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O PODER JUDICIRIO EM CRISE

E A MEDIAO COMO MEIO ALTERNATIVO


DE SOLUO DOS CONFLITOS
Jnatas Lus Lananova
Mestre em direito pela Universidade Regional do Noro-
este do Estado do Rio Grande do Sul (Uniju). Advogado.
jl.lancanova@bol.com.br

Resumo
O presente trabalho objetiva abordar a temtica da crise do Poder Judicirio e a mediao
como meio alternativo para resoluo dos conflitos. Para tanto sero abordados aspectos
a respeito da crise que assola o Poder Judicirio, posto que aps a Constituio Federal
de 1988, com a promulgao das garantias de acesso justia, o Poder Judicirio acabou
recebendo uma enxurrada de processos. Nesse sentido, atualmente o Poder Judicirio
encontra-se em colapso, no conseguindo responder a todas as demandas que lhe so postas
de forma efetiva e eficiente. Ainda, sero objetos de anlise os problemas que dificultam
o acesso do cidado a uma justia realmente efetiva e a emergncia da mediao como
meio alternativo para resoluo dos litgios. Para a realizao do presente trabalho utilizou-
-se material bibliogrfico e documental. O objetivo principal deste trabalho verificar qual
seria a soluo para amenizar a crise enfrentada pelo Poder Judicirio a partir da adoo
de novos meios alternativos e eficazes para a soluo dos litgios. Nessa linha, adiantando
parte da concluso, possvel assegurar que no decorrer da crise do Judicirio emergem
novos meios alternativos de resoluo de conflitos denominados ADR (Alternative Dispute
Resolution), que se mostram mais cleres, eficazes e com baixo custo para a soluo dos
litgios, com destaque para a prtica da medio, quando o mediador (terceiro imparcial) ir
auxiliar as partes na soluo do conflito, restaurando a comunicao para que elas mesmas
decidam e solucionem o conflito por meio do dilogo.

Palavras-chave
Acesso Justia. Crise. Poder Judicirio. Conflito. Mediao.

THE JUDICIARY IN CRISIS AND MEDIATION


AS ALTERNATIVE WAY OF SOLUTION OF CONFLICT
Abstract
This paper aims to address the issue of the judiciary crisis and mediation as an alternative
means to resolve conflicts. For both aspects will be addressed regarding the crisis in the
judiciary, since after the Constitution of 1988, with the enactment of the guarantees of access
to justice, the judiciary just getting a flood of lawsuits. In this sense, today, the Judiciary is
Ano XXIII n 42, jul.-dez. 2014 ISSN 2176-6622

p. 150-175
https://www.revistas.unijui.edu.br/index.php/revistadireitoemdebate
collapsing, unable to answer all the demands that are put effectively and efficiently. Still, will
be analyzed the problems that hinder the access of citizens to justice really effective and the
emergence of mediation as an alternative dispute resolution. To carry out the present work we
used bibliographic material and documentary. The main objective of this work is to verify what
the solution to ease the crisis faced by the judiciary, from the adoption of new and effective
alternative means to settle disputes. In this line, adding part of the conclusion, it is possible
to ensure that through the crisis of the judiciary emerging new alternative means of conflict
resolution called ADR (Alternative Dispute Resolution ), which are more timely, effective
and low cost solution for the litigation, with emphasis on the practice of measuring where
the mediator ( neutral third party ) will assist the parties in resolving the conflict, restoring
communication, so that they themselves decide and resolve the conflict through dialogue.

Keywords
Access to Justice. Crisis. Judiciary. Conflict. Mediation.

Sumrio
1 Introduo. 2 A garantia de acesso justia e a crise do Poder Judicirio. 3 A mediao
como meio alternativo e eficaz de resoluo dos conflitos. 4 Concluso. 5 Referncias.
Jnatas Lus Lananova

1 INTRODUO

O presente trabalho tem o intuito de abordar o tema referente crise que


o Poder Judicirio est enfrentando no Brasil nos ltimos anos. A partir das garan-
tias trazidas pela Constituio Federal de 1988, acabou-se por abrir as portas do
judicirio aos cidados, e com isso se verificou uma exploso de litigiosidade, o
que levou ao abarrotamento de processos no Judicirio.

Nessa perspectiva, a prestao jurisdicional tornou-se ineficiente, quantita-


tiva e qualitativamente. Novos conflitos e controvrsias chegam para apreciao do
Poder Judicirio todos os dias, e o atual sistema no consegue dar vazo de forma
eficaz s milhares de aes judiciais que diariamente so trazidas ao Judicirio.
nesse interregno que hoje o cidado enfrenta a maior mazela do Judicirio a mo-
rosidade , o que acaba levando a sociedade a ver o Poder Judicirio com descrdito.

Nesse norte, o presente artigo tratar, tambm, da questo do acesso jus-


tia, uma garantia constitucional, sendo direito dos cidados no apenas o acesso
justia, mas que essa justia seja realmente efetiva e eficaz, que responda aos anseios
de uma sociedade que est em constante transformao, na qual as relaes a cada
dia se tornam mais complexas, emergindo diariamente novas controvrsias que
necessitam de soluo. Nessa perspectiva, em funo da crise que se estabeleceu no
Poder Judicirio, necessrio que o Judicirio procure novas formas para a soluo
dos litgios, uma vez que a sociedade espera uma prestao jurisdicional efetiva,
clere e de qualidade.

Por fim, nesse contexto, o presente trabalho de suma importncia, por


abordar novas alternativas para soluo dos conflitos que emergem em meio ao
colapso que se encontra o Poder Judicirio, com destaque para a mediao como
forma de amenizar a crise enfrentada pelo mesmo e de devolver a este a credibilidade
perante a sociedade. Esses novos meios alternativos para a composio dos litgios so
chamados de prticas de ADR (Alternative Dispute Resolution), que demonstram
serem meios cleres, eficazes, efetivos e com baixo custo para a soluo dos conflitos,
especialmente a prtica da mediao de conflitos, quando o litgio solucionado
pelas prprias partes, com o auxlio de um mediador, considerando que no processo

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de mediao o mediador ter papel fundamental, pois funo sua restabelecer a


comunicao entre os litigantes que fora interrompida pelo conflito, para que as
prprias partes, conjuntamente, cheguem a um acordo, pondo fim a tal conflito.

Para a realizao do presente trabalho fez-se uso de material bibliogrfico


e documental.

2 A GARANTIA DE ACESSO JUSTIA E A CRISE DO PODER JUDICIRIO

No possvel negar que o Poder Judicirio vem enfrentando e convivendo


com uma enorme crise, acabando por dificultar o acesso dos cidados justia. O
Poder Judicirio possui o monoplio da jurisdio. Tal prerrogativa vem insculpida
na Constituio Federal de 1988, artigo 5, inciso XXXV, como uma forma de
garantir que todos sejam amparados pela justia de maneira igualitria, sem dis-
tines, evitando que a parte mais forte imponha sua fora e faa prevalecer a sua
vontade. Nesse sentido, o Estado delegou ao Poder Judicirio o monoplio estatal
para dirimir os litgios.

O Estado, ao monopolizar a jurisdio busca tratar o conflito com base na


aplicao do direito positivo. No conflito levado apreciao do Poder Judicirio,
o Estado acaba substituindo as partes com base na prpria lei e em seus princpios
universalmente aceitos. O Judicirio, no entanto, est perdendo o monoplio ante
a exploso da litigiosidade e da burocracia estatal, um dos fatores que alimentam
a crise do Poder Judicirio (Spengler; Spengler Neto, 2012).

O modelo adotado pelo Estado atribuindo ao Poder Judicirio o monoplio


da jurisdio, visa a limitar o poder do mais forte, os abusos e o uso de uma justia
privada, garantindo aos indivduos certa tranquilidade na soluo dos conflitos,
permitindo que a sociedade mantenha uma convivncia pacfica (Bacellar, 2012).

Em relao soluo dos conflitos pelo Poder Judicirio, Antnio lvares


Silva (2012) leciona:

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Jnatas Lus Lananova

Tais dissdios tm que ser resolvidos sob pena de haver um colapso social, pois,
sem sua soluo, cada um faria justia com as prprias mos, instituindo-se o
reino da fora e o imprio dos mais fortes. Neste caso, h que chamar um terceiro
isento para resolv-los que, analisando a controvrsia e os fatos em que baseia,
d uma soluo justa, at onde for possvel, questo.

Esta a matriz poltico-social do Judicirio e sua funo em todas as sociedades:


resolver questes entre os membros de uma sociedade, impedindo as solues
de fora ou a imposio da vontade do mais forte.

A Constituio Federal de 1988, ao garantir as prerrogativas dos cidados,


em um Estado democrtico de Direito, assegurou aos cidados o livre e amplo
acesso justia ao prever em seu artigo 5, inciso XXXV, o acesso justia; no
inciso LV, o devido processo legal e no inciso LXXVIII, a prestao jurisdicional
em tempo razovel.

Ao se referir ao termo acesso justia, Cappelletti e Garth (1988, p. 8)


assinalam que:

A expresso acesso Justia reconhecidamente de difcil definio, mas


serve para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema
pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios
sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel
a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individualmente e
socialmente justos.

Tais garantias acabaram fazendo com que o cidado procure cada vez mais
o Poder Judicirio para solucionar qualquer espcie de conflito, exigindo deste
uma soluo rpida e imediata, sendo considerado o nico meio hbil a satisfazer
os seus direitos.

A todos os cidados est assegurado o acesso justia. Quando os mesmos


forem ou se sentirem lesados ou ameaados, caber ao Poder Judicirio resolver o
conflito de interesses que se coloca entre as partes (Bacellar, 2012).

Em relao garantia de acesso justia, insculpido no artigo 5, inciso


XXXV, da Constituio Federal de 1988, ficou garantido que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. A partir de tal preceito ficou

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estabelecido o direito de acesso justia; no entanto tal garantia acabou levando a


uma grande demanda da sociedade em busca do Poder Judicirio. Sobre o acesso
justia, Rodolfo de Camargo Mancuso (2011, p. 24) ensina que:

O conceito de acesso justia no pode mais se manter atrelado a antigas e


defasadas acepes que hoje se podem dizer ufanistas e irrealistas atreladas
vetusta idia do monoplio da justia estadual, sua vez assentado numa pers-
pectiva excessivamente elstica de universalidade/ubiqidade da jurisdio
e, tambm, aderente leitura desmesurada da facilitao do acesso, dando
como resultado que o direito de ao acabasse praticamente convertido em ...
dever de ao, assim insuflando a contenciosidade ao interno da sociedade e
desestimulando a busca por outros meios, auto ou heterocompositivos.

O sistema judicial passa por uma profunda crise perante a atual realidade
em que vivemos e a estrutura que o mantm. A sociedade, ao longo dos anos, vem
passando por inmeras transformaes no campo cultural e no do prprio direito.
Emergem a cada dia centenas de novas questes que so levadas ao Poder Judicirio,
e este vem demonstrando ser incapaz de responder a todas as demandas que lhe so
postas. Em razo do grande nmero de processos e da forma processual, acaba-se
na morosidade e lentido.

O Judicirio est cada vez mais afastado dos interesses da sociedade, diga-se,
de passagem, uma sociedade em constante transformao, na qual novos direitos
e conflitos surgem todos os dias. O Poder Judicirio, em sua estrutura tradicional,
enfrenta imensa dificuldade para se adequar a essa nova realidade, criando na
sociedade dvidas em relao eficcia das leis e na justia como meio efetivo de
soluo dos conflitos (Faria, 1994).

A morosidade, o alto custo e a extrema burocratizao dos processos, os


juzes que, em muitos casos, deixam de aplicar o que os cdigos estabelecem, a
ausncia de informao por parte dos conflitantes, a dificuldade em se obter o
benefcio justia gratuita, acabam se tornando obstculos para o acesso justia,
afastando o Poder Judicirio dos cidados. Ao mesmo tempo em que o acesso
justia marcado por inmeros obstculos, no entanto, eleva-se o nmero de lit-
gios, prprios das comunidades modernas, terminando por sobrecarregar o Poder
Judicirio (Grinover, 2008).

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Vivemos em um mundo globalizado, em que tudo urgente e as respostas


precisam ser imediatas, no se podendo perder tempo. Assim, se espera que o Poder
Judicirio aja com eficincia, solucionando os litgios rapidamente e de maneira
eficaz.

Nesse sentido, na lio de Fabiana Marion Spengler (2010, p. 25):

As relaes sociais contemporneas sofreram profundas mudanas em sua con-


figurao, colocando em xeque as tradicionais instituies modernas, o prprio
Estado e sua(s) estratgia(s) organizativa(s) sob o modelo da especializao de
funes [...].

Atualmente, a tarefa de dizer o Direito encontra limites na precariedade da


jurisdio moderna, incapaz de responder s demandas contemporneas produzi-
das por uma sociedade que avana tecnologicamente, permitindo o aumento da
explorao econmica, caracterizada pela capacidade de produzir riscos sociais e
pela incapacidade de oferecer-lhes respostas a partir dos parmetros tradicionais.

Em relao ao grande volume de processos que sobrecarregam o Judicirio,


isso se deve a uma cultura cidad do conflito, que foi criada pela sociedade ante
a Constituio Federal de 1988, que prev a garantia de acesso justia, o que
acabou nos tempos de hoje tornando o Poder Judicirio uma espcie de balco
de reclamaes. Nesse sentido, as pessoas se dirigem ao Judicirio para demandar
qualquer espcie de problema e para exercer o seu direito de cidado. Em muitos
casos, os cidados, tambm, por falta de divulgao, no tm conhecimento que
o conflito pode ser resolvido de outras maneiras alternativas, no sendo necessrio
acionar o Poder Judicirio. Essa busca incansvel por levar qualquer espcie de
conflito apreciao do Poder Judicirio tem sido uma das causas da avalanche
de processos que abarrotam o Judicirio, e o mesmo j no consegue dar vazo ao
enorme nmero de aes judiciais.

Ao mesmo tempo em que se garante o amplo acesso justia, na prtica


h certos entraves a isso, impedindo que muitos cidados tenham acesso a uma
justia realmente efetiva. Para Cappelletti e Garth (1988), o acesso justia pode
ser considerado como o mais bsico dos direitos humanos, entretanto os principais

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obstculos a ele so de ordem econmica ante o alto custo dos processos (principal-
mente em relao s pequenas causas), a possibilidade das partes (disparidades), a
conjuntura processual, o tempo do processo e o surgimento dos interesses difusos.
O Estado j no consegue atender mais aos interesses dos cidados que
recorrem a sua prestao jurisdicional, buscando a soluo do conflito. No adianta
somente ter garantido o acesso justia; preciso que o Estado assegure que esse
acesso justia seja realmente efetivo, que a prestao jurisdicional seja de maneira
adequada, com respeito aos direitos dos litigantes e a um processo adequado e
eficaz. Nesse norte, quanto dificuldade do acesso justia, Mancuso (2011, p.
197) afirma que:

A rigor, o problema no est (ou ao menos no tanto) na singela questo do


acesso Justia (j que a instncia estatal hoje alcanvel por diversas vias,
valendo lembrar que o necessitado no s ao ngulo econmico, mas at
mesmo o carente organizacional beneficia de assistncia jurdica integral e
gratuita: (CF/1988, art. 5, LXXIV), e, sim, nos modos e meios pelos quais o
Estado haver que assegurar a finalidade ltima do processo, qual seja a com-
posio justa e tempestiva do conflito disponibilizado, ou, se quiser: o acesso
ordem jurdica justa.

Ainda, em relao ao direito de acesso justia efetiva, Cappelletti e Garth


(1988, p. 11-13) entendem que:

De fato, o direito ao acesso efetivo tem sido progressivamente reconhecido como


sendo de importncia capital entre os novos direitos individuais e sociais, uma vez
que a titularidade de direitos destituda de sentido, na ausncia de mecanismos
para a sua efetiva reivindicao. O acesso justia pode, portanto, ser encarado
como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um
sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas
proclamar os direitos de todos. [...] O acesso no apenas um direito social
fundamental, crescentemente reconhecido; ele , tambm, necessariamente, o
ponto central da moderna processualstica.

O Poder Judicirio no consegue mais atender s demandas da sociedade


moderna. A atual estrutura do Judicirio brasileiro tornou a prestao jurisdicional
deficitria e obsoleta. Alguns fatores agravam a crise da prestao jurisdicional.

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Entre eles podemos citar: o imenso acmulo de processos perante a exploso da


litigiosidade, a defasagem dos instrumentos processuais, a elevada burocratizao,
a morosidade, a lentido e o alto custo de algumas aes judiciais.

Essa atual conjuntura demonstra a crise na qual o Poder Judicirio est


mergulhado. Os indivduos esto descrentes e insatisfeitos em relao ao modelo
de prestao jurisdicional oferecido pelo Estado.

Em relao crise do Judicirio, Lima (2012) assevera:

A evidncia dos fatos e no s dos argumentos mostra que a instituio judi-


ciria brasileira est falida, porque no d conta do volume de trabalho, no trata
o jurisdicionado com o devido respeito, nem proporciona paz e segurana po-
pulao, mas, ao contrrio, provoca ansiedade, frustrao, incerteza, neurastenia,
que geram intranquilidade individual e social, pela excessiva demora na soluo
das demandas judiciais, e pelo difcil e nervoso relacionamento com o pblico.

O Poder Judicirio clama por reformas. necessrio uma reformulao de


suas estruturas de forma profunda e radical. Caso isso no ocorra e a Justia no se
afine com a realidade, poder ocorrer um grave declnio institucional (Nalini, 2008).

A sociedade enxerga a justia brasileira com um alto grau de descrdito. Nas


palavras de Jos Renato Nalini (2008, p. 50-51):

o povo enxerga a Justia com uma percepo de que ela parcial, imprevisvel,
lenta e excludente dos desvalidos. Reconhece faltar-lhe gesto administrativa,
pois nunca se preocupou com governana e qualificao. Falta-lhe ainda gesto
documental, carente de prticas modernas de organizao e mtodo.

A crise cresce quando se constata o aumento das instncias privadas na


soluo dos conflitos sociais, levando a uma diminuio do Poder Judicirio como
mediador do conflito, causando serio risco democracia. Isso se verifica pela inefici-
ncia da justia que faz com que os cidados procurem outras formas de soluo de
conflitos, fora do mbito do Poder Judicirio. O Estado j no exerce o monoplio
absoluto na soluo dos conflitos; emergem novos procedimentos jurisdicionais,
entre eles a mediao, a arbitragem e a negociao, como meios mais cleres de
resoluo dos conflitos (Spengler, 2010).

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O Judicirio j no mais o nico centro de soluo dos conflitos. Diante dos


novos meios alternativos de soluo dos litgios, na lio de Nalini (2008, p. 218),
o Poder Judicirio j no possui o monoplio das decises. Ele precisa conviver
com formas alternativas de resoluo dos conflitos. Poder exercer o monoplio
de todas essas atuaes, assegurando-se proferir a ltima palavra como garantidor
das regras do jogo. Somando e no compelindo.

O Estado, por meio do Poder Judicirio no consegue mais solucionar os


conflitos ante as demandas que lhe so postas. A falta de tratamento adequado dos
problemas que chegam justia acaba causando uma perda de poder por parte do
Estado e, por consequncia, o descrdito do Poder Judicirio. Em meio crise que
devasta o Judicirio e a sua falta de credibilidade para resoluo de conflitos, aumenta
a procura por modos alternativos de soluo dos conflitos, ganhando importncia
os meios consensuais e extrajudiciais (Bolzan de Morais; Spengler, 2012).

Independente do instrumento ou forma utilizada para a soluo dos con-


flitos, necessrio que se garanta o verdadeiro acesso justia por meio de uma
resoluo adequada do conflito, permitindo-se um acesso ordem jurdica justa,
por intermdio de um processo clere, em que os litigantes estejam em paridade de
igualdade, assegurando-se as garantias processuais, chegando-se a solues adequadas
e justas (Bacellar, 2012, p. 14).

Nesse contexto, em meio crise do Judicirio e ante a ineficincia do Estado


em garantir uma prestao jurisdicional adequada aos cidados, emergem os meios
alternativos de soluo dos conflitos como uma nova forma de soluo dos litgios,
mais clere e eficaz. Entre eles aparecem: a arbitragem, a conciliao, a negociao
e, principalmente, a mediao.

3 A MEDIAO COMO MEIO ALTERNATIVO


E EFICAZ DE RESOLUO DOS CONFLITOS

Os mtodos alternativos de soluo de conflitos so instrumentos antigos


de soluo de litgios e j eram utilizados na Roma antiga. As formas alternativas de
soluo de conflitos, denominadas ADR (Alternative Dispute Resolution), tiveram

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origem nos Estados Unidos nos anos de 1970 e 1980. Tal prtica visa a amenizar
o conflito entre os litigantes. Assim, busca-se beneficiar os mtodos de autocom-
posio, dentre eles a mediao (Cavalcanti, 2010).

Os mtodos alternativos de soluo de conflitos so de livre-escolha das


partes, que no esto obrigadas a aceit-los. A Histria esclarece que o instituto da
arbitragem, por exemplo, j era utilizado em torno de 3.000 a.C., na Babilnia, e
ao longo da Histria muitos conflitos se resolveram por formas privadas (Bezerra,
2011).

No Brasil, a prpria Constituio do Imprio de 1824 previa a possibili-


dade de as partes conciliarem os seus interesses. O artigo 161 estabelecia que sem
se fazer constar que se tem intentado o meio da reconciliao, no se comeara
processo algum, e o artigo 162 preceituava que para esse fim haver juiz de paz
(Watanabe, 2008, p. 7).

Nesse contexto, passou-se a utilizar a sigla ADR (Alternative Dispute Resolu-


tions) para indicar as formas alternativas de resoluo dos conflitos, autocompositivas
ou heterocompositivas, sendo a justia a primeira oferta para a soluo da lide, e
considerados como coadjuvantes, os meios no estatais (Mancuso, 2011, p. 155).

Os Mtodos Alternativos de Soluo dos Conflitos (Mascs) apresentam-se


como uma nova cultura na soluo dos conflitos fora do mbito do poder judicirio,
quando so deixados de lado o pensamento judicial de autor, ru e Poder Judicirio
(juiz), buscando negociar, por meio do dilogo, uma forma harmnica de soluo
do conflito, objetivando-se a paz social (Bacellar, 2012).

As prticas de ADR ou meios alternativos de soluo de conflitos possuem


vrios aspectos positivos. Entre eles: reduo do nmero de processos e, como conse-
quncia, o descongestionamento do Poder Judicirio que se encontra sobrecarregado,
diminuio dos custos e trmites mais rpidos, o que acaba por facilitar o acesso
justia proporcionando um tratamento mais qualitativo ao conflito, existindo uma
preocupao com os litigantes e as diferenas (Spengler, 2010).

Tanto na esfera judicial quanto por meio dos instrumentos alternativos de


soluo dos litgios, busca-se, por fim, ao conflito existente entre as partes.

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O conflito dissenso e surge em razo de expectativas, interesses e valores


que, por determinadas situaes, acabam sendo contrariados. Ademais, o conflito
inerente prpria relao humana. A outra parte considerada um adversrio.
Cada litigante busca elementos para reforar a sua posio, visando a minar os
argumentos da parte contrria (Vasconcelos, 2008).

A partir dos conflitos surgem os litgios, que se apresentam em todas as


formas de relacionamentos, seja na vida em famlia, no emprego ou nas relaes
sociais, tornando-se, ao longo do tempo, cada vez mais complexos. A principal causa
de todos os conflitos, todavia, est na mudana, visto que ela modifica as relaes
entre as pessoas e, muitas vezes, coloca as mesmas em uma situao de conflito
(Fiorelli; Fiorelli; Malhadas Junior, 2008). Quando determinado acontecimento
ou algum interfere na conjuntura de um sistema, ocorrem as mudanas, que vo
desencadear algum tipo de conflito, posto que as mudanas atingem as pessoas de
diferentes formas (Sampaio; Braga Neto, 2007).

Em relao ao conflito, Bolzan de Morais e Spengler (2012, p. 46) ensinam


que:

O conflito trata de romper a resistncia do outro, pois consiste no confronto


de duas vontades quando uma busca dominar a outra com a expectativa de lhe
impor a sua soluo. Essa tentativa de dominao pode se concretizar atravs da
violncia direta ou indireta, atravs da ameaa fsica ou psicolgica. No final, o
desenlace pode nascer do reconhecimento da vitria de um sobre a derrota do
outro. Assim, o conflito uma maneira de ter razo independentemente dos
argumentos racionais (ou razoveis) a menos que ambas as partes tenham aceito
a arbitragem de um terceiro.

O conflito no pode ser considerado apenas como algo negativo. As relaes


entre as pessoas jamais sero sempre consensuais, uma vez que todas as pessoas so
diferentes e, mais cedo ou mais tarde, os conflitos iro surgir; algo intrnseco
condio humana. A partir do momento em que se entenda que o conflito algo
inevitvel, ser possvel desenvolver solues autocompositivas (Vasconcelos, 2008).

Para Spengler (2010), todas as relaes em dado momento passaro por


conflitos, no sendo o conflito algo ruim, anormal ou disfuncional. Se, contudo, o
conflito causar dano fsico ou psicolgico a outra parte, o mesmo acaba assumindo

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uma forma negativa que impossibilita o crescimento, necessitando serem tratados


por meios eficientes de soluo dos conflitos, entre eles as prticas de ADR, com
destaque para a mediao.

Os conflitos envolvendo os seres humanos decorrem da prpria essncia


das necessidades e interesses individuais de cada indivduo na vida cotidiana e da
busca frentica em satisfaz-las (Bacellar, 2012).

Na viso de Ghisleni e Spengler (2011, p. 44), os conflitos, inevitavelmente,


sero parte do processo de integrao social do indivduo ocasionando as mudan-
as e transformaes. evidente, por outro lado, que essas mudanas sociais esto
diretamente ligadas s modificaes do direito e sua aplicao na sociedade.

Para que os meios de soluo de conflitos obtenham xito em sua prtica,


necessrio mudar a viso que se tem do prprio conflito, deixando de lado a
viso de ser o mesmo um evento social patolgico como algo ruim que precisa
ser curado, e passar a ver o conflito como um fenmeno fisiolgico, que, em
muitos casos, pode ser positivo. necessrio tambm, no entanto, deixar de lado
a lgica do processo de ganhador/perdedor e passar para a lgica do ganhador/
ganhador, trabalhada pelos meios alternativos de soluo dos conflitos, entre eles a
mediao, que visam a chegar a uma resposta consensuada para o conflito, criando
uma cultura de compromisso e participao, na qual no existem ganhadores ou
perdedores e sim apenas ganhadores (Spengler, 2010, p. 299-300).

O conflito e sua soluo sero transformadores quando forem identificados


as suas diferenas e os interesses comuns de cada uma das partes, uma vez que as
relaes interpessoais se baseiam em valores ou expectativas de interesse comum
(Vasconcelos, 2008). Ademais, segundo Vasconcelos (2008, p. 20), s relaes, com
sua pluralidade de percepes, sentimentos, crenas e interesses, so conflituosas. A
negociao desses conflitos um labor comunicativo, quotidiano, em nossas vidas.

O conflito, na mediao, segundo Suares (apud Fiorelli; Fiorelli; Malhadas


Junior, 2008, p. 7), apresenta-se como:

Um processo interacional, que se d entre duas ou mais partes, em que predo-


minam as relaes antagnicas, nas quais as pessoas intervm como seres totais
com suas aes, pensamentos afetos e discursos, que algumas vezes, mas no

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necessariamente, podem ser processos conflitivos agressivos, que se caracteriza


por ser um processo co-construdo pelas partes e que pode ser conduzidos por
elas ou por um terceiro.

Os conflitos podem ser resolvidos por meios alternativos s chamadas


prticas de ADR, entre as quais se situam a mediao, a arbitragem, a conciliao
e a negociao. So, porm, meios distintos de soluo dos litgios, cada um com
caractersticas prprias.

Na negociao, de regra, as prprias partes interessadas na soluo do conflito


buscam resolver o problema de forma direta, sem a interveno de um terceiro. As
partes, tambm, podem fazer a negociao a partir de representantes devidamente
habilitados (Demarchi, 2008).

As partes, na negociao, diretamente acordam pela autocomposio para


satisfazer os seus interesses. No h terceiros envolvidos nas tratativas. Diante de
um conflito, no entanto, de carter mais complexo, no qual h uma dificuldade
de comunicao, nada impede que a negociao possa ocorrer com a ajuda de um
negociador (Spengler, 2010).

A arbitragem, segundo Sampaio e Braga Neto (2007), um meio de soluo


dos litgios que envolvem direitos disponveis, quando recorre-se a um terceiro
imparcial, ao qual concedido poderes, por meio de uma conveno arbitral,
para decidir o conflito, e sua deciso possui status de sentena judicial. No enten-
dimento de Bacellar (2012, p. 96), a arbitragem pode ainda ser definida como a
conveno que defere a um terceiro, no integrante dos quadros da magistratura
oficial do Estado, a deciso a respeito de questo conflituosa envolvendo duas ou
mais pessoas. A arbitragem est regulada pela Lei n 9.307/96.

A conciliao um procedimento voltado para o acordo das partes.


aplicada em situaes de consumo que ocorrem ao acaso, quando o intuito no
manter o relacionamento, mas, apenas, compor a lide resolvendo o conflito de
interesses. um procedimento mais clere que a mediao. Na conciliao, com o
objetivo de chegar-se a um acordo, o conciliador acaba, de certo modo, se tornando
uma autoridade, tomando iniciativas, fazendo sugestes e recomendaes visando
obteno do acordo (Vasconcelos, 2008).

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Jnatas Lus Lananova

Em relao mediao, Fiorelli, Fiorelli e Malhadas Junior (2008, p. 58)


ensinam que a mediao constitui um processo de transformar antagonismos em
convergncias, no obrigatoriamente em concordncias, por meio da interveno
de um terceiro escolhido pelas partes.

Nesse norte, na lio de Bolzan de Morais e Spengler (2012, p. 131,) a


mediao:

Enquanto espcie do gnero justia consensual, poderia ser definida como a


forma ecolgica de resoluo de conflitos sociais e jurdicos na qual o intuito de
satisfao do desejo substitui a aplicao coercitiva e terceirizada de uma sano
legal. Trata-se de um processo no qual uma terceira pessoa o mediador auxilia
os participantes na resoluo de uma disputa. O acordo final trata o problema
com uma proposta mutuamente aceitvel e ser estruturado de modo a manter
a continuidade das relaes das pessoas envolvidas no conflito.

Diante da atual crise do Poder Judicirio brasileiro, ganham fora as novas


prticas de ADR na soluo dos litgios. Os conflitos esto deixando o mbito do
Judicirio para serem resolvidos por meios alternativos, mais cleres, com menores
custos e mais eficazes, com destaque para a prtica da Mediao.

A mediao emerge em meio crise do Judicirio como um novo mtodo


alternativo de soluo dos conflitos e de acesso justia. Conciliao e mediao
so polticas pblicas que ganharam reconhecimento junto ao Ministrio da Justia
como meios eficientes de resoluo dos conflitos, conforme previso da Resoluo
n 125, de 29 de novembro de 2010, do Conselho Nacional de Justia (Bolzan de
Morais; Spengler, 2012).

Na mediao, um terceiro coloca-se entre as partes, no possuindo poder de


deciso, com o intuito de auxiliar as mesmas a chegarem a um acordo consensuado,
restabelecendo a comunicao interrompida (Bolzan de Morais; Spengler, 2012).

A mediao um instrumento que facilita a soluo do litgio, quando o


processo segue o seu curso sem a interveno do mediador. No mrito do conflito,
caso exista a interferncia de um terceiro no mrito da demanda, no poder se
falar em mediao, mas sim em outra forma de soluo do litgio (Bacellar, 2012).

No entendimento de Vasconcelos (2008, p. 36), mediao

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O Poder Judicirio em Crise e a Mediao Como Meio Alternativo de Soluo dos Conflitos

um meio geralmente no hierarquizado de soluo de disputas em que duas


ou mais pessoas, com a colaborao de um terceiro, o mediador que deve ser
apto, imparcial, independente e livremente escolhido ou aceito , expem o
problema, so escutadas e questionadas, dialogam construtivamente e procuram
identificar os interesses comuns, opes e, firmar um acordo.

O mtodo da mediao considerado uma arte, a arte de compartir.


Visa a restabelecer a comunicao entre os litigantes, sem a imposio de normas,
buscando uma nova compreenso do conflito. A prtica da mediao tem seu foco
de ao voltado para a sociedade, ante a diversidade de valores, com o objetivo de
restabelecer a comunicao interrompida e restaurar as relaes sociais rompidas,
no com base em novos valores, mas levando-se em considerao os valores que
cada um possui (Spengler; Lucas, 2011).

No tocante ao mtodo de mediao e os outros mtodos de soluo de


litgios, Bacellar (2012, p. 60) destaca:

O marco distintivo da mediao, em relao aos outros mtodos, encontra-se


na presena dos contedos emocionais no desenho do acordo. Justifica-se, pois,
ainda mais, o uso da expresso gesto, em lugar de soluo de conflitos.

A Mediao , certamente, o mtodo mais recomendvel nas situaes crnicas,


com elevado envolvimento emocional e necessidade de preservar os relaciona-
mentos.

necessrio se ter em mente que a mediao no uma simples forma de


acesso justia para desafogar o Judicirio, mas de aproximao das partes. Assim,
busca-se, por meio da mediao, tratar os conflitos no apenas quantitativamente,
mas, tambm, qualitativamente, retomando o conflito e fazendo com que as partes
se reaproximem do litgio (Spengler, 2010).

Nos conflitos em que se vislumbre a predominncia de aspectos de ordem


interpessoal, a mediao mostra-se como o meio ideal para a soluo do litgio, uma
vez que essa prtica visa pacificao social e no obrigatoriamente obteno de
um acordo. O mediador (terceiro neutro) ir buscar promover o dilogo entre as

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Jnatas Lus Lananova

partes, quando cada um dos litigantes poder expor o seu problema e a sua viso
do conflito. No objetivo da mediao a obteno de um acordo rpido, mas sim
fazer com que as partes passem a cooperar (Demarchi, 2008).

Os principais objetivos do processo de mediao, no ensinamento de Fiorelli,


Fiorelli e Malhadas Junior (2008, p. 61), so:

O carter voluntrio; os mediandos ali se encontram por livre vontade; o poder


dispositivo das partes, respeitando o princpio da autonomia da vontade, desde
que no contrarie os princpios de ordem pblica; a complementaridade do
conhecimento; a credibilidade e a imparcialidade do mediador; a competncia
do mediador, obtida pela formao adequada e permanente; a diligncia dos
procedimentos; a boa-f e a lealdade das prticas aplicadas; a flexibilidade, a
clareza, a conciso e a simplicidade, tanto na linguagem quanto nos procedimen-
tos, de modo que atenda compreenso e s necessidades dos participantes; a
possibilidade de oferecer segurana, em contraponto perturbao e ao prejuzo
que as controvrsias geram nas relaes sociais; a confidencialidade do processo.

O processo de mediao se desenvolver com a assistncia de um terceiro,


o mediador, o qual ter a incumbncia de restabelecer o dilogo entre as partes.
Por se tratar de um meio consensual de soluo dos litgios, as partes tero o poder
de gerir o prprio conflito, o que no ocorre na justia comum em que a soluo
do conflito depender da apreciao de um juiz. As principais caractersticas da
mediao so: a privacidade; a economia financeira e de tempo; a oralidade; a
reaproximao dos conflitantes; a autonomia das decises e a paridade na relao
entre as partes (Bolzan de Morais; Spengler, 2012).

A privacidade garantida na mediao, uma vez que ocorre em ambiente


fechado. Somente ser divulgado se as partes quiserem, e tambm poder, em casos
excepcionais, deixar de ser privado, como nos casos de interesse pblico. A economia
financeira e de tempo ocorre nos processos submetidos mediao, posto que, de
regra, so resolvidos de forma mais rpida e, consequentemente, com menores custos
em relao aos processos judiciais. A oralidade caracterizada pela oportunidade
que as partes possuem de dialogar, expondo suas ideias e, consequentemente, o
dilogo ir reaproximar as partes. A autonomia das decises caracterizada pelo

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O Poder Judicirio em Crise e a Mediao Como Meio Alternativo de Soluo dos Conflitos

consenso chegado pelas partes. fundamental na mediao que as partes estejam


em igualdade de condies. Havendo um desequilbrio entre elas, a mediao no
ser positiva, no tendo xito (Spengler, 2010).

A mediao atua nos conflitos em que prevalecem as questes de ordem


emocional e lida-se com as emoes dos indivduos. Cada conflito, cada relao,
nico, posto que todas as pessoas so diferentes. As solues tornam-se parti-
culares aos casos especficos porque a metodologia da mediao possibilita a plena
investigao dessas peculiaridades e sua considerao na formulao das opes
(Fiorelli; Fiorelli; Malhadas Junior, 2008, p. 59).

A prtica da mediao est diretamente relacionada natureza dos conflitos


e das caractersticas e qualificaes do mediador. Dentre os modelos de prtica de
mediao, Sampaio e Braga Neto (2007, p. 25) arrazoam que:

De forma geral, pode-se falar de um modelo tradicional, proveniente do campo


empresarial, centrado na satisfao individual das partes e que visa obteno
de um acordo. Este o modelo da escola de Havard, que separa as pessoas do
problema; enfoca os interesses e no as posies; cria opes para benefcio
mtuo e insiste nos critrios objetivos.

Tem-se o modelo transformativo, desenvolvido por Bush e Folger, que v como


xito a transformao das pessoas no sentido do crescimento da revalorizao
pessoal e do reconhecimento da legitimidade do outro. O acordo encarado
como uma possibilidade e no como uma finalidade. Este modelo fundamen-
tado na Teoria Sistmica.

Outro modelo de Mediao o Circular-narrativo desenvolvido por Sara Cobb


e Marins Suares, em que a fundamentao se faz na comunicao e na causa-
lidade circular, cuida-se dos vnculos e fomenta-se a reflexo, possibilitando a
transformao de uma histria conflitiva em uma histria colaborativa.

O restabelecimento da comunicao um dos intuitos da mediao, ao lado


da preveno e tratamento dos conflitos, buscando-se a incluso e a paz social. A
mediao apresenta duas formas bsicas de soluo dos conflitos: a mandatria e
voluntria. A voluntria se caracteriza por iniciativa das prprias partes, que buscam
solucionar o conflito sem a imposio de suas vontades. A mandatria aquela

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Jnatas Lus Lananova

iniciada pelo juiz, a partir de mandamento legal, ou, ainda, a mediao, que vem
prevista em termo contratual para a soluo de futuros litgios (Bolzan de Morais;
Spengler, 2012).

A prtica da mediao busca a soluo dos conflitos a partir do reconheci-


mento das diferenas por meio do dilogo, que procura restabelecer a comunicao
entre as partes que foi interrompida.

Para que sejam reconhecidas as diferenas necessrio que se supere os


esteretipos e as ideias preestabelecidas em relao ao outro, posto que essa men-
talidade impede a comunicao construtiva. Os indivduos capazes de deixar de
lado os esteretipos e as ideias preconcebidas, estaro aptos a reconhecer e respeitar
as diferenas (Vasconcelos, 2008).

As prprias partes, na mediao, trataro o conflito a partir da tica da alte-


ridade que une as partes, compreendendo as divergncias e as emoes, chegando a
um consenso comum que atenda aos interesses de ambas as partes (Spengler, 2010).

Nesse norte, para Vasconcelos (2008, p. 87) a mediao atua a partir de uma
tica de alteridade, enquanto acolhimento da diferena que o outro na relao
e no mundo da vida. Essa tica de alteridade incide sobre um fenmeno circular e
dialtico, que nasce da relao, substancializa-se pela autodeterminao e se integra,
construtivamente, pelo reconhecimento.

A prtica da mediao busca (re)estabelecer a comunicao entre as partes,


que foi rompida pelo conflito. Nessa linha,

A mediao um processo baseado na comunicao, porque, para que acon-


tea o acordo entre os mediandos, cada um deve compreender os interesses do
outro e identificar pontos de convergncia. Isso somente ocorrer se houver
comunicao efetiva entre eles.

A mediao surge para conduzir problemas de comunicao e na comunicao


que ela se desenvolve (Suares, 2002:94). O boato, a notcia maliciosa, a mentira,
a provocao, a fofoca corrompem a comunicao e injetam combustvel nas
chamas do conflito (Fiorelli; Fiorelli; Malhadas Junior, 2008, p. 94).

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O Poder Judicirio em Crise e a Mediao Como Meio Alternativo de Soluo dos Conflitos

A comunicao indispensvel para a interao e o convvio entre as pes-


soas. O conflito acaba por interromper essa comunicao, sendo a mediao uma
forma de soluo do conflito e do restabelecimento da comunicao (Bolzan de
Morais; Spengler, 2012).

A tarefa de restabelecer a comunicao interrompida, fazendo com que as


partes voltem a dialogar e mantenham o dilogo, ser incumbncia de um terceiro,
o mediador.

Nessa perspectiva, compete ao mediador estabelecer a comunicao entre


as partes, ouvir no silncio, buscar nas entrelinhas o significado interior das coisas,
enfim, ter a sensibilidade de trazer a realidade do problema tona, em um autntico
processo de traduo (Bezerra, 2011).

A comunicao ser definida, no ensinamento de Spengler (2010, p. 349),


mediante procedimentos verbais e no verbais de fluxo constante que permitem
conhecer, reconhecer e estimular formas de operar por meio das quais as partes
possam criar, manter, negociar, mediar e transformar suas realidades sociais.

O mediador ser um terceiro imparcial e capacitado para conduzir o processo


de mediao auxiliando as partes, possuindo autoridade apenas para conduzir o
processo, sem poder decisrio, pois este unicamente cabe s partes conflitantes, e
para o xito da mediao e sua caminhada, as partes precisam adquirir confiana
no mediador (Sampaio; Braga Neto, 2007).

Durante o processo de mediao so funes do mediador, na lio de


Sampaio e Braga Neto (2007, p. 89):

Acolhe os mediados e os advogados do processo, quando houver; presta os


esclarecimentos necessrios de forma clara, objetiva e correta a respeito dos
procedimentos e dos objetivos da mediao; administra a participao de todos
os envolvidos, assegurando o bom andamento dos trabalhos, a manuteno
da ordem, o respeito integridade fsica e emocional dos envolvidos, a livre
expresso e outras afins; formula perguntas de modo emptico, construtivo
e agregador; busca a clareza de todas as idias; assegura o equilbrio de poder
entre os mediados; agente da realidade; o guardio do processo; neutraliza
comportamentos repetitivos; facilita a comunicao; orienta oportunamente

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Jnatas Lus Lananova

para o futuro com base no presente tendo respeito pelo passado; cria contextos-
-alternativos; focaliza interesses comuns; atribui a deciso aos protagonistas; e
assegura as condies do cumprimento da soluo, quando alcanada.

Apesar de suas atribuies, o mediador no figura central; em regra, possui


papel secundrio, sendo seu poder de deciso limitado ou no oficial, estando impe-
dido de forar as partes a um acordo, ou mesmo infligir uma deciso. Seu papel o
de reaproximar as partes e acomodar os interesses em conflito, para que as prprias
partes venham a solucionar o problema por meio do dilogo (Spengler, 2010).

Na conduo do processo de mediao o mediador dever ser imparcial, e


no poder beneficiar nenhuma das partes, o que acabaria gerando um desequilbrio,
e, justamente, o que se busca na mediao o equilbrio entre as partes. O mediador
precisa ser independente, no possuindo qualquer espcie de vnculo com as partes
que litigam; dever ser competente conhecendo as tcnicas de mediao e sabendo
como conduzir a relao entre as partes, auxiliando as mesmas na busca de uma
soluo; obrigatoriamente dever guardar de forma sigilosa todas as informaes
trazidas pelas partes ao longo do processo e estar atento colocao dos interesses
das partes para conduzir o processo de dilogo (Sampaio; Braga Neto, 2007).

Em relao figura do mediador e seu papel na mediao, Fiorelli, Fiorelli


e Malhadas Junior (2008, p. 150) esclarecem que:

O mediador destaca-se pelo senso de eqidade; desloca-se com habilidade entre


as imposies da tica, da moral, da justia e do bem-estar dos envolvidos, em
um movimento em que mescla arte, filosofia e tcnica. A operao desse sofis-
ticado pndulo requer do indivduo, alm de estudo e experincia, requisitos
atitudinais e comportamentais adequados funo que exerce.

O mediador respeita a dignidade e o sofrimento do prximo; tem prazer de servir


e atuar com excelncia. Distingue nos pequenos sucessos o embrio dos grandes
triunfos, consciente de que cidadania se constri a partir dos gestos mais simples.

Assim, o mediador fundamental para o xito do processo de mediao.


O desvio de sua funo levar frustrao do processo. Seu papel facilitar, con-
duzindo o processo para restabelecer e manter a comunicao, proporcionando as

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O Poder Judicirio em Crise e a Mediao Como Meio Alternativo de Soluo dos Conflitos

condies para que as partes atinjam por si mesmas a soluo do conflito a partir
do reconhecimento das diferenas. Sua nica autoridade para conduzir o dilogo,
sem manifestar a sua opinio, tampouco decidir (Bolzan de Morais; Spengler, 2012).

Deve-se recorrer prtica da mediao como forma de resoluo de con-


flitos quando:

Importa a relao pessoal; fatores emocionais encontram-se em jogo; o rela-


cionamento persistir, qualquer que seja o acordo; as partes querem conservar
o controle sobre o resultado; elas possuem bons argumentos, materiais e
emocionais; no h grande disparidade de poder; a rapidez importante; a m
comunicao , em grande medida, causa do conflito e de conseqentes mal en-
tendidos; h disputas tcnicas complexas que possibilitam diversas interpretaes
e nenhuma totalmente conclusiva; um precedente adverso seria inconveniente
para as partes (fato corriqueiro em conflitos trabalhistas); importante manter
o carter confidencial; provvel que o caso se solucione nos tribunais, porm,
no antes de se incorrer em grandes gastos (que podem torn-lo proibitivo ou
fonte de grande ansiedade); as partes precisam da oportunidade de desabafar;
nenhuma das partes deseja, de fato, iniciar um processo judicial (Fiorelli; Fiorelli;
Malhadas Junior, 2008, p. 73).

O processo da mediao se difere do processo judicial ante a lgica diversa


que cada um possui. No processo judicial se trabalha com a lgica de ganhador/
perdedor, quando o objetivo buscar a verdade real dos fatos. J a mediao visa
a restabelecer a comunicao entre as partes, trabalhando com a lgica ganhador/
ganhador na soluo dos conflitos (Spengler, 2010).

As prticas de ADR, como meios alternativos de soluo dos conflitos,


inclusive a mediao, em muitos casos, deixam de ser utilizadas ou so rejeitadas
em virtude da formao acadmica dos operadores do direito, que voltada para a
soluo judicial e contenciosa dos litgios, em que o conflito ser solucionado por
meio do processo judicial, no qual ser prolatada uma sentena. Essa mentalidade
dos operadores jurdicos advm das academias forenses, na qual somente o juiz
pode decidir o conflito, pondo fim ao mesmo mediante sentena. Assim, a partir
dessa mentalidade, acabou-se por criar uma cultura da sentena (Watanabe, 2008).

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Direito em Debate Revista do Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Uniju
Jnatas Lus Lananova

A prtica da mediao objeto de vrias crticas por parte de alguns doutri-


nadores, pois trata-se de um mtodo, de certa forma, novo, na soluo dos conflitos;
uma prtica sem previso legal em certos pases; um mtodo no qual prevalece
a verdade consensual em oposio verdade processual. Outra questo suscitada
a ausncia de certeza das prticas de ADR, inclusive a mediao, diante da falta de
segurana jurdica e certeza das decises. A desvantagem est justamente na falta
de previsibilidade do acordo. Essa desvantagem, de certa forma, contudo, suprida
pela presena de um mediador que conduzir o processo de mediao. Ademais,
cumpre salientar que a mediao visa a preservar as relaes futuras (Bolzan de
Morais; Spengler, 2012).

Em meio crise do Poder Judicirio, apesar de algumas crticas, as prticas


de ADR, como meios alternativos de resoluo dos conflitos, ganham fora a cada
dia, com destaque para a mediao, que tem em um dos seus objetivos a pacificao
social, restabelecendo o dilogo entre os conflitantes. Hoje a mediao conside-
rada poltica pblica, como meio alternativo de soluo do conflito, prevista na
Resoluo n 125, de 29 de novembro de 2010, do Conselho Nacional de Justia.

4 CONCLUSO

O trabalho realizado demonstra que no h dvidas que o Poder Judicirio


necessita de reformas, pois encontra-se mergulhado em uma crise profunda, sendo
visto com descrdito pela sociedade ante a sua incapacidade de atender a todas as
demandas, e pelas falhas na prestao jurisdicional que se mostra deficiente diante
das novas controvrsias que chegam ao Judicirio todos os dias. No se pode negar
que a sociedade moderna adquiriu a cultura dos conflitos judiciais a partir da
Constituio Federal de 1988, o que, tambm, contribui para agravar essa crise
em razo da exploso da litigiosidade, que se traduz em um acmulo imensurvel
de processos junto ao Poder Judicirio.

Restou evidenciado que o direito de acesso justia garante ao cidado a


possibilidade de acionar o Judicirio, contudo esse acesso deve e precisa ser efetivo;
no se restringe ao direito de provocar o Poder Judicirio, mas sim que se obtenha
uma prestao jurisdicional eficaz, clere e efetiva, uma vez que hoje essa prestao

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mostra-se extremamente morosa, burocratizada e com elevados custos, o que leva


insatisfao daqueles que buscam o Judicirio para ter seu direito satisfeito, ainda
mais quando se vive em uma sociedade em constante transformao, cujas relaes se
revelam cada vez mais complexas, que clama por justia, em que o Poder Judicirio,
diante do colapso que se encontra, acaba sendo visto com descrdito.

Nesse contexto, demonstrou-se que o Poder Judicirio, diante da deficincia


na qualidade da prestao jurisdicional e das fortes crticas oriundas da sociedade,
vem perdendo o monoplio da jurisdio como nica instncia capaz de resolver
os conflitos. Nesse interregno, os cidados descrentes com o Judicirio passaram a
buscar meios alternativos de soluo dos conflitos, fora do mbito judicial, fazendo
uso dos meios de ADR, em especial a mediao.

Dessa forma, restou demonstrado no presente trabalho que inevitvel que


o Poder Judicirio, em meio crise que vive, adote novos meios alternativos para
a soluo dos litgios. Nessa perspectiva, emerge, com destaque, como meio alter-
nativo de soluo de conflitos, a mediao, que visa a estabelecer ou restabelecer a
comunicao entre as partes que fora interrompida. O xito da mediao, todavia,
depender do auxilio do mediador (terceiro imparcial), que ter a funo de esta-
belecer ou restabelecer e manter a comunicao entre as partes, interrompida pelo
conflito. Assim, as partes, por meio do dilogo a partir de uma tica da alteridade
que reconhece as diferenas de cada um, devero chegar a um consenso comum
como forma para a soluo do litgio.

Por fim, cabe destacar que a mediao traz consigo em seu mago uma
funo social, a partir do momento em que busca restabelecer e preservar as rela-
es futuras entre os indivduos, visando pacificao social. Hoje, a mediao
reconhecida como poltica pblica, pelo Conselho Nacional de Justia, como meio
eficaz e alternativo de soluo dos conflitos.

5 REFERNCIAS

BACELLAR, Roberto Portugal. Mediao e arbitragem. So Paulo: Saraiva, 2012.

173
Direito em Debate Revista do Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Uniju
Jnatas Lus Lananova

BEZERRA, Tssio. A mediao enquanto instrumento de emancipao da cidadania e de


democratizao da justia e do direito. In: Revista Direito e Sensibilidade, 1. ed., 2011. Dis-
ponvel em: <http://www.red.unb.br/index.php>. Acesso em: 2 jul. 2012.

BOLZAN DE MORAIS, Jos Luis; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e arbitragem:


alternativas jurisdio! 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012.

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 31. ed. So


Paulo: Saraiva, 2003.

CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto Alegre: Fabris, 1988.

CAVALCANTI, Fabiano Robalinho. Arbitragem e mediao. 1. ed. Fundao Getlio


Vargas Direito Rio, 2010. Disponvel em: <http://academico.direito-rio.fgv.br>. Acesso
em: 30 jun. 2012.

DEMARCHI, Juliana. Tcnicas de conciliao e mediao. In: GRINOVER, Ada Pelegrini;


WATANABE, Kazuo; LAGRASTA NETO, Caetano (Coord.). Mediao e gerenciamento
do processo: revoluo na prestao jurisdicional: guia prtico para a instalao do setor de
conciliao e mediao. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008.

FARIA, Jos Eduardo. Introduo: o judicirio e o desenvolvimento scio-econmico. In:


FARIA, Jos Eduardo (Org.). Direitos humanos, direitos sociais e justia. 1. ed. 5. tiragem.
So Paulo: Malheiros, 1994.

FIORELLI, Jos Osmir; FIORELLI, Maria Rosa; MALHADAS JUNIOR, Marcos Julio
Oliv. Mediao e soluo de conflitos: teoria e prtica. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008.

GHISLENI, Ana Carolina; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao de conflitos a partir do


Direito Fraterno [recurso eletrnico]. 1. ed. Santa Cruz do Sul: Edunisc, 2011.

GRINOVER, Ada Pellegrini. Os fundamentos da justia conciliativa. In: GRINOVER,


Ada Pelegrini; WATANABE, Kazuo; LAGRASTA NETO, Caetano (Coord.). Mediao e
gerenciamento do processo: revoluo na prestao jurisdicional guia prtico para a instalao
do setor de conciliao e mediao. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008.

LIMA, Antnio Sebastio de. A crise do poder judicirio no Brasil. Disponvel em: <http://
members.tripod.com/Minha_Tribuna/art04.htm>. Acesso em: 10 jul. 2012.

MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Acesso justia: condicionantes legtimas e ilegtimas.


So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.

NALINI, Jos Renato. A rebelio da toga. 2. ed. Campinas: Millennium, 2008.

174
ano XXIII n 42, jul.-dez. 2014
O Poder Judicirio em Crise e a Mediao Como Meio Alternativo de Soluo dos Conflitos

SAMPAIO, Lia Regina Castaldi; BRAGA NETO, Adolfo. O que mediao de conflitos.
So Paulo: Brasiliense, 2007.

SILVA, Antnio lvares da. Poder judicirio crise e reforma. Disponvel em: <http://www.
fafich.ufmg.br/~bacp/artigos/alvares006.htm>. Acesso em: 18 jul. 2012.

SPENGLER, Fabiana Marion. Da jurisdio mediao: por uma outra cultura no tratamento
dos conflitos. Iju: Ed. Uniju, 2010.

______. Mediao e alteridade: a necessidade de inovaes comunicativas para lidar com


a atual (des)ordem conflitiva. In: SPENGLER, Fabiana Marion; LUCAS, Doglas Cesar
(Orgs.). Justia restaurativa e mediao: polticas pblicas no tratamento dos conflitos sociais.
Iju: Ed. Uniju, 2011.

SPENGLER, Fabiana Marion; LUCAS, Doglas Cesar (Orgs.). Justia restaurativa e mediao:
polticas pblicas no tratamento dos conflitos sociais. Iju: Ed. Uniju, 2011.

SPENGLER, Fabiana Marion; SPENGLER NETO, Theobaldo. A crise das jurisdies


brasileiras e italianas e a mediao como alternativa democrtica da resoluo de conflitos.
In: SPENGLER, Fabiana Marion; SPENGLER NETO, Theobaldo (Org.). Mediao en-
quanto poltica pblica: o conflito, a crise da jurisdio e as prticas mediativas. 1. ed. Santa
Cruz do Sul: Edunisc, 2012.

VASCONCELOS, Carlos Eduardo de. Mediao de conflitos e prticas restaurativas. So


Paulo: Mtodo, 2008.

WATANABE, Kazuo. A mentalidade e os meios alternativos de soluo de conflitos no


Brasil. In: GRINOVER, Ada Pelegrini; WATANABE, Kazuo; LAGRASTA NETO, Caetano
(Coord.). Mediao e gerenciamento do processo: revoluo na prestao jurisdicional: guia
prtico para a instalao do setor de conciliao e mediao. 2. reimpr. So Paulo: Atlas, 2008.

Recebido em: 8/11/2013

Aceito em: 13/3/2014

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Direito em Debate Revista do Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Uniju