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Comentario de jurisprudencia

La vigencia de las normas en
el tiempo tras las sentencias
del Tribunal constitucional
sobre seguridad social
Javier Neves Mujica
Profesor de derecho laboral en la PontifiCia Universidad
Católica del Perú.

n abril de este año, el Tribunal Constitucional acuerdo eran los siguientes:

E expidió dos sentencias sobre seguridad
social, en sendos procesos por
inconstitucionalidad del Decreto Ley No.
25967 y el Decreto Legislativo No. 817. Las resoluciones
del máximo organismo de interpretación
1) el Código Civil adopta la teoría de los hechos
cumplidos (artículo III de su Título Preliminar), en
virtud de la cual la nueva norma se aplica
inmediatamente a las consecuencias de las situaciones
y relaciones jurídicas existentes;
constitucional tienen la mayor relevancia para varios 2) la teoría de los derechos adquiridos puede
cientos de miles de jubilados, cuyos derechos habían aplicarse a las cuestiones reguladas por el antiguo
sido ostensiblemente afectados por ambas normas Código Civil, que no lo están en el nuevo (artículo
citadas. Pero también la tienen desde el punto de vista 2120);
académico, porque se ocupan de una cuestión crucial 3) esta situación era perfectamente compatible
en cualquier sistema jurídico, cual es la vigencia de las con la Constitución de 1979, en ese entonces vigente,
normas en el tiempo, asunto que en nuestro medio porque ésta no asumía ninguna teoría, limitándose a
requería importantes clarificaciones. El Tribunal señalar que la ley regía desde el décimo sexto día
Constitucional las ha proporcionado, pero al hacerlo posterior a su publicación en el diario oficial (artículo
no deja de plantearnos nuevas interrogantes. El 195); y
propósito de este artículo es el de analizar el tratamiento 4) que estas conclusiones valían para todo el
de ese tema por dichas sentencias y su repercusión en ordenamiento, porque no cabían diversas teorías sobre
el ámbito laboral. vigencia de las normas en el tiempo aplicables a la vez
dentro de él, aunque sí matizaciones en algunas áreas,
derivadas de sus principios específicos.
1. EL CÓDIGO CIVIL Y LOS HECHOS CUMPLIDOS.
En el campo del derecho del trabajo, era frecuente
Desde la entrada en vigencia del Código Civil de que de darse una sucesión peyorativa de normas (a su
1984, un inusual consenso se había producido en vez infrecuente en esa época), la nueva dispusiera el
nuestro medio jurídico en materia de vigencia de las respeto de los derechos nacidos de la antigua. De no
normas en el tiempo, gracias en mucho a los aportes hacerlo, un sector de autores (entre los que me incluyo)
de Marcial Rubio Correa<l). Los principales puntos del sostuvimos que el derecho subsistía, sobre la base del

( 1) RUBIO CORREA, Marcial. Título Preliminar. Para leer el Código Civil III. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad 317
Católica del Perú, 1986.

y lo declaró expresamente<2 J.. la Constitución la condición más beneficiosa seguía siendo un principio guarda silencio. Católica del Perú. al ampliar el concepto de "términos contractuales" no sólo a lo creado por el contrato sino a lo recogido por éste del ordenamiento. Javier.. Al margen del debía aplicarse inmediatamente la nueva norma. Lima. Dicho organismo jurisdiccional contenido de las sentencias del Tribunal Constitucional. Repite la disposición sobre la vigencia entre nosotros. Pontificia Universidad lf') . al menos en el caso de los del ordenamiento. No. como su considerar que más allá de la innegable autonomía de antecesora. Lima: Cultural Cuzco. en su Sétima Disposición Final. Francisco (Director). diciembre 1989-diciembre 1990. Leg. En: La Constitución peruana de 1979 y sus "-- (]) problemas de aplicación. referida a la compensación por tiempo de (Primera Disposición Final y Transitoria). (/) Obregón & Flores.728. tanto en el campo laboral como en beneficios de origen contractual. En: Asesoría Laboral. LA AMBIGÜEDAD DE LA CONSTITUCIÓN DE el interés privado al público o social. porque rompía el cancelando las ventajas alcanzadas. se terreno de la seguridad social< 4 J. paralizando al 1993. Volveré servicios. establece que cabe la incorporación al contrato de la regulación establecida 318 por normas.. inclusive en el obligaciones creados por los sujetos en su contrato.43-44. Javier. m -~ (4) EGUIGUREN PRAELI. Caballero. Se tornó entonces muy difícil afirmar que En materia de sucesión normativa. Jorge. Javier Neves principio de la condición más beneficiosa. se mantenían los derechos de origen no normativo< 3l. Si lo hace también el de la seguridad social. de consideró que el nuevo régimen rebajaba las ventajas utilización generalizada desde hacía muchos años. De aquí En el contexto descrito.26513.?. (2) NEVES MUJICA. No. No. Lima. que sólo llegó a pronunciarse sobre los trabajadores públicos en el campo de las pensiones una.16. Principio de condición más beneficiosa. parece claro que laboral y las contingencias cubiertas intentan paliar el la Constitución ha proclamado la intangibilidad del deterioro o la pérdida de la remuneración) y en ambas contrato frente a las innovaciones normativas de áreas hay un sustrato social. No.650. ::::l (6) La Ley No. una radical reforma derechos adquiridos. Una nueva discusión surgía acerca de si podían Meses después entró en vigencia la Constitución extenderse a la seguridad social las conclusiones a que de 1993 y se suscitó una inmensa duda: ¿la nueva se arribara en el ámbito laboral. puesto que fue desactivado luego del golpe sobre esto luego de reseñar los antecedentes y el de abril de 1992. > (S) +-' (]) NEVES MUJICA. En: Derecho & Sociedad. del anterior en un aspecto. desacierto de esa resolución. pensaba que inconstitucional en ese punto. En: Derecho. adquiridos<sl. Consideraciones sobre la inconstitucionalidad del D. (/) (3) TOYAMA MIYAGUSUKU. los derechos y principios del derecho del trabajo.. 1993. 1987. que supuso significativos respecto de los derechos de origen normativo es recortes en los derechos de los trabajadores y cuestión que veremos enseguida. o adoptaba los derechos adquiridos. Estado en una de sus funciones esenciales. su artículo 62? ¿Proclamaba los derechos adquiridos dado que en nuestro medio la primera se encuentra en materia de seguridad social en su Primera manifiestamente laboralizada (los sujetos protegidos Disposición Final y Transitoria? son básicamente los mismos que en la legislación Respecto de la primera pregunta. de la ley. se produjo desde los inicios podemos colegir que la Constitución garantiza los del primer gobierno de Fujimori. Las reglas constitucionales para la aplicación de la norma laboral. Se privilegia así 2. siempre que se haga expresamente. dado la seguridad social respecto del derecho del trabajo. Lima.. aunque ahora la hace obligatoria desde el día Varias de esas modificaciones legislativas fueron siguiente de su publicación en el diario oficial (artículo objetadas ante el llamado Tribunal de Garantías 109) y garantiza los derechos legalmente obtenidos por Constitucionales. De este modo. . 1992. Otro sector. modificatoria del Decreto Legislativo No. sujetan al ordenamiento vigente al momento de su celebración y no pueden ser afectados por las modificaciones que éste sufra luego< 6 J. pretendiendo hacer una interpretación del artículo 62 de la Constitución. Mi posición fue la de Constitución no acogía ninguna teoría. que era el del carácter siempre que la norma posterior no lo negara cancelatorio de los depósitos. podían emplearse los cualquier signo. porque ese equilibrio de la modificación que establecía un principio no era utilizable sino en el caso de derechos sistema globalmente mejor. La Seguridad Social en la Constitución. en cambio. En mi opinión infringe así el precepto constitucional. pensionistas. abril.

Para actividad privada y los del sector público.19990. es la de los encuentra en el régimen de cédula viva. El primero abarca a los trabajadores de la en materia de vigencia de las normas en el tiempo.25967. En los dos primeros casos. la edad de operen hacia el futuro. voy a presentar su contenido agrupado sujetos al Sistema Nacional de Pensiones. respectivamente. por ejemplo: "el nuevo sistema de cálculo.25967). 817 solamente puede régimen del Decreto Ley No. los varones obligatoriedad de la vigencia de las leyes. Desde ese ángulo. La vigencia de las normas en el tiempo 3. de los derechos adquiridos. antes el Decreto Ley No. se Todas estas innovaciones tuvieron aplicación aplicará sólo y únicamente a los asegurados que con inmediata. a 65 para ambos. el Tribunal se tomaba en cuenta el promedio de los últimos 12 Constitucional considera compatibles con la meses.19990. Disposición Final y Transitoria. O. provenido de sentencias judiciales o resoluciones Acerca de la regulación de la seguridad social por administrativas ya irrevisables. por excepción. el Tribunal pensión con 15 años de aportación los varones y 12 y Constitucional la tiene como una excepción a la regla medio las mujeres. dice el Tribunal Constitucional cambios se introdujeron por el Decreto Ley No. Así. y afectó el derecho a la la teoría de los derechos adquiridos. creado por el hechos cumplidos. En el caso de la remuneración del Código Civil (fundamento 10 de la sentencia sobre de referencia para la determinación de la pensión. cumplan iniciado el trámite para el otorgamiento de su pensión. que están estos efectos.20530. la reforma incidió sobre tres aspectos centrales en la 3) el Tribunal Constitucional define qué se percepción de una pensión de jubilación: los años de entiende por derecho adquirido. Lo más saltante de configuran a partir de su entrada en vigencia" esta reforma fue que puso en revisión la incorporación (fundamento 13 de la sentencia sobre el Decreto de pensionistas en dicho régimen. según la Constitución.Ley No. en el mismo sentido: el Decreto Legislativo No. desde el día requerían 15 años de aportación para percibir una siguiente de su publicación en el Diario Oficial".817). Decreto Legislativo No. inmediata de la norma" cuando establece "la En la versión original de la norma.l9990" (fundamento 12 de la sentencia Algo similar sucedió con la reforma introducida por sobre el Decreto Ley No. por tanto. en pensión y las mujeres 13. CONSTITUCIONAL.817. Y el segundo únicamente a una 1) la teoría que rige de modo general en nuestro porción cerrada de trabajadores públicos. regido por el en cuatro temas: Decreto Ley No. el cálculo de la remuneración de referencia 4) determina cuándo se adquiere un derecho.25967). Con la modificación realizada concordancia con el artículo III del Título Preliminar ambos necesitan 20 años. como no limitada a los trabajadores públicos. así como a que ésta se nivelara al anterior. Constitución todas las modificaciones normativas que según los años de aportación. LA DESMEJORA DE LOS REGÍMENES DE 4. referida básicamente al "el Decreto Legislativo No. mujeres respectivamente. sostenida en la Primera En lo que toca al régimen del Decreto Ley No.20530 y. Y.817.Ley No. en virtud del precepto que hace Decreto Ley No. LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL PENSIONES. y ahora el promedio de los últimos 36. obligatoria la ley desde el día siguiente de su Ambos regímenes fueron objeto de modificaciones publicación en el diario oficial. En materia de régimen público de pensiones. sin comprender los sucesos ya jubilación fue elevada de 60 ó 55 años. y la edad de jubilación. con los requisitos señalados por el régimen previsional siempre que ésta no se hubiera concedido aún.25967 y por el 2) en materia de seguridad social. 48 ó 60. peyorativas por el Decreto Ley No. hay En las líneas que siguen voy a resumir las en nuestro ordenamiento un sistema general y otro ·afirmaciones principales de las sentencias en mención especial. Lo sostiene explícitamente: "estamos ante una alcanzar los 20 años de servicios. los Sobre lo primero. afectando inclusive a quienes habían posterioridad a la dación del D. aun cuando hubiera Legislativo No. y aportación. para varones o producidos.25967 que "la Constitución consagra la teoría de la aplicación y en el último por la Ley No. del D. rige la teoría explicaré a continuación. finalmente. sólo a aplicarse a hechos y situaciones jurídicas que se un grupo de empleados públicos.26504. situación de excepción que permite que un conjunto - \ JI 319 . que se ordenamiento.

817).817). y el momento en que se produce la Constitución anterior. En primer lugar. que es la de los hechos cumplidos. Creo de las normas con la de sus efectos que dicho organismo jurisdiccional confunde la sobre las situaciones y relaciones cuestión de la vigencia de las normas con la de sus jurídicas existentes efectos sobre las situaciones y relaciones jurídicas existentes. O. quiero formular algunos aquella "permite. salvo en 320 (7) Interpretado por la Ley No. sentencia sobre el Decreto Ley No. o "aquellos La conclusión a que llega el Tribunal Constitucional que han entrado en nuestro dominio. para el Tribunal en el tiempo en nuestro sistema jurídico: una para los Constitucional un derecho se adquiere cuando se derechos de origen contractual. lo que cabe sólo porque En esta última parte. . adquiridos. de modo excepcional. que un comentarios sobre las principales aseveraciones del conjunto de normas se apliquen ultractivamente" Tribunal Constitucional en cada uno de los cuatro (fundamentos 15 y 17 de la sentencia sobre el Decreto puntos en que he subdividido las sentencias reseñadas Legislativo No. Pero de allí no se deduce. aun cuando se encuentren laborando. a nivel constitucional. constitucional. requisitos -los de la norma antigua-. que es la de los derechos produce el supuesto de hecho previsto en la norma. en el acápite anterior. de hecho. . que según el Tribunal Constitucional se infiere de la El Tribunal constitucional (.19990 y 20530". plasmada a través de la intangibilidad de De este modo. existencia de dos teorías sobre vigencia de las normas Respecto de ·lo segundo. en mi adquisición de un derecho. que consagra el artículo 62 de la trabajadores que. Así lo establecía también nuestra derecho adquirido. pensionistas sujetos a los regímenes de los Decretos Leyes Nos. salvo que los derechos adquiridos se hubieran convenido expresamente. al aludir a la Primera Disposición Final administrado continúe laborando efectivamente" y Transitoria de la Constitución: "una correcta (fundamento 19 de la sentencia sobre el Decreto interpretación de tal disposición no puede ser otra Legislativo No. En cualquier sistema jurídico ajustado a los principios propios de todo Estado de Derecho. Constitución(?). 817). más específicamente todavía. éstas se Adicionalmente. sino que hace dice el Tribunal Constitucional que tales derechos son falta indagar si se acepta o no que la nueva norma opere "los que han sido incorporados en el patrimonio sólo para los futuros actos y sus efectos o también para jurídico de los pensionistas" (fundamento 9 de la los efectos pendientes de los actos anteriores. tales sentencia sobre el Decreto Ley No.Ley No. que la de consagrar. ) regla de que las normas son obligatorias desde el día confunde la cuestión de la vigencia siguiente de su publicación en el diario oficial. y de los cuales ya no puede privarnos aquel de la Constitución (tema sobre el que dicho organismo quien los tenemos" (fundamento 15 de la sentencia jurisdiccional no se ocupó) nos deja como saldo la sobre el Decreto Legislativo No.19990 normativa. cuando dice que "es quienes mantendrán sus derechos nacidos al amparo necesario determinar desde qué momento se adquiere de una ley anterior. por para obtener la pensión de jubilación" (fundamento reconocimiento expreso de la disposición 11 de la sentencia sobre el Decreto Ley No. Javier Neves de normas sean aplicadas ultractivamente. concepto. aunada a la existencia del artículo 62 de de él.25967).25967). voy a referirme a la adopción de la teoría de los hechos cumplidos por la Constitución. que hacen parte en este punto. aun cuando el Asimismo. el Tribunal Constitucional aplican con posterioridad (de uno o varios días) a su establece dos precisiones importantes: el concepto de publicación.26513 -como dije antes. la adopción de ninguna teoría.. aunque la misma haya sido el derecho a la pensión nivelable" y concluye que sucede modificada posteriormente" (fundamento 10 de la "desde el momento en que se cumplen. 25967). ALGUNOS COMENTARIOS FINALES. a un grupo determinado de personas.en el sentido de que también para los derechos de origen contractual rige la teoría de los hechos cumplidos. Respecto de lo primero. y otra para los derechos de fuente reúnan los requisitos señalados por el D. la antigua norma "se aplicará sólo a los los contratos. los derechos adquiridos en materia pensionaría por los 5.

que estaba vigente no es del Tribunal Constitucional.26790. En segundo lugar. en cambio. que garantiza el libre acceso a De este modo. y que Constitución plagada de imperfecciones. La culpa. Por Asimismo. en que por mérito de la Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución. Instituto de Estudios Políticos. Me / parece que de este modo la unidad del sistema se quiebra. El principio de condición más beneficiosa. Madrid. sino de una al constituirse una relación jurídica. atendiendo a la Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución. según Ojeda Avilés( 9 l tres objetar la Ley No. En: Revista de Política Social. La vigencia de las normas en el tiempo materia de seguridad social. La hipótesis del precepto en mención es. por decisión de la propia Constitución. Nuevamente la culpa es aquel concedido por una norma. hay que analizar los alcances de la excepción a la aplicación inmediata de la nueva norma. no importando por ello que esa norma en materia pensionaria. por casos. 1977. precisa el Tribunal Constitucional que consiguiente. 321 No. El principio de la condición más beneficiosa. que ha reformado el régimen opciones: 1) exigir solamente que la norma haya estado (8) SALA FRANCO.. (9) OJEDA AVILÉS. Las sentencias del Tribunal trabajadores privados sí pueden rebajarse. 1982.. 134.19990 y el Decreto Ley No. la disminución de beneficios prestaciones de salud a través de entidades públicas. no habría fundamento en la Primera un derecho se adquiere cuando se produce el supuesto Disposición Final y Transitoria de la Constitución. en todo caso. Pienso que el organismo jurisdiccional no ha reparado en que dicha disposición alude a los derechos adquiridos de los trabajadores públicos y no de todos. que el Tribunal Constitucional considera restringida al campo de la seguridad social. restrictiva.817. por haber establecido una regulación absurda como la del artículo 62. No importa para estos efectos que esa teoría derechos adquiridos en materia de seguridad social sea cuestionable. para de hecho. acierta en ambos del Decreto Legislativo No.20530) en favor de estos mismos de salud. en qué consiste un derecho adquirido y cuándo se salvo en lo que se refiere a trabajadores públicos.. que en este desprendiéndose de ella se introduce en el nexo caso conduce además a una grosera discriminación: contractual. desde mi punto de vista. la respuesta debe ser otra vez la Constitución la ha adoptado. porque salud. En mi opinión. sino de la Constitución a la que interpreta. el artículo 11. resultado objetable en virtud de la Primera Por último. operada a través del Decreto Ley No. ya que las normas no se incorporan a funcionan sólo en cuestión de pensiones o también de los contratos sino que los rigen desde afuera( 8l. sí. La produce tal fenómeno. .114. aunque sí en otros preceptos de aquella (como trabajadores. Tomás. el Tribunal Constitucional determina Disposición Final y Transitoria de la Constitución. Madrid. Lamentablemente. \J1 Políticos.25967 no hubiera privadas o mixtas). Aquí habrían. En: Revista de Política Social. no es del Tribunal Constitucional. Constitucional guardan plena conformidad con ese Cabe también formularse la pregunta de si los criterio. la de una nueva norma referida a régimen pensionario de trabajadores públicos que recorta derechos concedidos por otra anterior (en especial los regímenes del Decreto Ley No.. Instituto de Estudios . La doctrina sostiene que un derecho adquirido referirse sobre todo a ese sector.No. es la de los derechos adquiridos. tanto en su ámbito subjetivo como objetivo. los derechos de los sea modificada en el futuro..

. 322 . si tuviera 58 en elegido la tesis intermedia. si una norma exigía 60 años de vista.{) . que me parece la más ese mismo supuesto. desde mi punto jubilación.. En cambio. Por tanto. La solución es. 2) requerir que se haya para acogerse a ese beneficio.. Javier Neves vigente al celebrarse el contrato. sí tendría que alcanzar los 65 años convincente. por ejemplo. en el caso de la edad de de edad para jubilarse. un trabajador que tuviera producido además el supuesto de hecho previsto en la ya 62 años cuando se modifica la norma.. y 3) considerarlo adquirido sólo cuando se ha 65 la edad. bastante razonable. 7f l.. no tendría que esperar a llegar esta última disfrutado el derecho. elevando a norma. El Tribunal Constitucional ha para obtener la jubilación.