo relao com o princpio
da ampla defesa, todavia, no to abrangente quanto este.
Sobre o princpio do contraditrio, o professor Aury Lopes Jnior (2015, p.
94), define-o como:

Mtodo de confrontao da prova e comprovao da verdade, fundando-se


no mais sobre um juzo potestativo, mas sobre o conflito, disciplinado e
ritualizado, entre partes contrapostas: a acusao (expresso do interesse
punitivo do Estado) e a defesa (expresso do interesse do acusado [e da
sociedade] em ficar livre de acusaes infundadas e imune a penas
arbitrrias e desproporcionadas).

Ainda, Aury Lopes Jnior (2015, p.39), citando Elio Fazzalari, menciona
que o contraditrio visto em duas dimenses (informazione e reazione), como
direito a informao e reao.
Portanto, o contraditrio se refere, primeiramente, ao direito de
informao sobre a alegao feita pela parte adversria e, em segundo plano, na
faculdade de, em querendo a parte, manifestar-se sobre. 91
Ademais, o doutrinador Edilson Mougenot Bonfim, ao citar Canuto
Mendes de Almeida (2009, p. 41) menciona que o contraditrio a cincia bilateral
dos atos e termos processuais e possibilidade de contrari-los, pelo que representa
uma garantia conferida s partes de que elas efetivamente participaro da formao
da convico do juiz.

3.2.3 Princpio da imediatidade

O princpio da imediatidade, como subprincpio advindo da identidade


fsica do juiz, refere-se, em suma, que o juiz deve colher a prova oral direta e
pessoalmente, ou, de maneira mais ampla, deve ter contato direto com as provas
(FEITOZA, 2009, p. 480).

4. DO VALOR PROBATRIO DOS ELEMENTOS INFORMATIVOS DO


INQURITO POLICIAL

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Em razo dos princpios acima mencionados e, visando a imparcialidade


e fundamentao das decises do magistrado, em 09 de junho de 2008 foi
sancionada a Lei Ordinria n 11.690/2008 que alterou a redao de diversos artigos
do Cdigo de Processo Penal, dentre eles os artigos 155, 156 e 157.
Entretanto, em razo do sedimentado entendimento exposto no tpico
anterior, referente dissonncia com os mencionados princpios processuais, os
Tribunais se posicionaram reiteradamente no sentido de que os elementos contidos
no inqurito policial no poderiam ser utilizados exclusivamente para a
fundamentao das sentenas, considerando o sistema processual acusatrio
imposto pela Constituio Federal de 1988.
Sobre o assunto, segue a jurisprudncia anterior ao advento das
mencionadas leis:

O inqurito policial mera pea informativa para embasar eventual


denncia. Os elementos a recolhidos, por si ss, no se prestam para
amparar eventual condenao [...] (STJ, 6 T., RHC 5.909-SP, rel. Min. Luiz
Vicente Cernichiaro, DJU, 3 fev. 1996, p. 785).
Ofende a garantia constitucional do contraditrio fundar-se a condenao
92
exclusivamente em elementos informativos do inqurito policial no
ratificados em juzo (STF, HC 84517/SP, rel. Seplveda Pertence,
19.10.2004).
No se justifica deciso condenatria apoiada exclusivamente em inqurito
policial pois se viola o princpio constitucional do contraditrio (STF, RTJ
59/786).

No entanto, de acordo com Pacelli e Fisher (2013, p. 317-318) a ideia


inicial da referida Lei era afastar qualquer possibilidade de valorao de material
probante produzido unicamente na fase de investigao, ressalvada as provas
cautelares que no pudessem ser repetidas no curso da instruo. Assim, a
expresso exclusivamente apenas autorizaria um juzo de ponderao, de forma e
principalmente de contedo, acerca das provas repetidas em Juzo.
Diante disso, a Lei n 11.690/2008 somente regularizou o que j estava
pacificado na doutrina e na jurisprudncia, a valorao dos elementos probatrios
constantes no caderno investigatrio juntamente com as provas obtidas sob o crivo
do contraditrio.

4.1 Dos Sistemas De Apreciao Da Prova

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Com o advento da Lei n 11.690/2008, o artigo 155, do Cdigo de


Processo Penal, sofreu alterao e passou a ter a seguinte redao:

Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova
produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso
exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao,
ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.

Devido parte inicial do referido dispositivo legal que menciona a "livre


apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, tem-se que o julgador pode
se convencer utilizando todas as provas pertencentes ao processo, desde que
produzidas sob o crivo do contraditrio.
Assim, para a avaliao da prova, formou-se trs sistemas de apreciao
da prova, tais quais: a livre convico do magistrado; a valorao da prova legal e a
persuaso racional do juiz.

93
4.1.1 Da livre convico do magistrado

A livre convico corresponde ao mtodo concernente valorao livre


ou ntima convico do magistrado, significando no haver necessidade de
motivao para suas decises (NUCCI, 2011, p. 357).
Neste diapaso, a livre convico tambm pode estar relacionada ao
amparo do juiz em elementos que no tenham sido trazidos aos autos e valorar as
provas de modo soberano, inexistindo qualquer obrigao, de sua parte, de motivar
as decises ou de expor as razes de seu julgamento (BONFIM, 2009, p. 324).

4.1.2 Da prova legal

De acordo com Guilherme de Souza Nucci (2011, p. 357), a valorao da


prova legal:

o mtodo ligado valorao taxada ou tarifada da prova, significando o


preestabelecimento de um determinado valor para cada prova produzida no
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processo, fazendo com que o juiz fique adstrito ao critrio fixado pelo
legislador, bem como restringido na sua atividade de julgar.

Alm disso, o doutrinador Fernando da Costa Tourinho Filho (2013, p.


274) expe que a prova legal aquela em que o juiz no podia recorrer a todos os
meios de prova que lhe parecessem teis e oportunos: restringia-se s disposies
legais.

4.1.3 Da persuaso racional do Juiz

Com relao persuaso racional do Juiz, esta possui previso legal no


artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal, pois todos os atos do julgador devem
ser fundamentados com as provas apresentadas pelas partes e coligidas nos autos.
o sistema adotado pelo processo penal brasileiro e significa a
permisso dada ao juiz para decidir a causa de acordo com seu livre convencimento,
devendo, no entanto, cuidar de fundament-lo, nos autos, buscando persuadir as
94
partes e a comunidade em abstrato (NUCCI. 2011, p. 357).

4.2 Da Exceo Regra Da No Exclusividade

Conforme se observa, os elementos produzidos durante a fase


investigatria no podem ser utilizados exclusivamente pelo magistrado na
fundamentao de suas decises, com exceo das provas cautelares, no
repetveis e antecipadas.
As provas cautelares so aquelas produzidas antes do momento
oportuno, em virtude de situao de urgncia (BONFIM, 2009, p.53) e so
classificadas em dois tipos: no repetveis e antecipadas.

4.2.1 Das provas cautelares no repetveis

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As provas cautelares no repetveis ou no renovadas so aquelas que


devem ser praticadas no curso do inqurito policial e cuja realizao no pode ser
deixada para um momento ulterior, j na fase processual (LOPES JR, 2015, p. 160),
ou seja, so provas facilmente deteriorveis ou que no possam ser realizadas aps
determinado lapso de tempo.
So exemplos de provas no repetveis o bafmetro, o laudo de
conjuno carnal, laudo de leso corporal, dentre outros, os quais somente podem
ser realizados aps o acontecimento do fato, sendo, basicamente, prova concreta do
cometimento do delito.

4.2.2 Das provas cautelares antecipadas

A produo antecipada de provas se refere s provas consideradas


urgentes e relevantes, pautando-se pelos critrios de necessidade, adequao e
proporcionalidade (NUCCI, 2011, p. 365). 95
A ttulo de exemplo de produo de prova antecipada, haver a hiptese
prevista no artigo 225, do Cdigo de Processo Penal, o qual dispe, em suma, que
em caso de velhice ou enfermidade, poder o juiz ou qualquer das partes, requerer a
oitiva da testemunha. Ainda, existe a possibilidade ou faculdade do juiz ordenar,
mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas
consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e
proporcionalidade da medida, nos termos do artigo 156, inciso I, do Cdigo de
Processo Penal.

4.2.3 Do contraditrio diferido

Primeiramente, diferente do que ocorre com o contraditrio real, j


conceituado neste trabalho, o contraditrio deferido o que ocorre posteriormente
produo da prova, ou seja, quando as alegaes, debates, requerimentos e
impugnaes ulteriormente efetuadas pelas partes (BONFIM, 2009, p. 42).

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Neste diapaso, embora o exerccio da ampla defesa e do contraditrio


sejam mitigados quando da sua produo no inqurito policial, as provas cautelares,
no repetveis e antecipadas, podem ser analisadas sob o crivo do contraditrio
diferido durante o processo criminal, na presena do Estado-Juiz, consoante o
entendimento jurisprudencial abaixo:

[...] Em relao s provas cautelares, antecipadas ou irrepetveis, o


contraditrio diferido para o momento em que os elementos so
trazidos a juzo, atendendo s garantias do devido processo legal e da
ampla defesa. [...] (TRF-4 - ACR: 50033483820144047004 PR 5003348-
38.2014.404.7004, Relator: GILSON LUIZ INCIO, Data de Julgamento:
15/12/2015, STIMA TURMA, Data de Publicao: D.E. 17/12/2015).
destaque nosso.

Logo, verifica-se que os elementos informativos constantes no inqurito


policial possuem valor probatrio precrio e relativo, considerando que so
produzidos mediante exerccio mitigado dos princpios do contraditrio e da ampla
defesa, bem como no possuem a presena do Estado-Juiz, sendo exceo as
provas cautelares acima mencionadas, nos termos do artigo 155, caput, do Cdigo 96
de Processo Penal.

5. CONCLUSO

Ante o exposto, verifica-se que o inqurito policial possui natureza jurdica


de carter administrativo, pois as diligncias realizadas pela polcia judiciria no
observam os princpios do contraditrio e da ampla defesa, muito embora haja a
atuao mitigada dos mencionados princpios durante a colheita de certas provas,
como as provas orais.
Diante disso, o princpio da ampla defesa possui duas variaes,
consistentes em autodefesa e defesa tcnica, esta refere-se ao exerccio de defesa
atravs de advogado e quela, incide na faculdade do investigado em se
autodefender, durante a colheita das provas investigatrias.
Ademais, o princpio do contraditrio tambm possui dois momentos,
sendo o primeiro referente informao, ao conhecimento dos atos processuais e, o

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segundo, consistente na possibilidade da parte se manifestar sobre os objetos que


teve cincia, desde que presentes nos autos.
Por sua vez, o princpio da imediatidade indica o contato direto do
julgador com as partes e provas processuais, o que ocorre, muitas vezes, em fase
de audincia de instruo e julgamento. No entanto, durante o inqurito policial, o
juiz no se manifestar, se no provocado.
Por conseguinte, os elementos informativos do inqurito policial possuem
valor probatrio relativo, haja vista que no podero ser utilizados exclusivamente na
fundamentao da sentena, com exceo das provas cautelares, no repetveis e
antecipadas, as quais so consideradas, respectivamente, perecveis e urgentes,
mas ambas necessrias para a elucidao do fato.

6. REFERNCIAS

BARBOSA, Manoel Messias. Inqurito Policial: Doutrina, Jurisprudncia, 97


Modelos, Legislao Anotada - 8 Edio. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora
Mtodo. 2011.

BONFIM. Edilson Mougenot. Curso de Processo Penal. 4 Edio. So Paulo:


Saraiva, 2009.

BRASIL. Decreto-lei n. 3.689, de 03 de outubro de 1941. Cdigo de Processo


Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-
lei/del3689compilado.htm>. Acesso em: 05 mar. 2016.

BRASIL. Lei n. 11.690, de 09 de junho de 2008. Altera dispositivos do Decreto-Lei


no 3.689, de 3 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal, relativos prova,
e d outras providncias. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11690.htm LEI
ORDINRIA 11.690/2008>. Acesso em: 05 mar. 2016.

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BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05 de outubro de


1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>.
Acesso em: 05 mar. 2016.

CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 20 Edio. So Paulo: Saraiva,


2013.

FEITOZA, Denilson. Direito Processual Penal. Teoria, Crtica e Praxes. 6 Edio,


ver. atual. e ampl. Niteri-RJ: Editora Impetus, 2009.

FERNANDES, Antonio Scarance. Processo penal constitucional. 3 Edio. So


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LOPES JNIOR, Aury. Direito Processual Penal. 12 Edio. So Paulo: Saraiva,


2015.
98

MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 7 Edio. So Paulo: Atlas, 2000.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 10 Edio,


rev. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.

OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. FISCHER, Douglas. Comentrios ao Cdigo de


Processo Penal e Sua Jurisprudncia. 5 Edio, rev. e atual. So Paulo: Atlas,
2013.

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 35 Edio, vol. 3, rev. e


atual. So Paulo: Saraiva, 2013.

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