ANLISE SOCIOLGICA DAS AUDINCIAS DE CUSTDIA

O Estado, como ente poltico e jurdico, incumbe funo de preservar a

ordem e criar mecanismos de controle social para que haja o bom funcionamento
das relaes humanas. No distante dessa primeira observao, Dallari afirma em
sua obra Elementos da Teoria Geral do Estado que h uma finalidade comum de
todos os indivduos que o bem comum, o autor define esse conceito utilizando as
palavras do Papa Joo XXIII: O bem comum consiste no conjunto de todas as
condies de vida social que consintam e favoream o desenvolvimento integral da
personalidade humana. (DALLARI, 2013).

Um conceito que foi desenvolvido e mantido com o passar das dcadas, uma
vez que a legitimidade estatal passou a ser requisito fundamental para a promoo
do bem-comum. Hoje em dia, polticas pblicas so utilizadas como mecanismos de
garantir essa finalidade. Entretanto, alguns indivduos no convergem com a
finalidade social e o Estado passa a utilizar mecanismos de controle social, o caso
das prises que so utilizadas como medidas institucionais para a coero e
excluso (MAGALHES; MAGALHES, 2016).

Ainda faz-se necessrio observar que os regimes penitencirios,

especialmente as penas privativas de liberdade, foram uma inveno histrica
recente, uma vez que houve a ideia natural de encarceramento dos indivduos
desviantes, como medida indispensvel e imutvel para coero estatal
(MAGALHES; MAGALHES, 2016). No resta dvida que o encarceramento
carrega uma peculiaridade, uma vez que retira do indivduo seu maior bem: a
liberdade. Liberdade que no se confunde com a ideia do Constitucionalismo Liberal,
mas no que diz respeito ao direito de ir e vir do sujeito.

Michel Foucault, em sua obra Vigiar e Punir, retrata a evoluo dos

mecanismos de punio estatal. Os castigos fsicos e as torturas eram os
instrumentos de controle do soberano, alm disso, tambm servia para reafirmar a
prpria soberania diante dos sditos. Durante o sculo XIX ocorrem mudanas
significativas nas penas aplicadas aos desviantes, foram implementados regimes
penitencirios de vigilncia e disciplina constante (panptico), em que a liberdade do
sentenciado estava condicionada ao bom comportamento e a realizao de tarefas
rotineiras, tudo isso visando a ressocializao do indivduo.

Ainda com base nas brilhantes obras de Foucault, podemos observar que o
autor faz um apanhado histrico no que diz respeito do monoplio do poder, antes o
soberano detinha a prerrogativa do direito de deixar viver ou fazer morrer, com o
desenvolvimento da sociedade europeia surgem novas tecnologias de poder. Elas
s sero possveis com a incluso da categoria de sujeito e o corpo fsico do
indivduo o primeiro espao em que fora exercida uma nova forma de poder
(FOUCAULT, 2007). Todo esse processo, segundo Foucault, foi institucionalizado
em diversas esferas sociais, seja nas escolas, quartis, prises, hospitais ou
qualquer ambiente denominado pelo autor de instituies de sequestro. Essa
capacidade de interferir no corpo do sujeito e dociliz-lo caracterstica do poder
disciplinar.

no contexto daquelas sociedades que emerge o chamado poder disciplinar,

poder esse que tem a capacidade de transformar o indivduo em uma mquina ou
um instrumento til para as pretenses do capital. Logo em seguida surge o
biopoder, cujo propsito o corpo coletivo e no o sujeito individualizado. O
biopoder inverte a lgica do poder soberano, agora o que interessa o fazer viver
e o deixar morrer, ou seja, a lgica criar mecanismos de preservao da vida
coletiva e de punir toda e qualquer ameaa que prejudique o bom funcionamento do
bem estar da populao (DINIZ; OLIVEIRA, 2014).

Nota-se que os mecanismos de controle social passam a ser ferramentas

indispensveis para manter a ordem social e consequentemente fazer as pessoas
usufrurem o bem comum. Dentro de uma lgica epistemolgica capitalista,
observamos que todas as instituies sociais convergem para a manuteno de uma
disciplina voltada para as relaes econmicas e de mercado, ou seja, quem est
fora dessa lgica passa a ser considerado um indivduo desviante.

Adentrando na proposta em debate, utilizaremos aqui o artigo da Advogada

Ana Luza Bandeira que evidencia e discute uma nova poltica criminal, que so as
Audincias de Custdia, adotada pelo Estado de So Paulo como meio de decidir se
o preso responder em liberdade durante o julgamento. Aqui j observamos um
novo mecanismo de controle social sendo incorporado no ordenamento penal
paulista, o que significa inferir que essa diversidade de funes e formas de
encarceramento no impede que uma predomine sobre outra para satisfazer as
vontades e desejos daqueles que j esto no poder (MAGALHES; MAGALHES,
2016).

Na viso da autora, de uma maneira geral, o plano proposto pelo CNJ e TJSP
um meio de definir a condio do ru durante o processo, ou seja, se o mesmo
responder preso ou em liberdade, evitando assim prises injustas, superlotao
nos presdios de presos provisrios e a grande demora dos processos penais e de
suas respectivas decises judiciais.

Entretanto, a crtica da autora no figura no modelo em si das Audincias de

Custdia, mas na forma como so tratados e taxados os acusados. Na viso da
autora existe algo de subjetivo nas decises dos magistrados, como por exemplo,
questionar o ru de sua situao scio-econmica, cultural, familiar e financeira
antes de proferir se o mesmo ser preso ou no. Em nossa viso, observamos aqui
uma grave violao a um princpio do processo constitucional que o da devida
fundamentao do juiz, que de uma maneira simples e objetiva determina que o
magistrado deva se valer de sua imparcialidade e resolver o mrito conforme os
precedentes, buscando a deciso em uma tcnica processual padronizada e que
respeite os princpios constitucionais (CMARA, 2016).

O fato de haver uma espcie de subjetivao nas decises evidencia uma

caracterstica de desigualdade que se instalou no Brasil desde a sua colonizao e
que protagonizou uma espcie de preconceito para aqueles que estavam margem
da sociedade e da normalidade. Essa desigualdade fruto do Constitucionalismo
Liberal, uma vez que a epistme liberal visava liberdade do indivduo para o capital
e o mercado, quem ficava fora dessa lgica era taxado de anormal, de vagabundo
ou de louco (MAGALHES; MAGALHES, 2016).
 O modelo Constitucional trouxe, de maneira formal, um rol de direitos e
garantias para todos os indivduos, a ideia de igualdade destacada e as classes
minoritrias passam a ser respeitadas. Entretanto, observa-se que o atual Estado
Democrtico de Direito, na sua origem, no foi construdo por e para todos,
resultando em uma transformao de uma nova epistme uniforme e excludente das
classes desiguais (MAGALHES; MAGALHES, 2016). Diante disso, podemos
observar o motivo do tratamento subjetivo dos acusados, pois os mesmos esto
desprovidos de recursos materiais bsicos e, sendo assim, mais propensos a
cometer delitos, o que justifica tambm a violncia policial sobre essas minorias,
tambm abordada pela autora em seu artigo.

Logo no podemos acreditar que a Constituio Brasileira de 1988 para

todos os cidados, j que grande parte da populao no tem acesso a direitos
mnimos, ou seja, no h uma identidade nacional entre os sujeitos e nem menos
igualitria. H simplesmente uma carta formal de Direitos que legitima o poder dos
mais fortes (MAGALHES; MAGALHES, 2016). O que ocorre, a nosso ver, uma
carga bem preconceituosa por parte dos magistrados, j que os mesmos julgam
conforme ao estado de vida que o acusado leva: seus antecedentes, se passou por
algum reformatrio em sua juventude, se tem filhos, se tem emprego, se h
tatuagens em seu corpo e por a vai. Isso faz inferir em um Poder Judicirio
arraigado de subjetivao e preconceito, em que a norma jurdica passa a ser
aplicada de acordo com o status de cada indivduo.

Observa-se tambm que o Judicirio se vale de uma formalidade excessiva e

com uma oratria prpria da rea forense, o que torna muito difcil o entendimento
dos rus com os termos aplicados. Isso nos faz recordar os ensinamentos em sala
acerca da subalternidade, conforme o entendimento de Gayatri Spivak (em seu livro
Pode o subalterno falar?). Spivak argumenta que o subalterno no pode falar e,
quando tenta faz-lo, no encontra meios para se fazer ouvir. o entendimento mais
plausvel para justificar o silncio e o intimidamento dos rus perante o tribunal,
sendo lhes restringidos at o direito da plena defesa.

A nosso ver, tudo o que foi dito mostra como o poder estatal est diretamente
ligado ao poder econmico para a manuteno da ordem social voltada aos
interesses dos mais fortes, deixando as minorias com breves concesses de
direitos. O poder disciplinar uma tcnica de poder que funciona como uma espcie
de teia que vai englobar todas as instituies do Estado. Este poder que atua,
necessariamente, no corpo dos indivduos utilizar os seus mecanismos de punio
e vigilncia para docilizar o sujeito perante as normas vigentes (DINIZ; OLIVEIRA,
2014).

Por fim, podemos tirar vrias concluses sobre as audincias de custdia: a

primeira delas que mostra a forma de opresso estatal em relao s minorias,
tanto na questo da violncia policial quanto nas decises que envolvem a liberdade
dos rus. Observamos tambm o preconceito e a marginalizao das classes mais
baixas, especialmente os negros, dentro do prprio poder judicirio. Tambm no se
pode deixar de comentar sobre a ineficcia de nossos princpios constitucionais, o
que era pra ser algo democrtico e igualitrio tornou-se uma simples ferramenta de
opresso dos indivduos e da manuteno do poder exercido pelo capital, o que
torna a prpria carta magna um mero formalismo simblico.

Entendemos que nos dias de hoje, toda inovao nos mecanismos punitivos
compreendem uma forma de negligenciar os direitos e garantias fundamentais. No
podemos convalescer com a Advogada Ana Luza Bandeira de que a Audincia de
Custdia um avano no processo penal brasileiro, uma vez que o mesmo no
disponibiliza recursos suficientes para garantir o contraditrio, de maneira efetiva, ao
indivduo perante o poder judicirio, dentro de uma perspectiva de Estado
Democrtico de Direito.
 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BANDEIRA, Ana Luza. O que as audincias de custdia nos dizem sobre a

violncia simblica do Estado? So Paulo, 24 de jun. de 2016. Artigo Disponvel em:
<http://justificando.com/2016/06/24/o-que-as-audiencias-de-custodia-nos-dizem-
sobre-a-violencia-simbolica-do-estado/ >

CMARA, Alexandre Freitas. Dimenso Processual do princpio do devido processo

constitucional. Novo CPC Doutrina Selecionada. Autor: Fredie Didier Jr, v. 1: parte
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DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado. 32. Ed. So

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DINIZ, Francisco Rmulo Alves; OLIVEIRA, Almeida Alves de. Foucault: Do Poder
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FOUCAULT, Michel. El poder psiquitrico: Curso em el Collge de France (1973

1974). Traduo de Horacio Pons. Buenos Aires: Fondo de Cultura Econmica,
2007.

FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir. Traduo de Raquel Ramalhete. 38. Ed. Rio de
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MAGALHES, Hugo Baracho de; MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. A Psicologia
como mecanismo de manuteno do estado moderno. Direito, Poltica e
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SPIVAK, Gayatri Chakravorty. Pode o subalterno falar? Traduo de Sandra Regina

Goulart Almeida, Marcos Pereira Feitosa, Andr Pereira Feitosa Belo Horizonte:
Editora UFMG, 2010.