You are on page 1of 37

PROCESSO PENAL III

NULIDADES

Para Capez, nulidade conceitua-se como um vcio processual decorrente da


inobservncia de exigncias legais, sendo capaz de invalidar o processo no todo ou
em parte.

Para Mirabete, nulidade , sob um aspecto, vcio, e, sob outro, sano, podendo
ser definida como a inobservncia das exigncias legais ou como uma falha ou
imperfeio que invalida ou pode invalidar o ato processual ou todo o processo.

1. SISTEMAS

A) Sistema formalista: h a predominncia do meio sobre o fim. Por este sistema,


toda vez que o ato no for praticado da forma determinada em lei, estar
irremediavelmente viciado, no importando se alcanou ou no seu objetivo.

B) Sistema legalista: nulos so apenas os atos que assim considerar a lei,


expressamente.

C) Sistema instrumental (instrumentalidade das formas): o fim do ato deve


prevalecer sobre a forma como ele praticado.

o sistema adotado no direito brasileiro, consoante se v dos arts. 563 e 566


do CPP. O ato, ainda que desobediente forma legal, alcanar seu objetivo,
poder ser validado.

2. CLASSIFICAO DOS VCIOS

A) INEXISTNCIA: o maior e mais grave de todos os vcios que podem macular


um ato, atingindo-lhe elementos essenciais.

Quando o ato for inexistente, no se fala em nulidade, pois no pode ser nulo
algo que no existe.
desnecessrio um pronunciamento judicial declaratrio da inexistncia. O
ato inexistente simplesmente desprezado, ignorado, desconhecido, no
havendo a possibilidade de ser vlido ou eficaz. Trata-se de um no ato.

Ex: Recurso interposto por advogado sem procurao nos autos. Nova sentena
prolatada pelo juiz, nulificando, por sua prpria iniciativa, sentena anterior de mrito
proferida no mesmo processo; Denncia subscrita apenas pelo estagirio do Ministrio
Pblico; Habeas Corpus apcrifo, vale dizer, sem a assinatura do impetrante; Sentena
proferida por juiz impedido em razo dos motivos do art. 252 do CPP.

B) NULIDADE ABSOLUTA: vcio que atinge normas de ordem pblica, como


tais consideradas aquelas que tutelam garantias ou matrias tratadas direta ou
indiretamente pela Constituio Federal.

O ato existe, porm, uma vez reconhecido o vcio, jamais poder ser
considerado vlido e eficaz.

Sendo insanvel, no est sujeito precluso.

Nulidade absoluta exige-se um pronunciamento judicial, ou seja, uma deciso


do Poder Judicirio reconhecendo a mcula.

Pode ser arguida pelos interessados ou declarada ex officio pelo juiz.

Tambm os tribunais, no julgamento de recursos, podem reconhec-la, exceto


quando, no arguida em recurso da acusao e no sendo caso de reexame necessrio,
importar em prejuzo ao ru (Smula 160 do STF).

Ex:

a) As incompetncias ratione materiae e ratione personae, na concepo da


doutrina e da jurisprudncia majoritrias, ensejam a nulidade absoluta do
processo criminal; b) Realizao do interrogatrio do ru sem a presena de
advogado. c) Ausncia de intimao pessoal do defensor pblico ou do defensor
constitudo para a audincia ou sesso de julgamento. d) No formulao de
quesito obrigatrio aos jurados por ocasio do julgamento pelo jri.
SMULA 523 STF -> a falta de defesa no processo penal constitui nulidade
absoluta, mas a sua deficincia s o anular quando houver prova de prejuzo
para o ru.

Ora, tanto a falta como a deficincia de defesa refletem na garantia constitucional


da ampla defesa. Sendo assim, a nulidade, em ambas as hipteses, deve ser
considerada absoluta. No obstante, calcada no princpio pas de nullit sans grief, a
referida smula reafirma a posio que, mesmo no caso das nulidades absolutas,
necessria a comprovao do prejuzo que sejam declaradas.

C) NULIDADE RELATIVA: aquelas que atingem normas que no tutelam o


interesse pblico, e sim o interesse privado da parte.

Aqui o ato existe, mas sua validade e eficcia dependem da ocorrncia


de uma condio suspensiva, ou seja, de evento posterior que suspenda o bice
existente ao aproveitamento do ato e produo de seus efeitos no processo penal:
trata-se do saneamento (ou convalidao).

O ato relativamente nulo exige pronunciamento judicial.

O prejuzo dever ser comprovado, no sendo possvel o reconhecimento do


vcio a partir da mera presuno de que tenha a parte sofrido um dano
processual em decorrncia da inobservncia de forma prevista em lei (art. 572,
II).

Na medida em que no pode ser decretada de ofcio pelo juiz, a nulidade


relativa exige arguio das partes, o que deve ser feito em momento processual
oportuno, sob pena de precluso (art. 572, I).

Opostamente ao que se d com as nulidades absolutas, nas relativas possvel


entender que a parte aceitou tacitamente os efeitos do ato viciado (art. 572, III).

Ex: incompetncia do juzo ratione loci; Ausncia de intimao do ru para


audincia de oitiva de testemunhas quando presente o seu advogado constitudo; Falta
de intimao quanto expedio de carta precatria.

D) IRREGULARIDADE: o menor de todos os vcios que pode atingir um ato


jurdico, pois lhe afeta elementos acidentais. Aqui, o ato existe, vlido e
eficaz.
A lei no comina nenhuma sano ao ato irregular, que, assim, no precisa
ser renovado. No mbito do Cdigo de Processo Penal, materializa-se a irregularidade
com a previso do art. 569 do CPP, dispondo que as omisses da denncia ou da queixa
podero ser supridas a qualquer tempo antes da sentena final.

Exemplos: Denncia sem rol de testemunhas; Falta de pedido de citao ou de


condenao na inicial acusatria; Falta do recibo de entrega do preso ao condutor do
flagrante; Deferimento de compromisso testemunha impedida de prest-lo; Ausncia
de qualificao dos peritos no laudo de exame cadavrico.

3. PRINCPIOS QUE INFORMAM AS NULIDADES

A) PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS:

Art. 563. Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar


prejuzo para a acusao ou para a defesa.

Art. 566. No ser declarada a nulidade de ato processual que no


houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da
causa.

Art. 572. As nulidades previstas no art. 564, Ill, d e e, segunda


parte, g e h, e IV, considerar-se-o sanadas:

II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim.

Se o ato mesmo viciado, atingir a sua finalidade, no ofender a ampla defesa, o


contraditrio e no causar prejuzo, deve ser convalidado ou no deve ser decretada a
sua nulidade.

B) PRINCPIO DO PREJUZO: significa que no se decreta a nulidade relativa


e no se declara a nulidade absoluta sem que haja resultado prejuzo para
qualquer das partes (pas de nullit sans grief).

Tratando-se de nulidade relativa, o prejuzo dever ser provado pela parte que
as invocar, exigindo-se, ainda, que seja concreto ou, no mnimo, provvel, no bastando
que seja possvel.
Por outro lado, sendo hiptese de nulidade absoluta, duas correntes subsistem
em relao necessidade de comprovao do prejuzo:

1. Corrente: Tal prejuzo presumido (presuno juris tantum, admitindo prova em


contrrio), no necessitando ser demonstrado por quem alega o vcio.

2. Corrente: Exige-se a comprovao do prejuzo, assim como ocorre na situao de


nulidade relativa. Esta ltima a posio consolidada nos Tribunais Superiores (STF e
STJ).

Em que pese seja definitiva a mcula do ato absolutamente nulo, sem


possibilidade de saneamento ou convalidao, essa nulidade apenas no ser
declarada se ausente o prejuzo, o que no significa, repita-se, que o vcio tenha
deixado de existir.

Ex: o ru, mesmo com endereo certo constante nos autos, venha a ser citado
por edital. Haver, nessa hiptese, nulidade absoluta por defeito de citao, uma vez
que o vcio afeta a garantia da ampla defesa que decorre da exigncia de comunicao
pessoal acerca do processo criminal instaurado. No obstante, se o acusado, mesmo
equivocadamente citado, constituir defensor e apresentar resposta acusao (arts.
396 e 396-A), a nulidade no ser reconhecida. Enfim, o ato citatrio continuar nulo
(afinal, a nulidade absoluta insanvel), mas no ser declarada essa nulidade, dada
a ausncia de prejuzo.
C) PRINCPIO DO INTERESSE: Disposto no art. 565, 2. parte, do CPP, significa
que somente a parte prejudicada poder alegar a nulidade.

Sob o enfoque do Ministrio Pblico, o princpio do interesse deve ser


considerado em sentido bem mais amplo do que ocorre em relao defesa, assistente
de acusao e querelante. Isso porque, se em relao defesa o interesse primordial
a absolvio do ru, e se no tocante ao querelante e ao assistente de acusao o
interesse gira em torno da condenao, relativamente ao Ministrio Pblico, mesmo
sendo autor da ao penal, ocupa posio de parte imparcial, incumbindo-lhe tanto
direcionar as providncias necessrias responsabilizao penal do acusado quanto
requerer, se for o caso, a sua absolvio (art. 385 do CPP), sempre zelando, ainda, pelo
desenvolvimento regular do processo.

Exemplo: Processo criminal em que no intimado o defensor constitudo pelo ru


para audincia de instruo, debates e julgamento, procede o juiz nomeao de
defensor para o ato. Este, porm, alm de no realizar qualquer pergunta s
testemunhas, limita-se a um inconsistente pedido de absolvio. Proferindo deciso,
procede o magistrado condenao do ru. Ora, no caso narrado, o processo est
viciado no apenas pela ausncia de intimao do advogado constitudo pelo ru, como
tambm pela forma deficiente como atuou o defensor nomeado na audincia. Assim,
nada impede o promotor de apelar em favor do ru arguindo a nulidade do processo.

Outra consequncia do princpio do interesse a proibio de que a


nulidade seja arguida por quem a ela deu causa (art. 565, 1. parte, do CPP).
Embora no mencionado em lei, compreende-se que tal vedao alcana tanto as
hipteses em que estiver comprovada a m-f, vale dizer, o dolo da parte em produzir
a nulidade para, depois, dela se beneficiar, como aquelas em que obrou com culpa, por
negligncia processual.

Exemplo: Hiptese de m-f: devidamente notificado para apresentar quesitos e


indicar assistente tcnico percia determinada pelo juiz, deixa o advogado decorrer in
albis o prazo para tanto. Posteriormente, sendo-lhe desfavorvel a sentena, apela
alegando a
nulidade da prova tcnica produzida na fase instrutria pela no participao da defesa
em sua realizao. Referida preliminar, evidentemente, no poder ser acolhida pelo
Tribunal no julgamento do recurso.
D) PRINCPIO DA CONVALIDAO

Prpria das nulidades relativas, a convalidao ocorre se no arguidas no


momento correto, gerando-se, com isso, a precluso da oportunidade para faz-lo.

Est prevista no art. 572, I, do CPP, que trata das nulidades sanveis.

Art. 572. As nulidades previstas no art. 564, Ill, d e e, segunda


parte, g e h, e IV, considerar-se-o sanadas:

I - se no forem argidas, em tempo oportuno, de acordo com o


disposto no artigo anterior;

II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim;

III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos.

Observe-se que o caput desse dispositivo deve ser interpretado com cautela,
visto que faz referncia a apenas determinadas nulidades.

Embora seja a convalidao um atributo especfico das nulidades relativas,


alguns doutrinadores sustentam que pode atingir as nulidades absolutas em uma
situao especfica: na hiptese de trnsito em julgado, para a acusao, da sentena
absolutria.

E) PRINCPIO DA EXTENSO, SEQUENCIALIDADE, CAUSALIDADE OU


CONTAMINAO

Este princpio encontra-se disposto no art. 573, 1., do CPP, segundo o qual a
nulidade de um ato ocasiona a nulidade dos que lhe forem consequncia ou
decorrncia.

Art. 573. Os atos, cuja nulidade no tiver sido sanada, na forma dos
artigos anteriores, sero renovados ou retificados.

1o A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos


que dele diretamente dependam ou sejam conseqncia.

2o O juiz que pronunciar a nulidade declarar os atos a que ela se


estende.
No a circunstncia de serem um ou mais termos do processo posteriores ao
ato declarado nulo que os torna nulificados, mas sim o fato de serem consequncia
ou decorrncia daquele ato.

No mbito do STJ, reiteradas so as decises no sentido de que, no caso de


declarao de nulidade de uma parte da ao penal, s se verifica a anulao de
todo o feito, se a referida parte defeituosa macul-lo por inteiro, no sendo
possvel a sua substituio. Ou, ento, se os demais atos processuais dela dependam
diretamente, de forma que causaria, tambm, a nulidade destes.

F) PRINCPIO DA LEGALIDADE DAS FORMAS

Estritamente ligado ao princpio do devido processo legal, atravs deste se evita


surpresas ou imprevistos para as partes. Os atos devem ser praticados conforme a lei
determina.

G) PRINCPIO DA PERMANENCIA DA EFICCIA DOS ATOS:

Enquanto no declarada a nulidade, os atos produziro seus efeitos


normalmente.

H) PRINCPIO DA CONSERVAO DO ATO PROCESSUAL

Art. 567. A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios,


devendo o processo, quando for declarada a nulidade, ser remetido ao
juiz competente.

Os atos processuais que no foram atingidos pelo ato viciado, devero ser
mantidos e conservados.

No artigo 567 CPP, na nulidade em relao a incompetncia do juzo, aproveita-


se o que o outro j havia feito.

I) PRINCPIO DA ECONOMIA PROCESSUAL

Art. 572. As nulidades previstas no art. 564, Ill, d e e, segunda


parte, g e h, e IV, considerar-se-o sanadas:

II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim
Se deve obter um maior e melhor resultado, com um menor esforo. O ato
viciado reformado, o restante se preserva.

DAS NULIDADES EM ESPCIE

O art. 564 do CPP arrola nulidades referentes ao juzo, s partes e s


formalidades dos atos processuais.

Esse rol apenas exemplificativo, no exaurindo todas as possibilidades de


nulidades processuais no mbito do processo criminal.

Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:

I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;

II - por ilegitimidade de parte;

III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:

a) a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de


contravenes penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante;

b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios,


ressalvado o disposto no Art. 167;

c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao


ausente, e de curador ao menor de 21 anos;

d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao


por ele intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se
tratar de crime de ao pblica;

e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio,


quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa;

f) a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia,


com o rol de testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri;

g) a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do


Jri, quando a lei no permitir o julgamento revelia;

h) a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na


contrariedade, nos termos estabelecidos pela lei;

i) a presena pelo menos de 15 jurados para a constituio do jri;

j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e


sua incomunicabilidade;
k) os quesitos e as respectivas respostas;

l) a acusao e a defesa, na sesso de julgamento;

m) a sentena;

n) o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido;

o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de


sentenas e despachos de que caiba recurso;

p) no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao,


o quorum legal para o julgamento;

IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do


ato.

ABSOLUTAS

a) POR INCOMPETNCIA DO JUZO (Art. 564, I, 1 parte):

Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:

I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;

Doutrina e jurisprudncia consagraram o entendimento de que a nulidade por


incompetncia ratione loci possui natureza relativa, ao passo que as incompetncias
ratione materiae e ratione personae produzem nulidades absolutas.

O STF editou a Smula 706 estabelecendo o carter relativo da nulidade


decorrente da inobservncia de critrios de preveno, fenmeno jurdico este
que tem aplicao restrita incompetncia territorial, no possuindo nenhuma
relao com a incompetncia motivada pela violao de regras relativas matria e
pessoa.
Sendo diferenciadas as naturezas das nulidades decorrentes da incompetncia
do juzo, distintas tambm so as formas de provocar o reconhecimento destas
nulidades pelo Juzo.

Assim, as incompetncias ratione materiae e ratione personae podero ser


declaradas no apenas por meio de arguio do interessado, como tambm de
ofcio pelo juiz;

A incompetncia ratione loci ter seu reconhecimento judicial


condicionado existncia de provocao da parte interessada.

b) POR SUSPEIO DO JUIZ (Art. 564, I, 2 parte):

A suspeio hiptese de nulidade absoluta, j que importa em presuno jure et jure


de que o juiz no totalmente isento para oficiar no feito.

Os motivos que ensejam a suspeio encontram-se arrolados no art. 254 do CPP:


Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser
recusado por qualquer das partes:

I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;

II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver


respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter
criminoso haja controvrsia;

III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o


terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo
que tenha de ser julgado por qualquer das partes;

IV - se tiver aconselhado qualquer das partes;

V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;

Vl - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada


no processo.

Dever ser reconhecida ex officio pelo magistrado sempre que constatar a


ocorrncia de quaisquer das situaes mencionadas naquele dispositivo. No o
fazendo, poder o magistrado ser recusado por qualquer das partes por meio de
exceo de suspeio (art. 95, I, do CPP).

Importante repisar que suspeio (art. 254 do CPP) no se confunde com


impedimento (art. 252 do CPP). A primeira subtrai a capacidade subjetiva
(parcialidade) do magistrado, caracterizando, como dissemos, hiptese de nulidade
absoluta. J a segunda priva o juiz de capacidade objetiva (jurisdio), conforme refere,
expressamente, o caput do art. 252 do CPP.

Sendo assim, os atos praticados pelo juiz impedido so inexistentes. No


obstante essa diferenciao, o procedimento para o reconhecimento do impedimento
idntico ao previsto para a suspeio, conforme reza o art. 112 do CPP.

c) NULIDADE POR SUBORNO DO JUIZ (Art. 564, I, Parte final): Tambm


absoluta, por razes bvias. Quando comprovada, pode gerar responsabilizao
penal tanto do juiz que recebeu a vantagem (corrupo, concusso ou, no
mnimo, prevaricao) quanto daquele que a ofereceu.

Observe-se que, por suborno, no se entende apenas a chamada propina, mas


qualquer vantagem que receba o juiz em proveito prprio ou alheio.
d) NULIDADE POR ILEGITIMIDADE DE PARTE (Art. 564, II):

A nulidade por ilegitimidade ad causam possui natureza absoluta, referindo-se


capacidade de figurar algum no polo ativo ou no polo passivo da relao processual.

Exemplos:

Oferecimento de denncia pelo Ministrio Pblico em crime de ao penal privada


(ilegitimatio ad causam ativa);

Ingresso, pelo ofendido, de queixa-crime em delito de ao penal pblica quando ainda


no escoado o prazo do Ministrio Pblico (ilegitimatio ad causam ativa);

Denncia oferecida pelo Ministrio Pblico contra indivduo que, poca do fato, no
havia alcanado a maioridade penal (ilegitimatio ad causam passiva).

A ilegitimidade ad processum decorre da impossibilidade de estar algum agindo em


juzo em nome prprio ou de outrem.

Exemplos:

O ingresso de queixa-crime, em delito de ao penal privada, sem a juntada de


instrumento de mandato confeccionado na forma do art. 44 do CPP, no legitima o
advogado a manifestar-se em nome do querelante;

Deve ser rejeitada pelo juiz a queixa-crime intentada por pessoa menor de 18 anos,
sem estar devidamente representada por quem de direito (pai, me, tutor), pois no
possui capacidade para agir em nome prprio;

Invlida a representao oferecida em processo por crime de ao penal pblica


condicionada por quem no seja o legtimo representante legal da vtima menor, visto
que no detm o subscritor legitimidade ad processum para falar em nome da vtima
incapaz.
e) POR FALTA DE DENNCIA, QUEIXA-CRIME OU REPRESENTAO:

Refere-se a lei nulidade pela falta das peas processuais elencadas na


alnea a e no hiptese na qual, embora presentes, no preencham os requisitos
legais. Neste ltimo caso, incide o art. 564, IV, do CPP, que se refere nulidade por
inobservncia das formalidades essenciais do ato.

So frequentes as hipteses de ausncia de representao do ofendido nos


crimes de ao penal pblica condicionada, ocasionando a anulao de processos
criminais. Isto ocorre porque referida autorizao configura-se em requisito
indispensvel de procedibilidade da ao penal, obstando, inclusive, o recebimento da
exordial acusatria.

f) PELA FALTA DO EXAME DE CORPO DE DELITO (ART. 564, III, b):

O art. 158 do CPP dispe sobre a indispensabilidade do exame de corpo de


delito quando se tratar de infraes que deixam vestgios (v.g., homicdio, estupro,
leso corporal etc.), no podendo esse meio de prova ser suprido nem mesmo pela
confisso do acusado.

Apesar dessa disciplina, o prprio Cdigo de Processo Penal, no art. 167, prev
a possibilidade de suprimento do referido exame pela prova testemunhal, na
hiptese de haverem desaparecido os vestgios.

No tocante ao nmero de peritos que devem subscrever o laudo, de acordo com


a nova redao conferida ao art. 159 pela Lei 11.690/2008, basta um perito oficial.
No havendo peritos oficiais, o laudo poder ser feito por peritos leigos (peritos
nomeados pelo delegado ou pelo juiz), sendo necessrio, neste caso, que pelo menos
dois experts realizem o exame (art. 159, caput e 1.).

g) PELA AUSNCIA DE DEFENSOR (ART. 564, III, c): haver nulidade pela falta
de nomeao de defensor ao ru presente, que no o tiver, ou ao ausente, e de
curador ao menor de 21 anos.
No tocante ltima parte do inciso (e de curador ao menor de 21 anos), est
prejudicada em decorrncia da revogao do art. 194 do CPP, que previa a
obrigatoriedade de curador ao ru menor de 21 anos de idade.

Permanecem vigentes apenas as nulidades consagradas nas duas primeiras


partes do art. 564, III, c (falta de nomeao de defensor ao ru presente, que no o
tiver, ou ao ausente), obrigando o juiz designao de advogado ao ru que no
tenha condies de constitu-lo, bem como ao revel citado pessoalmente.

Estabeleceu o art. 396-A, 2., do CPP que, depois de recebida a denncia e


citado o ru, se no apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado,
no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista
dos autos por 10 (dez) dias. Com isso, a nulidade prevista no art. 564, III, c, do CPP
tornou se ainda mais abrangente, incidindo tambm na hiptese em que,
omitindo-se o defensor do ru na apresentao de resposta acusao, deixar o
juiz de proceder nomeao de outro para esse fim.

H necessidade de advogado por ocasio do interrogatrio presidido pela


autoridade policial no curso do inqurito? evidente que no, salvo, por bvio, nas
hipteses de flagrante, em que assegurado ao flagrado o direito de fazer-se assistir por
advogado na ocasio da lavratura do auto. Abstrada, porm, a situao de flagrncia,
sugestivo que no curso do inqurito, inexistindo as garantias da ampla defesa e do
contraditrio, resta desnecessria a assistncia do investigado por defensor.

Ocorre a nulidade prevista no art. 564, III, c, do Cdigo de Processo Penal


na hiptese em que, apesar de estar o acusado assistido por defensor, revela-se
deficiente a sua defesa? Nesse caso, apenas ser decretada a nulidade se
comprovado o efetivo prejuzo.

que incide, aqui, a Smula 523 do STF, dispondo que a falta de defesa
causa de nulidade absoluta, mas que a sua deficincia apenas vicia o processo criminal
quando houver prova do prejuzo causado ao acusado nulidade relativa, portanto.

h) FALTA DE CITAO DO RU PARA VER-SE PROCESSAR (ART. 564, III, e,


1 parte):

Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:


III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:

e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio,


quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa.

A ausncia da citao do ru importa em nulidade absoluta.

Conforme estabelece o art. 363, caput, do CPP, o processo ter completado


a sua formao quando realizada a citao do acusado. Neste contexto, impossvel
conceber que a falta de citao possa, em qualquer circunstncia e sob qualquer
pretexto, ficar superada ou ser tida como sanada, pois, sem o ato citatrio,
simplesmente, no se tem processo validamente instaurado.

E quando se tratar de ato citatrio efetivado de forma invlida? A citao invlida


produz a mesma nulidade que decorre da falta de citao: nulidade absoluta.

Contudo, se, apesar da citao viciada, o ru dela tomar conhecimento,


constituindo advogado e apresentando a resposta a que aludem os arts. 396 e
396-A do CPP, no ser declarada a nulidade, pois no ocorrente prejuzo.

A citao, como regra, deve ser feita pessoalmente, vale dizer, por meio de servidor
com f pblica, dando cincia ao acusado da imputao. No sendo possvel a citao
pessoal do ru em face de sua no localizao, admite-se a citao por edital com prazo
de 15 dias (arts. 361 e 363, 1., do CPP).

Verificando o oficial de justia que o ru se oculta para no ser citado, dever ele
certificar essa ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida
nos arts. 227 a 229 do Cdigo de Processo Civil (art. 362 do CPP).

NULIDADES ABSOLUTAS NO PROCEDIMENTO DO JRI

1. POR FALTA OU INVALIDADE DA DECISO DE PRONNCIA (Art. 564, f):

Obrigatrio, como condio para submisso do acusado a jri popular, que


tenha sido ele antes pronunciado pelo juiz.

A pronncia (art. 413 do CPP) importa no reconhecimento de que


admissvel a imputao de ter o ru praticado um crime doloso contra a vida,
marcando o encerramento da primeira etapa (judicium acusationes) e inaugurando a
segunda fase do rito do jri (judicium causae).

Quanto sua natureza, apresenta-se como deciso interlocutria mista no


terminativa, vale dizer, extingue uma fase do procedimento sem pr termo ao
processo.

No se trata, portanto, de sentena no sentido tcnico do termo, sendo correto


o tratamento que lhe foi dispensado no art. 420 ao referir-se intimao quanto
deciso de pronncia e no sentena de pronncia.

Tanto a falta de fundamentao na pronncia quanto o seu


aprofundamento demasiado na prova (excesso de linguagem) acarretam nulidade
absoluta da deciso. Isto significa que, embora deva ser fundamentada, essa
motivao no pode aprofundar o exame da prova a ponto de poder interferir na
convico dos jurados por ocasio do plenrio de julgamento.

As teses defensivas relacionadas negativa de autoria, ausncia de dolo ou


presena de excludentes de ilicitude devem ser apreciadas com superficialidade, no
podendo o magistrado afirm-las ou afast-las de forma peremptria. Esta, a propsito,
a regra que se infere do art. 413, 1., do CPP, ao dispor que a fundamentao
da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de
indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o
dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias
qualificadoras e as causas de aumento de pena.

2. AUSNCIA DE QUORUM MNIMO DE JURADOS PARA A FORMAO DO


CONSELHO DE SENTENA (ART. 564,i)

Art. 463. Comparecendo, pelo menos, 15 (quinze) jurados, o juiz


presidente declarar instalados os trabalhos, anunciando o processo
que ser submetido a julgamento.

A presena do mnimo de quinze dos vinte e cinco jurados convocados


condio sine qua non para que proceda o juiz instalao da sesso de julgamento.
Ausente este quorum, dever o magistrado, sob pena de nulidade absoluta, adiar o jri
(art. 463 do CPP).

3. AUSNCIA DO MNIMO LEGAL DE 7 JURADOS NA COMPOSIO DO


CONSELHO DE SENTENA (ART. 564, j, 1 parte):

O julgamento pelo Tribunal do Jri exige Conselho de Sentena formado por sete
jurados, sorteados entre os vinte e cinco convocados para a respectiva reunio. Dispe,
a propsito, o art. 467 do CPP que, verificando que se encontram na urna as cdulas
relativas aos jurados presentes, o juiz presidente sortear 7 (sete) dentre eles para a
formao do Conselho de Sentena.

4. PELA INOBSERVNCIA DO COMANDO LEGAL DE INCOMUNICABILIDADE


ENTRE OS JURADOS (Art. 564, j, 2 parte):

O Tribunal do Jri possui, como uma de suas caractersticas, o sigilo das


votaes. Para o resguardo deste sigilo, estabelece o art. 466, 1., do CPP a
incomunicabilidade entre os jurados, cuja violao acarreta nulidade do julgamento.

Em termos de jurisprudncia, seja predominante o entendimento de que se trata


de nulidade relativa, condicionando-se o seu reconhecimento a que seja arguida no
momento oportuno e demonstrao do efetivo prejuzo.

5. NA FORMULAO DOS QUESITOS AOS JURADOS (ART. 564, III, k):

Esgotados os debates, proceder o juiz-presidente leitura dos quesitos que


sero submetidos ao Conselho de Sentena para votao.

No tocante aos quesitos pertinentes tese acusatria, sero formulados a partir


dos limites atribudos na deciso de pronncia. Assim, se afastada naquela deciso uma
qualificadora imputada na denncia, ela no poder ser objeto de quesitao aos
jurados.

No que concerne aos quesitos da defesa devem guardar correspondncia com


todas as teses incorporadas ao processo, ainda que a tese pessoal do ru exposta por
ocasio de seu interrogatrio venha a ser distinta daquela apresentada pela defesa
tcnica em plenrio.

Smula 156 do STF dispe ser absoluta a nulidade pela ausncia de quesito
obrigatrio, por outro o prprio Excelso Pretrio tem considerado que indispensvel
a arguio oportuno tempore da mcula sob pena de precluso lembre-se que a
precluso atributo das nulidades relativas.

Exemplo: Por ocasio do julgamento pelo Jri, formula o magistrado apenas um


quesito em relao autoria de dois crimes, afrontando o disposto no art. 483, 6., do
CPP. O prejuzo, neste caso, evidente e produz nulidade absoluta, pois obriga os
jurados a condenar ou absolver o ru por ambos os delitos, subtraindo-lhes a
possibilidade de o condenarem em relao a um deles e o absolverem pelo crime
remanescente.

6. AUSNCIA DA ACUSAO E DA DEFESA NA SESSO DE JULGAMENTO


NULIDADE ABSOLUTA

ABSOLUTAS RESTANTES CONTINUAO

i) PELA FALTA DA SENTENA (ART. 564, III, m): No se trata, ao contrrio do


que muitos sustentam, da sentena sem os requisitos essenciais, pois esta
nulificada a partir do art. 564, IV, do CPP.

Por estranho que parea, a nulidade, aqui, refere-se ao processo criminal pela
falta da sentena enquanto frmula processual.

A hiptese de difcil ocorrncia, porm no impossvel. Imagine-se que o juiz,


recebendo determinado processo concluso para sentena, ordene o seu arquivamento,
confundindo-o com outro feito envolvendo o mesmo ru e que j contm certido de
trnsito em julgado de sentena absolutria. Em tal hiptese, este pronunciamento
judicial de arquivamento ser nulo, pois, embora finalizada a instruo do processo
criminal, foi ordenado sem a prolao de sentena de condenao ou de absolvio ou
de outra deciso que lhe possa acarretar a extino prematura (p. ex., a extino da
punibilidade pela prescrio do crime, pela morte do agente, pela perempo etc.).
j) PELA AUSNCIA DO RECURSO DE OFCIO (ART 564, III, n):

Refere-se ausncia do recurso de ofcio, nos casos em que a lei o estabelece.

Smula 423, STF no sentido de que subsiste o reexame necessrio como


condio de eficcia da deciso judicial nos casos em que a lei o estabelece.

Casos do CPP :

Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes


casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz:

I - da sentena que conceder habeas corpus;

Art. 746. Da deciso que conceder a reabilitao haver recurso


de ofcio.

Art. 7, Lei 1521/1951. Os juzes recorrero de ofcio sempre que


absolverem os acusados em processo por crime contra a economia
popular ou contra a sade pblica, ou quando determinarem o
arquivamento dos autos do respectivo inqurito policial.

Art. 14, Lei 12.016. Da sentena, denegando ou concedendo o


mandado, cabe apelao.

1o Concedida a segurana, a sentena estar sujeita


obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio.

k) FALTA DE INTIMAO DAS PARTES QUANTO AS DECISES


RECORRVEIS (ART. 564, III, o):

Qualquer deciso que acarrete sucumbncia e que seja passvel de recurso deve
ser cientificada s partes, aqui se abrangendo, inclusive, a figura do assistente de
acusao, quando habilitado. A ausncia dessa intimao importar em nulidade da
certido de trnsito em julgado e reabertura do prazo para que o prejudicado, agora
intimado, possa insurgir-se contra a respectiva deciso.

A Lei 11.690/2008, o art. 201, 2., do CPP passou a disciplinar que o ofendido
ser comunicado dos atos processuais relativos sentena e aos respectivos
acrdos que a mantenham ou modifiquem.
l) NO STF E NOS TRIBUNAIS DE APELAO, O QUORUM LEGAL PARA O
JULGAMENTO (ART. 564, III, p)

NULIDADES RELATIVAS

a) FALTA DA INTERVENO DO MP EM TODOS OS TERMOS DA AO POR


ELE INTENTADA (ART. 564, III, d, 1 parte):

A ausncia de notificao do promotor de justia para intervir em todos os


termos da ao penal pblica causa de nulidade absoluta. Isto ocorre porque nessa
natureza de ao o Ministrio Pblico o titular da demanda criminal, importando a falta
de sua interveno, quando no instado para tanto, na quebra da isonomia entre as partes
e no consequente cerceamento da acusao.

Se, apesar de no ter sido notificado, comparecer o promotor em determinado


ato processual, a nulidade absoluta, embora ocorrente, no ser declarada pelo juiz,
devido existncia de prejuzo.

E se o Ministrio Pblico, regularmente notificado, deixar


injustificadamente de intervir? Nessa hiptese, a omisso poder dar causa
nulidade relativa, sujeita demonstrao de prejuzo concreto para que seja
decretada.

b) FALTA DE INTERVENO DO MP NOS TERMOS DA AO PENAL


INTENTADA PELO OFENDIDO, QUANDO SE TRATAR DE CRIME DE AO
PENAL PBLICA (ART. 564, III, d, 2 parte):

Refere-se ausncia de interveno do Ministrio Pblico na ao penal


privada subsidiria da pblica.

Desimporta se foi ou no o promotor notificado para intervir, ocorrendo, em


qualquer das hipteses, nulidade relativa, sujeita arguio em tempo oportuno e
efetiva comprovao de prejuzo para que seja reconhecida.

que nesse tipo de ao penal titular o particular que a intentou, no


implicando a falta de interveno do promotor, necessariamente, em cerceamento de
acusao.
Exemplo: Considere-se que, por no ter sido intimado, o Ministrio Pblico deixa
de comparecer audincia de oitiva das testemunhas de acusao. Ao ato, tambm
no se faz presente o querelante, apesar de cientificado. Se assim mesmo a audincia
for realizada, ser evidente o prejuzo causado pelo no chamamento do Parquet, visto
que, se estivesse presente, teria reassumido a titularidade da ao penal em razo da
negligncia do particular que a deduziu.

c) FALTA DOS PRAZOS CONCEDIDOS ACUSAO E DEFESA (ART. 564,


III, e, 2 parte):

Refere-se no abertura ou reduo, pelo juiz, dos prazos legais concedidos


acusao ou defesa. A nulidade poder ser absoluta ou relativa, dependendo do caso
concreto.

Exemplo 1: A no concesso defesa do prazo de dez dias previsto no art.


406 do CPP para oferecimento de resposta denncia imputativa de crime doloso
contra a vida constitui nulidade absoluta, uma vez que se trata do momento previsto
em lei para que possa o ru arguir preliminares e alegar tudo o que interesse sua
defesa.

Exemplo 2: A falta de notificao do Ministrio Pblico para, em cinco dias,


apresentar rplica a essa resposta, nos termos previstos no art. 409 do CPP,
parece-nos importar em nulidade relativa, condicionada a arguio no tempo
oportuno pelo promotor de justia, sob pena de precluso. Isso porque ainda ser
facultado ao Ministrio Pblico manifestar-se quanto aos termos da resposta ofertada
pela defesa por ocasio dos debates orais que antecedem a deciso de pronncia (art.
411);

Exemplo 3: A ausncia de notificao das partes para, querendo, apresentarem


quesitos e indicarem assistente tcnico percia judicialmente determinada (art. 159,
3., do CPP), igualmente, nulidade relativa, devendo ser suscitada oportuno tempore
para evitar a convalidao.

Se, apesar de realizada a notificao da parte para a prtica de ato


procedimental, esta omitir-se? A ocorrncia ou no de nulidade neste caso, bem
como a respectiva natureza, tambm depende da hiptese concreta in examen.

A no apresentao de resposta acusao, nos termos dos arts. 396 e 396-A


do CPP, por exemplo, poder ser causa de nulidade absoluta caso o magistrado, diante
da inrcia da defesa, no proceda nomeao de defensor para oferec-la (art. 396-A,
2.).

Smula 523 do STF o fato de silenciar o advogado quanto ao despacho


do juiz, determinando que fosse informado o endereo correto de testemunha no
localizada, pode, quando muito, produzir nulidade relativa, condicionada esta
comprovao do prejuzo.

RELATIVAS NO PROCEDIMENTO DO JRI

d) NO INTIMAO DO RU PARA A SESSO DE JULGAMENTO PELO


TRIBUNAL DO JRI QUANDO A LEI NO PERMITIR O JULGAMENTO
REVELIA (ART. 564, III, g):

Nulidade relativa.

Dispe o art. 457, caput, do CPP que o julgamento no ser adiado pelo no
comparecimento do acusado solto, no fazendo o dispositivo nenhuma distino
acerca da natureza afianvel ou inafianvel do crime imputado. Tratando-se de
acusado preso, este, obviamente, apenas no comparecer sesso se no for
conduzido pelos rgos competentes ao local de sua realizao. Nesse caso,
dispe o art. 457, 2., do CPP que o julgamento dever ser adiado para o primeiro dia
desimpedido da mesma reunio.

e) FALTA DE INTIMAO DAS TESTEMUNHAS ARROLADAS NO LIBELO E


NA CONTRARIEDADE, PELAS PARTES NA FASE DE PREPARAO DO
PLENRIO (ART. 564, III, h):

As testemunhas de plenrio, at o mximo de cinco, devero ser arroladas


pelas partes quando intimadas para esse fim, o que ocorrer aps o trnsito em
julgado da pronncia, conforme estabelecem os arts. 421, caput, e 422 do CPP.

A ausncia das medidas necessrias a essa intimao (v.g., por falha do


cartrio ou por lapso do juiz em determin-las) importar, caso seja realizado o
julgamento, em nulidade processual absoluta, no se aplicando a regra de
convalidao instituda no art. 572, I, do CPP.
No havendo clusula de imprescindibilidade do depoimento da testemunha,
esta no comparece ao julgamento, em que pese tentada pelo juzo a sua intimao no
endereo indicado pela parte, evidente que o julgamento dever ser realizado.

E se a testemunha, arrolada em carter imprescindvel, no for localizada


pelo oficial de justia no endereo informado pela parte? Caber ao juiz determinar
a intimao de quem a arrolou para que decline o paradeiro da testemunha em prazo
hbil. Omitindo se a parte, ou ento fornecendo, novamente, endereo no qual resulte
inexitosa a tentativa de intimao, o julgamento poder ser realizado normalmente na
data aprazada (art. 461, 2., do CPP).

f) NULIDADE EM RAZO DA NO OBSERVNCIA DE FORMALIDADE QUE


CONSTITUA ELEMENTO ESSENCIAL DO ATO (ART. 564, IV)

Como formalidades essenciais compreendem-se todas aquelas sem as quais


o ato processual no pode ser realizado vlida e eficazmente.

O ato praticado com inobservncia de suas formalidades essenciais tanto


poder ser absolutamente nulo como relativamente nulo e, at mesmo,
inexistente, tudo dependendo do caso concreto e, sobretudo, do maior ou menor
interesse pblico integrado norma processual violada.

Sentena sem a subscrio do juiz. A assinatura do juiz formalidade


essencial, pois confere autenticidade sentena judicial. Se ausente essa subscrio e
se no mais for possvel ao juiz prolator lan-la (v.g., em razo do seu falecimento), tal
sentena ser considerada ato inexistente, incapaz de produzir qualquer efeito,
desimportando a circunstncia de ter sido publicada e registrada pelo escrivo no livro
prprio.

Denncia com descrio do fato incompleta ou imprecisa, violando os


requisitos essenciais dispostos no art. 41 do CPP. A narrativa adequada do fato
formalidade imprescindvel da denncia, sob pena de reconhecer a nulidade absoluta
desta e de todos os atos processuais que dela decorreram ou foram consequncia.

Isso ocorre porque do fato descrito que o acusado se defende no processo


criminal. A denncia contaminada pela deficiente narrativa dos fatos, ou por sua
inexistncia, causa de nulidade absoluta, posto que dificulta a ampla defesa e o
contraditrio.
Mas ateno: A arguio de inpcia da denncia deve ser realizada antes de ser
proferida a sentena penal condenatria. Aps este momento, tal alegao estar
coberta pela precluso.

Audincia realizada no juzo deprecado sem que as partes tenham sido


intimadas da expedio da carta precatria. Embora desnecessria a intimao das
partes quanto data da audincia no juzo deprecado (Smula 273 do STJ), dispe o
art. 222 do CPP que devero elas ser intimadas da expedio da carta precatria. Tal
intimao, portanto, formalidade essencial, inerente precatria.

No obstante, sua ausncia vem sendo considerada nulidade relativa (Smula


155 do STF), sujeita demonstrao do prejuzo e arguio em tempo oportuno para
que seja declarada.

Sentena que no aprecia todas as teses das partes: A sentena omissa no


enfrentamento de todas as teses trazidas pelas partes desatende no s a disposio
do art. 93, IX, da Constituio Federal, que obriga fundamentao das decises
judiciais, como tambm a norma do art. 381 do CPP, este preceituando os requisitos a
serem observados na prolatao da sentena criminal.

Ora, conforme ensina Jlio Fabbrini Mirabete, nula (a sentena) se o juiz deixar
de examinar toda a matria articulada ou de considerar todos os fatos articulados na
denncia contra o ru (sentena citra petita). Da mesma forma, eivada de nulidade a
sentena que no responde s alegaes da defesa, seja no mrito, seja de
preliminares arguidas oportunamente.

E tal nulidade, que absoluta, decorre exatamente da infringncia ao art. 564,


IV, do CPP, j que a anlise de todas as teses apresentadas pelas partes condio
para que se entenda como devidamente motivada a sentena.

Idnticas consideraes so cabveis em relao aos acrdos dos tribunais, por


ocasio do julgamento dos recursos interpostos.

Ausncia de intimao do recorrido para apresentar resposta ao recurso


interposto pela parte contrria: Essa intimao condio para a regularidade na
tramitao do recurso interposto, mesmo porque constitui o termo inicial do prazo
para o oferecimento das respectivas contrarrazes. Logo, a sua ausncia constitui
nulidade absoluta. Evidentemente, se a despeito de no realizada a intimao, forem
as contrarrazes apresentadas, a nulidade, em que pese absoluta, no restar
declarada em razo da ausncia de prejuzo (art. 563 do CPP).

A nomeao de defensor ad hoc, pelo Juzo, antes que seja facultado ao


ru o direito de constituir um novo advogado: em razo da ofensa ao princpio da
ampla defesa, a nomeao de advogado dativo sem a prvia concesso de
oportunidade ao ru para constituir profissional de sua confiana constitui nulidade
absoluta, nos termos do art. 564, IV, do CPP.

MOMENTO DE ARGUIO DAS NULIDADES

O art. 571 do CPP estabelece o tempo de arguio das nulidades, utilizando-se,


para tanto, de dois critrios: a natureza do procedimento e a fase em que ocorre o
vcio.

Embora esse dispositivo no faa nenhuma distino, sua aplicabilidade


restrita s nulidades relativas, visto que, quanto s absolutas, podem ser arguidas
em qualquer momento, no se sujeitando a regras de precluso.

RELATIVAS - PROCEDIMENTO DO JRI

DENNCIA (ART. 406, RECEBIMENTO OU


CITAO
CPP) REJEIO

RESPOSTA AUTOR INSTRUO


DECISO - PRONNCIA
(sobre preliminares,
OITIVAS
etc)

2
2 FASE

NOTIFICAO DAS SANEAMENTO RELATRIO


TESTEMUNHAS

PLENRIO SENTENA FASE RECURSAL


1) Nulidades ocorridas at o encerramento da instruo devero ser arguidas
por ocasio das alegaes orais a que alude o art. 411, 4.

2) Nulidades ocorridas na fase posterior pronncia e antes do jri devero


ser invocadas logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as
partes.

E se a nulidade relativa ocorrer na prpria deciso de pronncia? Neste


caso, dever o vcio ser arguido mediante a interposio de recurso em sentido
estrito contra essa deciso (art. 581, IV, do CPP), mesmo porque no podem as
partes postular a anulao da deciso pelo prprio juiz que a proferiu, dependendo essa
soluo do pronunciamento de um rgo jurisdicional superior.

3) Nulidades verificadas no curso do julgamento pelo jri devero ser


suscitadas logo depois que ocorrerem. A ttulo de exemplo de nulidades
previstas no Cdigo de Processo Penal, sujeitas a ocorrerem no curso da sesso
de julgamento, o art. 478 do CPP, proibiu s partes de fazerem referncia,
durante os debates, deciso de pronncia, s decises posteriores que
julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas, bem
como ao silncio do acusado ou ausncia de seu interrogatrio.

4) Nulidades ocorridas aps a deciso de 1 instncia devero ser invocadas


em preliminares de razes recursais: Trata-se, aqui, da literalidade do art.
571, VII, do CPP.

Ressalte-se que, conquanto o dispositivo em exame seja expresso s nulidades


relativas posteriores deciso de primeira instncia, tambm as anteriores a essa
deciso podero integrar as preliminares das razes recursais, desde que, arguidas em
tempo certo, no tenham sido atingidas pela precluso. o caso, por exemplo, de uma
nulidade relativa suscitada perante o juiz-presidente no momento oportuno, no sendo,
porm, acolhida por ele. Ora, nada impede que essa vertente seja
trazida, agora, apreciao do tribunal em preliminar da apelao interposta contra a
sentena.
5) Nulidades no julgamento do recurso pelo tribunal competente devero ser
suscitadas logo depois que ocorrerem. Esta regra extrada do art. 571, VIII,
do CPP.

NULIDADES RELATIVAS PROCEDIMENTO COMUM

CRIME INQURITO POLICIAL DENNCIA

RECEBIMENTO
CITAO RESPOSTA DO RU
DENNCIA

JUIZO
INSTRUO SENTENA
ADMISSIBILIDADE

FASE RECURSAL

A) Nulidades ocorridas at o encerramento da instruo devero ser arguidas


por ocasio das alegaes finais orais a que alude o art. 403, caput, ou nos
memoriais substitutivos referidos no 3. desse dispositivo.

B) Nulidades ocorridas aps a deciso de primeira instncia e antes do


julgamento do recurso interposto devero ser invocadas nas razes
recursais ou logo depois de anunciado o julgamento da impugnao e
apregoadas as partes.

Hiptese prevista no art. 571, VII, do CPP, possibilitando ao prejudicado arguir,


como preliminar de razes recursais ou no momento do julgamento da impugnao,
aps apregoadas as partes, nulidades ocorridas aps a prolatao da sentena.

Note-se que, apesar da limitao expressa no art. 571, VII, referindo-se apenas
s mculas posteriores deciso de primeiro grau, tambm as nulidades da prpria
sentena podero ser ventiladas nas razes de recurso a ttulo de preliminares.
C) Nulidades no julgamento do recurso pelo tribunal competente devero ser
suscitadas logo depois que ocorrerem. Trata-se da previso incorporada ao
art. 571, VIII, do CPP, abrangendo toda a ordem de nulidades relativas que se
perfaam no curso da sesso de julgamento do recurso pelo rgo colegiado
competente.

NULIDADES EM INQURITO POLICIAL

No h de se cogitar de nulidade do inqurito policial como um todo. Isto no


significa, evidentemente, que uma determinada prova produzida no inqurito no possa
vir a ser considerada nula. Nessa hiptese, porm, a prova que ser nula e no o
inqurito policial no bojo do qual foi ela realizada.

Exemplo: Considere-se que a percia realizada na fase inquisitorial foi feita por
peritos leigos 66 desprovidos de curso superior. Em tal caso, o exame pericial ser nulo,
em face da violao ao art. 159, 1., do CPP, mas nem por isso o inqurito policial
ficar integralmente contaminado.

AES DE IMPUGNAO

1. HABEAS CORPUS

Previsto no art. 5., LXVIII, da CF e Arts. 647 a 667 do CPP.

O habeas corpus ao autnoma de impugnao, constitucionalmente estabelecida,


objetivando preservar ou restabelecer a liberdade de locomoo ilegalmente
ameaada ou violada.

Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se


achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade
de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder (art. 5., LXVIII,
da CF).

No possui natureza recursal, o que se evidencia, inclusive, pela circunstncia de que


pode ser impetrado a qualquer tempo (no est sujeito a prazos).

Classifica-se o habeas corpus em 3 espcies:


A) HABEAS CORPUS REPRESSIVO OU LIBERATRIO: cabvel na hiptese de
j ter sido consumado o constrangimento ilegal liberdade de locomoo.

Nesse caso, concedida a ordem, ser expedido alvar de soltura com o intuito
de restabelecimento da liberdade (art. 660, 1., do CPP).

B) HABEAS CORPUS PREVENTIVO: impetrado quando houver fundado receio


de constrangimento ilegal liberdade de locomoo.

Necessrio referir que a ameaa de priso que justifica a concesso da ordem


no pode se caracterizar como um temor remoto ou mera suspeita. preciso que seja,
efetivamente, ameaa sria e concreta, devidamente demonstrada, quanto
iminncia de priso ilegal.

No basta a possibilidade, sendo preciso a probabilidade do constrangimento


liberdade.

Deferido, expede-se salvo conduto, impedindo-se, pelo fato objeto do habeas


corpus, que ocorra a segregao (art. 660, 4., do CPP).

O habeas corpus preventivo tem cabimento quando, de fato, houver ameaa


liberdade de locomoo, isto , sempre que fundado for o receio de ser o paciente preso
ilegalmente. E tal receio haver de resultar de ameaa concreta de iminente priso
(STJ, AgRg no HC 108.655/SP, DJ 16.03.2009).

C) PROFILTICO: destinado a suspender atos processuais ou impugnar


medidas que possam importar em priso futura com aparncia de
legalidade, porm intrinsecamente contaminada por ilegalidade anterior.

Neste caso, a impugnao no visa ao constrangimento ilegal liberdade de


locomoo j consumado ou ameaa iminente de que ocorra esse constrangimento,
mas sim a potencialidade de que este constrangimento venha a ocorrer.

Exemplos: Impetrao do habeas corpus para o trancamento da ao penal.


Considere-se que tenha sido recebida a denncia proposta em relao a fato prescrito,
atpico, ou movida por parte ilegtima, ou com irregular descrio do fato imputado etc.
Ora, o recebimento da inicial, nessas condies, mesmo que esteja o acusado em
liberdade, poder resultar futuramente em condenao pena de priso.

POLO ATIVO DA DEMANDA: Qualquer pessoa poder ser impetrante, inclusive


o paciente (aquele que sobre coao ilegal).
POLO PASSIVO: autoridade coatora ou particular.

CONSTRANGIMENTO ILEGAL

O art. 647 do CPP refere-se coao ilegal como fundamento principal da


impetrao do habeas corpus. Em sequncia, o art. 648 do mesmo estatuto contempla
as hipteses nas quais se considera ilegal o constrangimento, arrolando as seguintes:

I. QUANDO NO HOUVER JUSTA CAUSA (ART. 648, I):

Justa causa conceito que no se confunde com a justia ou injustia da


deciso.

H justa causa para uma coao quando estiver prevista em lei e quando
observados seus requisitos.

Por exemplo, inexiste justa causa para que o delegado de polcia determine, por
ato seu, a priso para averiguaes do suspeito, pois tal modalidade segregatria no
possui previso legal. Tambm inexiste justa causa para que o juiz decrete a priso
preventiva de algum quando ausentes indcios suficientes de autoria, eis que, apesar
de prevista essa priso em lei, no esto atendidos seus requisitos.

Agora, h justa causa para o deferimento judicial de priso temporria de


suspeito de latrocnio quando evidenciado que a segregao imprescindvel ao xito
das investigaes policiais.

II. QUANDO ALGUM ESTIVER PRESO POR MAIS TEMPO DO QUE


DETERMINA A LEI (ART. 648, II):

Abrange duas possibilidades:

A) O esgotamento do tempo previsto em lei para a priso, o que ocorre, por


exemplo, quando, terminado o prazo da priso temporria e sua prorrogao,
no for o indivduo posto em liberdade.
B) Quando detectado excesso no prazo legalmente estabelecido para a prtica
de determinados atos (v.g., concluso do inqurito policial, oferecimento da
denncia etc.) ou quando superada a soma dos prazos individuais que
compem cada fase do procedimento.
Smulas 52 e 64 do STJ O reconhecimento do excesso de prazo na priso
condiciona-se a que no esteja vencida a fase da pronncia ou encerrada a instruo
criminal.

Smula 21 do STJ Atraso processual decorrente exclusivamente de


diligncias suscitadas pela acusao, no sendo motivado por manobras protelatrias
da defesa.

Inrcia injustificada do Poder Judicirio no impulso processual, em violao ao


princpio da razovel durao do processo consagrado no art. 5., LXXVIII, da CF.

III. QUANDO QUEM ORDENAR A COAO NO TIVER COMPETNCIA


PARA FAZ-LO (ART 648, III):

Hiptese em que a coao, apesar de prevista em lei e mesmo se atendidos


os seus requisitos legais, tenha sido determinada por autoridade incompetente
para a prtica do ato.

Exemplo: A decretao de priso preventiva de um promotor de justia por juiz


de 1. grau, com violao manifesta das regras que disciplinam a competncia em razo
da funo e o privilgio de foro que assiste ao agente do Ministrio Pblico.

IV. QUANDO HOUVER CESSADO O MOTIVO QUE AUTORIZOU A COAO


(ART. 648, IV):

Constrangimento no decorre de ilegalidade ou abuso de poder, sendo


legal na sua origem. Entretanto, posteriormente, deixam de subsistir as razes
que o motivaram.

Logo, se no determinada a sua cessao (do constrangimento), faculta-se a


impetrao de habeas corpus para que seja alcanado esse objetivo.

Exemplos:

Se decretada a priso preventiva do acusado unicamente para fins de convenincia


da instruo criminal, quando encerrada essa fase do processo, impe-se a imediata
revogao da segregao.
Se o acusado est preso, to somente, para fins de cumprimento da pena, finda esta,
dever ser posto em liberdade, pois cessado o motivo que autorizou a segregao.

V. QUANDO NO FOR ALGUM ADMITIDO A PRESTAR FIANA, NOS


CASOS EM QUE A LEI AUTORIZA (ART. 648, V):

Tem em vista hiptese de priso por crime afianvel, no sendo, porm,


arbitrada fiana em favor do paciente.

A impetrao do habeas corpus no visa a sua liberao, mas, unicamente, o


arbitramento da fiana, conforme se v do art. 660, 3., do CPP ao dispor que, se a
ilegalidade decorrer do fato de no ter sido o paciente admitido a prestar fiana, o juiz
arbitrar o valor desta, que poder ser prestada perante ele, remetendo, neste caso,
autoridade os respectivos autos, para serem anexados aos do inqurito policial ou aos
do processo judicial.

VI. QUANDO O PROCESSO FOR MANIFESTAMENTE NULO (ART. 648, VI):

Esta modalidade de habeas corpus tambm possui efeito especfico, vale


dizer, no visa diretamente liberdade do paciente, mas sim a anulao total ou
parcial do processo e, se for o caso, sua renovao.

Entre as hipteses mais comuns de impetrao com base no art. 648, VI,
encontram-se:

O indeferimento do pedido de anulao total ou parcial do processo. Neste


caso, a parte poder optar entre aguardar a sentena e tentar obter a anulao por meio
de preliminar de apelao, ou impetrar imediatamente o habeas corpus visando com
isso alcanar esse objetivo antes da fase decisria.

A deciso que indefere o reconhecimento da ilicitude de meio de prova


juntado aos autos (art. 157, caput e 3., do CPP).

VII. QUANDO EXTINTA A PUNIBILIDADE (ART. 648, VII):

Ilegalidade do constrangimento decorre da circunstncia de j se encontrar


extinta a punibilidade pela prescrio ou outra causa.
Neste caso, o habeas corpus objetiva apenas o reconhecimento de que a
punibilidade est extinta com o consequente arquivamento do inqurito policial
ou processo.

Destarte, se preso o paciente, a sua liberao ocorrer em decorrncia dessa


extino, no se constituindo o mvel direto da impetrao.

Registre-se que no h objeo a que o manejo do writ, no caso em exame,


seja utilizado inclusive aps sentena condenatria transitada em julgado.

EX: ABOLITIO CRIMINIS.

Smula 695 do STF no cabe habeas corpus quando j extinta a


pena privativa de liberdade. Ocorre que, declarada a extino da punibilidade pelo
cumprimento integral da pena, no mais persiste a restrio ou ameaa liberdade de
locomoo.

PETIO DE HABEAS CORPUS (ART. 654, 1, CPP)

1) O nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou


coao [...]. Trata-se da identificao do paciente.

Na atualidade, entende-se que a referncia a seu nome no fundamental


impetrao, podendo o paciente ser identificado por caractersticas fsicas inequvocas
e, at mesmo, pelo lugar onde se encontra ilegalmente preso (se for esse o
constrangimento).

2) O nome de quem exercer a violncia, coao ou ameaa. Aqui preciso fazer


uma distino: tratando-se de habeas corpus destinado cessao do constrangimento
determinado pelo particular (v.g., gerente de hotel que impede a sada do hspede
enquanto no houver o pagamento das dirias e o diretor do nosocmio que no permite
a alta enquanto as despesas hospitalares no forem atendidas), entende-se,
efetivamente, indispensvel a identificao pelo nome.

Agora, sendo coatora uma autoridade, basta ao impetrante declinar a funo ou


cargo que exerce (v.g., habeas corpus contra ato do MM. Juiz de Direito da 2. Vara
Criminal da Comarca de Porto Alegre), sendo prescindvel a referncia ao nome.
3) A declarao da espcie de constrangimento ou, em caso de simples ameaa
de coao, as razes em que funda o seu temor. necessrio que a petio de
habeas corpus demonstre a ilegalidade do constrangimento sofrido ou ameaado,
expondo as razes de fato e de direito pelas quais assim se entende.

4) A assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou


no puder escrever, e a designao das respectivas residncias.

No se admite que a petio de habeas corpus seja apcrifa, vale dizer, sem
subscrio.

Destarte, no sabendo ou no podendo assinar o impetrante, algum dever


subscrever a seu rogo, sob pena de indeferimento ou no conhecimento.

Nos termos da orientao jurisprudencial desta Corte, embora o habeas corpus


possa ser impetrado por qualquer pessoa, independentemente da assistncia de
advogado, a ausncia da assinatura na petio inicial, por si s, inviabiliza o
conhecimento da impetrao (STJ, HC 85.565/SP, DJ 03.12.2007).

Possibilidade de liminar

Apesar de no existir previso legal de liminar em habeas corpus, a


jurisprudncia, assim como a doutrina, so consolidadas no sentido da possibilidade de
seu deferimento, desde que presentes os pressupostos atinentes a toda e qualquer
cautelar fumus boni iuris e periculum in mora.

Uma vez concedida a liminar, poder, futuramente, por ocasio do julgamento


do mrito do writ, tanto ser mantida como revogada, restabelecendo-se, nesse ltimo
caso, a situao anterior ao deferimento.

Perceba-se que, muito embora seja possvel o manejo de recurso em sentido


estrito contra deciso do juiz que, no mrito, denegar a ordem de habeas corpus
perante ele impetrado, e de recurso ordinrio constitucional contra o acrdo dos
tribunais que decidir de igual modo, as mesmas solues no podem ser aplicadas
quando se trata do indeferimento de liminar requerida.
PROCESSAMENTO DO HABEAS CORPUS

1. PETIO requisitos do art. 654, 1 + art. 656.


2. DILIGNCIAS (se necessrio) art. 657.
3. INTERROGATRIO E DECISO EM 24 HORAS art. 660, 1.
4. RECURSO RESE art. 581, X, CPP.

COMPETNCIA

A regra geral encontra-se prevista no art. 650, 1., do CPP, segundo a qual
a competncia do juiz cessar sempre que a violncia ou coao provier de
autoridade judiciria de igual ou superior jurisdio.

Destarte, compete ao magistrado de primeiro grau, por exemplo, julgar o habeas


corpus impetrado contra ato do delegado de polcia da Comarca. No poder, contudo,
julgar o writ ingressado contra ato do juiz de outra vara, tendo em vista a igualdade de
graduao das jurisdies.

E contra ato do promotor de justia? Hoje est consolidado o


entendimento de que, figurando o promotor de justia como autoridade coatora, o
habeas corpus contra ele impetrado dever ser ajuizado perante o tribunal que tenha
competncia para julg-lo.

Se a Constituio Estadual prev a competncia do Tribunal de Justia para


julgar os membros do Ministrio Pblico, tanto nos crimes comuns como nos de
responsabilidade, tambm caber a essa Corte o julgamento de habeas corpus no qual
o promotor de justia estadual figure como autoridade coatora.

REGRA GERAL JUIZ OU TRIBUNAL UM GRAU ACIMA.


Pessoa no integrande do quadro do Poder Judicirio JUSTIA COMUM.
Autoridade com foro privilegiado COMPETNCIA PARA PROCESSAR.

CONSTITUIO FEDERAL:

STF 102, l, d ; 102, l, i.


STJ 105, l,c.
TRF 108,l,d.
JUIZES FEDERAIS 109, VII, CF.