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Joel Rosas Alcntara

EL DERECHO
LABORAL
EN LA JURISPRUDENCIA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Presentac n
Jorge Toyama Miyagusuku
EL DERECHO LABORAL EN LA JURISPRUDENCIA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Joel Rosas Alcntara

EL DERECHO
LABORAL
EN LA JURISPRUDENCIA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DILOGO
CON LA
JURISPRUDENCIA

EL DERECHO LABORAL EN LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

PRIMERA EDICIN
MARZO 2015
5,050 ejemplares

Joel Rosas Alcntara


Gaceta Jurdica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2015-04180

LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED

ISBN: 978-612-311-232-5

REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL


31501221500391

DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero

DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Gabriela Crdova Torres

Gaceta Jurdica S.A.


Angamos Oeste 526 - Miraflores
Lima 18 - Per
Central Telefnica: (01)710-8900
Fax: 241-2323
E-mail: ventas@gacetajuridica.com.pe

Impreso en: Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.


San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per
Dedicado a mis abuelos Jorge Rosas Bonilla,
Juana Oliveros Aranda, Reynaldo Alcntara Caro
y mi primo Rubn Rosas Len (Pepe)
por ensearme y darme gratos momentos de sus vidas.
PRESENTACIN

L os derechos laborales, a lo largo del tiempo, siempre han estado en


constante conflicto y evolucin, tanto por razones vinculadas a su recono-
cimiento y respeto, como por su preservacin. Son diversos los factores
que contribuyen al incremento de la conflictividad de los derechos labo-
rales, comenzando por el aumento permanente de la poblacin laboral ac-
tiva, los avances tecnolgicos, las estrategias y polticas de orden empre-
sarial y comercial, todo lo cual da lugar a que en el mercado laboral no se
cumplan o respeten en gran medida los derechos de los trabajadores.
De ah que gran parte de los conflictos entre empleadores y sus depen-
dientes tenga que ver con la vulneracin de derechos fundamentales como
el derecho a la dignidad, el derecho a no ser discriminado, el derecho a la
igualdad ante la ley, el derecho de defensa e, inclusive, los derechos a la in-
tegridad fsica y psicolgica. Cabe aadir, en este contexto, que tambin se
presentan situaciones que atentan contra los derechos constitucionales de
naturaleza social de los trabajadores, como el derecho a la salud y el dere-
cho a la pensin; o tambin la afectacin de derechos constitucionales de
naturaleza procesal, como el derecho al debido proceso, a la prueba y a la
motivacin de las resoluciones.
Parte de esta conflictividad, aquella que la ley permite, ha sido y es co-
nocida por el Tribunal Constitucional (TC), rgano de control de la Cons-
titucin que a travs de su jurisprudencia principalmente la originada en
procesos de amparo ha establecido diversos criterios para la solucin de
casos concretos en los que se han visto afectados o amenazados derechos
fundamentales de carcter laboral.
Desde el ao 2002 hasta la fecha los criterios del Tribunal Constitu-
cional han modificado radicalmente las relaciones laborales. Prcticamen-
te no existen temas donde el TC no se haya pronunciado. Hay temas en los
que primero el mencionado Tribunal ha modificado la regulacin laboral y

7
Presentacin

luego se han emitido normas de adecuacin. Temas individuales o colecti-


vos; regmenes privados o pblicos; laborales o previsionales, etc., han te-
nido participacin del TC.
En ese orden de ideas, este manual tiene por finalidad proporcionar un
interesante estudio sistemtico de la jurisprudencia emitida por el Tribu-
nal Constitucional, haciendo hincapi en los fallos ms relevantes y de ma-
yor desarrollo de los derechos laborales, principios, instituciones jurdicas
y dems elementos que lo conforman, adems de los derechos constitucio-
nales que se encuentran vinculados.
De esta manera, en el primer captulo se dan conocer de forma clara
y detallada los pronunciamientos que el TC ha expresado sobre el traba-
jo, realizando una aproximacin conceptual y destacando su importancia.
Luego, se estudia cmo el Tribunal aplica los principios laborales
(principio de primaca de la realidad, principio in dubio pro operario, prin-
cipio de igualdad: regla de no discriminacin en materia laboral, principio
de irrenunciabilidad de derechos, principio de legalidad y el principio de
inmediatez), los cuales funcionan como parmetros de control del ejerci-
cio de las potestades del empleador.
En el apartado relacionado con los derechos laborales, en torno al cual
gira el tercer captulo, no solo se reflexiona sobre su concepto y contenido
en clave constitucional, sino tambin se establecen las dimensiones, situa-
ciones jurdicas y dems aspectos que inciden en su desarrollo.
Posteriormente, se revisa la interpretacin del Tribunal Constitucional
referida a los contratos laborales, exponiendo detalladamente los criterios
sobre las diferentes modalidades de estos contratos, especialmente sobre
sus condiciones de validez.
Por ltimo, se aborda el tema del despido y sus clases, poniendo nfa-
sis en el despido arbitrario, figura que es la que genera el mayor ndice de
demandas de amparo sobre afectacin del derecho al trabajo.
No dudo que este libro, que brinda un acercamiento a la realidad jur-
dica laboral a travs de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, ser
una fuente de consulta tanto para abogados, estudiantes y personas inmer-
sas en los mbitos laboral y constitucional.

Jorge TOYAMA MIYAGUSUKU

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ABREVIATURAS

AA Accin de amparo
Cas. Casacin
CADH Convencin Americana sobre Derechos Humanos
CC Cdigo Civil
CDH Comisin de Derechos Humanos
CIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
CSJ Corte Suprema de Justicia
DADDH Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre
DESC Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
DUDH Declaracin Universal de los Derechos Humanos
ed. Edicin
Exp. Expediente
f. j. Fundamento Jurdico
p. Pgina
PA Proceso de amparo
PHC Proceso de hbeas corpus
PI Proceso de inconstitucionalidad
ONU Organizacin de las Naciones Unidas

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Joel Rosas Alcntara

PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos


PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales
Res. Resolucin
SC Sala Civil
Sent. Sentencia
RTC Resolucin del Tribunal Constitucional
STC Sentencia del Tribunal Constitucional
TC Tribunal Constitucional

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CAPTULO I

EL TRABAJO DESDE LA
INTERPRETACIN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

I. TRABAJO

1. Aproximacin conceptual

Dentro de los conceptos generales que la doctrina establece sobre el


significado de trabajo, encontramos algunas diferencias, aunque todos de-
terminan directrices conceptuales en comn, consistiendo en una activi-
dad humana, generadora de diferentes formas de riqueza y produccin, que
conlleva por lo general a una retribucin econmica o en especies. En esta
vista panormica, el Tribunal Constitucional estableci una idea concep-
tual sobre el trabajo, en los trminos siguientes:
Al trabajo puede definrsele como la aplicacin o ejercicio de las
fuerzas humanas, en su plexo espiritual y material, para la produc-
cin de algo til. En ese contexto, implica la accin del hombre,
con todas sus facultades morales, intelectuales y fsicas, en aras de
producir un bien, generar un servicio, etc.
El trabajo se identifica inseparablemente con la persona misma.
En toda actividad laboral queda algo de su ejecutor: el hombre.
A travs del trabajo se presenta siempre la impronta del ser

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Joel Rosas Alcntara

humano; o sea, una huella, marca o sello que caracteriza su


plasmacin ().
El trabajo es un bien del hombre, es un bien de la humanidad,
porque mediante este no solo se transforma la naturaleza adap-
tndola a las propias necesidades, sino que se realiza a s mismo
como hombre; es ms, en un cierto sentido se hace ms hombre(1).

2. Doble signo (configuracin)

El Tribunal Constitucional ha expresado que el trabajo se configura


con base en un doble mbito de desarrollo que lo establece en lo personal
(inherencia) y necesario (sustento) en el fundamento siguiente:
El trabajo tiene el doble signo de lo personal y necesario. Es per-
sonal, porque la fuerza con que se trabaja es inherente a la persona
y enteramente propia de aquel que con ella labora. Es necesario,
porque del fruto de su trabajo el hombre se sirve para sustentar su
vida, lo cual es un deber imprescindible impuesto por la misma
naturaleza(2).

3. Aspectos sustantivos en las cuales radica su importancia

El supremo colegiado constitucional, en su labor interpretativa de la


Constitucin ha sealado que la importancia del trabajo se sostiene en tres
aspectos de orden sustantivo, los cuales son la estructura de esta actividad
de la persona tanto individual como colectiva, permitiendo el desarrollo en
ptimas condiciones de la actividad laboral. Veamos:
Es evidente que la verdadera dignidad del trabajador radica en su
condicin de sujeto y autor y, por consiguiente, verdadero fin de
todo proceso productivo. La importancia del trabajo descansa en
tres aspectos sustantivos:
- Esencialidad del acto humano, destinado al mantenimiento y
desarrollo de la existencia y coexistencia sociales.

(1) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 18.


(2) dem.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Vocacin y exigencia de la naturaleza humana. El trabajo es


sinnimo y expresin de vida.
- Carcter social de la funcin, ya que solo es posible laborar
verdaderamente a travs de la colaboracin directa o indirecta
de otro ser humano, o sea, trabajando con y para los otros(3).

4. El Estado y sus responsabilidades con el trabajo dispuesto por la


Constitucin

El Estado dentro de las responsabilidades delegadas normativamen-


te por la Constitucin Poltica vigente (art. 23), se encuentran una serie
de compromisos que trascienden las polticas pblicas de los gobiernos
de turno, debido a que estas responsabilidades son ineludibles y de im-
perioso cumplimiento, para lograr el debido ejercicio del derecho al tra-
bajo y consecuentemente la estabilidad y el progreso socioeconmico del
pas. As encontramos dentro de la jurisprudencia constitucional que el
Tribunal Constitucional reconoce estas responsabilidades en los trminos
siguientes:
De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de la Consti-
tucin, el Estado asume las siguientes responsabilidades con rela-
cin al trabajo:
- Promover las condiciones para el progreso social y econ-
mico. Para tal efecto, tiene la obligacin de establecer polti-
cas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
- Asegurar que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de
los derechos constitucionales ni desconozca o rebaje la digni-
dad del trabajador.
- Asegurar que a ningn trabajador se le obligue a pres-
tar servicios sin retribucin compensatoria o sin su libre
consentimiento.

(3) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 18.

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Joel Rosas Alcntara

- Proteger especialmente la actividad laboral de la madre, el


menor de edad y el impedido(4).

II. TRABAJO DECENTE

1. Aproximacin conceptual

Es necesario sealar dentro del contexto general de lo que significa el


trabajo y sus mbitos de desarrollo, recoger de la jurisprudencia constitu-
cional, el concepto de trabajo decente debido que para el Organismo In-
ternacional de Trabajo, el trabajo decente debera constituir la esencia de
las estrategias globales, nacionales y locales para lograr el progreso eco-
nmico y social. Es indispensable para reducir la pobreza, y como medio
para alcanzar un desarrollo equitativo, global y sostenible(5). Esta concep-
cin debe ser asumida por cada Estado, siendo concretada a travs de nor-
mas y polticas de Estado, que permitan mayor acceso al trabajo decente,
el cual la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha desarrollado, para
tutelar y proyectar la proteccin y ejercicio del derecho al trabajo. Dentro
de los argumentos de la jurisprudencia, referente al presente tema, citamos
la siguiente:
Trabajo decente implica la aspiracin de cada hombre y de cada
mujer, est donde est, de realizar un trabajo productivo en condi-
ciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad. El Trabajo De-
cente engloba el respeto de los derechos fundamentales, el acce-
so al empleo, la seguridad y la salud en el trabajo y la existencia
de seguridad social. El trabajo decente es un resultado del dilo-
go social(6).

2. Base para la reduccin de la pobreza

Nuestro Tribunal Constitucional, dentro del contexto del trabajo de-


cente, tambin ha expresado, que el acceso al trabajo decente, es uno de los
pilares en la lucha contra la reduccin de la pobreza en el mundo:

(4) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 19.


(5) Palabras expresadas durante la realizacin de la Mesa Redonda Trabajo Decente para una vida decen-
te, organizada por FOCO el 15 de setiembre de 2008.
(6) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 42.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

La comunidad mundial ha establecido diez ambiciosas metas de


Desarrollo del Milenio entre las que figuran la de reducir la pobre-
za y el hambre, el acceso al agua potable, a la atencin mdica y la
educacin, y la puesta en prctica de estrategias nacionales de de-
sarrollo sostenible. Todas estas metas interesan directamente a las
personas que viven en las zonas rurales. No cabe duda de que ase-
gurarles a los trabajadores rurales un empleo seguro y condiciones
decentes de vida y trabajo son hitos clave para reducir la pobreza
y conseguir medios de vida sostenibles Todas estas metas intere-
san directamente a las personas que viven en las zonas rurales. No
cabe duda de que asegurarles a los trabajadores rurales un empleo
seguro y condiciones decentes de vida y trabajo son hitos clave
para reducir la pobreza y conseguir medios de vida sostenibles(7).

3. La dignidad del trabajo como elemento esencial para la realiza-


cin de la persona

El Tribunal Constitucional, en su labor otorgada por la Constitucin


Poltica vigente ha establecido en el artculo 22: El trabajo es un deber
y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la
persona. La dignidad como elemento esencial del ser humano, est pre-
sente en la actividad del trabajo, para que sea realizado en condiciones que
permitan que las personas no sean afectadas en sus derechos. Sobre la dig-
nidad del trabajo, encontramos que la jurisprudencia constitucional ha tra-
tado este aspecto fundamental para el ejercicio del derecho al trabajo, en
los trminos siguientes:
[A] la Doctrina Social de la Iglesia, fuente fundamental de la
Economa Social de Mercado, no le es extrao el tratamiento con-
ceptual diferenciado en procura de alcanzar las condiciones espe-
ciales para la valoracin del trabajo en el campo como instrumen-
to esencial para la realizacin integral de la persona humana. As,
se seala en la encclica Laborem Exercens que:
(...) el trabajo es un bien del hombre. Si este bien compor-
ta el signo de un bonum arduum, segn la terminologa de

(7) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 42.

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Joel Rosas Alcntara

Santo Toms; esto no quita que, en cuanto tal, sea un bien del
hombre. Y no solo es un bien util o para disfrutar, sino un
bien digno, es decir, que corresponde a la dignidad del hom-
bre, un bien que expresa esta dignidad y la aumenta. Querien-
do precisar mejor el significado tico del trabajo, se debe te-
ner presente ante todo esta verdad (...) porque mediante el
trabajo el hombre no solo transforma la naturaleza adaptn-
dola a las propias necesidades, sino que se realiza a s mis-
mo como hombre, es ms, en un cierto sentido se hace ms
hombre (...) por consiguiente, en muchas situaciones son
necesarios cambios radicales y urgentes para volver a dar a la
agricultura el justo valor como base de una sana economa, en
el conjunto del desarrollo de la comunidad social. Por lo tanto
es menester proclamar y promover la dignidad del trabajo, de
todo trabajo, y, en particular, del trabajo agrcola, en el cual
el hombre, de manera tan elocuente, somete la tierra recibida
en don por parte de Dios y afirma su dominio en el mundo
visible(8).

III. TRABAJO DE CONFIANZA

1. Aproximacin conceptual

Es fundamental para para el ejercicio del derecho al trabajo, conocer


cules son las formas de trabajo y las condiciones laborales de estas mis-
mas, como lo son el trabajador de confianza (trabajador de confianza), for-
ma de relacin laboral en las cuales el Tribunal Constitucional se ha pro-
nunciado en diversas sentencias interpuestas generalmente va proceso de
amparo. El colegiado constitucional dentro de su jurisprudencia estable-
ci, diversos enfoques conceptuales sobre el trabajo de confianza y el tra-
bajador de confianza, que delimitan el contenido y el significado de esta
forma de relacin laboral, citados en los trminos siguientes:
A nivel doctrinario, existe consenso en considerar que, dentro
de la relacin laboral de la actividad privada, los denominados

(8) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 62.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

trabajadores de confianza tienen, a diferencia de los dems tra-


bajadores, un grado mayor de responsabilidad, a consecuencia de
que el empleador les ha delegado la atencin de labores propias de
l, otorgndoles una suerte de representacin general. Al respecto,
Nstor de Buen considera que
El trabajo de confianza no es un trabajo especial sino una re-
lacin especial entre el patrn y el trabajador, en razn de las
funciones que este desempea. (...) En rigor, los trabajadores
de confianza son trabajadores con un mayor grado de respon-
sabilidad en atencin a la tarea que desempean y de alguna
manera hacen presente el inters del patrn (...).
Similar es la nocin de empleado de confianza asumida por Celso
Mendo Rubio, para quien dicho concepto:
Est referido necesariamente a un campo ms estricto que
la genrica confianza que debe tener todo empleador fren-
te a sus trabajadores (caracterstico de todo vnculo laboral,
pues de lo contrario no se contratara), ya que este emplea-
do alcanza una mayor y ms directa vinculacin con el em-
pleador, goza de su mxima confianza y apenas est sujeto a
una limitadsima subordinacin (...), tiene la representacin
del empleador, acta en su nombre haciendo sus veces, tie-
ne poder de direccin y responde por cada uno de dichos ac-
tos (...).
A su vez, Santiago Barajas Montes de Oca define al trabajador de
confianza como:
La persona que por razn de jerarqua, vinculacin, lealtad
y naturaleza de la actividad que desarrolla al servicio de una
empresa o patrono, adquiere representatividad y responsabi-
lidad en el desempeo de sus funciones, las mismas que lo li-
gan de manera ntima al destino de esa empresa o a los inte-
reses particulares de quien lo contrata, en forma tal que sus
actos merezcan plena garanta y seguridad, y tenga su com-
portamiento laboral plena aceptacin.
Por su parte Mario de la Cueva, considera que:

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Joel Rosas Alcntara

Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en


juego la experiencia de la empresa, sus intereses fundamen-
tales, su xito, su prosperidad, la seguridad de sus estableci-
mientos o el orden esencial que debe reinar entre sus trabaja-
dores; (...) aun cuando la categora de trabajador de confianza
no est contemplada en la declaracin de derechos Sociales,
result necesaria incluirla en la nueva ley del trabajo, pues
no obstante tratarse de una categora de excepcin que sola-
mente se justifica en razn de la naturaleza de las funciones
que realiza el trabajador, existir la presuncin iuris tantum
de que la funcin no sea de confianza, en forma tal que ser
indispensable probar que, de conformidad con la naturaleza
de las funciones se dan los caracteres de la excepcin. No es
la persona la que determina que una funcin es de confianza
sino la naturaleza misma de la funcin lo que produce la con-
dicin del trabajador.
De igual forma Francisco de Ferrari considera a los trabajadores
de confianza:
Como aquellos trabajadores que asociados al poder de direc-
cin patronal, se encuentran en capacidad de ejercer las po-
testades disciplinarias de las que es titular el empleador y tra-
tan en representacin de l con los terceros, de modo tal que
los empleados comunes o subalternos, en el orden social y
profesional, no consideran a las personas que ejercen funcio-
nes tan elevadas como formando parte de la clase asalariada,
e inclusive piensan que existe entre el empleador y los altos
empleados una comunidad de intereses, de tendencia y cultu-
ra que los presenta como elementos extraos a la clase traba-
jadora (Asesora Laboral, abril 2001, p. 22).
Por su parte Montoya Melgar define a los altos cargos como
aquellos de rectora superior, que consiste en el desempeo de
los poderes propios del empleador (no necesariamente de todos)
y que versen sobre los objetivos generales de la empresa. De otro
lado, Santiago Barajas Montes de Oca considera que: el trabaja-
dor de confianza se incorpora a la planta de empleados adminis-
trativos y se le asignan determinadas funciones, o se le otorga una

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

posicin de representacin patronal, se le deja autoridad en uno o


ms sectores de la produccin y se le hace responsable de los re-
sultados, se prescinde de sus servicios cuando estos no son alta-
mente redituables y se les liquida sin ninguna razn o explicacin
de las causas de tal adopcin patronal(9).

2. Forma de adoptar el cargo de trabajador de confianza

El Tribunal Constitucional ha sealado de qu manera el trabajador de


confianza logra adoptar su cargo y establecer una relacin laboral con su
empleador, expuesto en el fundamento siguiente:
Es de resaltar cmo se llega a adoptar tal cargo. Se llega de la si-
guiente manera: a) aquellos trabajadores contratados especfica-
mente para cumplir funciones propias del personal de confian-
za y que, en consecuencia, desde el inicio de la relacin laboral
tienen pleno conocimiento de lo que ello implica; y b) aquellos
trabajadores que accedieron a un puesto de trabajo para realizar
funciones comunes u ordinarias, pero que posteriormente, por de-
terminados factores, el empleador les asign el cumplimiento de
funciones propias de un trabajador de confianza(10).

3. Aspectos diferenciadores del trabajador comn

La jurisprudencia constitucional, delimit algunos aspectos que dife-


rencia al trabajador de confianza con el trabajador comn, en su relacin y
condicin laboral. Conozcamos lo sealado por el Tribunal Constitucional
en el fundamento siguiente:
Los trabajadores comunes gozan del derecho de acceder a un
puesto de trabajo en el sector pblico, tienen estabilidad en su tra-
bajo y no pueden ser despedidos arbitrariamente, segn la STC
Exp. N 0206-2005-AA/TC. Mientras que los que asumen un car-
go de confianza estn supeditados a la confianza, valga la redun-
dancia, del empleador. En este caso, el retiro de la misma es in-
vocada por el empleador y constituye una situacin especial que

(9) STC Exp. N 03501-2006-PA, ff. jj. 5-9.


(10) Ibdem, f. j. 10.

19
Joel Rosas Alcntara

extingue el contrato de trabajo al ser de naturaleza subjetiva, a di-


ferencia de los despidos por causa grave, que son objetivos(11).
Es de la misma opinin este Colegiado, que estima que un traba-
jador de confianza tiene particularidades que lo diferencian de los
trabajadores comunes, tales como:
a) La confianza depositada en l, por parte del empleador; la re-
lacin laboral especial del personal de alta direccin se basa
en la recproca confianza de las partes, las cuales acomoda-
rn el ejercicio de sus derechos y obligaciones a las exigen-
cias de la buena fe, como fundamento de esta relacin laboral
especial.
b) Representatividad y responsabilidad en el desempeo de sus
funciones; las mismas que lo ligan con el destino de la ins-
titucin pblica, de la empresa o de intereses particulares de
quien lo contrata, de tal forma que sus actos merezcan plena
garanta y seguridad.
c) Direccin y dependencia; es decir que puede ejercer funcio-
nes directivas o administrativas en nombre del empleador, ha-
cerla partcipe de sus secretos o dejarla que ejecute actos de
direccin, administracin o fiscalizacin de la misma manera
que el sujeto principal.
d) No es la persona la que determina que un cargo sea considera-
do de confianza. La naturaleza misma de la funcin es lo que
determina la condicin laboral del trabajador.
e) Impedimento de afiliacin sindical, conforme al artculo 42
de la Constitucin para los servidores pblicos con cargos de
direccin o de confianza. El inciso b) del artculo 12 del De-
creto Supremo N 010-2003-TR TUO de la Ley de Relacio-
nes Colectivas de Trabajo establece que los trabajadores de
direccin y de confianza no pueden ser miembros de un sin-
dicato, salvo que en forma expresa el estatuto de la organiza-
cin sindical lo permita.

(11) STC Exp. N 03501-2006-PA, f. j. 3.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

f) La prdida de confianza que invoca el empleador constituye


una situacin especial que extingue el contrato de trabajo; a
diferencia de los despidos por causa grave, que son objeti-
vos, esta en cambio es de naturaleza subjetiva. El retiro de
la confianza comporta la prdida de su empleo, siempre que
desde el principio de sus labores este trabajador haya ejerci-
do un cargo de confianza o de direccin, pues de no ser as, y
al haber realizado labores comunes o ordinarias y luego ser
promocionado a este nivel, tendra que regresar a realizar
sus labores habituales, en salvaguarda de que no se produz-
ca un abuso del Derecho (art. 103 de la Constitucin), salvo
que haya cometido una causal objetiva de despido indicada
por ley.
g) El periodo de prueba puede tener una mayor extensin, pues
esta se puede extender hasta por (6) seis meses, incluyendo el
periodo inicial de (3) tres meses para el personal de confian-
za y en caso ser personal de direccin este puede ser extendi-
do hasta por un (1) ao, en ambos casos la ampliacin debe
constar por escrito en el contrato de trabajo celebrado con el
personal de direccin o de confianza.
h) No tienen derecho al pago de horas extras, pues el artculo
5 del Decreto Supremo N 007-2002-TR, TUO de la Ley de
Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, esta-
blece que el personal de direccin se encuentra excluido de la
jornada mxima legal. De igual forma no estn sujetos a las
disposiciones sobre el registro de control de asistencia y de
salida en el rgimen laboral de la actividad privada, conforme
al Decreto Supremo N 004-2006-TR en su artculo 1 ltimo
prrafo.
i) No tienen derecho a una indemnizacin vacacional. El De-
creto Supremo N 012-92-TR, en su artculo 24, establece:
La indemnizacin por falta de descanso vacacional a que
se refiere el inciso c) del artculo 23 del Decreto Legislativo
N 713, no alcanza a los gerentes o representantes de la empre-
sa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional.

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Joel Rosas Alcntara

En ningn caso la indemnizacin incluye a la bonificacin


por tiempo de servicios(12).

4. Formas para proceder a la calificacin de un trabajador de


confianza

El Tribunal Constitucional ha sealado cules son las formas, en con-


cordancia con la normativa de la materia, sobre la calificacin del trabaja-
dor de confianza. Siendo determinado en el argumento siguiente:
Para calificar a un trabajador de direccin o de confianza con-
forme a la legislacin actual, se proceder de la siguiente manera:
a) Se identificar y determinar los puestos de direccin y de
confianza de la empresa, de conformidad con la Ley;
b) Se comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los
puestos de direccin y de confianza que sus cargos han sido
calificados como tales; y,
c) Se consignar en el libro de planillas y boletas de pago la ca-
lificacin correspondiente(13).

5. Trabajadores de confianza del Sector Pblico en la normativa


constitucional

Nuestra Constitucin Poltica establece en el artculo 40: La ley regu-


la el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y respon-
sabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha
carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de confian-
za. De esta forma reconoce en su normativa, el acceso a cargos pblicos
de confianza, adems el artculo 42 tambin reconoce constitucionalmente
esta forma de relacin laboral pero con limitaciones en el ejercicio de algu-
nos derechos laborales. Se reconocen los derechos de sindicacin y huel-
ga de los servidores pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del
Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o

(12) STC Exp. N 03501-2006-PA, f. j. 11.


(13) Ibdem, f. j. 15.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Po-


lica Nacional. El Tribunal Constitucional ha desarrollado el reconoci-
miento del trabajador de confianza dentro del sector pblico en los trmi-
nos siguientes:
El artculo 40 de nuestra Constitucin alude a los trabajadores de
confianza del sector pblico mas no a los trabajadores de confian-
za del sector privado, puesto que para ser servidor pblico se in-
gresa por concurso pblico, mientras que para acceder a un cargo
de confianza basta que sea designado por el jefe del rea, y que se
requiera una persona de confianza en una institucin; si bien el
cargo de confianza debe estar previsto en el Cuadro de Asignacin
de Personal (CAP). Adems, el artculo 42 de la Constitucin es-
tablece que los trabajadores de confianza no pueden sindicalizar-
se, pues estos ostentan un estatus especial dentro de la institucin
pblica, lo cual los obliga a tener un compromiso mayor que los
trabajadores ordinarios(14).

6. Retorno de actividades ordinarias del trabajador de confianza

Existen diferentes situaciones y condiciones laborales, en las cuales


estas relaciones de trabajo pueden desarrollarse, entre estas podemos men-
cionar que un trabajador comn, es promovido a un cargo de confianza, de-
jando de realizar sus labores comunes, hasta que se retire el cargo de con-
fianza que fue asignado, tendiendo que retornar a sus labores comunes.
Expresado criterio fue establecido por el Tribunal Constitucional. Veamos:
Por lo tanto habindose determinado que la demandante, antes
que su empleadora decidiera designarla en un cargo de confian-
za, ha sido una trabajadora que realizaba labores ordinarias y que
al decidir la empleadora retirarle la confianza debi retornar a su
labor originaria, pudiendo ser despedida nicamente por una cau-
sa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral; la rup-
tura del vnculo laboral, sustentada en el retiro de la confianza,
tiene el carcter de un despido arbitrario, frente a lo cual procede
la reposicin en el cargo anterior como finalidad eminentemente

(14) Ibdem, f. j. 4.

23
Joel Rosas Alcntara

restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos


fundamentales.
En este sentido debe precisarse que la demandante al ser repuesta
tiene que regresar a realizar las labores comunes u ordinarias que
realizaba antes que se le otorgara la licencia(15).

(15) STC Exp. N 01692-2008-PA, ff. jj. 10-11.

24
CAPTULO II

LOS PRINCIPIOS LABORALES


CONSTITUCIONALES DESDE
LA INTERPRETACIN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

I. PRINCIPIOS LABORALES CONSTITUCIONALES

1. Aproximacin conceptual

Los principios laborales constitucionales fueron conceptualizados por


la doctrina como aquellas reglas rectoras que informan la elaboracin
de las normar de carcter laboral, amn de servir de fuente de inspira-
cin directa o indirecta en solucin de conflictos, sea mediante la inter-
pretacin, aplicacin o integracin normativa(16). Debemos precisar que
los principios laborales constitucionales, son relevantes para la resolu-
cin de conflictos jurisdiccionales de ndole laboral, que involucren dere-
chos constitucionales que requieren de tutela, debido a que permiten que la
administracin de justicia en esta materia cumpla con asumir una concreta
tutela de urgencia y primaca de la Constitucin.

(16) GARCA TOMA, Vctor. Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993. 1a edicin, Fon-
do de Desarrollo Editorial, Universidad de Lima, Lima, 1998, p. 161.

25
Joel Rosas Alcntara

El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse


sobre los principios laborales constitucionales, otorgndoles un contenido
conceptual que permiten conocer, su marco de desarrollo, su justificacin
y objetivos, como pilares y directrices del ejercicio y proteccin de los de-
rechos laborales. Expresando el concepto de estos principios en los trmi-
nos siguientes:
Denomnase como tales a aquellas reglas rectoras que informan
la elaboracin de las normas de carcter laboral, amn de servir de
fuente de inspiracin directa o indirecta en la solucin de conflic-
tos, sea mediante la interpretacin, aplicacin o integracin nor-
mativas. La relacin laboral se caracteriza en s misma por la desi-
gualdad, lo que hace que el empleador devenga en la parte fuerte
e imponente y el trabajador en la parte dbil e impotente ()
En efecto, en el campo jurdico sustancial el rasgo ms caracters-
tico de la relacin de trabajo es la subordinacin y los deberes im-
putables al trabajador; y en el campo jurdico procesal se constata
la capacidad intimidatoria que se puede crear para impedir los re-
clamos en va litigiosa y la extensin de la posicin predominante
en materia de prueba. Asimismo, en el campo econmico, la nota
ms especfica es que frente a la propiedad del medio de produc-
cin, el trabajador solo puede exponer su fuerza de trabajo.
Para hacer frente a ello se afirman los principios protectores o de
igualacin compensatoria, por el cual, reconocindose la existen-
cia asimtrica de la relacin laboral, se promueve por la va cons-
titucional y legal la bsqueda de un equilibrio entre los sujetos de
la misma(17).

II. PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD

1. Aproximacin conceptual

Entre uno de los principios laborales de mayor importancia, tenemos


al principio de primaca de la realidad el cual es uno de los principios,

(17) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 20.

26
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

que es, constantemente invocado y aplicado, tanto por los demandantes y


los operadores jurdicos, y que el Tribunal Constitucional en su rol de tute-
la de los derechos constitucionales, como el derecho constitucional al tra-
bajo, el cual es un derecho de carcter social, conceptualiz al principio de
primaca de la realidad, en base a la existencia de discordia que podra sur-
gir en un caso en concreto, debe darse preferencia a los hechos (realidad).
As lo asumi el Tribunal en el fundamento siguiente:
El juez debe buscar, en todos los casos, la verdad real y aplicar
el principio de la primaca de la realidad, definido por el Tribunal
Constitucional como aquel que aconseja que, en caso de discordia
entre lo que ocurre en la prctica y lo que indican los documen-
tos, debe otorgarse preferencia a lo primero; es decir, la integra-
cin prefiere lo que sucede en el mbito de los hechos y descartar
la proscrita verdad legal(18).

2. Elemento implcito

Es necesario mencionar que el Tribunal Constitucional ha mencionado


que el principio de primaca de realidad es un elemento implcito (no escri-
to) de nuestro ordenamiento. Veamos:
En relacin al principio de primaca de la realidad, que es un
elemento implcito en nuestro ordenamiento jurdico y, concreta-
mente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Cons-
titucin, este Tribunal ha precisado, en la STC Exp. N 1944-
2002-AA/TC, que: (...) en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe dar-
se preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno
de los hechos(19).

3. Aplicacin del principio de primaca (despido arbitrario)

El Tribunal Constitucional, en tutela del derecho constitucional al tra-


bajo ha venido aplicando el principio de primaca de la realidad, sobre casos
concretos referidos a despidos arbitrarios, donde el principal criterio seala

(18) STC Exp. N 2132-2003-AA.


(19) STC Exp. N 05935-2007-PA, f. j. 8.

27
Joel Rosas Alcntara

que los hechos prevalecen sobre las formas y apariencias, protegiendo


de esta manera, el derecho de todo trabajador a no ser despedido de forma
arbitraria (causa justa), en la jurisprudencia extrada, se realiza un anlisis
en las diferentes circunstancias, en las cuales los trabajadores son despidos
de forma arbitraria, utilizando diferentes mecanismos para encubrir las re-
laciones de ndole laboral con relaciones de carcter civil (contrato civil),
adems de algunos casos, la acreditacin de fraude en la contratacin civil.
En tal sentido, nuestra jurisprudencia constitucional aplica el principio
de primaca de realidad, bajo los criterios y elementos contenidos en la ju-
risprudencia. Veamos:
Siendo as, en el presente caso se debe determinar si la prestacin
de servicios del demandante, en aplicacin del principio de prima-
ca de la realidad, puede ser considerado un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, porque de ser as, el demandante solo poda
ser despedido por causa justa prevista en la ley. As tenemos que
en la STC Exp. N 1944-2002-AA/TC, se estableci que median-
te el referido principio (...) en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de
los hechos (fundamento 3).
Pues bien, para determinar si existi una relacin de trabajo en-
tre las partes encubierta mediante un contrato civil, este Tribu-
nal debe evaluar si en los hechos se present, en forma alternativa
y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laborali-
dad: a) control sobre la prestacin o la forma en que esta se ejecu-
ta; b) integracin del demandante en la estructura organizacional
de la emplazada; c) prestacin ejecutada dentro de un horario de-
terminado; d) prestacin de cierta duracin y continuidad; e) su-
ministro de herramientas y materiales a la demandante para la
prestacin del servicio; f) pago de remuneracin al demandante;
y, g) reconocimiento de derechos laborales, tales como las vaca-
ciones anuales, las gratificaciones y los descuentos para los siste-
mas de pensiones y de salud.
En el presente caso, con los contratos de locacin de servi-
cios, sus clusulas adicionales, trminos de referencia y anexos

28
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

(fs. 3 a 37), se corrobora que el demandante prest servicios para


la parte emplazada desempeando la funcin de consultor. Y aten-
diendo a las labores que deba realizar el demandante, detalladas
en el documento denominado Anexo A, en el que se seala que
era contratado para: realizar la bsqueda de ttulos archivados en
el Registro de Encargarse de la Impresin de Partidas Registrales.
Realizar el fotocopiado de la documentacin registral que se re-
quiera. Apoyar a los consultores legales en la recopilacin de do-
cumentos de otras entidades. Apoyar a los consultores tcnicos
en los trabajos de campo. Apoyar en el ingreso de informacin a
la base de datos. Clasificar y archivar la documentacin recopila-
da en campo. Otras actividades que le sean asignadas (f. 10, 25 y
36); se concluye que el demandante efectuaba labores que son de
naturaleza permanente, toda vez que conforme a lo dispuesto en
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 803, Cofopri es el ()
organismo rector mximo encargado de disear y ejecutar de ma-
nera integral, comprehensiva y rpida un Programa de Formaliza-
cin de la Propiedad y de su mantenimiento dentro de la forma-
lidad, a nivel nacional, centralizando las competencias y toma de
decisiones a este respecto.
Respecto al elemento de subordinacin, se advierte que el de-
mandante deba rendir cuentas respecto de los viticos que la em-
plazada le asignaba para la comisin de servicios que efectuaba
como parte de las funciones para las que fue contratado (f. 48);
asimismo, se aprecia el Oficio N 1105-2011-COFOPRI/OZPIU,
de fecha 15 de abril de 2011, dirigido al demandante, mediante el
cual se le pone en conocimiento el cumplimiento de la Directiva
N 007-2009/COFOPRI, sobre Normas y Procedimientos del Or-
ganismo de Formalizacin de la Propiedad Informal Cofopri
para el otorgamiento y control de viticos para funcionarios, ser-
vidores y personas contratadas, acreditndose que el demandante
estuvo sujeto a un horario de trabajo impuesto por la parte empla-
zada, tal como se desprende tambin del Informe N 64-2009-CO-
FOPRI/OZPIU, de fecha 2 de julio de 2009 (f. 81 a 84) y del ofi-
cio de fojas 67.
De otro lado, a fojas 214 obra el Informe Final de Actuaciones Ins-
pectivas de fecha 15 de agosto de 2011, realizadas por la autoridad

29
Joel Rosas Alcntara

de trabajo a la emplazada como consecuencia de la denuncia ex-


terna presentada por varias personas, entre ellas el consignndo-
se en el considerando segundo de los hechos verificados que ()
Se verific () que los denunciantes mantuvieron un vnculo de
naturaleza civil con la inspeccionada, sin embargo se puede lle-
gar a verificar que la prestacin fue personal del servicio, existi
subordinacin y una remuneracin como contraprestacin de par-
te de la inspeccionada por lo que en aplicacin del Principio de
la Primaca de la Realidad, podra encontrarse bajo los alcances
del art. 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR (), y afirmndo-
se en la primera conclusin del citado informe que () se acre-
dita la existencia de un vnculo entre los denunciantes y la inspec-
cionada ().
Por tanto, en aplicacin del Principio de Primaca de la Reali-
dad, los hechos prevalece sobre las formas y apariencias del con-
trato civil con el que se pretenda encubrir una relacin laboral;
siendo esto as, queda establecido que entre las partes ha existido
una relacin de naturaleza laboral y no civil, por lo que el actor
solo debi ser despedido por comisin de falta grave; en conse-
cuencia, la emplazada, al haber despedido al demandante sin ha-
berle expresado la existencia de una causa justa relacionada con
su capacidad o conducta laboral, ha vulnerado su derecho consti-
tucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente(20).
Mediante acta de infraccin (desnaturalizacin de la intermediacin
laboral) a razn de las actuaciones inspectivas realizadas segn
Orden de Inspeccin N 0100-2007-DNIT, corriente a fojas 52
a 65, se resolvi incluir en la planilla de la empresa usuaria (DOE
RUN PER SRL) a 182 trabajadores de los 240 destacados por
la empresa de intermediacin PATRUVI T.E.I. SERV. S.C.R.L.
ASESORES CONSULTORES, dejando a salvo el derecho de los
58 restantes para que lo hagan valer en la va correspondiente, por
cuanto no se encontraron presentes en el recorrido realizado, no
pudindose determinar datos laborales exactos para as aplicar el
principio de la primaca de la realidad.

(20) STC Exp. N 03146-2012-PA. ff. jj. 3.3.2-3.3.5.

30
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En este sentido DOE RUN PER SRL dispuso la incorporacin


a su planilla de 180 trabajadores (2 trabajadores menos de lo or-
denado debido a una duplicidad en sus nombres). Posteriormen-
te se efectu otra actuacin inspectiva originada por la Orden de
Inspeccin N 220-2008-DRTE-HVCA., corriente a fojas 68 a 75,
con el fin de verificar la situacin de 14 trabajadores que se en-
contraban en la misma situacin laboral que los trabajadores in-
cluidos en planilla, toda vez que no fueron considerados porque
no se encontraron en el momento de la inspeccin (debido a que
se encontraban en sus das libres, descanso mdico, vacaciones) o
porque habiendo sido partcipes de la visita inspectiva, no haban
sido incluidos.
Dicha inspeccin concluy que los 14 trabajadores, dentro de los
cuales se encuentra el demandante, deben ser incluidos en la pla-
nilla de la empresa usuaria, en mrito a que desarrollan activi-
dades o labores de ejecucin permanente y sin cuya ejecucin
se afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de
la empresa usuaria, tal y como se establece en la Ley N 27626,
artculo 3, supuestos de procedencia de la intermediacin labo-
ral: La intermediacin laboral que involucra a personal que labo-
ra en el centro de trabajo o de operaciones de la empresa usuaria
solo procede cuando medien supuestos de temporalidad, com-
plementariedad o especializacin. Los trabajadores destacados a
una empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la
ejecucin permanente de la actividad principal de dicha empre-
sa y el artculo 11.2, que dispone que: Las empresas de servi-
cios complementarios son aquellas personas jurdicas que desta-
can su personal a terceras empresas denominadas usuarias para
desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al giro del ne-
gocio de estas.
En tal sentido, y en aplicacin del principio de primaca de la rea-
lidad, la relacin del recurrente con DOE RUN PER SRL era
una de naturaleza laboral e indeterminada, y cualquier decisin
del empleador de darla por concluida solo poda sustentarse en
una causa justa establecida por la ley y debidamente comprobada,
de lo contrario se configurara un despido arbitrario, como ha su-
cedido en el caso de autos.

31
Joel Rosas Alcntara

Finalmente, este Colegiado considera que la ruptura del presente


vnculo laboral configura un despido arbitrario; por lo que, tenien-
do en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo consti-
tucional, procede la reincorporacin del demandante en el puesto
de trabajo que vena desempaando a la fecha en que se produjo
la violacin de sus derechos fundamentales(21).
En el presente caso, con los documentos denominados FORMA-
TO NICO DE REQUERIMIENTO DE BB Y SS, de fojas 55
a 60, se aprecia que la demandante prestaba servicios como ope-
raria de limpieza y mantenimiento en la municipalidad emplaza-
da, labores que por sus propias caractersticas son de naturale-
za permanente dentro de la institucin municipal. Asimismo, se
aprecia con las facturas (fojas 6 a 10), los recibos por honorarios
(fojas 11 a 14) y las rdenes de servicios (fojas 48 a 54) que en el
transcurso del mes de febrero a octubre de 2011, la actora se en-
contraba vinculada a la emplazada sin un contrato de trabajo es-
crito, pues, conforme al propio dicho de esta, ratificado en la Au-
diencia nica de Esclarecimiento del 18 de abril de 2011 (fojas
85), la recurrente laboraba bajo la modalidad del FUR, Forma-
to nico de Requerimiento (fojas 65), que no existe como mo-
dalidad de trabajo dentro de los regmenes de contratacin labo-
ral del Estado.
Por lo tanto, en aplicacin del principio de primaca de la reali-
dad, los hechos prevalecen sobre las formas y apariencias, y sien-
do as queda establecido que entre las partes ha existido una re-
lacin de naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora solo
debi ser despedida por comisin de falta grave, de modo que la
parte emplazada, al haber despedido a la demandante sin haberle
expresado la existencia de una causa justa relacionada con su ca-
pacidad o conducta laboral, ha vulnerado su derecho constitucio-
nal al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente.
Por lo expuesto, este Tribunal declara que en el presente caso se
ha configurado un despido arbitrario, vulneratorio del derecho al

(21) STC Exp. N 06000-2009-PA, ff. jj. 5-9

32
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

trabajo de la demandante, reconocido en el artculo 22 de la Cons-


titucin; por lo que la demanda debe estimarse(22).
En el presente caso, con el documento denominado Addenda
N 001 Al Contrato Principal N 115-2006, obrante a fojas 88,
el Informe N 062-2007-EEQA-SDILSST-RG/DRTPE.MOQ,
obrante a fojas 1-N2, luego de fojas 93, lo expuesto en la deman-
da y lo manifestado por la propia entidad emplazada en su con-
testacin de demanda, obrante a fojas 113, queda acreditado que
el recurrente suscribi un contrato civil para que ejerza la fun-
cin de guardin para un campamento que est a cargo de la en-
tidad emplazada, por el periodo comprendido entre el 9 de octu-
bre de 2006 y el 9 de abril de 2007, pero que conforme al propio
tenor de la clusula primera del documento obrante a fojas 88, ya
haba estado efectuando dicha labor desde el 31 de mayo de 2005.
De ello se desprende no solo la prestacin personal de la actividad
que efectuaba el recurrente, sino tambin se advierte el elemento
de subordinacin pues el recurrente fue cambiado a otro campa-
mento que est a cargo de la entidad emplazada para que siga rea-
lizando una misma funcin, conforme se advierte del tenor de lo
dispuesto en la clusula segunda de la Addenda N 001 Al Con-
trato Principal N 115-2006 obrante a fojas 88.
Debe resaltarse adems que la labor que realiza un guardin tie-
ne la caracterstica de ser permanente, subordinada y adems, por
su propia naturaleza, est sujeta a un horario de trabajo impuesto
por la entidad emplazada, por lo que queda acreditado que con la
suscripcin del contrato civil se pretendi esconder una relacin
de naturaleza laboral.
Asimismo debe destacarse que otro elemento importante que
acredita el fraude en la contratacin civil es el que se advierte del
Informe N 046-2007-EEQA-SDILSST-RG/DRTPE.MOQ, de fe-
cha 22 de marzo de 2007, obrante a fojas 92, en el cual se determi-
n que: no se registra en el libro de planillas de remuneraciones
a los trabajadores PASCUAL SOSA VERA, quien se desempea

(22) STC Exp. N 01863-2013-PA, ff. jj. 3.3.3-3.3.5.

33
Joel Rosas Alcntara

desde el 01/06/2006 como almacenero y guardin al igual que el


trabajador Marcelino Oxacopa Cueva, que est registrado en
planillas de obreros () La empresa no ha registrado en el li-
bro de planillas de remuneraciones a los trabajadores PASCUAL
SOSA VERA () Se ha contravenido el D.S. N 001-98-TR Art.
3 que dice: los empleadores debern registrar a sus trabajadores
en las planillas dentro de las setentids horas (); por lo que se
advierte que en el caso del demandante no se trataba de una rela-
cin de naturaleza civil, sino de un contrato de trabajo a plazo in-
determinado (el resaltado es nuestro).
En consecuencia, habindose determinado que el demandante al
margen de haber suscrito un contrato civil y su respectiva addenda
para prestar servicios de guardin ha realizado labores en forma
subordinada y permanente en ambas condiciones, esto es tanto al-
macenero como guardin, conforme se desprende de fojas 92 del
expediente, por lo que en aplicacin del principio de primaca de
la realidad, queda establecido que entre las partes ha habido una
relacin de naturaleza laboral y no civil; por tanto el demandado,
al haber despedido al recurrente sin haberle expresado la existen-
cia de una causa justa relacionada con su capacidad o conducta
laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado sus derechos
constitucionales al trabajo y al debido proceso, pues lo ha despe-
dido arbitrariamente, frente a lo cual procede la reposicin como
finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucio-
nal de tutela de derechos fundamentales(23).
En el presente caso, con la instrumental de bsqueda de cheques
del ao 2008, obrante a fojas 4, los comprobantes de pago obrantes
de fojas 6 a 7 y las papeletas de salida de vehculos firmados por
el jefe de divisin de limpieza pblica de la Municipalidad empla-
zada de fojas 10 a 16, se acredita que el demandante prest servi-
cios para la Municipalidad emplazada desempeando la funcin
de chofer en la mencionada divisin, por lo que en realidad no se le
estuvo contratando para que realice una actividad temporal, sino,

(23) STC Exp. N 00441-2011-PA, ff. jj. 5-7.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

por el contrario, para que realice una funcin dentro del mbito de
la organizacin y direccin de la Municipalidad emplazada.
En efecto, la labor que realiza un chofer de limpieza pblica tiene
la caracterstica de ser permanente y subordinada, pues debe in-
ferirse que la Municipalidad emplazada deba brindar al actor los
instrumentos necesarios para el desempeo de su funcin; se tra-
ta, adems, de una actividad que por su propia naturaleza debe es-
tar sujeta a un horario de trabajo impuesto por la Municipalidad
emplazada, quedando acreditado tambin que el demandante per-
cibi un pago mensual por la funcin que realizaba. Por lo que,
en aplicacin del principio de primaca de la realidad, prevalece
la realidad de los hechos sobre las formas y apariencias de la con-
tratacin civil realizada al demandante, con lo que se pretenda
esconder una relacin laboral a plazo indeterminado.
Por lo tanto, habindose determinado que el demandante ha reali-
zado labores en forma subordinada y permanente, debe aplicarse el
principio de primaca de la realidad, en virtud del cual queda esta-
blecido que entre las partes ha existido una relacin laboral de na-
turaleza indeterminada y no civil; por lo que la Municipalidad em-
plazada, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la
existencia de una causa justa relacionada con su capacidad o con-
ducta laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su dere-
cho constitucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente.
En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones de-
jadas de percibir, debe sealarse que al tener, tal pretensin, natu-
raleza indemnizatoria y no restitutiva, esta no es la va idnea para
solicitarla, por lo que queda a salvo el derecho del demandante de
acudir a la va correspondiente.
Teniendo presente que existen reiterados casos en que se estima
la demanda de amparo por haberse comprobado la existencia de
un despido arbitrario, el Tribunal Constitucional ha estimado per-
tinente sealar que cuando se interponga y admita una deman-
da de amparo contra la Administracin Pblica cuya finalidad
sea la reposicin del demandante, ello tiene que registrarse como
una posible contingencia econmica que tiene que preverse en el

35
Joel Rosas Alcntara

presupuesto, a efectos de que la plaza que ocupaba se mantenga


presupuestada para, de ser el caso, poder actuar o ejecutar en
forma inmediata la sentencia estimativa(24).
De autos se desprende que el recurrente prest servicios prime-
ro bajo el rgimen de contrato de locacin de servicios persona-
les desde el 1 de julio hasta el 30 de setiembre de 2003 (ff. jj. 1 y
2); despus bajo el rgimen de contratos de servicios personales
a plazo fijo desde el 1 de octubre de 2003 hasta el 31 de diciem-
bre de 2009 (ff. jj. 3 a 16); luego conforme obra de las planillas
de remuneraciones empleados SNP desde enero a diciembre de
2010 (ff. jj. 102 a 113) como operador de tractor de oruga, confir-
mndose que el demandante ha prestado servicios de manera inin-
terrumpida, desde el primero de julio de 2003 hasta el 3 de enero
de 2011. Es decir, en el presente caso se acredita que en realidad
realizaba labores inherentes a los obreros. Esta calificacin se ve
corroborada con lo sealado en la primera clusula del contrato de
locacin de servicios personales (ff. jj. 1 y 2), pues en este se se-
ala que se contrata los servicios del operador de tractor para rea-
lizar las diferentes trochas carrozables.
Al respecto, cabe reiterar que este Tribunal, en uniforme jurispru-
dencia, ha establecido que las labores que realiza un operario-chofer
de maquinaria pesada no son de carcter temporal, sino que ms
bien son de naturaleza permanente (Exp. 00180-2012-PA/TC).
Debe destacarse que tampoco podran ser consideradas como ma-
teria de contratacin bajo la modalidad de servicios personales
a plazo fijo, debido a que se ha acreditado que en realidad el ac-
tor prestaba servicios en calidad de obrero; por lo que de confor-
midad con el artculo 37 de la Ley N 27972, que establece que
los obreros municipales estn sujetos al rgimen laboral de la ac-
tividad privada, debe entenderse que es este el rgimen laboral
aplicable al demandante, careciendo de validez la calificacin que
hizo la Municipalidad demandada en los contratos de servicios
personales a plazo fijo, pues es contraria a la mencionada ley.

(24) STC Exp. N 03198-2011-PA, ff. jj. 7-10.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En consecuencia, conforme se advierte de la constancia policial,


obrante a fojas 19, la emplazada ha despedido al demandante sin
haberle expresado causa alguna relacionada con su conducta o su
desempeo laboral que justifique dicha decisin, vulnerando de
esta manera su derecho constitucional al trabajo, razn por la cual
se configura un despido incausado.
Finalmente, debe precisarse que mediante el Oficio N 064-2011-JI-
PM-C/MGC, de fecha 18 de agosto de 2011 (f. 99), se orden al
alcalde de la Municipalidad emplazada que informe sobre el rgi-
men laboral al cual perteneci el demandante; no obstante, la em-
plazada no cumpli con lo ordenado, no obrando en autos instru-
mental que acredite lo argumentado por la demandada(25).
En el presente caso, con los contratos de locacin de servicios
y los trminos de referencia, obrantes de fojas 2 a 9; el docu-
mento de rendicin de cuentas, obrante a fojas 25, y el Informe
N 003-2008-INCAGRO-UD-III/BCT, de fecha 17 de marzo de
2008, obrante a fojas 34, se acredita que la demandante prest
servicios para el Proyecto emplazado desempeando la funcin
de Asistente Tcnica UD III, labor que se desarrollaba con im-
plementos proporcionados por la institucin conforme se advier-
te del tenor del acta de entrega de documentos, bienes y equipos,
obrante de fojas 47 a 51; y los correos electrnicos obrantes a fo-
jas 28 y 29, los que, a su vez, demostraran la existencia de una
relacin de subordinacin. Queda acreditado tambin que la re-
currente percibi un pago mensual por la funcin que realizaba,
tal como se acredita con las constancias de pago obrantes de fo-
jas 11 a 16.
Por lo tanto, en aplicacin del principio de primaca de la rea-
lidad, los hechos prevalecen sobre las formas y apariencias del
contrato civil con el que se pretenda encubrir una relacin la-
boral; siendo esto as, queda establecido que entre las partes
ha existido una relacin de naturaleza laboral y no civil; por lo
que la actora solo poda ser despedida por la comisin de falta

(25) STC Exp. N 02187-2012-PA, ff. jj. 2.3.4-2.3.7.

37
Joel Rosas Alcntara

grave. Al respecto, si bien resulta cierto que con la Carta Notarial


N 646-2008-AG-INCAGRO (f. j. 10) se imput a la recurren-
te faltas relacionadas con el incumplimiento de su contrato, dicha
carta no cumple con el procedimiento que establece el artculo 31
del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la cual se encuen-
tra acreditado que la entidad emplazada vulner el derecho al de-
bido proceso y el derecho al trabajo, por lo que corresponde esti-
mar la demanda(26).

III. PRINCIPIO IN DUBIO PRO OPERARIO

1. Aproximacin conceptual y alcances de su aplicacin

La doctrina jurdica, en forma casi uniforme ha establecido que el


principio in dubio pro operario es el criterio que debe utilizar el juez o el
intrprete para elegir entre los varios sentidos posibles de una norma, el
que sea ms favorable al trabajador. Solo se puede recurrir a este princi-
pio en caso de duda, para determinar el sentido correcto cuando una norma
o situacin engendra en s misma varios sentidos. No es posible utilizar el
principio para corregir ni para integrar una norma(27). Criterio que debe ser
asumido y aplicado por cada juez que tenga que resolver un conflicto labo-
ral, determinando sus alcances.
El Tribunal Constitucional a travs de su jurisprudencia ha sealado
un marco conceptual apropiado para comprender este relevante principio,
adems de sus alcances de su aplicacin, dentro del contenido del funda-
mento siguiente:
Hace referencia a la traslacin de la vieja regla del Derecho Ro-
mano in dubio pro reo. Nuestra Constitucin exige la interpreta-
cin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma, vale decir que se acredite que a pesar de los
aportes de las fuentes de interpretacin, la norma deviene indubi-
tablemente en un contenido incierto e indeterminado.

(26) STC Exp. N 03500-2011-PA, f. j. 6.


(27) CIJUL. El principio in dubio pro operario y su aplicacin en las relaciones de empleo pblico.
Costa Rica, 2012.

38
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

La nocin de duda insalvable debe ser entendida como aquella


que no puede ser resuelta por medio de la tcnica hermenutica.
El principio in dubio pro operario ser aplicable cuando exista un
problema de asignacin de significado de los alcances y contenido
de una norma. Ergo, nace de un conflicto de interpretacin, mas
no de integracin normativa. La nocin de norma abarca a la
misma Constitucin, los tratados, leyes, los reglamentos, los con-
venios colectivos de trabajo, los contratos de trabajo, etc.
Pasco Cosmpolis precisa que la aplicacin de este principio debe
ajustarse a los siguientes dos requisitos:
- Existencia de una duda insalvable o inexpugnable.
- Respeto a la ratio juris de la norma objeto de interpretacin
(para tal efecto, el aplicador del derecho deber asignarle un
sentido concordante y compatible con la razn de esta)(28).

2. Consideraciones para su aplicacin

Dentro de la jurisprudencia constitucional, el Tribunal ha considerado


establecer una serie de consideraciones, para la aplicacin del principio in
dubio pro operario, que el juzgador est en la obligacin de considerar, en
un determinado conflicto laboral (caso concreto), permitindole una eva-
luacin ajustada al Derecho y concordante con la ley y la Constitucin. El
Tribunal sealo lo antes dicho, de la forma siguiente:
El Tribunal Constitucional considera que la aplicacin del refe-
rido principio est sujeta a las cuatro consideraciones siguientes:
- Existencia de una norma jurdica que, como consecuencia del
proceso de interpretacin, ofrece varios sentidos.
- Imposibilidad lgico-axiolgica de dirimir esta duda mediante
la utilizacin de cualquier mtodo de interpretacin admitido
como vlido por el ordenamiento nacional.

(28) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 21.

39
Joel Rosas Alcntara

- Obligacin de adoptar como sentido normativo a aquel que


ofrece mayores beneficios al trabajador.
- Imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el
principio no se refiere a suplir la voluntad de este, sino a ad-
judicarle el sentido ms favorable al trabajador(29).

IV. PRINCIPIO DE IGUALDAD: REGLA DE NO DISCRIMINA-


CIN EN MATERIA LABORAL

1. Aproximacin conceptual y alcances de su aplicacin

El Tribunal Constitucional, a travs de su desarrollo jurisprudencial,


en diversas sentencias se ha pronunciado sobre el contenido, caractersti-
cas, alcances y dems aspectos vinculados al principio de igualdad, que
dentro del campo de las relaciones laborales ha establecido, la regla de no
discriminacin en materia laboral, en proteccin de la persona que consi-
dera que est siendo afectado, en su actividad laboral por un trato discrimi-
natorio (ejemplo; embarazo, homosexualidad, gnero, entre otras formas
de discriminacin), que no solo afecta dicha actividad y su derecho al tra-
bajo, tambin vulnera sus derechos fundamentales. Mencionado contenido
jurisprudencial fue tratado por el Tribunal:
La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una deter-
minada conducta al momento de legislar o de impartir justicia. As
el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per compromete al
Estado a expedir leyes especiales porque as lo exige la naturaleza
de las cosas, pero no por razn de la diferencias de las personas.
En tal sentido la igualdad de oportunidades en estricto, igualdad
de trato, obliga a que la conducta ya sea del Estado o de los par-
ticulares, en relacin a las actividades laborales, no genera una di-
ferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.
Sobre el particular este Colegiado ha precisado que:
La discriminacin en materia laboral aparece cuando se
afecta al trabajador en sus caractersticas innatas como ser

(29) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 21.

40
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

humano (lo propio y privativo de la especie), o cuando se vul-


nera la clusula de no discriminacin prevista por la Consti-
tucin. Asimismo la discriminacin en materia laboral, stric-
tu sensu, se acredita por los dos tipos de acciones siguientes:
1) accin directa: cuando la conducta del empleador forja una
distincin basada en una razn inconstitucional. En esta hip-
tesis, la intervencin y el efecto perseguibles se fundamentan
en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y pro-
porcionalidad; y, 2) por accin indirecta: cuando la conduc-
ta del empleador forja una distincin basada en una discre-
cionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia
de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible,
empero, son intrnsecamente discriminatorios para uno o ms
trabajadores(30).
El inciso 1), del artculo 26 de la Constitucin Poltica reconoce
que en la relacin laboral se respeta el principio de igualdad de
oportunidades sin discriminacin. Es evidente que el reconoci-
miento constitucional de dicho principio laboral constituye una
manifestacin del derecho a la igualdad en el mbito de las rela-
ciones labores.
Sobre el particular el Tribunal Constitucional, en la STC Exp.
N 008-2005-PI/TC, ha sealado que el principio constitucional de
igualdad de trato en el mbito laboral hace referencia a la regla de
no discriminacin en materia laboral, el cual especficamente hace
referencia a la igualdad ante la ley. Esta regla de igualdad asegura,
en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de oportunidades
de acceso al empleo y de tratamiento durante el empleo.
La discriminacin en el entorno laboral es un fenmeno social co-
tidiano y universal que provoca desigualdades entre las personas
y genera desventajas sociales y econmicas que debilitan la cohe-
sin y la solidaridad sociales. Por ello, la erradicacin de la dis-
criminacin laboral tiene por finalidad promover la igualdad de
oportunidades a fin de que tanto hombres como mujeres disfruten

(30) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 23.

41
Joel Rosas Alcntara

de un trabajo decente, sin perjuicio de su origen, sexo, raza, co-


lor, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica,
social, idioma, o de cualquier otra ndole.
En este contexto, la discriminacin laboral se produce cada vez
que se escoge o rechaza a un trabajador por razn de su origen,
sexo, raza, color, orientacin sexual, religin, opinin, condicin
econmica, social, idioma o de cualquier otra ndole. En buena
cuenta, la discriminacin en el entorno laboral supone dispensar
un trato distinto a las personas atendiendo a ciertas caractersti-
cas, como pueden ser la raza, el color o el sexo, lo cual entraa un
menoscabo de derecho a la igualdad de oportunidades y de trato
y a la libertad de trabajo, debido a que la libertad del ser humano
para elegir y desarrollar sus aspiraciones profesionales y persona-
les se ve restringida.
La igualdad en el trabajo ha sido un tema recurrente en las normas
internacionales del trabajo que adopta y promueve la Organiza-
cin Internacional de Trabajo (OIT). As, en la Declaracin de Fi-
ladelfia, se reconoce que todos los seres humanos, sin distincin
de raza, credo o sexo, tienen derecho a perseguir su bienestar ma-
terial y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dig-
nidad, de seguridad econmica y en igualdad de oportunidades.
En igual sentido, en la Declaracin de la OIT relativa a los princi-
pios y derechos fundamentales en el trabajo y su seguimiento, se
reiter el principio constitucional de la eliminacin de la discri-
minacin en materia de empleo y ocupacin, confirmndose as
el propsito universal de erradicar la discriminacin en el mun-
do del trabajo mediante la promocin de la igualdad de trato y de
oportunidades.
Entre los primeros instrumentos elaborados por la OIT con el ob-
jetivo especfico de promover la igualdad y eliminar la discrimi-
nacin en el trabajo se encuentran el Convenio 100 sobre igualdad
de remuneracin, as como el Convenio y la Recomendacin 111
sobre la discriminacin en el empleo y la ocupacin(31).

(31) STC Exp. N 05652-2007-PA, ff. jj. 34-38.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

2. Circunstancias que generan discriminacin en materia laboral

El Tribunal Constitucional ha establecido dos condiciones, en las cua-


les las acciones de discriminacin en materia laboral, debe generarse de
forma directa y concreta, dichas circunstancias son:
Por lo tanto dichas acciones proscritas por la Constitucin pue-
den darse en las condiciones o circunstancias siguientes:
- Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un
empleo.
- Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral
(formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamien-
to de beneficios, etc.)(32).

3. La discriminacin laboral y sus clases

El Tribunal Constitucional ha desarrollado vertientes sobre la discri-


minacin, entre estas formas de discriminacin podemos encontrar la dis-
criminacin en el mbito laboral, como se mencion anteriormente. Es
transcendental que la jurisprudencia constitucional haya desarrollado as-
pectos vinculantes sobre esta forma de discriminacin y los derechos cons-
titucionales que estn siendo vulnerados con estas conductas que estn
proscritas por la Constitucin y los tratados internacionales. De lo mencio-
nado, debemos aadir que la jurisprudencia constitucional ha establecido
las clases de discriminacin en materia laboral, para delimitar las circuns-
tancias y condiciones y dems elementos conformantes de estas acciones
que vulneran los derechos constitucionales del trabajador, los cuales fue-
ron tratados por nuestro TC en los trminos siguientes:
La discriminacin laboral consiste en dispensar a las personas
un trato diferente y menos favorable debido a determinados crite-
rios, como el sexo, el color de su piel, la religin, las ideas polti-
cas o el origen social, entre otros motivos, sin tomar en conside-
racin los mritos ni las calificaciones necesarias para el puesto
de trabajo que se trate. De este modo, la discriminacin vulnera

(32) STC Exp. N 04922-2007-PA, f. j. 10.

43
Joel Rosas Alcntara

la libertad de las personas para conseguir la clase de trabajo a la


que aspiran (libertad de trabajo) y menoscaba las oportunidades
de los hombres y las mujeres para desarrollar su potencial y sus
aptitudes y cualidades, a efectos de ser remunerados en funcin
de sus mritos.
La discriminacin laboral tambin puede venir agravada por la
violencia (fsica o psicolgica), u ofensas brutales y malos tra-
tos, el acoso moral, o el acoso sexual ejercidos contra ciertas cate-
goras de trabajadores, como es el caso de las mujeres. En conse-
cuencia, puede influir en la capacidad de la vctima para conservar
el puesto de trabajo o progresar en l.
La discriminacin laboral puede manifestarse cuando se busca un
trabajo, en el empleo o al dejar este. Las personas pueden ser ex-
cluidas o incluso disuadidas de aspirar a un empleo por motivos
de raza, sexo, religin u orientacin sexual, entre otros motivos,
o pueden ser obstaculizadas para ser promovidas profesionalmen-
te. Por ejemplo, hay discriminacin laboral cuando a una perso-
na profesionalmente calificada, pero miembro de un grupo pol-
tico minoritario, se le deniega un empleo, o cuando trabajadores
competentes son vctimas de acoso laboral por motivo de su afi-
liacin sindical.
Sin embargo, no todas las distinciones de trato han de considerarse
discriminatorias. Segn el artculo 1.2 del Convenio 111 un tra-
to diferenciado que tenga su origen en las cualificaciones exigidas
para un puesto de trabajo es una prctica perfectamente legtima.
Por lo tanto, en este contexto, mientras no se restringa la igual-
dad de oportunidades, las diferencias de trato no se considerarn
discriminatorias.
Asimismo, entre las medidas que no constituyen discriminacin
laboral cabe mencionar aquellas destinadas a salvaguardar la se-
guridad del Estado y las motivadas por imperativos especiales de
proteccin, esto es, aquellas dirigidas a atender necesidades espe-
cficas en el mbito de la salud de hombres o mujeres.
Tampoco son discriminatorias las medidas especiales que con-
llevan un trato diferenciado para quienes tienen necesidades

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

particulares por razones de gnero, o de discapacidad mental, sen-


sorial o fsica.
La discriminacin en el trabajo puede ser directa o indirecta. Es
directa cuando las normas jurdicas, las polticas y los actos del
empleador, excluyen, desfavorecen o dan preferencia explcita-
mente a ciertos trabajadores atendiendo a caractersticas como la
opinin poltica, el estado civil, el sexo, la nacionalidad, el color
de la piel o la orientacin sexual, entre otros motivos, sin tomar en
cuenta sus cualificaciones y experiencia laboral. Por ejemplo, los
anuncios de ofertas de empleo en los que se excluye a los aspiran-
tes mayores de cierta edad, o de determinado color de piel o com-
plexin fsica, es una forma de discriminacin directa.
En cambio, la discriminacin es indirecta cuando ciertas normas
jurdicas, polticas y actos del empleador de carcter aparente-
mente imparcial o neutro tienen efectos desproporcionadamente
perjudiciales en gran nmero de integrantes de un colectivo de-
terminado, sin justificacin alguna e independientemente de que
estos cumplan o no los requisitos exigidos para ocupar el puesto
de trabajo de que se trate, pues la aplicacin de una misma condi-
cin, un mismo trato o una misma exigencia no se les exige a to-
dos por igual. Por ejemplo, el supeditar la obtencin de un puesto
de trabajo al dominio de un idioma en particular cuando la capa-
cidad lingstica no es requisito indispensable para su desempeo
es una forma de discriminacin indirecta por razn de la naciona-
lidad o la etnia de origen.
Tambin puede haber discriminacin indirecta cuando se dispensa
un trato diferenciado a categoras especficas de trabajadores, tra-
ducida en menores prestaciones sociales o remuneraciones, siem-
pre que este no se realice sobre bases objetivas y razonables(33).

4. La discriminacin laboral por razn de sexo: el embarazo

En la jurisprudencia que nuestro Tribunal Constitucional emite so-


bre casos en concreto, encontramos que el Tribunal asume una posicin,

(33) STC Exp. N 05652-2007-PA, ff. jj. 41-45.

45
Joel Rosas Alcntara

dentro del contexto del activismo constitucional, al determinar que la dis-


criminacin por razn de sexo, no comprende solo aquellos tratamientos
peyorativos que tengan su fundamento en la pura y simple constatacin del
sexo de la persona vulnerada en sus derechos constitucionales. Tambin
comprenden estos actos (discriminacin) cuando se basan en la concurren-
cia de condiciones o circunstancias, donde la identidad sexual de la perso-
na el motivo principal de forma directa o indirecta para la afectacin de de-
rechos constitucionales como el derecho al trabajo, derecho a la igualdad y
a no ser discriminado. Tal sucede con el embarazo, circunstancia biolgi-
ca y natural de la condicin humana (mujer), siendo la mujer por esta con-
dicin, expuesta al factor de diferencia que, por razones obvias, incide de
forma exclusiva sobre este gnero.
El TC dentro de la argumentacin de sus sentencias ha desarrollado re-
ferente a la discriminacin laboral por razn de sexo especficamente mu-
jer embarazada, dentro de los fundamentos siguientes:
De este modo, en el caso de las mujeres la prohibicin de discri-
minacin por razn de sexo tiene su razn de ser en la necesidad
de terminar con la histrica situacin de inferioridad de la mu-
jer en la vida social, poltica y jurdica. Por ello, para asegurar la
igualdad real de la mujer en la sociedad y en el lugar de trabajo,
se ha previsto la prohibicin de todo tipo discriminacin por ra-
zn de sexo.
La discriminacin por razn de sexo comprende aquellos trata-
mientos peyorativos que se fundan no solo en la pura y simple
constatacin del sexo de la vctima, sino tambin en la concurren-
cia de razones o circunstancias que tengan con el sexo de la perso-
na una conexin directa e inequvoca. Es decir, que la discrimina-
cin laboral por razn de sexo comprende no solo los tratamientos
peyorativos fundados en la constatacin directa del sexo, sino
tambin aquellos que se basen en circunstancias que tengan una
directa conexin con el sexo.
Tal sucede con el embarazo, elemento o factor diferencial que, por
razones obvias, incide de forma exclusiva sobre las mujeres. Las
decisiones extintivas basadas en el embarazo, al afectar exclusiva-
mente a la mujer, constituye, indudablemente, una discriminacin

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

por razn de sexo proscrita por el inciso 2) del artculo 2 de la


Constitucin Poltica.
La proteccin de la mujer no se limita a la de su condicin biol-
gica durante el embarazo y despus de este, ni a las relaciones en-
tre la madre y el hijo durante el periodo que sigue al embarazo y
al parto, sino tambin se extiende al mbito estricto del desarrollo
y a las vicisitudes de la relacin laboral, razn por la cual condi-
ciona las potestades organizativas y disciplinarias del empleador.
Por ello, el artculo 23 de la Constitucin Poltica prescribe que el
Estado protege especialmente a la madre que trabaja.
Por ello, el despido de una trabajadora por razn de su embarazo
constituye una discriminacin directa basada en el sexo, como
tambin lo es la negativa a contratar a una mujer embarazada, o
cuando una trabajadora percibe una remuneracin inferior al de
un trabajador por un mismo trabajo. Son manifestaciones de dis-
criminacin directa porque excluyen la posibilidad de justificar,
objetivamente, la razonabilidad y proporcionalidad de la medida.
En este sentido, el apartado d), del artculo 5 del Convenio 158
prescribe que el embarazo no constituir causa justificada para la
terminacin de la relacin de trabajo. De otra parte, segn el ar-
tculo 4.1 de la Recomendacin 95, el periodo durante el cual ser
ilegal para el empleador despedir a una mujer debe comenzar a
contarse a partir del da en que le haya sido notificado el embara-
zo por medio de un certificado mdico.
Asimismo debe tenerse presente que el artculo 11.1.2 de la
CEDM establece que la mujer debe estar protegida en el trabajo
frente a la discriminacin basada en la maternidad. De ah que el
Estado peruano haya asumido las obligaciones de prohibir a los
empleadores utilizar el embarazo como criterio para la contrata-
cin o el despido de empleadas, y de adoptar todas las medidas
necesarias para permitir que los padres combinen las obligaciones
para con la familia con las responsabilidades del trabajo, conce-
dindoles prestaciones como la licencia de maternidad remunera-
da, subsidios para el cuidado de los hijos y una proteccin espe-
cial de la salud durante el embarazo.

47
Joel Rosas Alcntara

Por lo tanto, sobre la base del derecho a la igualdad de oportuni-


dades y de trato para las trabajadoras, puede concluirse que la mu-
jer embarazada est protegida contra todo despido por razn de su
condicin durante el periodo de embarazo. Es ms, el inciso e) del
artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR prescribe que el
despido se considera nulo si se produce en cualquier momento del
periodo de gestacin o dentro de los noventa das posteriores al
parto, siempre que el empleador hubiere sido notificado documen-
talmente del embarazo en forma previa al despido.
De otra parte conviene sealar que cuando se sostenga que se es
objeto de una conducta discriminatoria, debe acreditarse la exis-
tencia de indicios que generen una razonable sospecha, aparien-
cia o presuncin en favor de semejante alegato, para lo cual se re-
quiere, por lo menos, la prueba indiciaria(34).

5. Despido discriminatorio

Dentro del contexto de nuestra jurisprudencia constitucional, tambin


se ha desarrollado el despido discriminatorio, debido a su naturaleza de
este acto que es atentatorio contra los derechos fundamentales, el TC esta-
bleci mediante la aplicacin de la primaca de la realidad y la tutela a la
igualdad, proteger el derecho al trabajo de la demandante y rechazar todo
acto de despido de forma discriminatoria. Veamos:
Teniendo en consideracin los criterios expuestos se analiza a
continuacin, la cuestin planteada en el presente proceso de am-
paro. Para ello debe tenerse presente que mediante el principio
de primaca de la realidad, en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe dar-
se preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terre-
no de los hechos.
En el presente caso con los contratos obrantes en autos se advierte
que la demandante suscribi contratos de servicios no personales
con la SBLM para que preste sus servicios desde el 1 de diciem-
bre de 2001 hasta el 30 de mayo de 2004; esto es, para que preste

(34) STC Exp. N 05652-2007-PA ff. jj. 48-56.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

servicios sin estar subordinada, por cierto tiempo o para un traba-


jado determinado, a cambio de una retribucin; sin embargo, con
el Memorndum Mltiple N 043-2004-OGAF/SBLM, de fecha
12 de mayo de 2004, obrante a fojas 8, se acredita que la SBLM le
imparta rdenes, ya que mediante este documento le record cul
era su horario de refrigerio y que en caso de incumplimiento sera
excluida de la SBLM.
Por lo tanto, habindose determinado que la demandante al mar-
gen de lo consignado en el texto de los contratos de servicios no
personales suscritos ha desempeado labores en forma subordi-
nada y permanente, debe aplicarse a su caso el principio de la pri-
maca de la realidad, en virtud del cual queda establecido que en-
tre las partes ha habido una relacin de naturaleza laboral y no
civil; por lo que la SBLM, al haber despedido a la demandante sin
haberle expresado la existencia de una causa justa relacionada con
su capacidad o conducta laboral que justifique dicha decisin, ha
vulnerado su derecho constitucional al trabajo.
Sin perjuicio de la conclusin antedicha, este Tribunal conside-
ra que la SBLM tambin ha vulnerado el derecho a la igualdad de
la demandante, pues se advierte claramente que ha sido objeto de
un despido discriminatorio directo por razn de sexo. Ello queda
probado con las cartas obrantes a fojas 6 y 16, mediante las cua-
les la demandante le comunic a la SBLM que se encontraba em-
barazada; y esta, a pesar de conocer su estado grvido, decidi
despedirla bajo el argumento de que el plazo de su contrato haba
vencido(35).

6. Acreditacin del despido discriminatorio por embarazo (conoci-


miento del empleador)

Para la acreditacin del despido discriminatorio, deben concurrir ele-


mentos que configuren dicho acto vulneratorio del derecho al trabajo,
como acreditar que el empleador (demandado) tena conocimiento sobre
el estado de gestacin de la demandante, el cual debe estar sustentado en

(35) STC Exp. N 05652-2007-PA, ff. jj. 57-60.

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Joel Rosas Alcntara

forma documental como lo refiere la sentencia (medio de prueba) solici-


tud de permisos o licencias por gestacin. De esta forma, se establece la
necesidad de acreditar de forma documental el conocimiento que el em-
pleador debe tener sobre el embarazo de la demandante. Veamos:
Para declarar nulo el despido de las trabajadoras embarazadas,
lesivo del derecho a la no discriminacin por razn de sexo, es me-
nester la acreditacin del previo conocimiento del estado de gesta-
cin por parte del empleador que despide o el requisito de la pre-
via notificacin de dicho estado por la trabajadora al empleador.
En este sentido, el inciso e) del artculo 29 del Decreto Supremo
N 003-97-TR prescribe que el despido se considera nulo si se
produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro
de los noventa das posteriores al parto, siempre que el empleador
hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma
previa al despido.
Conforme se seala en la demanda, la recurrente prest servicios
como Asistente Contable desde el 10 de diciembre de 2008 hasta
el 30 de junio de 2009, periodo en el cual suscribi contratos de
trabajo sujetos a modalidad por incremento de actividad (ff. jj. 53
a 56).
De autos se advierte que el estado de gestacin de la demandante
se inici cuando se encontraba vigente el ltimo contrato suscri-
to por las partes, cuyo plazo de vencimiento era el 30 de junio de
2009 (f. j. 11); y tenindose en cuenta que el empleador tom co-
nocimiento de ello en dicha fecha pese a que la recurrente saba
de su estado de gestacin desde marzo de 2009 (ff. jj. 12 y 13),
mal podra concluirse que el cese laboral de la recurrente se haya
debido a una decisin arbitraria que pueda considerarse violatoria
de sus derechos constitucionales.
De otra parte, si bien la demandante afirma que la emplazada ya
tena conocimiento de su estado de gestacin, debe sealarse que
en autos no obra documentacin alguna que acredite que la em-
plazada, antes de la extincin de la relacin laboral de la deman-
dante haya tenido conocimiento en forma indirecta de su embara-
zo, pues no existe ningn medio de prueba que demuestre que la

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

recurrente haya solicitado permisos o licencia por gestacin. Por


esta razn, tampoco puede concluirse indubitablemente que haya
sido objeto de un despido discriminatorio por razn de sexo(36).

7. Igualdad de oportunidades (existencia de requisitos)

La igualdad de oportunidades promueve las condiciones de igualdad


en el mbito laboral. Esto quiere decir que todos los trabajadores tengan de
forma equitativa el acceso a un cargo o puesto del trabajo para lo cuales se
encuentran capacitados. El empleador que acte tratando a sus trabajado-
res de forma desigual, est incurriendo en actos atentatorios contra los de-
rechos a la igualdad y el derecho a no ser discriminado, que son proscritos
por al Constitucin y los tratados internacionales de la materia.
De esta forma, tenemos que nuestro Tribunal ha logrado establecer
que la igualdad se encuentra protegida cuando se acredita dos requisitos
esenciales. Veamos:
Si bien es cierto que los demandantes alegan que se ha violado el
derecho constitucional a la igualdad, es necesario sealar, como
ya lo ha sostenido este Tribunal en reiterada jurisprudencia, que
la igualdad se encuentra resguardada cuando se acredita la exis-
tencia de los dos requisitos siguientes: a) paridad, uniformidad y
exactitud de otorgamiento o reconocimiento de derechos ante he-
chos, supuestos o acontecimientos semejantes, y b) paridad, uni-
formidad y exactitud de trato o relacin intersubjetiva para las
personas sujetas a idnticas circunstancias y condiciones. En bue-
na cuenta, la igualdad se configura como un derecho fundamental
de la persona a no sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a
no ser tratada de manera dispar respecto a quienes se encuentren
en una misma situacin, salvo que exista una justificacin objeti-
va y razonable para esa diferencia de trato.
La primera condicin para que un trato desigual sea admisible,
es la desigualdad de los supuestos de hecho. Es decir, implica la
existencia de sucesos espacial y temporalmente localizados que

(36) STC Exp. N 02148-2010-PA, ff. jj. 5-8.

51
Joel Rosas Alcntara

poseen rasgos especficos e intransferibles que hacen que una re-


lacin jurdica sea de un determinado tipo, y no de otro(37).

V. PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS

1. Aproximacin conceptual y alcances

Dentro del contexto de la jurisprudencia constitucional en materia la-


boral el Tribunal Constitucional ha desarrollado desde algunos aos, lo
pertinente al principio de irrenunciabilidad de derechos, debido a su im-
portancia y trascendencia en el ejercicio de derechos laborales y la protec-
cin de estos mismos, tanto en aspectos contractuales individuales como
en convenios y negociaciones colectivas.
Es necesario mencionar que este principio se fundamenta en el ca-
rcter protector del Derecho Laboral en la medida que presume la nulidad
de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una
norma imperativa(38), los cuales tienen que ser cumplidos y protegidos por
el empleador tenga la condicin de pblico o privado.
En sucesivas decisiones jurisdiccionales, el Tribunal Constitucional
ha expresado el contenido y los alcances de este relevante principio, esta-
bleciendo que es nulo la renuncia a dichos derechos, por la propia condi-
cin del trabajador y su situacin de desventaja frente al empleador, conoz-
camos aludido contenido jurisprudencial:
Este Colegiado respecto al principio de irrenunciabilidad de de-
rechos de los trabajadores ha establecido que dicho principio hace
referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de
los derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la
ley () En ese sentido, de conformidad con lo establecido en
el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la renuncia
a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. As, con-
forme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26
de la Constitucin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos

(37) STC Exp. N 2510-2002-AA, ff. jj. 2 y 3.


(38) Constitucin Comentada, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima 2005.

52
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

(...) derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. No cubre,


pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de traba-
jo o la costumbre. Por otro lado, debe precisarse que un derecho
de naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o
taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa en
el caso de la segunda. () la norma taxativa es aquella que ordena
y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de la re-
lacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede despojarse,
permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones
que le concede la norma. () el principio de irrenunciabilidad de
derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin
del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas
taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pau-
ta basilar. La irrenunciabilidad de los derechos laborales provie-
ne y se sujeta al mbito de las normas taxativas que, por tales, son
de orden pblico y con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de la
relacin laboral(39).

2. Contradiccin del principio de irrenunciabilidad de derechos

La jurisprudencia del Tribunal constitucional ha tratado el principio


de irrenunciabilidad de derechos, sealando que este principio puede en-
contrar situaciones laborales contradictorias, del contenido que esta esta-
blece, debido a que la propia Constitucin y el marco jurdico de la mate-
ria, determinan los parmetros y dems aspectos vinculados a la actividad
laboral, como jornada de trabajo, remuneracin, entre otros elementos que
lo conforman y desarrollan:
El Tribunal Constitucional ha tenido ocasin de pronunciarse so-
bre la materia en el caso Sindicato de Trabajadores de Toquepala
vs. Southern Per Copper Corporation (Expediente N 1396-2001-
AA/TC), en donde estableci que si (...) las partes acordaron no
solo la duracin de la jornada ordinaria de trabajo, ser tambin
las jornadas atpicas, situacin que, de por s, no violenta derecho
fundamental de los afiliados al Sindicato, sino solo cuando dicha
estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto

(39) STC Exp. N 00529-2010-PA, f. j. 2.

53
Joel Rosas Alcntara

no solo no contradice el principio contenido en el inciso 2) del ar-


tculo 26 de la Constitucin, relativo al carcter irrenunciable de
los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, por encon-
trarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin,
porque el derecho protegido en la Carta Magna es el relativo a una
jornada de trabajo que no excede de las cuarenta y ocho horas se-
manales (...)(40).

3. Vinculacin a la relacin laboral contractual

Por su propia caracterstica, este principio se basa en la no revocabi-


lidad de los derechos adquiridos y otorgados al trabajador, el supremo co-
legido constitucional ha sealado que la irrenunciabilidadad de derechos
laborales, tiene vinculacin con las relaciones contractuales de ndole la-
boral, sobre la continuidad de su actividad. Veamos:
As las cosas y atendiendo al carcter irrenunciable de los dere-
chos laborales que preconiza el artculo 26 de la Constitucin, re-
sulta relevante destacar la continuidad en las labores administra-
tivas realizadas por la demandante independientemente de la
modalidad de su contratacin, hecho que permite concluir que los
supuestos contratos de locacin de servicios y contratos adminis-
trativos de servicios encubrieron, en realidad, una relacin de na-
turaleza laboral y no civil, por lo que la actora solamente poda ser
despedida por causa derivada de su conducta o capacidad labo-
ral que lo justifique, lo que no ha ocurrido en el presente caso(41).

4. La irrenunciabilidad de derechos no alcanza a los derechos pro-


venientes de instrumentos fuera de la normativa constitucional
(cesin de derechos a favor de la empresa)

El Tribunal Constitucional se ha pronunciado con respecto al principio


de irrenunciabilidad de derecho, en casos concretos donde existe cesin
de derechos por parte de los trabajadores a favor de la empresa. El Tribu-
nal entiende que dicho acto jurdico no contraviene ni infringe el principio

(40) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 24.


(41) STC Exp. N 01154-2011-PA, f. j. 9.

54
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de irrenunciabilidad de derechos de los trabajadores, debido a que segn lo


alegado por los propios recurrentes (trabajadores), dicho acto jurdico no
tiene como plataforma una relacin laboral, esto fue sealado en los fun-
damentos siguientes:
Este Colegiado respecto al principio de irrenunciabilidad de
derechos de los trabajadores ha establecido que dicho principio hace
referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los
derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley
() En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el ar-
tculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la renuncia a
dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. As, con-
forme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26
de la Constitucin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos
(...) derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. No cubre,
pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de tra-
bajo o la costumbre. Por otro lado, debe precisarse que un derecho
de naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o
taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa
en el caso de la segunda. () la norma taxativa es aquella que
ordena y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos
de la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede
despojarse, permutar o renunciar a los beneficios, facultades
o atribuciones que le concede la norma. () el principio
de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe
que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un
derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la
invalidez la transgresin de esta pauta basilar. La irrenuncia-
bilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al mbito
de las normas taxativas que, por tales, son de orden pblico y
con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de la relacin laboral.
(STC Exp. N 0008-2005-AI/TC; fundamento 24).
De acuerdo a lo expuesto, conviene preguntarse entonces si el acto
jurdico de cesin de derechos efectuada por los recurrentes a favor
de la empresa Frigorfico Alianza S.A.C., cuyo contenido se aduce
leonino, constituye un acto de despojo de los derechos de los recu-
rrentes prohibido por el principio de irrenunciabilidad de derechos.
Al respecto, este Supremo Colegiado entiende que dicho acto

55
Joel Rosas Alcntara

jurdico no contraviene ni infringe el principio de irrenunciabili-


dad de derechos de los trabajadores toda vez que, segn lo alegado
por los propios recurrentes, dicho acto jurdico no tiene como pla-
taforma una relacin laboral, es decir, no se celebra en el contexto
de una relacin laboral en el que las partes de dicho acto coinciden
con las calidades de empleador y empleado, y en el que el obje-
to constituya una cesin de derechos laborales; muy por el contra-
rio, dicho acto jurdico tiene como plataforma la autonoma de la
voluntad de las personas para ceder y adquirir un derecho litigioso
cuyo contenido, al intervenir un tercero ajeno a la relacin laboral
(la empresa Frigorfico Alianza S.A.C - Cesionario), se convierte
en uno de ndole netamente civil. En razn de ello, al no estar in-
curso dicho acto jurdico dentro de la prohibicin de renuncia a
los derechos laborales de los trabajadores, la declaratoria de im-
procedencia del pedido de desestimiento de cesin de derechos no
vulnera derecho constitucional alguno de los recurrentes; motivo
por el cual la demanda debe ser desestimada(42).

VI. PRINCIPIO DE LEGALIDAD

1. mbito disciplinario laboral (precisin de sanciones de ndole


laboral)

A tal efecto es preciso tener presente, como ha puesto de manifiesto


este Tribunal a partir de la STC Exp. N 0010-2002-AI/TC, que el princi-
pio de legalidad exige que las conductas prohibidas estn claramente de-
limitadas por la ley, prohibindose tanto la aplicacin por analoga, como
tambin el uso de clusulas generales e indeterminadas en la tipificacin
de las prohibiciones.
Ahora bien, en el mbito disciplinario laboral, el principio de legalidad
se manifiesta o concretiza mediante el subprincipio de tipicidad o taxativi-
dad, que impone que las conductas prohibidas (entindase faltas laborales)
que conllevan sanciones de ndole laboral estn redactadas con un nivel de
precisin suficiente que permita a cualquier trabajador de formacin bsica

(42) STC Exp. N 00529-2010-PA, ff. jj. 2 y 3.

56
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

comprender sin dificultad lo que se est proscribiendo, bajo amenaza de


imponerse alguna sancin disciplinaria prevista por la ley(43).

VII. PRINCIPIO DE INMEDIATEZ

1. Aplicacin y alcances (caso concreto)

El Tribunal Constitucional, dentro de su jurisprudencia ha sealado en


la evaluacin de casos en concreto, la aplicacin del principio de inmedia-
tez como el presente, donde se establece que la demanda pretende atribuir-
le a la demandante la responsabilidad una falta no prevista legalmente, no
respetando el principio de inmediatez por el trascurso del tiempo (aos).
Veamos:
Merituados los argumentos de las partes, as como las instru-
mentales obrantes en el expediente, este Colegiado conside-
ra legtima la demanda interpuesta, por lo siguiente: a) tanto la
Carta de Preaviso de Despido N 941-2002-ADUANAS-INRH,
del 23 de octubre de 2002 (f. j. 2), como la Carta de Despido
N 1001-2002-ADUANAS-INRH (f. j. 3), cursadas por la entidad
demandada, se sustentan en que la recurrente se encuentra com-
prendida en la causal de falta laboral grave prevista y sanciona-
da en los incisos a) y d) del artculo 25 del Texto nico Ordenado
del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR, y en la infraccin del Reglamento Interno de Tra-
bajo, por haber ocultado sus vnculos familiares con un trabajador
de Aduanas, hecho que, segn la propia emplazada, fue determi-
nado luego de que concluyeran las investigaciones detalladas en
el Informe N 047-2002-ADUANAS-INRH, emitido en virtud de
las recomendaciones efectuadas por la Oficina de Auditora Inter-
na mediante el Informe N 003-2001-ADUANAS/OAI; b) si bien
es cierto que, conforme al artculo 13 del Reglamento Interno de
Trabajo de 1992, estaba prohibido que los trabajadores de Adua-
nas tuvieran parientes afines hasta el segundo grado, laborando
en la misma institucin, y que, en tal sentido, la recurrente pudo

(43) STC Exp. N 03169-2006-PA, f. j. 6.

57
Joel Rosas Alcntara

haber cometido una falta al no haber declarado dicha situacin al


momento de comenzar a laborar (ao 1994, independientemente
del mes en que se inici el vnculo laboral), no lo es menos que
dicha falta debi ser determinada como tal en la fecha en que pre-
suntamente fue cometida, resultando inadmisible y contrario al
principio de inmediatez que, despus de tantos aos, la demanda-
da pretenda responsabilizar a la recurrente por hechos respecto de
los cuales no tom las medidas pertinentes en el momento opor-
tuno; por consiguiente, queda claro que lo que la demandada ha
pretendido es eximirse de sus propias responsabilidades, sancio-
nando a destiempo a la hoy demandante, lo que de ningn modo
puede considerarse ejercicio regular de un acto conforme a dere-
cho, y c) asimismo, la emplazada ha pretendido extender la comi-
sin de los hechos presuntamente irregulares a las declaraciones
de datos personales que la recurrente consign en los aos 1998
y 2000 como se desprende de su declaracin obrante a fojas 170
de autos; al respecto, tal proceder resulta jurdicamente vedado,
pues en las fechas sealadas ya no exista la prohibicin expresa
contemplada en el mencionado Reglamento Interno del ao 1992,
al haber quedado derogado el citado instrumento normativo y su-
primido tal criterio restrictivo mediante Resolucin de Superin-
tendencia Nacional de Aduanas N 001607, del 2 de julio de 1997,
que aprob el Nuevo Reglamento Interno de Trabajo. En ese sen-
tido, al no respetar el principio de inmediatez y atribuirle a la tra-
bajadora una falta no prevista legalmente, la demandada refleja
una evidente intencin de despedir deliberada y maliciosamente a
la recurrente sin que exista causal justificada, razonable y propor-
cional para ello, razn por la cual el presente despido como lo ha
sealado este Colegiado en la sentencia recada en el Expediente
N 976-2001-AA/TC deviene en fraudulento, resultando lesivo
del derecho constitucional al trabajo(44).

2. Principio de inmediatez (fraude a la ley)

Si bien es cierto que, conforme al artculo 13 del Reglamento In-


terno de Trabajo de 1992, exista la prohibicin expresa de que

(44) STC Exp. N 02339-2004-AA, f. j. 2.

58
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

los trabajadores de Aduanas tuviesen parientes directos laboran-


do en la misma institucin, y que el recurrente pudo haber come-
tido una falta al no haber declarado dicha situacin al momento
de su ingreso (1994), no lo es menos que dicha falta debi ser de-
terminada como tal en la fecha en que presuntamente fue cometi-
da, resultando inadmisible y contrario al principio de inmediatez
que, despus de tantos aos transcurridos, la demandada preten-
da atribuirle tal falta. Por otro lado, aunque la emplazada ha pre-
tendido extender la comisin de los hechos presuntamente irregu-
lares a las declaraciones de datos personales de la demandante de
los aos 1998 y 2000, tal proceder resulta invlido, puesto que ya
no exista la prohibicin expresa contemplada en el citado Regla-
mento Interno del ao 1992, al haber quedado derogada tal nor-
ma mediante Resolucin de Superintendencia Nacional de Adua-
nas N 001607, del 2 de julio de 1997, mediante la cual se aprob
el Nuevo Reglamento Interno de Trabajo. En ese contexto es in-
dubitable que el despido fue planteado maliciosamente; vale de-
cir, con un claro y evidente fraude a la ley(45).

(45) STC Exp. N 02349-2003-AA, f. j. 3.

59
CAPTULO III

LOS DERECHOS LABORALES


DESDE LA INTERPRETACIN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

I. DERECHO AL TRABAJO

1. Contenido esencial

Para comenzar es necesario delimitar en qu consiste el contenido


esencial de la jurisprudencia del TC establecido por la Constitucin, pre-
cisando que el contenido esencial constitucionalmente protegido de los
derechos reconocidos por la Ley Fundamental no solo ha de extraerse a
partir de la disposicin constitucional que lo reconoce; es decir, de la in-
terpretacin de esta disposicin con otras disposiciones constitucionales
con las cuales pueda estar relacionada (principio de unidad de la Constitu-
cin), sino tambin bajo los alcances del Derecho Internacional de los De-
rechos Humanos(46).
Es indispensable mencionar que la jurisprudencia del Tribunal Cons-
titucional, se ha referido al contenido esencial del derecho al trabajo, es-
tableciendo que este derecho social contiene dos aspectos, consistiendo el
primero en el acceso trabajo y el segundo en no ser despedido, por causa
que no est establecido en ley. Veamos:

(46) STC Exp. N 00263-2012-PA, f. j. 3.3.1.

61
Joel Rosas Alcntara

El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la


Constitucin Poltica vigente. Este Tribunal estima que el conte-
nido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos:
el primero, acceder a un puesto de trabajo, y el segundo, de no ser
despedido sino por causa justa. Respecto al primero, el derecho
al trabajo supone la adopcin por parte del Estado de una poltica
orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; mien-
tras que el segundo es el que resulta relevante para resolver la cau-
sa: se trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin de
ser despedido, salvo por causa justa(47).

2. Participacin de los trabajadores en las utilidades

Entre los aspectos relacionados al derecho del trabajo, encontramos


que el Tribunal Constitucional ha tenido a bien, precisar que el trabaja-
dor puede participar de la liquidacin de utilidades, pero debera realizarse
dentro del plazo establecido por ley. Veamos
Que en consecuencia los demandantes debieron solicitar que se
efectu una nueva liquidacin cuando se realiz el reparto de las
utilidades y no cuando se produjeron las rectificaciones. Tampoco
podra alegarse afectacin continuada de derechos, pues no esta-
mos frente a un tema pensionario, nico caso en el cual el Tribu-
nal sostiene la tesis de la excepcin a la caducidad (prescripcin
extintiva). Es ms, si como quiera que lo que se cuestiona no es
un tema de utilidades no distributivas, sino ms bien la forma le-
gal conforme se ha establecido su clculo en la ley, es lgico que
los supuestos trabajadores afectados debieron accionar en la opor-
tunidad de su reparto y no con la rectificatoria(48).

3. Inaplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia


laboral

Nuestro Tribunal Constitucional asumi una posicin jurdica activa


mediante la interpretacin que realiza de las normas contenidas en la Consti-
tucin, sobre la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos, precisando

(47) STC Exp. N 00090-2004-PA, f. j. 37.


(48) RTC N 04762-2004-AA, f. j. 3.

62
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

que nuestro marco normativo se rige sobre la teora de los hechos cumpli-
dos, con algunas excepciones (mbito penal), debido que no se encuentra
ninguna disposicin que obligue la aplicacin de la teora de los derechos
adquiridos. Dicha posicin es asumida en los fundamentos siguientes:
En ese sentido, este Tribunal ha pronunciado en reiterada juris-
prudencia que nuestro ordenamiento jurdico se rige por la teo-
ra de los hechos cumplidos, estableciendo que () nuestro or-
denamiento adopta la teora de los hechos cumplidos (excepto en
materia penal cuando favorece al reo), de modo que la norma se
aplica a las consecuencias y situaciones jurdicas existentes (STC
Exp. N 0606-2004-AA/TC, f. j. 2). Por lo tanto, para aplicar una
norma () en el tiempo debe considerarse la teora de los he-
chos cumplidos y, consecuentemente, el principio de aplicacin
inmediata de las normas (el resaltado es nuestro).
Se colige de ello que toda norma jurdica desde su entrada en vi-
gencia es de aplicacin a las situaciones jurdicas existentes, y que
la teora de los derechos adquiridos tiene una aplicacin excep-
cional y restringida en nuestro ordenamiento jurdico, pues ni-
camente se utiliza para los casos que de manera expresa seala la
Constitucin, tal como ya lo ha establecido el Tribunal Constitu-
cional cuando determin que () la aplicacin ultractiva o re-
troactiva de una norma solo es posible si el ordenamiento lo re-
conoce expresamente a un grupo determinado de personas que
mantendrn los derechos nacidos al amparo de la ley anterior por-
que as lo dispuso el Constituyente permitiendo que la norma
bajo la cual naci el derecho surta efectos, aunque en el trayec-
to la norma sea derogada o sustituida; no significando, en modo
alguno, que se desconozca que por mandato constitucional las le-
yes son obligatorias desde el da siguiente de su publicacin en el
Diario Oficial ().
Por ende, solo es de aplicacin la teora de los derechos adquiridos
a los casos expresamente sealados en la Constitucin. En nues-
tra Carta Magna no se encuentra disposicin alguna que ordene la
aplicacin de la teora de los derechos adquiridos a los casos re-
feridos a la sucesin normativa en materia laboral, por lo que no
existe sustento constitucional alguno que ampare lo alegado por

63
Joel Rosas Alcntara

el demandante respecto a la supuesta vulneracin de sus derechos


adquiridos, resultando inconsistentes sus alegatos(49).

4. Proteccin constitucional frente al despido arbitrario

Desde la dcada anterior el derecho al trabajo ha sido materia de evo-


lucin y pronunciamientos jurisdiccionales, en sede constitucional, tute-
lando de esta manera este derecho, frente a vulneraciones tanto de institu-
ciones pblicas y privadas, sobre todo cuando existe un despido arbitrario.
La jurisprudencia ha tratado de establecer una serie de criterios y conside-
raciones, para la proteccin del derecho al trabajo frente al despido arbi-
trario. Es por ello, la necesidad de conocer la jurisprudencia constitucional
que versa sobre estos aspectos que ataen al mbito laboral y el ejercicio
de los derechos laborales, que por su naturaleza social, son de primordial
importancia para la sociedad. Veamos:
Debe considerarse que el artculo 27 de la Constitucin contie-
ne un mandato al legislador para establecer proteccin frente al
despido arbitrario. Tres aspectos deben resaltarse de esta dispo-
sicin constitucional:
a. Se trata de un mandato al legislador.
b. Consagra un principio de reserva de ley en garanta de la regu-
lacin de dicha proteccin.
c. No determina la forma de proteccin frente al despido arbitra-
rio, sino que la remite a la ley.
Sin embargo, cuando se precisa que ese desarrollo debe ser ade-
cuado, se est resaltando aunque innecesariamente que esto no
debe afectar el contenido esencial del derecho del trabajador. En
efecto, todo desarrollo legislativo de los derechos constituciona-
les presupone para su validez el que se respete su contenido esen-
cial, es decir, que no se desnaturalice el derecho objeto de desa-
rrollo. Por esta razn, no debe considerarse el citado artculo 27
como la consagracin, en virtud de la propia Constitucin, de una
facultad de despido arbitrario hacia el empleador.

(49) STC Exp. N 0025-2007-PI, ff. jj. 72-74.

64
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Por este motivo, cuando el artculo 27 de la Constitucin esta-


blece que la ley otorgar adecuada proteccin frente al despi-
do arbitrario, debe considerarse que este mandato constitucional
al legislador no puede interpretarse en absoluto como un encar-
go absolutamente abierto y que habilite al legislador una regula-
cin legal que llegue al extremo de vaciar de contenido el ncleo
duro del citado derecho constitucional. Si bien es cierto que el le-
gislador tiene en sus manos la potestad de libre configuracin de
los mandatos constitucionales, tambin lo es que dicha potestad
se ejerza respetando el contenido esencial del derecho constitu-
cional. Una opcin interpretativa diferente solo conducira a va-
ciar de contenido el mencionado derecho constitucional y, por
esa razn, la ley que la acogiera resultara constitucionalmente
inadmisible.
Para el Tribunal Constitucional no se trata de emplazar el proble-
ma desde la perspectiva de la dualidad conceptual estabilidad ab-
soluta y estabilidad relativa y, a partir de ello, inferir que al no
haber consagrado la Constitucin vigente como lo hizo su pre-
decesora de 1979 la denominada estabilidad absoluta, toda pro-
teccin restitutoria ante un despido arbitrario sera absolutamen-
te inadmisible. Por el contrario, planteado en trminos de derecho
constitucional lo que interesa en el anlisis es determinar si el con-
tenido esencial de un derecho constitucional como el derecho al
trabajo es o no respetado en su correspondiente desarrollo legisla-
tivo. Ms precisamente, si la frmula protectora acogida por el le-
gislador respeta o no el contenido esencial del derecho al trabajo.
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 34 del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, es-
tablece que frente a un despido arbitrario corresponde una indem-
nizacin como nica reparacin. No prev la posibilidad de re-
incorporacin. El denominado despido ad ntum impone solo una
tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompatible con la
Constitucin, a juicio de este Tribunal, por las siguientes razones:
a. El artculo 34, segundo prrafo, es incompatible con el de-
recho al trabajo porque vaca de contenido este derecho

65
Joel Rosas Alcntara

constitucional. En efecto, si, como qued dicho, uno de los


aspectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la
proscripcin del despido salvo por causa justa, el artculo 34,
segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario
al empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho
constitucional.
b. La forma de aplicacin de esta disposicin por la empresa de-
mandada evidencia los extremos de absoluta disparidad de la
relacin empleador/trabajador en la determinacin de la cul-
minacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto
resulta contrario al principio tuitivo de nuestra Constitucin
del trabajo que se infiere de las propias normas constituciona-
les tuitivas del trabajador (irrenunciabilidad de derechos, pro
operario y los contenidos en el artculo 23 de la Constitucin)
y, por lo dems, como consecuencia inexorable del principio
de Estado Social y Democrtico de derecho que se desprende
de los artculos 43 (Repblica social) y 3 de la Constitu-
cin, respectivamente. El constante recurso de la demandada
a este dispositivo legal es la evidencia de cmo este princi-
pio tuitivo desaparece con la disparidad empleador/trabaja-
dor respecto a la determinacin de la conclusin de la rela-
cin laboral.
La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de
cosas al momento de cometido el acto viciado de inconstitucio-
nalidad, por eso la restitucin es una consecuencia consustancial
a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin
complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el
trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por
inconstitucional(50).

5. Reincorporacin e inclusin en planilla del trabajador

Dentro de la tutela constitucional que el Tribunal otorga, y por la pro-


pia naturaleza del proceso constitucional de amparo que tiene una finalidad

(50) STC Exp. N 1124-2001-PA, f. j. 12.

66
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

protectora y restitutiva del derecho, seal en su jurisprudencia la reincor-


poracin del trabajador como su inclusin en planillas, en el fundamento
siguiente:
Respecto al pedido de que se incluya al actor en los registros o
libros de planillas de trabajadores contratados permanentes, este
Tribunal estima que atendiendo a la finalidad restitutoria de los
procesos constitucionales, esta pretensin accesoria tambin es
estimable puesto que si es reincorporado el recurrente a su pues-
to de trabajo, tambin tendr derecho a ser incluido en planillas
como parte de toda formalidad de una relacin de trabajo(51).

6. Afectacin del derecho al trabajo por retardo de su reposicin


(imposibilidad de nuevo despido)

De otro lado, la carta de despido impugnada por la demanda de


autos es nula y carece de validez, toda vez que en dicha fecha
no se haba restablecido el vnculo laboral, porque, precisamen-
te, la demandada se negaba a cumplir la orden judicial de repo-
sicin. En tal sentido, mientras persistiese el incumplimiento, la
demandada no estaba facultada para proceder a un nuevo despi-
do. Asimismo, el argumento de la demandada consistente en que
comunic al demandante para que se acercara a las oficinas de la
empresa para su reposicin, carece de validez porque estaba pen-
diente el cumplimiento del mandato judicial. Consecuentemente,
se evidencia que la omisin en el cumplimiento de la orden judi-
cial de reposicin y la carta de despido tambin constituyen una
vulneracin del derecho al trabajo.
Ahora bien, debe tomarse en cuenta que con posterioridad a la ex-
pedicin de la recurrida, la demandada present copia del acta de
diligencia de reposicin, Exp. N 6986-2003, de fecha 10 de ju-
nio de 2005 mandato judicial que no se cumpla, mediante la
cual se repone al recurrente en el cargo que ostentaba hasta antes
de su despido.

(51) STC Exp. N 02748-2007-PA, f. j. 7.

67
Joel Rosas Alcntara

Al respecto, si bien este ltimo hecho constituye un supuesto de


sustraccin de la materia conforme al artculo 1 del Cdigo Proce-
sal Constitucional, no es menos cierto que, como ha quedado evi-
denciado en los fundamentos anteriores, el agravio producido al
recurrente amerita un pronunciamiento estimatorio.
En efecto, la demandada incumpli en dos oportunidades con el
mandato judicial (Exp. N 6986-2003, orden de la medida caute-
lar y de la sentencia de fondo), pretendi despedir nuevamente al
recurrente sin haberse restablecido el vnculo laboral y con el ob-
jeto de incumplir una orden judicial, y finalmente, torn moroso
el cumplimiento de la orden judicial (ms de un ao), a pesar de
que se trataba de un proceso constitucional de tutela de derechos
fundamentales. Es menester, aqu, enfatizar que, conforme al ar-
tculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, las sentencias dic-
tadas por los jueces constitucionales tienen prevalencia sobre las
de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse, bajo
responsabilidad.
En ese sentido, conforme al artculo 38 de la Constitucin, to-
dos los peruanos tienen el deber de respetar, cumplir y defender
la Constitucin. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sea-
lado que la disposicin constitucional (...) establece que la vin-
culatoriedad de la Constitucin se proyecta erga omnes, no solo
al mbito de las relaciones entre los particulares y el Estado, sino
tambin a aquellas establecidas entre particulares (Exp. N 1124-
2001-AA/TC, fundamento 6), como ocurre en el presente caso.
Por lo tanto, atendiendo a que el agravio producido por la deman-
dada afect los derechos del recurrente debido al injustificado re-
tardo de su reposicin, la demanda deber ser declarada fundada a
fin de que la empresa demandada no vuelva a incurrir en la mis-
ma lesin(52).

(52) STC Exp. N 8078-2005-PA ff. jj. 7-12.

68
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

II. DERECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO

1. Aproximacin conceptual

El Tribunal Constitucional ha desarrollado de forma amplia, las dife-


rentes aristas conceptuales que tiene la libertad de trabajo, debido a su im-
portancia dentro del contexto, econmico, cultural y social, y la trascen-
dencia que esta libertad tiene para la vida del pas. As, tenemos que el
Tribunal Constitucional ha delimitado sus aspectos conceptuales en los
fundamentos siguientes:
Establecida en el inciso 15) del artculo 2 de la Constitucin, se
formula como el atributo para elegir a voluntad la actividad ocu-
pacional o profesional que cada persona desee o prefiera desem-
pear, disfrutando de su rendimiento econmico y satisfaccin es-
piritual; as como de cambiarla o de cesar de ella. Para tal efecto,
dicha facultad autodeterminativa deber ser ejercida con sujecin
a la ley. Por ello es que existen limitaciones vinculadas con el or-
den pblico, la seguridad nacional, la salud y el inters pblico.
La Constitucin asegura el derecho de optar, a condicin de que
sea lcita, por alguna actividad de carcter intelectual y/o fsica,
con el objeto directo o indirecto de obtener un provecho material o
espiritual; tal atributo se extiende a la potestad de posteriormente
cambiar o cesar en dicha labor(53).
La libertad de trabajo constituye un derecho constitucional reco-
nocido por el artculo 2, inciso 15) de la Constitucin, cuyo conte-
nido o mbito de proteccin comprende el derecho de todo traba-
jador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor
responda a sus expectativas, a la libre eleccin del trabajo, a la li-
bertad para aceptar, o no, un trabajo, y a la libertad para cambiar
o renunciar de empleo(54).
La libertad de trabajo, en cuanto derecho fundamental, detenta una
doble faz. Por un lado, constituye derecho de defensa y, por otro,

(53) STC Exp. N 0008-2003-AI, f. j. 26.c.


(54) STC Exps. N 00026-2008-PI y N 00028-2008-PI, f. j. 47 (acumulados).

69
Joel Rosas Alcntara

derecho de proteccin. En cuanto derecho de defensa, proyecta su


vinculatoriedad tpica, clsica, oponible al Estado y a particulares,
como esfera de actuacin libre. En cuanto derecho de proteccin,
la libertad de trabajo reconoce a la persona el derecho a una accin
positiva, que vincula al Estado a la proteccin activa del bien jus-
fundamental protegido libre trabajo a travs del establecimiento
de normas, procedimientos e instituciones orientadas a hacer po-
sible el ejercicio de tal derecho fundamental. En virtud de ello se
constituye para el Estado y el poder pblico en general lo que el
Tribunal Constitucional alemn ha denominado en su jurispruden-
cia como deber de proteccin. Tal deber de proteccin ha sido
acogido por la doctrina jurisprudencial de este Tribunal. Ahora
bien, dado que la libertad de trabajo constituye tambin un derecho
de proteccin, se configura un deber de proteccin de tal derecho,
conforme al cual, el Estado y las municipalidades deben desarro-
llar o adoptar normas, procedimientos e instituciones, orientadas a
la posibilidad de su real, efectivo y pleno ejercicio(55).

2. Libertad positiva y negativa

El Tribunal constitucional en reiterados pronunciamientos ha sealado


que la libertad positiva es la facultad de la persona para desenvolverse li-
bremente en el aspecto labora, adems que el Estado debe promover estas
condiciones. Asimismo, sobre la libertad negativa, menciona que esta li-
bertad tambin tiene determinadas limitaciones y condiciones sujetas a un
marco normativo que la regula, debido que necesariamente este derecho
por su propia naturaleza requiere de parmetros, para su adecuado ejerci-
cio. Conozcamos estas dimensiones de la libertad de trabajo, en los funda-
mentos siguientes:
Aun cuando la demandante no es clara ni precisa las razones
por las que supuestamente se habra visto vulnerada la mencio-
nada libertad, limitndose a una simple enunciacin carente de
posterior fundamentacin, este Colegiado considera preciso re-
cordar que el citado atributo, a la luz de las previsiones estableci-
das por nuestra Constitucin Poltica, puede ser entendido de dos

(55) STC Exp. N 08726-2005-PA, f. j. 7.

70
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

maneras: a) Como derecho al trabajo o libertad positiva (artcu-


los 22 y 23), b) Como libertad de trabajo stricto sensu o libertad
negativa (artculo 2, inciso 15, y artculo 59).
Como derecho al trabajo o libertad positiva, la Constitucin pro-
clama no solo el reconocimiento de una facultad sino la correlati-
va obligacin del Estado de promover condiciones que favorezcan
el empleo. Se trata, en rigor, de un autntico derecho prestacional
que, aunque desde luego faculta a su titular el poder ejercer su de-
recho al trabajo, impone al Estado la obligacin de fomentar un
contexto de condiciones que favorezcan la oferta laboral necesa-
ria para el trabajador.
Como libertad de trabajo stricto sensu o libertad negativa, faculta
al individuo, de un lado, para elegir libremente la actividad
laboral en la que pretende desenvolverse y, de otro, para ejercer
dicha actividad laboral de una manera que no resulte alterada o
distorsionada, mediante cualquier tipo de conducta tendiente a
obstaculizar o impedir su libre desenvolvimiento. Se trata, por
tanto, de una facultad que depende del individuo, pero que a su
vez debe ser garantizada por el Estado, fundamentalmente desde
el punto de vista normativo.
El que se trate de la libertad de trabajo en su manifestacin positi-
va o de la libertad de trabajo en su vertiente negativa, no es un de-
recho ilimitado, sino un atributo sujeto a determinadas condiciones
normalmente establecidas en la ley de conformidad con la Constitu-
cin. En el presente caso, no se trata, como parece obvio deducirlo,
de una discusin centrada en lo esencial en el ngulo positivo de la
mencionada libertad sino y fundamentalmente en el aspecto negati-
vo. La norma objeto de cuestionamiento establece restricciones a la
libertad de trabajo y es ese el motivo por el que se le cuestiona(56).

3. Libre ejercicio de la profesin

Dentro de la libertad de trabajo, encontramos al libre ejercicio de


la profesin, como una de sus manifestaciones, el cual la jurisprudencia

(56) STC Exp. N 01535-2006-PA, ff. jj. 66-69.

71
Joel Rosas Alcntara

constitucional ha reconocido como un derecho implcito (art. 3 de la Cons-


titucin), garantizado de esta forma que la persona pueda ejercer libremen-
te el ejercicio de su profesin. Veamos:
El libre ejercicio de la profesin no se encuentra expresamente
reconocido como un derecho de rango constitucional. Sin embar-
go, de ese dato no se deriva necesariamente que no lo sea. En la
STC Exp. N 0895-2001-AA/TC, este Tribunal sostuvo que (...)
En ocasiones, en efecto, es posible identificar dentro del conte-
nido de un derecho expresamente reconocido otro derecho (...)
Si bien nuestra Constitucin Poltica recoge en su artculo 3 una
enumeracin abierta de derechos, (el)lo (...) no obsta para pen-
sar que en ciertos derechos constitucionales explcitamente reco-
nocidos, subyacen manifestaciones del derecho que antao no ha-
ban sido consideradas.
El derecho al libre ejercicio de la profesin es uno de aquellos de-
rechos que forma parte del contenido de otro. En concreto, del de-
recho a la libertad de trabajo, reconocido en el artculo 2, inciso
15, de la Constitucin. Como tal, garantiza que una persona pueda
ejercer libremente la profesin para la cual se ha formado, como
un medio de realizacin personal.
Sin embargo, el libre ejercicio de la profesin, como todo dere-
cho fundamental, puede ser restringido para satisfacer fines cons-
titucionalmente valiosos. Como establece el inciso 2) del artculo
32 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, los dere-
chos de cada persona estn limitados por los derechos de los de-
ms, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien
comn, en una sociedad democrtica(57).

4. Desconocimiento de los ttulos profesionales e impedimento


del ejercicio de la profesin de docente

En principio, el establecer que los profesores que hayan desapro-


bado la evaluacin de desempeo en tres oportunidades sean reti-
rados de la carrera pblica magisterial no puede ser considerado

(57) STC Exp. N 2235-2004-AA, f. j. 2.

72
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

como un desconocimiento de los ttulos profesionales, puesto que


ellos mantienen su vigencia y eficacia, por lo que el profesor reti-
rado puede seguir ejerciendo su carrera de profesor en el sector pri-
vado si alguna entidad educativa requiere y acepta sus servicios.
As, el hecho que el profesor sea separado de la carrera pblica
magisterial no significa que se desconozca su ttulo de docente,
sino nicamente que dicho profesor no se encuentra apto para
ejercer su carrera en el marco de la educacin pblica por no ha-
ber aprobado en tres oportunidades la evaluacin de desempeo,
no encontrando impedimento alguno para que pueda ejercer en el
mbito privado.
De igual manera cabe sealar que precisamente la ley cuestionada
reconoce los ttulos de docentes, cuando en su artculo 3 dispone
que: El profesor es un profesional de la educacin, con ttulo de
profesor o licenciado en educacin, con calificaciones y competen-
cias debidamente certificadas (), no existiendo disposicin algu-
na que disponga la cancelacin de los ttulos profesionales a quie-
nes hayan desaprobado la evaluacin hasta en tres oportunidades.
Por tanto carece de sustento la afirmacin del demandante en el
sentido de que el artculo cuestionado desconoce los ttulos pro-
fesionales, puesto que es la propia ley cuestionada la que los re-
conoce, siendo que nicamente restringe ejercer la carrera de do-
cente en el mbito de la educacin pblica a los profesores que no
aprueben, por tercera vez, la evaluacin de desempeo(58).

5. Destitucin del docente (imposibilidad de reincorporacin)

Sucede, sin embargo, que una interpretacin del penltimo p-


rrafo del artculo 65 de la ley impugnada de conformidad con el
derecho fundamental a la educacin, reconocido en los artculos
13 y 14 de la Constitucin, impide considerar que entre las enti-
dades pblicas a las que puede reingresar quien ha sido destitui-
do de la Carrera Pblica Magisterial, se encuentran aquellas que
prestan servicio pblico docente.

(58) STC Exp. N 00008-2008-PI, ff. jj. 122-125.

73
Joel Rosas Alcntara

En efecto, analizadas las distintas causas que, segn el artculo 38


de la ley, dan lugar a la sancin de destitucin (causar perjuicio
grave al estudiante y/o a la Institucin Educativa; maltratar fsica o
psicolgicamente al estudiante causando dao grave; realizar con-
ductas de hostigamiento sexual y actos que atenten contra la inte-
gridad y libertad sexual, debidamente tipificados como delitos en
las leyes correspondientes; concurrir al centro de trabajo en estado
de ebriedad o bajo los efectos de drogas; abandonar injustificada-
mente el cargo; haber sido condenado por delito doloso; falsificar
documentos relacionados con el ejercicio de su actividad profesio-
nal; reincidir en faltas por las que se recibi sancin de suspensin),
puede concluirse que, sin perjuicio de sus distintas caractersticas
propias, todas denotan una ausencia absoluta de compromiso con
el derecho fundamental a la educacin y con su condicin de pre-
supuesto axiolgico para alcanzar el desarrollo integral de la per-
sona humana, segn reza el artculo 13 constitucional, situacin
que, como es evidente, se torna singularmente grave habindose
tratado de supuestos profesionales de la docencia.
En tal sentido, la efectiva vigencia del deber del Estado de proteger
y promover el referido derecho fundamental (art. 14 de la Consti-
tucin), exige no volver a situar en riesgo la estabilidad psquica
y somtica del educando, ni la imagen e idneo funcionamiento
de las instituciones educativas, siendo preciso, en consecuencia,
que personas cuya conducta ha resultado manifiestamente incom-
patible con estos valores constitucionales, no tengan oportunidad
de ejercer nuevamente el cargo de profesores. Una interpretacin
discordante con este planteamiento, en definitiva, violara el con-
tenido esencial del derecho fundamental a la educacin, quedan-
do, por consiguiente, proscrita constitucionalmente(59).
6. Ejercicio de toda actividad econmica
La jurisprudencia constitucional ha expresado que necesariamente la
libertad de trabajo, es el ejercicio de toda actividad econmica, por la pro-
pia caracterstica que las relaciones humanas y econmicas tienen en la ac-
tualidad. Veamos:

(59) STC Exp. N 00008-2008-PI, f. j. 134.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

La libertad de trabajo constituye un derecho constitucional reco-


nocido por el artculo 2, inciso 15), de la Constitucin. El conteni-
do o mbito de proteccin de este derecho fundamental constituye
el libre ejercicio de toda actividad econmica(60).

7. La libertad de trabajo como sustento vital de la persona

El Tribunal Constitucional en su labor interpretativa de la Constitu-


cin y los derechos constitucionales ha precisado que la libertad de traba-
jo tiene que realizarse de forma lcita necesariamente, aun cuando esta la-
bor no sea la habitual (atpica) siempre y cuando sea dentro del contexto
lcito. Veamos:
El Tribunal Constitucional alemn, el 11 de junio de 1958, en la
clebre y pionera sentencia sobre libertad de trabajo, el caso de
las farmacias, ha enfatizado respecto a la forma amplia de com-
prender la libertad de trabajo. Ha sostenido que este derecho ga-
rantiza a la persona adoptar como oficio toda actividad para la
cual se considere apto, es decir, para el sustento de su vida. Des-
de esta perspectiva, el concepto trabajo ha de interpretarse de
manera ms amplia. l comprende no solo aquellas ocupaciones
tradicionales y tpicas, sino tambin aquellas atpicas que la per-
sona libremente adopta. En este contexto, el contenido de la li-
bertad de trabajo puede ser entendido como la facultad de ejercer
toda actividad lcita que tenga como finalidad el sustento vital de
la persona(61).

8. Comercio ambulatorio

En la actualidad el comercio ambulatorio, se ha convertido en una de


las formas de trabajo ms recurridas por las personas, que se encuentran
desempleadas o no tienen estabilidad laboral. El Tribunal constitucional
sin estar distante a este fenmeno social, estableci que el comercio am-
bulatorio se encuentra bajo el amparo de la libertad de trabajo y es una
actividad econmica lcita, pero que esta actividad se encuentra sujeta a

(60) STC Exp. N 00245-2006-AA, f. j. 4.


(61) dem.

75
Joel Rosas Alcntara

condiciones interpuesta por los rganos competentes, expuesto en el fun-


damento siguiente:
El ejercicio del comercio ambulatorio se encuentra bajo el m-
bito de proteccin del derecho a la libertad de trabajo reconoci-
do en el artculo 2, inciso 15), de la Constitucin, cuyo contenido
lo constituye el libre ejercicio de toda actividad econmica lcita-
mente realizada. En este contexto, el contenido de la libertad de
trabajo puede ser entendido como la facultad de ejercer cualquier
actividad que tenga como finalidad el sustento vital de la persona.
El ejercicio de la libertad de trabajo est sin embargo condicio-
nado a que se cumplan los requisitos establecidos por el ordena-
miento jurdico a cargo del ente facultado para ello. Dichos requi-
sitos se conciben a condicin de proteger otros bienes, principios
y derechos preeminentes tambin reconocidos por la Constitu-
cin, mxime tratndose, como en este caso, de una disposicin
del rgano autorizado por la ley para el ordenamiento de la vida
social en la provincia correspondiente(62).

9. El trabajador de limpieza y su relacin laboral con la municipalidad

Dentro de la tutela de los derechos del trabajador, podemos mencionar


que el Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de expresar un po-
sicin sobre la labor que realizan el trabajador de limpieza de una munici-
palidad, considerando que su labor dentro de este tipo de institucin est
sujeta en la realidad a subordinacin y un horario de trabajo, adems de
establecer que la Municipalidad tiene la obligacin de proveer al trabaja-
dor de limpieza de instrumentos que permitan su adecuada labor. Veamos:
En el presente caso, con los comprobantes de pago obrantes de
fojas 4 a 5, se acredita que el demandante prest servicios para la
Municipalidad emplazada desempeando la funcin de un traba-
jador de limpieza pblica, por lo que en realidad no se le estuvo
contratando para que realice una actividad temporal, sino, por el
contrario, para que realice una funcin dentro del mbito de la or-
ganizacin y direccin de la Municipalidad emplazada.

(62) STC Exp. N 9213-2006-PA, ff. jj. 5 y 6.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En efecto, la labor que realiza un trabajador de limpieza tiene la


caracterstica de ser permanente y subordinada pues debe inferirse
que la Municipalidad emplazada deba brindar al actor los
instrumentos necesarios para el desempeo de su funcin; se trata,
adems, de una actividad que por su propia naturaleza debe estar
sujeta a un horario de trabajo impuesto por la Municipalidad em-
plazada, quedando acreditado tambin que el demandante perci-
bi un pago mensual por la funcin que realizaba. Por lo que, en
aplicacin del principio de primaca de la realidad, prevalece la
realidad de los hechos sobre las formas y apariencias de los con-
tratos civiles suscritos por el demandante, con lo que se pretenda
esconder una relacin laboral(63).

III. DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL

1. Aspectos relevantes

La normativa internacional sobre proteccin de la estabilidad labo-


ral, se encuentran recogida en el Convenio N 158 de la OIT (sobre la
terminacin de la relacin de trabajo por iniciativa del empleador) y en el
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Huma-
nos de San Salvador, consideran que si un trabajador que goza de estabi-
lidad laboral es despedido injustificadamente, la reparacin de este dao
tiene tres posibilidades, todas ellas adecuadas: 1. Reposicin en el traba-
jo. 2. Indemnizacin. 3. Prestaciones como el seguro de desempleo. Ade-
ms, precisan que cada Estado, dentro de su legislacin puede adoptar las
medidas necesarias.

2. Aspectos conformantes

Uno de los derechos de ndole laboral, que en la actualidad paulatina-


mente ha perdido vigencia, y que constantemente es invocada y defendida
por la clase trabajadora es el derecho a la estabilidad laboral.
El Tribunal Constitucional no ha desarrollado de forma extensa el dere-
cho a la estabilidad laboral, pero ha sealado que la teora laboral comprende

(63) STC Exp. N 00143-2011-PA, f. j. 7.

77
Joel Rosas Alcntara

dos aspectos que lo conforman como la contratacin indefinida y la prohibi-


cin de despido arbitrario, revisemos la jurisprudencia siguiente:
La doctrina laboralista ha sealado que el derecho a la estabili-
dad laboral comprende dos aspectos: por un lado, la estabilidad
laboral de entrada, referido a la preferencia por la contratacin
de duracin indefinida sobre la temporal, reflejada en la autori-
zacin de celebrar contratos temporales nicamente cuando la la-
bor a cumplir sea de tal naturaleza; y, por otro, la estabilidad la-
boral de salida, referida a la prohibicin de despido arbitrario o
injustificado(64).

3. Lmites (derecho no absoluto)

La misma jurisprudencia ha establecido que el derecho a la estabilidad


laboral, puede tener lmites mediante la ley que la regule, y que el recono-
cimiento de este derecho, al no ser absoluto, est delimitado a la proteccin
contra el despido arbitrario. Veamos:
Sin embargo el derecho a la estabilidad laboral, como todos los
derechos fundamentales, no puede ser considerado como un dere-
cho absoluto, sino que puede ser limitado mediante una ley, siem-
pre que no se vulnere su contenido esencial. As, respecto a la
proteccin constitucional del derecho a la estabilidad laboral, el
Tribunal Constitucional ha determinado que mediante dicho pre-
cepto constitucional no se consagra el derecho a la estabilidad la-
boral absoluta, es decir, el derecho a no ser despedido arbitraria-
mente. Solo reconoce el derecho del trabajador a la proteccin
adecuada contra el despido arbitrario(65).

IV. DERECHO A LA JORNADA DE TRABAJO

1. Reconocimiento y proteccin constitucional

Tambin el supremo colegiado constitucional, sea pronunciado so-


bre la jornada de trabajo, el cual est reconocida en el artculo 25 de la

(64) STC Exp. N 0025-2007-PI, f. j. 109.


(65) Ibdem, f. j. 110.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Constitucional que seala la jornada ordinaria de trabajo es de ocho ho-


ras diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de
jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el pe-
riodo correspondiente no puede superar dicho mximo. Los trabajadores
tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y su
compensacin se regulan por ley o por convenio.
De lo establecido por nuestra Constitucin, debemos asumir que las
jornadas de trabajo y los descansos, establecidos por la ley y la propia
Constitucin, deben ser respetados y cumplidos tanto por instituciones
pblicas y privadas. As nuestra jurisprudencia constitucional ha reconocido
la jornada laboral en los trminos siguientes:
Respecto al horario de trabajo, el artculo 25 de la Constitucin
vigente indica expresamente que la jornada de trabajo es de ocho
horas diarias o cuarenta y ocho semanales como mximo; y que,
tratndose de jornadas atpicas o acumulativas, el promedio de
horas trabajadas no puede superar el mximo indicado.
En tal sentido, cabe destacar que el texto constitucional no esta-
blece nicamente un horario de ocho horas diarias, sino que, cual-
quiera que sea este, en ningn caso puede superar las cuarenta y
ocho horas semanales. Del mismo modo opina Marcial Rubio Co-
rrea, quien, al comentar dicho artculo expresa que: La parte final
del primer prrafo [del artculo 25] de la Constitucin prev jor-
nadas acumulativas o atpicas, que son aquellas en las que el tra-
bajador trabaja ms intensamente en un turno (por ejemplo, doce
horas seguidas), caso en el cual trabajar ms cada da de labo-
res, pero deber mantenerse el mximo de cuarenta y ocho horas
semanales(66).

2. Reconocimiento y proteccin de instrumentos internacionales

El derecho a la jornada de trabajo, es objeto de proteccin interna-


cional, por parte de los instrumentos internacionales, los cuales estable-
cen de forma uniforme el respeto y cumplimiento por la jornada laboral,

(66) STC Exp. N 1396-2001-AA, f. j. 2.

79
Joel Rosas Alcntara

garantizando el ejercicio del derecho al trabajo dentro de un tiempo, que


permite el descanso y las condiciones humanas para su actividad.
Asimismo, la interpretacin de los derechos y libertades que estn en
la Constitucin, en conformidad con estos instrumentos internacionales
suscritos y ratificados por el Per, asumiendo su condicin de derechos
constitucionales. Veamos:
Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, disponen que el contenido y alcances de los dere-
chos y libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Hu-
manos y los tratados internacionales sobre la misma materia rati-
ficados por el Per. En ese sentido, a fin de configurar adecuada-
mente el derecho reconocido en el artculo 25 de la Constitucin,
debe tener presente que:
a) El artculo 2 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin In-
ternacional del Trabajo (OIT), por el que se limitan a ocho ho-
ras diarias las horas de trabajo en las empresas industriales,
dispone que en todas las empresas industriales pblicas o pri-
vadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturale-
za, la duracin del trabajo personal no podr exceder de ocho
horas por da y de cuarenta y ocho por semana.
b) El literal c) del artculo 2 del convenio mencionado dispone
que cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin
del trabajo podr sobrepasar de ocho horas al da, y de cua-
renta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas
de trabajo, calculado para un periodo de tres semanas, o un
periodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cua-
renta y ocho por semana.
c) El mismo Convenio, en su artculo 4, establece que podr so-
brepasarse el lmite de horas de trabajo establecido por el ar-
tculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por
razn de la naturaleza misma de trabajo, deba ser asegurado
por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de
trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana.

80
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

d) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Hu-


manos dispone que toda persona tiene el derecho a una limi-
tacin razonable de la duracin del trabajo.
e) El artculo 7, literal d) del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, reconce el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y
satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin razo-
nable de las horas de trabajo.
f) El artculo 7, literal g) del Protocolo Adicional a la Conven-
cin Americana sobre derechos humanos en materia de de-
rechos econmicos, sociales y culturales, establece que los
Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas de
trabajo, tanto diarias como semanales, y que las jornadas se-
rn de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos,
insalubres o nocturnos(67).

3. Criterios para el adecuado ejercicio del derecho a la jornada


de trabajo

El Tribunal Constitucional ha fijado criterios para una adecuado ejer-


cicio del derecho a la jornada de trabajo, estableciendo parmetros, que de-
ben ser considerados, para el respeto y la tutela de este derecho, no solo por
los empleadores sean pblicos o privados, tambin por encargados de ad-
ministrar justicia. Veamos:
De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro cons-
titucional que debe emplearse para la configuracin del derecho a
la jornada laboral de ocho horas diarias, conforme a la Cuarta Dis-
posicin Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que:
a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y
ocho semanales son prescritas como mximas en cuanto a su
duracin.

(67) STC Exp. N 4635-2004-AA, f. j. 14.

81
Joel Rosas Alcntara

b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar


ms de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho por semana,
siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para
un periodo de tres semanas, o un periodo ms corto, no ex-
ceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana.
Este supuesto depender del tipo de trabajo que se realice.
c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limi-
tacin razonable.
d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de tra-
bajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada
mxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, de modo
que, siendo esta la norma ms protectora, prevalecer sobre
cualquier disposicin convencional que imponga una jornada
semanal mayor; por ejemplo, el artculo 4 del Convenio N 1
(1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)(68).

4. Jornada laboral menor

Precisado ya el parmetro constitucional descrito sobre el cual se


asienta la jornada laboral de ocho horas, el Tribunal Constitucio-
nal no puede dejar de destacar que las citadas disposiciones de los
Tratados de Derechos Humanos, que deben ser aplicadas obligato-
riamente para interpretar los derechos y libertades que la Constitu-
cin reconoce, se refieren al concepto de limitacin razonable de
las horas de trabajo. Es decir, si bien nuestra Constitucin impone
un mximo para la jornada de trabajo (diaria y semanal), tampoco
no obliga a que siempre y en todas las actividades laborales se es-
tablezca dicho mximo (8 horas diarias y 48 semanales), Pinse-
se, a modo de ejemplo, en amplios sectores de la Administracin
Pblica y del sector privado que no llegan a trabajar 48 horas sema-
nales, as como tambin en aquellas actividades laborales que, por
su esfuerzo fsico, justifican una jornada menor a la mxima(69).

(68) STC Exp. N 4635-2004-AA, f. j. 15.


(69) Ibdem, f. j. 16.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

5. Jornada laboral superior (horas extras)

Las disposiciones que permiten trabajar ms de ocho horas dia-


rias y cuarenta y ocho horas semanales, siempre que la media de
horas trabajadas en un periodo de tres semanas no exceda de cua-
renta y ocho horas, constituyen una excepcin que deber aplicar-
se razonable, justificada y proporcionalmente, segn el tipo de tra-
bajo de que se trate y respetando los derechos reconocidos en la
Constitucin y en los Tratados Internacionales de Derechos Hu-
manos. En estos casos ser indispensable el pago de horas extras,
conforme a ley. Ello porque, sentido, si bien los tratados de de-
rechos humanos constituyen el estndar mnimo de derechos hu-
manos, cuando existan normas internas ms protectoras, estas de-
ben prevalecer puesto que otorgan una mayor proteccin. Como
ya se anot, ese es el caso del artculo 4 del Convenio N 1 de la
OIT, frente al cual el artculo 25 de la Constitucin otorga una ma-
yor proteccin al fijar la jornada semanal en cuarenta y ocho ho-
ras como mximo(70).

6. Jornada atpica

Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades


laborales, no pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni
de cuarenta y ocho por semana, ya sea que se trate de un periodo de
tres semanas, o de un periodo ms corto, como lo dispone la Cons-
titucin y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo
25 de la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cua-
rentiocho horas semanales, esta prevalecer sobre cualquier dispo-
sicin internacional o interna que imponga una jornada semanal
mayor, puesto que se trata de una norma ms protectora(71).

7. Jornada laboral de los trabajadores mineros (test de proteccin de


la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros)

Dentro del desarrollo, que la jurisprudencia realiz, sobre el dere-


cho a la jornada de trabajo, estableci como parmetros de restriccin de

(70) STC Exp. N 4635-2004-AA, f. j. 17.


(71) Ibdem, f. j. 29.

83
Joel Rosas Alcntara

las jornadas atpicas, una serie de condiciones establecidas por el test de


proteccin de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros,
que tienen condiciones de trabajo, que exponen la afectacin de su salud.
Estas condiciones, fueron fijadas en el fundamento siguiente:
Atendiendo a lo expuesto en los antecedentes del presente caso,
debe analizarse si fueron cumplidas o no por Southern Copper
Corporation las condiciones que fij este Colegiado para que
proceda la instauracin de jornadas atpicas o acumulativas para
los trabajadores mineros, lo que se denomina test de proteccin
de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mine-
ros, conforme a lo sealado en el fundamento 15 de la resolucin
de aclaracin de la STC Exp. N 04635-2004-PA/TC. 15. () la
limitacin para restringir las jornadas atpicas o acumulativas de-
ber cumplir, copulativamente, las siguientes condiciones, que
constituyen el test de proteccin de la jornada mxima de trabajo
para los trabajadores mineros:
a) La evaluacin caso por caso, teniendo en cuenta las caracte-
rsticas del centro minero; por ejemplo, si se trata de una mina
subterrnea, a tajo abierto, o si se trata de un centro de pro-
duccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de segu-
ridad laboral necesarias para el tipo de actividad minera.
c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la
proteccin del derecho a la salud y adecuada alimentacin
para resistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante
la jornada diaria superior a la jornada ordinaria, compatibles
con el esfuerzo fsico desplegado.
e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que de-
manda el trabajo nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:
f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho
horas diarias de trabajo(72).

(72) STC Exp. N 02472-2011-PA, f. j. 2.

84
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

8. Derecho al descanso y disfrute del libre tiempo (reconocimiento


constitucional e internacional)

Nuestra Constitucin Poltica, reconoci en el artculo 25 el derecho


al descanso y al disfrute del tiempo libre, siendo tambin protegido men-
cionado derecho por los instrumentos internacionales y que la jurispruden-
cia constitucional ha recogido, tratando de esta forma la importancia que
la jornada de trabajo tiene como un derecho que se ejerce dentro de los c-
nones razonables y de respeto de los derechos constitucionales vinculados
a este derecho. Veamos:
El mismo artculo 25 de la Constitucin establece que los tra-
bajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunera-
dos. Su disfrute y compensacin se regulan por ley o por conve-
nio. A su turno, el artculo 2, inciso 22 de la Constitucin, dispone
que toda persona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al
descanso.
Conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin y al artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, la interpretacin de los derechos reconocidos en
el artculo 25 y en el artculo 2 inciso 22 de la Constitucin, debe
tener presente que:
a) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Hu-
manos dispone que toda persona tiene el derecho al descanso
y al disfrute del tiempo libre.
b) El artculo 7 literal d) del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales reconoce el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y
satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del tiem-
po libre.
c) El artculo 7 literal h) del Protocolo Adicional a la Conven-
cin Americana sobre derechos humanos en materia de dere-
chos econmicos, sociales y culturales, reconoce el derecho
al descanso y al disfrute del tiempo libre.
Consecuentemente, de las disposiciones citadas se concluye que:

85
Joel Rosas Alcntara

La jornada laboral, para ser compatible con el artculo 25 de


la Constitucin, deber considerar que las personas tienen de-
recho al descanso y al disfrute del tiempo libre; y,
El disfrute y compensacin del descanso semanal y anual re-
munerados se regulan por ley o por convenio, conforme al pa-
rmetro constitucional descrito.
Es evidente que el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute
del tiempo libre guarda estrecha relacin con la implantacin de
una jornada de trabajo razonable. Entonces, la jornada de trabajo
no puede ser un impedimento para el adecuado ejercicio del men-
cionado derecho o convertirlo en impracticable. Es vlido por ello
concluir, tambin, en que las jornadas atpicas debern ser razona-
bles y proporcionadas segn el tipo de actividad laboral, a fin de
que el derecho al descanso diario sea posible(73).

V. DERECHO A LA REMUNERACIN

1. Aspectos generales

Antes de abordar lo tratado por la jurisprudencia constitucional, es


imprescindible desarrollar algunas consideraciones necesarias, en la cual
la remuneracin tambin es un derecho constitucional, es el pago rea-
lizado por el empleador directamente al trabajador, siempre que sea de
su libre disposicin, ya sea en dinero o en especie, en forma peridi-
ca o por una sola vez durante el curso de un contrato de trabajo(74), aun-
que en la actualidad, con la existencia de diferentes modalidades y for-
mas de contratacin, no necesariamente para el cual se realice el contrato
de trabajo sea tu empleador, como sucede con la tercerizacin (servis).
Es necesario comprender que el derecho a la remuneracin en su ejerci-
cio, puede tener ciertas particularidades, principalmente por los contex-
tos socioculturales.

(73) STC Exp. N 4635-2004-AA, ff. jj. 18-20.


(74) HARO CARRANZA, Julio. Derecho Individual de Trabajo. Ediciones Legales, reimpresin, 2013,
p. 197.

86
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

2. Reconocimiento constitucional

El derecho a la remuneracin ha sido reconocido por la normativa


constitucional vigente y recogida por la jurisprudencia constitucional, bajo
la regulacin normativa, que el derecho a la remuneracin, debe ser ejerci-
do de forma equitativa y suficiente. Veamos:
Si bien la sentencia estimatoria emitida en la accin de cumpli-
miento no dispone expresamente el pago de las remuneraciones
del recurrente, la Constitucin Poltica vigente, en sus artculos 23
y 24, respectivamente, prescribe que nadie est obligado a prestar
servicios sin retribucin remunerativa, y que el trabajador tiene
derecho a una remuneracin equitativa y suficiente como contra-
prestacin por el servicio brindado. Por consiguiente, al recurren-
te se le debe abonar sus remuneraciones desde el momento en que
fue reincorporado(75).

3. Contenido y alcances

El Tribunal Constitucional ha establecido una posicin sobre el ejerci-


cio del derecho a la remuneracin, asumiendo que la remuneracin cons-
tituye una contraprestacin econmica, y que tiene sobre todo un carcter
alimentario, vital para el desarrollo de la vida de las personas y su entorno
(familia), entre otros aspectos relevantes para su ejercicio y desarrollo. La
jurisprudencia aludida los describe en los trminos siguientes:
El derecho a la remuneracin, que fluye del principio de que na-
die est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre
consentimiento, constituye una contraprestacin por los servi-
cios del trabajador; es de libre disposicin por parte de este l-
timo; tiene carcter alimentario y su pago tiene prioridad sobre
cualquier otra obligacin del empleador (artculos 23 in fine y
segundo prrafo del artculo 24 de la Constitucin). La remune-
racin tambin implica una modelo de competitividad, en tan-
to se manifiesta como un incentivo para atraer y retener perso-
nal idneo.

(75) STC Exp. N 1806-2003-AA, f. j. 5.

87
Joel Rosas Alcntara

En cuanto a los conceptos que conforman la remuneracin, el ar-


tculo 1 del Convenio 100 de la OIT, relativo a la igualdad de re-
muneracin entre la mano de obra masculina y la mano de obra
femenina por un trabajo de igual valor, debidamente ratificado y
suscrito por el Per, ha sealado que la remuneracin () com-
prende el salario o sueldo ordinario, bsico o mnimo, y cualquier
otro emolumento en dinero o en especie pagados por el emplea-
dor, directa o indirectamente, al trabajador, en concepto del em-
pleo de este ltimo, reflejando una concepcin totalizadora de la
remuneracin establecido en la Constitucin. En el mbito do-
mstico son diversas normas las que explican qu se incluye den-
tro del concepto de remuneracin(76).

4. Contenido esencial del derecho a la remuneracin

La jurisprudencia constitucional ha fijado el contenido esencial del de-


recho a la remuneracin, el cual abarca una serie de elementos, que se en-
cuentran nfimamente vinculados, para delimitar el mbito de proteccin.
Veamos:
A criterio de este Tribunal el contenido esencial del derecho
fundamental a la remuneracin, tal y como est reconocido en el
marco constitucional, abarca los siguientes elementos:
- Acceso, en tanto nadie est obligado a prestar trabajo sin re-
tribucin (artculo 23 de la Constitucin).
- No privacin arbitraria, como reflejo del acceso, en tanto
ningn empleador puede dejar de otorgar la remuneracin sin
causa justificada.
- Prioritario, en tanto su pago es preferente frente a las dems
obligaciones del empleador, de cara a su naturaleza alimenta-
ria y su relacin con el derecho a la vida y el principio-dere-
cho a la igualdad y la dignidad (segundo prrafo del artculo
24 de la Constitucin).

(76) STC Exp. N 0020-2012-PI, ff. jj. 13 y 14.

88
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Equidad, al no ser posible la discriminacin en el pago


de la remuneracin (primer prrafo del artculo 24 de la
Constitucin).
- Suficiencia, por constituir el quntum mnimo que garantiza
al trabajador y a su familia su bienestar (primer prrafo del
artculo 24 de la Constitucin).
En este orden de ideas, y atendiendo a los cuestionamientos in-
vocados en el caso de autos, conviene precisar lo que este Tri-
bunal entiende por las categoras de remuneracin equitativa y
suficiente(77).

5. Remuneracin equitativa (reconocimiento y proteccin por instru-


mentos internacionales)

Dentro del desarrollo del derecho a la remuneracin y los elementos


que estn vinculados a este derecho, encontramos que no solo la Constitu-
cin, tambin los instrumentos internacionales como el Convenio 100 OIT,
establecen que la remuneracin ser equitativa, sin ninguna forma de dis-
criminacin. De esta forma, el Tribunal Constitucional asume una postura
de proscripcin, de toda forma de discriminacin o acto que afecte el dere-
cho a tener una remuneracin de manera equitativa. Veamos:
La Constitucin reconoce explcitamente la proteccin a la re-
muneracin equitativa. El Convenio 100 de la OIT, al respecto,
establece que: todo miembro deber, empleando medios adapta-
dos a los mtodos vigentes de fijacin de tasas de remuneracin,
promover y, en la medida en que sea compatible con dichos m-
todos, garantizar la aplicacin a todos los trabajadores del princi-
pio de igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina
y la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor. De ello
se desprende que toda remuneracin calculada con base en crite-
rios discriminatorios por razn de gnero ser inequitativa y, por
ende, inconstitucional.

(77) STC Exp. N 0020-2012-PI, f. j. 16.

89
Joel Rosas Alcntara

Sin embargo, a partir del anlisis de otras fuentes normativas


as como de la jurisprudencia emitida por este Tribunal, tal re-
muneracin equitativa no puede limitarse a garantizar el princi-
pio-derecho de igualdad por cuestin de gnero recogido en el
artculo 2.2 de la Constitucin, sino va ms all. As, este Cole-
giado ha establecido que: () la remuneracin como retribu-
cin que percibe el trabajador por el trabajo prestado a su em-
pleador no debe ser sometida a ningn acto de discriminacin,
no puede ser objeto de diferenciacin, como por ejemplo, otor-
gar a unos una mayor remuneracin que a otros por igual trabajo,
quedando proscrito, en consecuencia, cualquier trato discrimina-
torio que, amparndose en causas prohibidas, afecte el derecho
fundamental a la remuneracin (fundamento 8 de la STC Exp.
N 4922-2007-PA/TC).
Por ejemplo, en la Ley N 30057, del Servicio Civil, se reconoce
como principio de la compensacin (remuneracin) a la equidad,
entendida como un reconocimiento: Al trabajo desempeado en
puestos similares pero en condiciones diferentes de exigencia,
responsabilidad o complejidad le corresponde diferente compen-
sacin econmica y al trabajo desempeado en puestos y condi-
ciones similares le corresponde similar compensacin econmi-
ca (artculo 30.b).
Este criterio es concordante con el artculo 7.a.i del Pacto Inter-
nacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y con
el artculo 7.a del Protocolo adicional a la Convencin America-
na sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmi-
cos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador, que, en la
parte pertinente establecen que los Estados partes del Pacto re-
conocen el derecho de toda persona al goce de () un salario
equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de
ninguna especie. Se hace nfasis, como es de suponerse, en la
especial proteccin que merecen las condiciones de trabajo y el
salario de las mujeres, en tanto no pueden ser inferiores a las de
los hombres.
En sntesis, la remuneracin equitativa, a la que hace referencia
el artculo 24 de la Constitucin, implica que esta no sea objeto de

90
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

actos de diferenciacin arbitrarios que, por ampararse en causas


prohibidas, se consideren discriminatorios segn lo dispuesto en
el artculo 2.2 de la Constitucin(78).

6. Remuneracin suficiente (reconocimiento y proteccin por instru-


mentos internacionales)

Dentro de la jurisprudencia que se est tratando encontramos el reco-


nocimiento que la Constitucin vigente seala sobre la remuneracin su-
ficiente, tambin llamada satisfactoria, la cual tambin encontramos que
est reconocida y protegida por instrumentos internacionales de protec-
cin. Aunque la remuneracin suficiente, puede tornarse en un tema que
genera conflictos econmicos, sociales y polticos, debido a que es una
de los principales requerimientos que la ciudadana realiza sobre el mon-
to satisfactorio que debera de tener como ejemplo, el sueldo mnimo vital,
en este contexto el Tribunal Constitucional ha tratado en su jurispruden-
cia sobre la satisfaccin de la remuneracin, y lo referente a lo que po-
dra considerarse suficiente, en proteccin de otros derechos fundamenta-
les como el derecho a la vida, igualdad y dignidad. Veamos:
La Constitucin reconoce tambin que una remuneracin, de
acuerdo a la jornada de trabajo y labor realizada por el trabaja-
dor, debe ser suficiente, concepto que en el mbito internacio-
nal se ve reconocida bajo el trmino de satisfactoria (artculo 23
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y artculo 7
del Protocolo de San Salvador). Vale recordar que, dentro de un
mercado laboral de competencia perfecta, la remuneracin ten-
der a ser por lo menos igual al salario de reserva, monto pecu-
niario a partir del cual una persona est dispuesta a trabajar, de-
terminando la eleccin que realiza el individuo entre trabajo y
ocio, segn los criterios de curvas de indiferencia y restriccin
presupuestaria.
La remuneracin suficiente posee una estrecha relacin con el
concepto de remuneracin mnima. Al respecto, el prembulo
de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo

(78) STC Exp. N 0020-2012-PI, ff. jj. 18-22.

91
Joel Rosas Alcntara

(OIT) expresa que la paz y armona universales requieren de la


garanta de un salario vital adecuado. Adems, resulta de aplica-
cin el artculo 2.1 del Convenio 131 de la OIT, que seala que:
Los salarios mnimos tendrn fuerza de ley, no podrn reducirse
y la persona o personas que no los apliquen estarn sujetas a san-
ciones apropiadas de carcter penal o de otra naturaleza.
La remuneracin mnima, en el mbito nacional, puede tener
un origen normativo o de negociacin colectiva. En primer lu-
gar, el artculo 24 in fine de la Constitucin prev establecer
remuneraciones mnimas de forma abstracta mediante la accin
del Estado, a travs de fuentes normativas de carcter general.
En concreto, fijar el monto de la Remuneracin Mnima Vital
(RMV) mediante decreto supremo, previa discusin en el
seno del Consejo Nacional del Trabajo (artculo 13 de la Ley
N 27711, Orgnica del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo).
La remuneracin suficiente, bajo los epgrafes de RMV o de sa-
lario piso por negociacin colectiva, segn lo establece el mismo
artculo 24 de la Constitucin, debe procurar, para l y su familia,
el bienestar material y espiritual, es decir, que el trabajador deber
gozar de una existencia conforme a la dignidad humana y que ser
completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de
proteccin social (artculo 23 de la Declaracin Universal de De-
rechos Humanos). De lo sealado se desprende que la Constitu-
cin resguarda al trabajador a fin de conseguir el aseguramiento,
como mnimo, de condiciones de subsistencia digna y decorosa
para ellos y sus familias (artculo 7.a del Protocolo de San Salva-
dor). La proteccin de la familia a la vez se sustenta en lo estipu-
lado en el artculo 4 de la Constitucin.
Ahora bien, la coexistencia de la remuneracin mnima se explica
en tanto es posible establecer una remuneracin mnima colectiva
mayor que la normativa, en atencin a las necesidades y condicio-
nes particulares de cada rubro, y de forma razonable, si estas no
pueden ser adecuadamente cubiertas por la RMV. En ese sentido,
si bien esta ltima podra coincidir con la remuneracin suficien-
te, ello no ocurrir en todos los casos, por lo que no corresponde

92
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

establecer una relacin de identidad absoluta entre ambos. As, la


existencia de remuneraciones mnimas de fuente normativa o co-
lectiva tan solo constituye una forma de concretar la exigencia
constitucional de que las remuneraciones sean suficientes y per-
mitan, por consiguiente, al trabajador y a su familia alcanzar los
niveles de bienestar material y espiritual a los que hace referencia
el primer prrafo del artculo 24 de la Constitucin.
En consecuencia, la remuneracin suficiente, en tanto parte in-
tegrante del contenido esencial del derecho fundamental a la re-
muneracin previsto en el artculo 24 de la Constitucin, implica
tambin ajustar su quntum a un criterio mnimo bien a travs
del Estado, bien mediante la autonoma colectiva de tal forma
que no peligre el derecho constitucional a la vida o el principio-
derecho a la dignidad(79).

7. Congelamiento temporal de sueldos

La remuneracin puede ser afectada, por acciones de parte del emplea-


dor que perjudiquen al trabajador, aunque existe congelamiento de sueldos
como establece el colegiado constitucional, que tienen el carcter tempo-
ral, los cuales son justificados por carencias de presupuesto. Veamos:
Mediante la Resolucin de Alcalda N 646-96-A/MC, de fe-
cha 1 de marzo de 1996, se resolvi, en su artculo 1, congelar
los sueldos de los servidores municipales para el ejercicio pre-
supuestal de 1996, lo cual no constituye, per se, un acto vulne-
ratorio del derecho constitucional de los demandantes reconoci-
do en el artculo 24 de la Constitucin Poltica de 1993, puesto
que, si bien es cierto que todo trabajador tiene derecho a una re-
muneracin equitativa y suficiente que procure, para l y su fami-
lia, el bienestar material y espiritual, no lo es menos que el con-
gelamiento de los sueldos fue de carcter temporal, toda vez que
solo fue aplicado durante el ao de 1996, debido a la carencia de
presupuesto(80).

(79) STC Exp. N 0020-2012-PI, ff. jj. 23-29.


(80) STC Exp. N 00642-2004-AA, f. j. 3.

93
Joel Rosas Alcntara

8. Plazo de la prescripcin laboral (cmputo de plazo a partir de la


notificacin y cobro de beneficios)

En esta jurisprudencia el Tribunal Constitucional en aplicacin del


principio de interpretacin de la norma ms favorable al trabajador, el pla-
zo de prescripcin de 4 aos establecido por la Ley N 27321, debe compu-
tarse a partir de la notificacin al actor de la resolucin de fecha 14 de no-
viembre de 2000, y no desde la fecha del cese del mismo, en amparo del
artculo 24 de la Carta Poltica del Estado. Adems sealan de forma ade-
cuada que el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del tra-
bajador tiene prevalencia sobre cualquiera otra obligacin del empleador,
para que el trabajador ejerza sus derechos constitucionales y el cobro de
sus beneficios laborales por ser de carcter irrenunciables y, con ello, tener
una subsistencia y vida digna acorde con lo prescrito en el artculo 2 inci-
so 1) de nuestra Constitucin.
Cabe precisar que, los alcances de tutela de la sentencia tambin al-
canz la proteccin del derecho a la tutela judicial efectiva en aplicacin
del principio pro actione, estipulado en el artculo 45 del Cdigo Procesal
Constitucional, segn el cual, en caso de duda, se preferir dar trmite a la
demanda de amparo, para efectivizar la prevalencia y vigencia de los de-
rechos fundamentales.
De lo expuesto encontramos que el Tribunal Constitucional ha tratado
el caso en concreto en los siguientes trminos:
Siendo as, en el presente caso, en aplicacin del principio de in-
terpretacin de la norma en la forma que ms favorezca al traba-
jador, y como quiera que en un comienzo el actor impugn la de-
cisin administrativa que dispuso su cese laboral, este Supremo
Intrprete de la Constitucin considera que el plazo de prescrip-
cin estipulado debe computarse a partir de la notificacin al ac-
tor de la resolucin de fecha 14 de noviembre de 2000, citada
en el fundamento anterior, es decir, que en el presente caso re-
sulta de aplicacin el plazo de prescripcin de 4 aos estableci-
do por la Ley N 27321, publicada el 22 de julio de 2000, vigen-
te en la fecha en que el proceso sobre reposicin haba concluido
y, por ende, ya el actor se encontraba habilitado para ejercer su
derecho de cobro de su Compensacin por Tiempo de Servicios,

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

que a tenor del artculo 1 del Decreto Supremo N 001-97-TR, tie-


ne la calidad de beneficio social de previsin de las contingencias
que origina el cese en el trabajo y de promocin del trabajador y
su familia.
Este Tribunal considera que una interpretacin en contrario a la
sealada en el fundamento anterior nos llevara al absurdo jurdi-
co de que en la prctica se estara obligando a un trabajador des-
pedido a solicitar inmediatamente el cobro de sus beneficios so-
ciales, ya que si eventualmente decide impugnar el despido en el
mbito jurisdiccional, ya sea en la va laboral o constitucional, al-
ternativamente, y dado que dicho proceso eventualmente puede
durar un plazo superior al plazo prescriptorio, y si dicho proce-
so le resulta adverso, a dicha fecha perdera la opcin de accionar
en la va laboral a travs de un proceso que le permita el cobro de
beneficios sociales, por cuanto el juez laboral interpretara que
desde la fecha de su cese laboral ya habra transcurrido el pla-
zo prescriptorio para ejercer su derecho constitucional de cobro
de sus beneficios sociales, lo cual no resiste el ms elemental
anlisis jurdico.
A mayor abundamiento debemos tener en cuenta que el artculo
24 de la Carta Poltica del Estado seala que el pago de la remu-
neracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad
sobre cualquiera otra obligacin del empleador, lo que significa
que se debe brindar mxima proteccin a los derechos fundamen-
tales del trabajador para el cobro de sus acreencias laborales que
le posibiliten la satisfaccin de sus necesidades humanas primor-
diales y, con ello, tener una subsistencia y vida digna acorde con
lo prescrito en el artculo 2 inciso 1) de nuestra Constitucin. Por
tal razn la demanda de beneficios sociales, presentada con fecha
19 de agosto de 2002, debe ser admitida a trmite, continuando
el proceso conforme a la normativa vigente.
En todo caso, lo constitucionalmente relevante aqu es que este
Tribunal garantice, a travs de su gestin jurisdiccional, el cum-
plimiento de los fines de los procesos constitucionales; esto
es, tutelar la supremaca jurdica de la Constitucin y la vigen-
cia efectiva de los derechos fundamentales, de conformidad

95
Joel Rosas Alcntara

con el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal


Constitucional.
En la STC Exp. N 6512-2005-AA/TC este Colegiado, en caso
similar al de autos ha sealado que corresponde aplicar el
principio pro actione estipulado en el artculo 45 del Cdigo
Procesal Constitucional, segn el cual, en caso de duda, se
preferir dar trmite a la demanda de amparo. Dicho principio ya
ha sido invocado por este Tribunal en anteriores oportunidades,
imponiendo a los juzgadores la exigencia de interpretar los
requisitos y presupuestos procesales en el sentido ms favorable a
la plena efectividad del derecho de obtener una resolucin vlida
sobre el fondo, con lo cual, ante la duda, la decisin debe ser por
la continuacin del proceso y no por su extincin (cfr. STC Exp.
N 1049-2003-AA/TC, STC Exp. N 2302-2003-AA/TC).
El derecho a la tutela judicial efectiva es un derecho de conteni-
do complejo que persigue garantizar la eficacia de las situacio-
nes jurdicas, posibilitando a las personas entre otros el libre e
igualitario acceso a la jurisdiccin para la tutela de sus derechos
y, de esta forma, se debe eliminar todas las barreras que limiten,
restrinjan o impidan este acceso libre e igualitario a los rganos
jurisdiccionales.
Este Tribunal considera que el derecho de acceso a la justicia que
forma parte del contenido del derecho de tutela judicial efectiva
no se agota en prever mecanismos de tutela en abstracto, sino que
supone posibilitar al justiciable la obtencin de un resultado pti-
mo con una mnima actividad procesal, con la intencin de permi-
tirle acceder de modo real al servicio de justicia y obtenerla en el
menor tiempo y al menor costo posible.
Este Colegiado considera que en el presente caso, como ya se ha
dicho en los fundamentos anteriores, se ha vulnerado el derecho
de acceso a la justicia, razn por la que la demanda debe ser
estimada(81).

(81) STC Exp. N 3072-2006-PA, ff. jj. 6-13.

96
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

VI. ENFERMEDAD PROFESIONAL

1. Aproximacin conceptual

Es imprescindible establecer una precisin conceptual en cuanto a


este relevante tema, debido a que en la actualidad ha cobrado vital im-
portancia en la realidad laboral de muchos trabajadores. La enfermedad
profesional genricamente es entendida como dao, patologa mdica o
traumtica, provocada por la presencia en el medio ambiente laboral de
factores o agentes fsicos, qumicos o bilgicos que merman la salud del
trabajador(82), es importante que el Estado cumpla un rol de supervisin de
forma eficaz para mejorar las condiciones laborales del trabajador.
Nuestra jurisprudencia constitucional ha reconocido de forma apro-
piada derechos pensionarios a los trabajadores que padecen enfermedades
profesionales, propias de la actividad laboral que realizaron. El Tribunal,
defini a la enfermedad profesional, en los trminos siguientes:
Debe precisarse que por enfermedad profesional se entiende
aquella contrada por la exposicin a factores de riesgo inherentes
a la actividad laboral, y que causa incapacidad para realizar las ta-
reas habituales del trabajo(83).

2. Concepto de neumoconiosis

Por otro lado, la neumoconiosis (silicosis) es una enfermedad


profesional definida como una afeccin respiratoria crnica, pro-
gresiva, degenerativa e incurable, que tiene cuatro estadios de
evolucin y es producida por la inhalacin, retencin y reaccin
pulmonar al polvo de diversas sustancias minerales, especialmen-
te de slice cristalina, por periodos prolongados. El trastorno fun-
cional ms frecuente de la dolencia es la alteracin ventilatoria
producida por la formacin permanente de tejido cicatricial en
los pulmones, que provoca la prdida de su elasticidad, requirin-
dose de un mayor esfuerzo para respirar. Se diagnostica con una

(82) CAVAS MARTNEZ, Faustino. Las enfermedades profesionales desde la perspectiva de la Seguri-
dad Social Investigacin para la Secretaria de Estado de la Seguridad Social, Espaa, 2007.
(83) STC Exp. N 01008-2004-AA, f. j. 10.

97
Joel Rosas Alcntara

radiografa de trax que muestra el patrn tpico de cicatrices y


ndulos caractersticos. En atencin a lo descrito, tanto la Organi-
zacin Internacional del Trabajo como la Organizacin Mundial
de la Salud han dictado directivas para su diagnstico, prevencin
y tratamiento(84).

3. Aspectos irreversibles de la enfermedad profesional (incapacidad)

El Tribunal Constitucional ha considerado dentro de la argumentacin


de sus sentencias, con relacin a la enfermedad profesional, los aspectos
irreversibles de las enfermedades como la neumoconiosis, precisando que
es un enfermedad irreversible y degenerativa. Veamos:
Aunque mdicamente no es posible predecir la manifestacin,
desarrollo y evolucin de esta enfermedad profesional, pues pue-
de presentarse luego de un corto tiempo de exposicin a los pol-
vos inorgnicos, o muchos aos despus de ello, su origen (con-
tingencia) s est determinado de manera nica y directa, en todos
los casos, en el ejercicio de la actividad laboral, as como la irre-
versibilidad y degeneracin progresiva de la salud de quien pade-
ce esta enfermedad.
Por consiguiente, se concluye que la enfermedad profesional de
neumoconiosis (silicosis) produce incapacidad permanente, por
ser irreversible y degenerativa, y que, al momento de su manifes-
tacin y diagnstico, la incapacidad puede ser parcial o total, de-
pendiendo del grado de evolucin diagnosticado en la evaluacin
mdica ocupacional(85).

4. Pensin de jubilacin por enfermedad profesional (trabajadores


mineros)

El Tribunal Constitucional ha reconocido que los trabajadores que tie-


nen una enfermedad laboral por el trabajo que realizaron, tienen derecho a
una pensin por enfermedad laboral propio de la actividad laboral, el mis-
mo Supremo Colegiado Constitucional ha mencionado que el derecho

(84) STC Exp. N 1008-2004-AA, f. j. 11.


(85) STC Exp. N 1008-2004-AA, ff. jj. 13 y 14.

98
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

fundamental a la pensin tiene una estrecha relacin con el derecho a una


vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es decir, con la trascen-
dencia vital propia de una dimensin sustancial de la vida, antes que una
dimensin meramente existencial o formal, forman parte de su contenido
esencial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el
derecho concreto a un mnimo vital(86). En este contexto, se aprecia que
la pensin tiene una relacin directa, con el derecho a la vida en condicio-
nes de dignidad (dignidad pensionaria), debido que su tutela es necesaria
para la subsistencia del trabajador que padece de enfermedad profesional,
que menoscaba su salud, conozcamos lo establecido por el Tribunal, so-
bre la enfermedad profesional (neumoconiosis) en trabajadores mineros:
Este Tribunal ha interpretado el artculo 6 de la Ley N 25009
(STC Exp. N 2599-2005-PA/TC) en el sentido de que la pen-
sin completa de jubilacin establecida para los trabajadores mi-
neros que adolezcan de silicosis (neumoconiosis) o su equiva-
lente en la Tabla de Enfermedades Profesionales importa el
goce del derecho a la pensin, aun sin el requisito del nmero
de aportaciones establecidas legalmente. Ello significa que a los
trabajadores mineros que adquieran una enfermedad profesional,
por excepcin, deber otorgrseles la pensin de jubilacin
completa como si hubieran acreditado los requisitos previstos
legalmente (el resaltado es nuestro).
Conforme a lo dispuesto en el artculo 26 del Decreto Ley N 19990,
modificado por el artculo 1 de la Ley N 27023, para acreditar la
enfermedad se deber presentar un certificado mdico de invalidez
emitido por alguna de las comisiones mdicas nombradas al efec-
to por EsSalud, el Ministerio de Salud o las Entidades Prestado-
ras de Salud (EPS), de acuerdo al contenido que la ONP apruebe.
A mayor abundamiento, en el fundamento 17 de la STC Exp.
N 4940-2008-PA/TC, este Tribunal ha sealado que: con el ob-
jeto de preservar la eficacia del derecho fundamental a la pen-
sin, que para acreditar el padecimiento del primer grado de silico-
sis (neumoconiosis) o su equivalente en la tabla de enfermedades

(86) STC Exp. N 01417-2005-PA, f. j. 37.

99
Joel Rosas Alcntara

profesionales, debe presentarse el original, copia legalizada o fe-


dateada, del examen o dictamen mdico emitido por una Comi-
sin Mdica Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud,
de EsSalud o de una EPS. Ello porque, conforme a la interpretacin
que el Tribunal Constitucional ha efectuado del artculo 6 de la
Ley N 25009, para acceder a la pensin de jubilacin minera por
enfermedad profesional, debe acreditarse la dolencia de la misma.
Al interponer la demanda, el recurrente no cumple la regla proce-
sal para probar la enfermedad profesional de neumoconiosis (sili-
cosis), dado que no adjunta el certificado de comisin mdica para
acreditar el padecimiento de dicha enfermedad. As el certificado
mdico del 10 de agosto de 2001, emitido por el Instituto de Sa-
lud Ocupacional Alberto Hurtado Abada del Ministerio de Salud,
carece de valor probatorio en la va del amparo.
Por ello a requerimiento del juez de primer grado (f. j. 125), pre-
senta el Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad D.S.
N 166-2005-EF (ff. jj. 152 a 154), advirtindose que con fecha 8
de julio de 2009 (f. j. 154), la Comisin Mdica Calificadora de
la Incapacidad - CMCI del Hospital Nacional Arzobispo Loayza,
expide el Certificado Mdico N 769-2009, diagnosticando artri-
tis reumatoidea ceropositiva sin otra especificacin, otras gonar-
trosis secundarias bilaterales, secuelas de tuberculosis, hipoacu-
sia neurosensorial bilateral y bronquiectasia, con un menoscabo
global de 71 %, precisando que su incapacidad es de naturaleza
total y permanente, quedando as acreditadas dichas enfermeda-
des a partir del diagnstico mdico.
Posteriormente el actor presenta la Resolucin N 2479-2010-
ONP/DPR.SC/DL-18846, que le otorga pensin de invalidez vi-
talicia por enfermedad profesional, con base al Certificado Mdi-
co N 769-2009, emitido por la Comisin Mdica Calificadora de
la Incapacidad - CMCI del Hospital Nacional Arzobispo Loayza,
es decir, a partir del mismo dictamen mdico que presenta en au-
tos (f. j. 154), luego de que mediante sentencia de fecha 16 de ju-
nio de 2010, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Supe-
rior de Justicia de Lima, se determinara el origen ocupacional de
la hipoacusia neurosensorial bilateral.

100
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Sobre el particular debe recordarse que este Tribunal en la STC


Exp. N 3337-2007-PA/TC (fundamento 14) ha sealado que no
solo el padecimiento de silicosis colocar a un extrabajador minero
dentro de los alcances del artculo 6 de la Ley N 25009, sino que
tambin generar derecho a pensin de jubilacin quien padezca
una enfermedad profesional equivalente al primer grado de
silicosis, segn la tabla de Enfermedades Profesionales, supuesto
que se ha presentado en autos, como se advierte de la Resolucin
N 2479-2010-ONP/DPR.SC/DL-18846(87).

5. Nexo causal entre las condiciones de trabajo y la enfermedad


profesional

El Tribunal Constitucional ha establecido en su jurisprudencia, para la


acreditacin de la enfermedad profesional, esta debe basarse en un nexo
causal, entre la enfermedad y las condiciones de trabajo (actividad labo-
ral), debidamente acreditada por un certificado mdico. As, el Tribunal ha
sostenido que:
Cabe indicar que, respecto a la enfermedad profesional de neu-
moconiosis, este Colegiado ha manifestado que el nexo causal
existente entre las condiciones de trabajo y dicha enfermedad es
implcito para quienes realizan actividades mineras. No obstante,
en el presente caso se advierte que la neumoconiosis ha genera-
do una incapacidad inferior a aquella sealada en el fundamento
supra, por lo que no es posible otorgar la pensin sustentada en el
padecimiento de dicha enfermedad.
Asimismo, al establecer los precedentes vinculantes sobre riesgos
profesionales, este Tribunal ha precisado, respecto a la hipoacusia,
que para que sea considerada como enfermedad profesional, es
necesario que se acredite la relacin de causalidad entre las con-
diciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se deber tener en
cuenta las funciones que desempeaba el demandante, el tiem-
po transcurrido entre la fecha de cese y la fecha de determinacin
de la enfermedad, adems de las condiciones inherentes al propio

(87) STC Exp. N 03440-2012-PA, ff. jj. 2.3.7-2.3.13.

101
Joel Rosas Alcntara

lugar de trabajo; es decir, que la relacin de causalidad en esta en-


fermedad no se presume sino que se tiene que probar, dado que
la hipoacusia se produce por la exposicin repetida y prolonga-
da al ruido.
En el presente caso, de conformidad con lo establecido en la STC
Exp. N 2513-2007-PA/TC, la enfermedad de hipoacusia neuro-
sensorial severa bilateral que padece el demandante se encuentra
debidamente acreditada segn el certificado mdico de fecha 13
de octubre de 2006 (f. j. 150), as como la relacin de causalidad
entre la actividad laboral y esta enfermedad queda demostrada
por haberse diagnosticado cuando an se encontraba laborando
el actor en el cargo de supervisor, seccin Mina Subterrnea de
su empleador Volcn Compaa Minera S.A.A., empresa que,
segn el Oficio N 192-04-DRTPELC-DPSC-SDRG/DARF,
expedido por el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo,
y la constancia expedida por la Direccin Regional de Trabajo
y Promocin del Empleo del Gobierno Regional de Pasco,
obrantes a fojas 28 y 29 del referido cuaderno, se encuentra re-
gistrada en este Despacho como entidad empleadora que realiza
actividades de alto riesgo de acuerdo a lo establecido en el Ane-
xo 5 del D.S. N 009-97-SA.
En consecuencia, el demandante ha acreditado presentar un por-
centaje de 61 % de menoscabo global en su salud, generado por la
actividad laboral de riesgo desarrollado(88).

VII. DERECHO DE SINDICACIN Y LA LIBERTAD SINDICAL

1. Aspectos generales

Para comenzar sobre el tratamiento que la jurisprudencia constitucio-


nal, otorga al derecho a la libertad sindical, es necesario entender en qu
consiste este derecho, como sostiene el tratadista Ojeda Avils, quien ex-
presa la libertad sindical es el derecho fundamental de los trabajadores a
agruparse establemente para participar en la ordenacin de las relaciones

(88) STC Exp. N 04000-2011-PA, ff. jj. 11-14.

102
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

productivas, mientras que el segundo seala que este derecho, para ser en-
tendido como tal, debe incluir, por lo menos, la libertad para constituir sin-
dicatos, organizarlos y afiliarse a ellos, as como la adecuada proteccin al
ejercicio de la actividad sindical(89). Siendo protegido fundamentalmen-
te este derecho, como su actividad tanto individual como colectiva, por el
Convenio OIT N 87, y reconocido por nuestra Constitucin Poltica vi-
gente en el artculo 28,1.

2. Contenido esencial

El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en diferentes sentencias,


sobre la libertad sindical, desarrollando tanto su contenido esencial, como
los diferentes mbitos de desarrollo de su ejercicio y actividad. As pode-
mos mencionar, que el Tribunal delimit cules son los aspectos que con-
forman, el contenido esencial del derecho a la libertad sindical, siendo el
primero la facultad de poder constituir sindicatos (defensa de derecho o in-
tereses) y el segundo la facultad de afiliarse (libertad). De esta forma, la
jurisprudencia constitucional, establece el contenido esencial de este dere-
cho de naturaleza social, en el fundamento siguiente:
El artculo 28, inciso 1) de la Constitucin reconoce el derecho
de sindicacin y la libertad sindical. Al respecto, este Colegiado
ha establecido que su contenido esencial tiene dos aspectos: el pri-
mero consiste en la facultad de toda persona de constituir sindica-
tos con el propsito de defender sus intereses gremiales, mientras
que el segundo se refiere a la facultad de afiliarse o no afiliarse a
este tipo de organizaciones. A su vez, se ha precisado que impli-
ca la proteccin del trabajador afiliado o sindicado frente a la co-
misin de actos que perjudiquen sus derechos y tengan como mo-
tivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de un sindicato
u organizacin anloga.
Igualmente el derecho a la libertad sindical tiene como contenido
el poder del trabajador para que por razones de su afiliacin o ac-
tividad sindical no sufra ningn menoscabo en sus derechos fun-
damentales, como puede ser la diferencia de trato carente de toda

(89) OJEDA AVILS, Antonio. Derecho Sindical. Editorial Tecnos, 7a edicin, Madrid, 1995, p. 153.

103
Joel Rosas Alcntara

justificacin objetiva y razonable entre trabajadores sindicaliza-


dos y trabajadores no sindicalizados(90).

3. Alcances de la libertad sindical

El Tribunal Constitucional ha sealado cules son los alcances de la li-


bertad sindical precisando, los aspectos y componentes, en las que sus di-
mensiones personal y plural se desenvuelven, delimitando la actividad sin-
dical, y el marco de ejercicio del derecho a la libertad sindical:
Esta facultad se manifiesta en dos planos: el intuito persona y el
plural.
La libertad sindical intuito persona plantea dos aspectos:
- Aspecto positivo: Comprende el derecho de un trabajador a
constituir organizaciones sindicales y a afiliarse a los sindica-
tos ya constituidos. Dentro de ese contexto se plantea el ejer-
cicio de la actividad sindical.
- Aspecto negativo: Comprende el derecho de un trabajador a
no afiliarse o a desafiliarse de una organizacin sindical.
La libertad sindical plural plantea tres aspectos:
- Ante el Estado: Comprende la autonoma sindical, la persona-
lidad jurdica y la diversidad sindical.
- Ante los empleadores: Comprende el fuero sindical y la pros-
cripcin de prcticas desleales.
- Ante las otras organizaciones sindicales: Comprende la diver-
sidad sindical, la proscripcin de las clusulas sindicales, etc.
La libertad sindical intuito persona se encuentra amparada
genricamente por el inciso 1 del artculo 28 de la Constitucin.
Empero, una lectura integral de dicho texto demuestra que se en-
cuentran excluidos de su goce los siguientes componentes del
Estado peruano:

(90) STC Exp. N 01978-2011-PA, f. j. 6.

104
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacio-


nal (art. 42 de la Constitucin).
- Los miembros del Ministerio Pblico y del rgano Judicial
(art. 153 de la Constitucin).
- Los miembros de la Administracin Pblica, con poder de de-
cisin o que desempeen cargos de confianza o direccin (art.
42 de la Constitucin).

4. Autonoma sindical

De forma apropiada, la jurisprudencia constitucional se ha pronun-


ciado sobre la autonoma sindical y el mbito de libertad que los sindica-
tos pueden tener, en ejercicio de sus derechos y actividad sindical y de esta
forma garantizar su funcionamiento sobre la base de sus actividades y fines
propios, los cuales no pueden estar vinculados a otras de diferente natura-
leza. As lo estableci el Tribunal en los trminos siguientes:
Que el Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 0206-2005-
PA/TC ha sealado que: la libertad sindical, en su dimensin plu-
ral o colectiva, tambin protege la autonoma sindical, esto es, que
los sindicatos funcionen libremente sin inferencias o actos exter-
nos que los afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales
que desarrollan los sindicatos y sus afiliados, as como a los diri-
gentes sindicales, para garantizar el desempeo de sus funciones y
que cumplan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta
proteccin no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y
libertades, tales como el derecho de reunin sindical, el derecho
a la proteccin de los representantes sindicales para su actuacin
sindical, la defensa de los intereses de los trabajadores sindicali-
zados y la representacin de sus afiliados en procedimientos ad-
ministrativos y judiciales. Del mismo modo, no sera posible un
adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y el derecho de
huelga.
Que sin embargo del documento obrante a fojas 5 de autos se
advierte que [el demandante] ostenta cargo dirigencial dentro
del sindicato, sino que solo tiene la condicin de afiliado a la
organizacin sindical; por lo tanto, el traslado del citado trabajador

105
Joel Rosas Alcntara

a lugar distinto de aquel en el que presta habitualmente servicios


no afectara la libertad sindical de la parte demandante; moti-
vo por el cual al ser competencia de los jueces de trabajo dicho
cuestionamiento, tal como se ha sealado en el fundamento 18
de la STC Exp. N 206-2005-PA/TC, la presente demanda debe
ser declarada improcedente.
Que por ltimo este Tribunal en la STC Exp. N 3511-2009-PA/
TC, en un caso similar al de autos, ha sealado que en puridad lo
que subyace a la demanda es un reclamo laboral de un trabajador
con vnculo laboral vigente, esto es, un reclamo respecto de un
acto que pudiera ser catalogado como uno de hostilidad por par-
te del empleador; siendo as, tenindose en cuenta lo sealado en
el fundamento precedente, la demanda debe ser desestimada, aun-
que dejando a salvo el derecho del demandante para que lo haga
valer en la va correspondiente(91).

5. Vulneracin de la libertad sindical (carga de la prueba)

Para una mejor comprensin sobre la afectacin del derecho a la li-


bertad sindical, por despido arbitrario y la responsabilidad de la carga de
la prueba por el empleador, es imprescindible conocer que se entiende por
carga de la prueba siendo aquella situacin procesal que impone a su ti-
tular, si es que quiere salir victorioso en el proceso, que pruebe los hechos
que alegue(92). De esta manera, se entiende la situacin procesal de una de
las partes con respecto a probar los hechos.
El Tribunal Constitucional ha determinado, frente a un despido arbi-
trario que afecte el derecho a la libertad sindical, la carga de prueba, co-
rresponde al empleador, para determinar que su actuacin, no tuvo razones
de ndole sindical, determinando la jurisprudencia, lo expuesto, en el fun-
damento siguiente:
Al respecto, cuando se alegue que un despido encubre una
conducta lesiva del derecho a la libertad sindical, incumbe al

(91) RTC N 02989-2010-PA, ff. jj. 3-5.


(92) Cfr. VITOR DE PAULA RAMOS. Derecho fundamental a la prueba. trad. Renzo Cavani. En: Gace-
ta Constitucional. N 65. Mayo, 2013. Gaceta Jurdica. Lima, p. 295.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

empleador la carga de probar que su actuacin obedece a causas


reales y que no constituye un acto de discriminacin por motivos
sindicales. Para imponer la carga de la prueba al empleador, pre-
viamente el demandante ha de aportar un indicio razonable de que
su despido ha sido consecuencia de su mera condicin de afiliado
a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales(93).

6. Facultades de la libertad sindical

En la jurisprudencia constitucional, con respecto a la libertad sindical,


encontramos que el Tribunal ha establecido un catlogo de facultades, en
las cuales la libertad sindical tiene pleno ejercicio, salvo excepciones esta-
blecidas por ley. Estas facultades posibilitan que este derecho social, asu-
ma roles relevantes, no solo en su ejercicio, sino tambin en la estructura
del afianzamiento del sistema democrtico y el Estado Social y Democr-
tico de Derecho. Veamos:
En ese sentido, el Tribunal Constitucional espaol, en la STC
Exp. N 292/1993, precisa que los sindicatos son (...) formacio-
nes de relevancia social, en la estructura pluralista de una socie-
dad democrtica.
En ese contexto, implica un haz de facultades y el ejercicio aut-
nomo de homus faver homus politicus referido a aspectos ta-
les como:
- El derecho a fundar organizaciones sindicales.
- El derecho de libre afiliacin, desafiliacin y reafiliacin en
las organizaciones sindicales existentes.
- El derecho a la actividad sindical.
- El derecho de las organizaciones sindicales a ejercer libre-
mente las funciones que la Constitucin y las leyes le asignen,
en defensa de los intereses de sus afiliados. Ello comprende la
reglamentacin interna, la representacin institucional, la au-
tonoma en la gestin, etc.

(93) STC Exp. N 01417-2007-PA, ff. jj. 7.

107
Joel Rosas Alcntara

- El derecho a que el Estado no interfiera salvo el caso de vio-


lacin de la Constitucin o la ley en las actividades de las or-
ganizaciones sindicales(94).

7. Proscripcin de discriminacin a trabajadores sindicalizados


(beneficios econmicos)

La jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha desarrollado los di-


ferentes mbitos y dimensiones del derecho a la igualdad, reconocido nor-
mativamente por nuestra Constitucin (art. 2,2), siendo que el ejercicio
del derecho a la libertad sindical, est expuesto a afectaciones, por su solo
ejercicio, como en la presente jurisprudencia, donde el Tribunal Constitu-
cional determina que no existe justificacin que discrimine de un beneficio
econmico a los trabajadores sindicalizados, de los trabajadores no sindi-
calizados, asumiendo el Tribunal una posicin activa en defensa del dere-
cho a no ser discriminado y ser tratado igualitariamente, ejerciendo de for-
ma plena el derecho social a la libertad sindical (afiliados y dirigentes).
Veamos:
De lo expuesto anteriormente se desprende que otorgar incenti-
vos econmicos solamente a los trabajadores no afiliados a una
organizacin sindical, es un acto vulneratorio del derecho a la
libertad sindical, en el sentido que impide o restringe de manera
arbitraria e injustificada la posibilidad de accin del sindicato,
pues ello no solo promueve la desafiliacin de los trabajadores,
tal como ha ocurrido en el presente caso, sino que evidentemente
constituye un acto de discriminacin sindical.
En efecto, de autos se ha comprobado que a la fecha que la so-
ciedad emplazada ofrece otorgar a los trabajadores no afiliados
al sindicato, el adelanto remunerativo a cuenta del reajuste sala-
rial del ao 2007, el sindicato recurrente se encontraba negocian-
do el pliego de reclamos de ese ao, habiendo surgido incluso un
conflicto en la tramitacin del mismo. De lo cual se infiere que el
ofrecimiento de la sociedad emplazada conllev a desestimular la
actividad sindical y por ello que varios trabajadores procedieron

(94) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 26.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

a presentar sus cartas de desafiliacin a la organizacin sindical,


tal como obra de fojas 27 a 34, por lo que, encontrndonos ante la
vulneracin al derecho de sindicalizacin de los trabajadores del
sindicato recurrente, corresponde estimar la demanda.
Este Tribunal considera que no se encuentra una justificacin ra-
zonable para otorgar beneficios econmicos a los trabajadores no
sindicalizados y excluir a los sindicalizados, toda vez que al ser
trabajadores de una misma empresa, merecen un trato igual, bajo
las mismas condiciones, por lo que claramente se demuestra una
afectacin al derecho de igualdad y a una discriminacin en orden
al carcter sindical de los trabajadores que integran el sindicato
recurrente, al no otorgrseles las mismas condiciones.
Por ltimo, cabe sealar que si bien es cierto que las condiciones
laborales de los sujetos a negociacin colectiva no estn definidas
por la empresa, sino ms bien a travs de convenios colectivos,
tambin es cierto que una vez suscrito el convenio que dispone el
incremento remunerativo, el obligado a otorgarlos es la empresa,
no resultando ningn perjuicio a la institucin que el adelanto pro-
puesto a los no sindicalizados se haga extensivo a los trabajadores
sindicalizados, mxime si por derecho les corresponde el reinte-
gro del ajuste a partir del mes de enero de 2007(95).

8. Constitucin del sindicato (mbito orgnico)

Sobre el ejercicio del derecho a la asociacin (art. 2,13) y el dere-


cho a la libertad sindical, los sindicatos se constituyen, cumpliendo una
serie de requisitos y formalidades establecidos por ley, garantizando el
desenvolviendo de este tipo de asociaciones, obteniendo personera jur-
dica, para garantizar sus actividades y el respeto de los derechos sindica-
les. La jurisprudencia constitucional, respecto a lo expresado, ha sosteni-
do lo siguiente:
La Resolucin de Alcalda N 486-2002-MDCG, de fecha 24 de
noviembre de 2002, (f. j. 5) resuelve reconocer la constitucin del
sindicato demandante y de su junta directiva luego de evaluados

(95) STC Exp. N 02476-2010-PA, ff. jj. 11-13.

109
Joel Rosas Alcntara

los requisitos establecidos en las normas sobre el derecho a sindi-


calizacin de los servidores pblicos. Tal situacin ha sido cues-
tionada por la demandada argumentando que la constitucin de un
sindicato no requiere el reconocimiento de ninguna autoridad, de-
biendo inscribirse en el registro de organizaciones sindicales de
servidores pblicos de la autoridad de trabajo para la obtencin de
su personera jurdica.
En efecto, el acto fundacional o constitutivo de una organizacin
sindical, entendido este como el acuerdo de asociacin y la elabo-
racin de las reglas de organizacin y funcionamiento, es una ac-
tividad en la cual se plasma, de manera primaria, el ejercicio de la
libertad sindical en su aspecto orgnico. Este derecho fundamen-
tal adems de garantizar que la creacin de la organizacin y la
formacin del estatuto se ejecuten sin intervencin administrativa
extiende su contenido hasta el reconocimiento de la personera ju-
rdica, la cual debe ser otorgada evitando la imposicin de requi-
sitos de difcil cumplimiento y sin que en esta actividad se permi-
tan decisiones discrecionales que escapen a la mera observancia
de los requisitos previstos legalmente(96).

VIII. FUERO SINDICAL

1. Aproximacin conceptual

Para la doctrina, existen diferentes pticas sobre el fuero sindical, aun-


que podemos mencionar, como lo seala Oscar Ermida, es un conjunto
de medidas de proteccin del dirigente y del militante sindical que tiende
a ponerlos a cubierto de los perjuicios que puedan sufrir por su actuacin
y a posibilitar un desarrollo normal y eficaz de la actividad sindical(97). Es
importante, para garantizar el adecuado ejercicio de los derechos laborales,
su reconocimiento por nuestra normativa y jurisprudencia constitucional,
debido a que principalmente los dirigentes de los sindicatos, se encuen-
tran expuestos a medidas que pueden resultar arbitrarias (hostigamiento,

(96) STC Exp. N 03039-2003-PA, f. j. 5.


(97) Citado Oscar Ermida, por ECHAIZ MORENO, Daniel. El fuero sindical (una tcnica laboral tuiti-
va). Artculo de especialidad.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

despido arbitrario, entre otras acciones). El Tribunal ha conceptualizado el


fuero sindical, en el fundamento siguiente:
La institucin del fuero sindical, aquella proteccin de la que go-
zan los dirigentes sindicales para el desempeo de sus funciones,
no solamente es consecuencia directa del reconocimiento de la li-
bertad sindical en el artculo 28 inciso 1 de la Constitucin(98).

2. Proteccin de dirigentes sindicales

Sobre la proteccin de los dirigentes sindicales, la jurisprudencia cons-


titucional determin que estos tipos de dirigentes, requieren para cumplir
el desempeo de sus funciones, para lo cual fueron elegidos o designados
proteccin sindical, debido a la condicin sindical y laboral frente a los
empleadores. As tenemos a la presente jurisprudencia, que establece esta
proteccin sindical que los dirigentes deben gozar, para el desenvolvi-
miento de sus funciones de forma adecuada. Veamos:
Al respecto debe tenerse presente la condicin de Secretario
General del Sindicato que ostenta el accionante a la fecha de
su cese laboral. Conforme al artculo 28 de la Constitucin, el
Estado reconoce el derecho de sindicacin y garantiza la libertad
sindical. En tal sentido cabe puntualizar que este Colegiado ha
sealado que la libertad sindical protege a los dirigentes sindicales
para que puedan desempear sus funciones y cumplir con el man-
dato para el que fueron elegidos; es decir, protege a los represen-
tantes sindicales para su actuacin sindical. Sin esta proteccin
no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades
tales como el derecho de reunin sindical, la defensa de los in-
tereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de
sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del
mismo modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la nego-
ciacin colectiva y del derecho de huelga (Exp. N 03311-2005-
PA/TC, fundamentos 6 y 7).
En efecto, esta es la proteccin sindical conocida como fuero sindi-
cal, que es una de las dimensiones del derecho de sindicacin y de

(98) STC Exp. N 02318-2007-AA, f. j. 11.

111
Joel Rosas Alcntara

la libertad sindical que se deriva del artculo 28 de la Constitucin


y que tiene proteccin preferente a travs del amparo, conforme
al precedente vinculante recado en el Exp. N 206-2005-PA/TC
(fund. 10 y ss). Asimismo, los artculos 30 y 31 del Decreto Supremo
N 010-2003-TR, TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo reconocen y protegen el fuero sindical.
En el caso de autos la empresa inici un procedimiento de cese co-
lectivo por causa objetivo estructural de 233 trabajadores en mayo
de 2004 y, dentro de la relacin de trabajadores afectados con di-
cha medida, el empleador comprendi al Secretario General del
Sindicato recurrente (fojas 101). En ese sentido es pertinente te-
ner presente que:
a) Dicho trabajador se encontraba protegido por el fuero sindi-
cal (fojas 169).
b) Antes de la presentacin, por parte de la empresa, de la so-
licitud de cese colectivo, [del demandante] en su condicin
de secretario del sindicato, haba sostenido reuniones e inter-
cambiado correspondencia oficial con representantes de la
empresa expresando la preocupacin del sindicato con mo-
tivo de la inminente reestructuracin del rea de ventas de la
empresa, que derivara en una importante reduccin de perso-
nal (fojas 21 a 36).
c) En la misma fecha en que se comunica al secretario general
que se encuentra en la relacin de trabajadores comprendidos
en el cese colectivo, la empresa demandada lo cita en su con-
dicin de secretario general a fin de tratar las condiciones en
las que se dar la terminacin del vnculo laboral de los traba-
jadores afectados (fojas 100 y 101).
d) Durante todo el procedimiento de cese colectivo, que conclu-
y con la desaprobacin de la medida por parte del Ministe-
rio de Trabajo en setiembre de 2004, el secretario general del
sindicato [demandante] particip en todas las reuniones de
conciliacin ante la autoridad administrativa de trabajo en re-
presentacin de los trabajadores, tal como lo dispone la legis-
lacin de la materia (fojas 177 a 184).

112
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Para este Colegiado es manifiesta la vulneracin de la libertad sin-


dical y del fuero sindical [del demandante], toda vez que la inclu-
sin del secretario general del sindicato en la relacin de trabaja-
dores comprendidos en el cese colectivo afectaba seriamente la
capacidad de negociacin de los dirigentes del sindicato e impe-
da una adecuada representacin y defensa de los intereses de los
trabajadores afectados con el cese colectivo, ya que se lesionaba
la equiparidad mnima necesaria para entablar las negociaciones
entre la empresa y el sindicato. Por tanto, se constata, como ya se
dijo, la vulneracin a la libertad sindical y al fuero sindical [del
demandante], quien hasta la fecha mantiene la condicin de secre-
tario general del sindicato (fojas 19 del Cuadernillo del Tribunal).
De otro lado, se observa de autos que el Ministerio de Trabajo, en
todas sus instancias, desaprob el cese colectivo solicitado por la
empresa y orden la inmediata reincorporacin de los trabajado-
res afectados con la suspensin perfecta de labores. Sin embargo,
con fecha 9 de marzo de 2005 (fojas 324 a 327), el Cuarto Juzgado
Contencioso-Administrativo de Lima concedi una medida cau-
telar a favor de la empresa Embotelladora Latinoamericana S.A.
(ELSA), ordenando la suspensin de los efectos de las resolucio-
nes expedidas por las Autoridades Administrativas del Ministe-
rio de Trabajo que desaprobaron la solicitud de cese colectivo de
los trabajadores afectados, generando, en los hechos, que la sus-
pensin perfecta de labores continuara indefinidamente, ya que el
propio Ministerio de Trabajo (fojas 332) resolvi suspender los
efectos de sus resoluciones hasta la culminacin del proceso ju-
dicial. Suspensin que, como se dijo, se mantiene hasta la fecha.
Al respecto [el demandante], en su condicin de trabajador com-
prendido en la solicitud de cese colectivo, hasta la actualidad
mantiene suspendida su relacin laboral con la empresa. En efec-
to, desde el mes julio de 2004, fecha en que la empresa solicit
la suspensin perfecta de labores de los trabajadores comprendi-
dos en el cese colectivo hasta la actualidad, han pasado dos aos
y dos meses.
Pues bien, este Colegiado no evaluar la medida cautelar ni las ra-
zones del juez para concederla, pero lo que s le compete dilucidar

113
Joel Rosas Alcntara

es la suspensin laboral de un trabajador que dura ms de dos


aos; sobre ello, considera que dicha situacin no tiene justifica-
cin, carece de razonabilidad y proporcin por lo que constituye
un despido de hecho, que por la condicin de secretario general
del sindicato del involucrado deviene en equiparable a un despi-
do nulo, ms an cuando la ley establece un plazo mximo de no-
venta das para la suspensin perfecta de labores. En otras pala-
bras, puede haberse suspendido los efectos de las resoluciones del
Ministerio de Trabajo que desaprobaron el cese colectivo, pero
la Empresa no se encuentra habilitada para mantener suspendida
de manera indefinida la relacin laboral del mencionado dirigen-
te sindical, puesto que con este proceder, en este caso, los hechos
configuran que se ha producido un despido nulo(99).

3. Relevancia para el ejercicio de los derechos laborales

La propia jurisprudencia constitucional ha establecido que el fuero


sindical, contiene una especial relevancia, por la propia actividad que de-
sarrollan los dirigentes sindicales en representacin de los intereses de los
trabajadores afiliados a su sindicato:
El fuero sindical reviste especial relevancia dado que sin l no
sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, ta-
les como el derecho de reunin sindical, el derecho a la proteccin
de los representantes sindicales para su actuacin sindical, la de-
fensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la repre-
sentacin de sus afiliados en procedimientos administrativos y ju-
diciales. Del mismo modo, no sera posible un adecuado ejercicio
de la negociacin colectiva y del derecho de huelga(100).

4. Garanta de proteccin a determinados trabajadores

El fuero sindical ha sido tratado por nuestra jurisprudencia consti-


tucional, como una garanta para determinados trabajadores (dirigentes),
principalmente a no ser despedidos, hostigados y discriminados, la ley

(99) STC Exp. N 5474-2006-PA, ff. jj. 3-9.


(100) STC Exp. N 02318-2007-AA, f. j. 10.

114
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

regula entre otros aspectos relacionados entre el empleador y los dirigen-


tes. Veamos:
El fuero sindical garantiza a determinados trabajadores no ser
despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma
empresa sin causa justa debidamente demostrada y sin concurrir
la aceptacin del trabajador. El artculo 31 establece una enumera-
cin de los trabajadores que se encuentran amparados por el fue-
ro sindical, entre los cuales se encuentran, claro est, los miem-
bros de la junta directiva del sindicato (inciso b); mientras que el
artculo 32, prescribe la obligacin del empleador, a falta de con-
venio colectivo que regule estos temas, de conceder permisos para
la asistencia a actos de concurrencia obligatoria, hasta un lmite de
30 das naturales por ao calendario(101).

IX. DERECHO A LA NEGOCIACIN COLECTIVA

1. Aproximacin conceptual

Primeramente debemos entender, cuando hablamos del derecho a la


negociacin colectiva, tratamos que es un derecho de los representantes
(dirigentes sindicales) y los empleadores o representantes de estos, para
negociar mediante el dilogo, sobre condiciones laborales o intereses de
las partes, principalmente de los trabajadores. En este contexto, el Tribu-
nal Constitucional ha expresado una nocin sobre el derecho a la negocia-
cin colectiva, sealando que el Estado tiene el deber de fomentar la nego-
ciacin colectica y la cautela de su ejercicio, en la jurisprudencia siguiente:
El artculo 28 de la Constitucin dispone que el Estado recono-
ce el derecho a la negociacin colectiva, cautela su ejercicio de-
mocrtico, fomenta la negociacin colectiva, y que la convencin
colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.
Al respecto, este Colegiado anteriormente ha sealado que (...)
el derecho constitucional a la negociacin colectiva se expresa
principalmente en el deber del Estado de fomentar y estimular la

(101) STC Exp. N 02318-2007-PA, f. j. 12.

115
Joel Rosas Alcntara

negociacin colectiva entre los empleadores y trabajadores, con-


forme a las condiciones nacionales, de modo que la convencin
colectiva que se deriva de la negociacin colectiva tiene fuerza
vinculante en el mbito de lo concertado (caso COSAPI S.A.,
Exp. N 0785-2004-AA/TC, fundamento 5)(102).

2. Contenido constitucional

As el contenido constitucional del derecho a la negociacin


colectiva supone que el Estado puede efectuar acciones positi-
vas que tutelen al trabajador, atendiendo a que, en los hechos,
este no se encuentra en igualdad de condiciones respecto de su
empleador a la hora de la negociacin, a efectos de llegar a un
acuerdo que satisfaga sus intereses; y, asimismo que el ampa-
ro es la va adecuada para tutelar los derechos colectivos de los
trabajadores(103).

3. Negociacin colectiva (concepto)

La negociacin colectiva, como tal es un mecanismo alternativo, en-


tre los trabajadores representado por sus dirigentes y los empleadores, don-
de se exponen los requerimientos de ndole laboral, que puede implicar
una catlogo de pedidos para la mejora de condiciones laborales, y llegar
a otros acuerdos antes de acciones, como la huelga. El Tribunal ha concep-
tualizado la negociacin colectiva sobre la plataforma establecida por el
Convenio OIT. Veamos:

Segn el artculo 4 del Convenio 98 de la OIT la negociacin co-


lectiva es entendida como cualquier forma de discusin o dilogo
destinada a lograr un acuerdo, y tiene por objeto reglamentar, por
medio de acuerdos, contratos o convenios colectivos las condicio-
nes del empleo.

El artculo 2 del Convenio 154 de la OIT define la negociacin


colectiva como todas las negociaciones que tienen lugar entre un

(102) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 51 prrafos 3 y 4.


(103) STC Exp. N 05539-2009-PA, f. j. 11.

116
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

empleador, un grupo de empleadores o una organizacin o varias


organizaciones de empleadores, por una parte, y una organizacin
o varias organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de:
a. Fijar las condiciones de trabajo y empleo, o
b. Regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o
c. Regular las relaciones entre empleadores o sus organizacio-
nes y una organizacin o varias organizaciones de trabajado-
res, o lograr todos estos fines a la vez(104).

4. Principios de la negociacin colectiva

Sobre el reconocimiento que realiza tanto la Constitucin Poltica


(art. 28) y la jurisprudencia Constitucional, sobre el derecho a la negocia-
cin colectiva, tambin ha desarrollado este ltimo, los principios que sus-
tentan y dirigen la negociacin colectiva, en todo el mbito de su activi-
dad. Es relevante resaltar que el Tribunal, mediante el reconocimiento y
desarrollo de los principios de la negociacin colectiva los cuales son
trascendentales, para el ejercicio del derecho y la normativa que la regula,
establecindose como presupuestos necesarios para la negociacin colec-
tiva. La jurisprudencia constitucional, en este contexto establece un trans-
cendental aporte, al derecho laboral, y los conflictos entre trabajadores y
empleadores, en su labor de tutela de los derechos constitucionales y pri-
maca del orden constitucional, precisando el Tribunal mencionados apor-
tes en los trminos siguientes:
Habindose reseado la definicin y objeto de la negociacin
colectiva contenidos en los instrumentos de la OIT, y cuya ar-
ticulacin da como resultado el convenio colectivo, correspon-
de sealar cules son los principios que rigen y sustentan la nego-
ciacin colectiva como actividad o proceso. Ellos son: a) el de la
negociacin libre y voluntaria; b) el de la libertad para decidir el
nivel de la negociacin, y c) el de la buena fe.

(104) STC Exp. N 05539-2009-PA, ff. jj. 6 y 7.

117
Joel Rosas Alcntara

i) Principio de la negociacin libre y voluntaria


El principio de la negociacin libre y voluntaria se encuentra
reconocido en el artculo 4 del Convenio N 98, segn el cual
para que la negociacin colectiva sea eficaz, debe tener ca-
rcter voluntario y no estar mediado por medidas de coaccin
que alteraran el carcter voluntario de la negociacin.
Por dicha razn, en el artculo 4 del Convenio N 98, con ca-
rcter promocional, se postula que los procedimientos de ne-
gociacin voluntaria deben ser estimulados y fomentados. En
sentido similar, el artculo 5 del Convenio N 154 reconoce el
deber de fomentar la negociacin colectiva.
A decir del Comit de Libertad Sindical de la OIT, la negocia-
cin voluntaria de convenios colectivos y, por tanto, la auto-
noma de los interlocutores sociales en la negociacin, cons-
tituye un aspecto fundamental de los principios de la libertad
sindical.
De este modo, en virtud de este principio, el Estado no puede
ni debe imponer, coercitivamente, un sistema de negociacio-
nes colectivas a una organizacin determinada, intervencin
estatal que claramente atentara no solo contra el principio
de la negociacin libre y voluntaria, sino tambin contra los
derechos de libertad sindical y de negociacin colectiva. No
obstante, ello no impide que el Estado pueda prever legislati-
vamente mecanismos de auxilio a la negociacin, tales como
la conciliacin, la mediacin o el arbitraje, ni rganos de con-
trol que tengan por finalidad facilitar las negociaciones.
En buena cuenta, el principio de la negociacin libre y vo-
luntaria incluye: a) la libertad para negociar, entendida como
la libertad de elegir entre acudir o no a negociar y de nego-
ciar con una o con otra organizacin sindical, y b) la libertad
para convenir, entendida como la libertad para ponerse o no
de acuerdo durante la negociacin.
Por dicha razn, puede concluirse que los convenios de la
OIT sobre negociacin colectiva no imponen la obligacin

118
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

formal de negociar o de obtener un acuerdo, ni obligan a los


Estados a imponer coercitivamente la negociacin colectiva;
sin embargo, ello no debe entenderse como que los Estados
tengan que abstenerse de adoptar medidas encaminadas a es-
timular y fomentar el desarrollo y la utilizacin de los meca-
nismos de la negociacin colectiva que hayan establecido.
ii) Libertad para decidir el nivel de la negociacin
En mrito al principio de negociacin libre y voluntaria, es-
tablecido en el artculo 4 del Convenio N 98, la determina-
cin del nivel de negociacin colectiva debe depender esen-
cialmente de la voluntad de las partes y, por consiguiente, no
debe ser impuesto por la legislacin.
Por ello, una legislacin que fije imperativamente el nivel de
la negociacin colectiva (establecimiento, empresa, rama de
actividad, industria y regional o nacional), plantea no solo
problemas de incompatibilidad con el Convenio N 98, sino
tambin con el derecho de negociacin colectiva reconocido
en el artculo 28 de la Constitucin.
Ello debido a que la eleccin del nivel de negociacin colec-
tiva, normalmente, debe corresponder a los propios interlocu-
tores en la negociacin, ya que estos se encuentran en inmejo-
rable posicin para decidir cul es el nivel ms adecuado para
llevarla a cabo, e incluso podran adoptar, si as lo convinie-
ran, un sistema mixto de acuerdos-marco.
Al respecto, resulta importante tener presente que en el sub-
prrafo 2, del prrafo 4 de la Recomendacin N 163 se se-
ala que en los pases en que la negociacin colectiva se de-
sarrolle en varios niveles, las partes negociadoras deberan
velar por que exista coordinacin entre ellos.
15. Por ello, la negativa de los empleadores de negociar a un
nivel determinado, en principio, no constituira una violacin
del derecho de negociacin colectiva, pues esta, como se ha
sealado, se fundamenta en el principio de la negociacin li-
bre y voluntaria y, por ende, en la autonoma de las partes.

119
Joel Rosas Alcntara

No obstante, por excepcin, cabe la posibilidad de que el ni-


vel de la negociacin colectiva pueda ser determinada por
va heternoma (arbitraje) ante un organismo independien-
te a las partes, en funcin de la naturaleza promotora de la
negociacin colectiva. Ello se justifica plenamente en el caso
de que se demuestre que una de las partes no est cumpliendo
con su deber de negociar de buena fe o est realizando
prcticas desleales.
En sentido similar, puede considerarse que un rechazo injus-
tificado a negociar puede lesionar el derecho de negociacin
colectiva si la negativa tiene como nica finalidad impedir al
sindicato el desarrollo de su actividad sindical. Aunque, como
se ha sealado, no toda limitacin de la capacidad de actua-
cin de un sindicato determina una vulneracin del derecho
de negociacin colectiva, tal lesin se producir siempre y
cuando esta incida en el derecho a la actividad sindical y se
produzca de modo arbitrario e injustificado.
De ah que, en el subprrafo 1, del prrafo 4 de la Recomen-
dacin N 163, se seala que, en caso necesario, se deberan
adoptar medidas adecuadas a las condiciones nacionales para
que la negociacin colectiva pueda desarrollarse en cualquier
nivel, y en particular a nivel del establecimiento, de la empre-
sa, de la rama de actividad, de la industria y a nivel regional o
nacional.
iii) Principio de la buena fe
16. Para que la negociacin colectiva funcione eficazmente,
las dos partes deben actuar con buena fe y lealtad para el man-
tenimiento de un desarrollo armonioso del proceso de nego-
ciacin colectiva, es decir, deben realizar un esfuerzo sincero
de aproximacin mutua para obtener un convenio. Sin embar-
go, como la buena fe no se impone por ley, nicamente pue-
de obtenerse de los esfuerzos voluntarios, recprocos, serios y
continuos de las empleadores y trabajadores.
Por ello, es importante que tanto los empleadores como los
sindicatos participen en las negociaciones de buena fe y

120
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

hagan todo lo posible y necesario para llegar a un acuerdo


razonable y coherente, es decir, que debe buscarse la cele-
bracin de negociaciones verdaderas, eficientes, eficaces y
constructivas.
De este modo, este Tribunal considera, a modo de ejemplo,
que negarse a suministrar la informacin necesaria, a formu-
lar contrapropuestas, a fijar una fecha de reunin o a acor-
dar mecanismos procedimentales, son comportamientos que
muestran la ausencia de buena fe en la negociacin.
Asimismo, en virtud del principio de la buena fe, los acuer-
dos adoptados entre las dos partes deben ser de cumplimien-
to obligatorio e inmediato para ellas, pues el mutuo respeto a
los compromisos asumidos es un elemento importante del de-
recho de negociacin colectiva.
Por dicha razn, ninguna legislacin puede prever ni permi-
tir que el empleador modifique unilateralmente el contenido
y los compromisos asumidos en los convenios colectivos pre-
viamente pactados, u obligar a negociar nuevamente, pues se
afectara el ejercicio democrtico del derecho de negociacin
colectiva(105).

5. Configuracin de la negociacin colectiva en la Administracin


Pblica (servidores civiles)

El Tribunal Constitucional ha reconocido que las organizaciones sin-


dicales de los servidores pblicos, tambin son titulares del derecho a la
negociacin colectiva (arts. 28 y 42) reconociendo de esta manera, el de-
recho de sindicacin de los servidores pblicos, estableciendo de la misma
forma, que es un derecho fundamental de configuracin legal.
Asimismo, la jurisprudencia constitucional a determinando como blo-
que de constitucionalidad de los artculos 28 y 42.1 de nuestra Constitu-
cin, entendiendo que bloque de constitucionalidad es todo el conjunto de

(105) STC Exp. N 03561-2009-PA, ff. jj. 14-17.

121
Joel Rosas Alcntara

disposiciones que deben ser tenidas en cuenta para apreciar los vicios de
constitucionalidad de una ley sujeta a su control(106).
De lo mencionado, es importante que el Tribunal Constitucional haya
reconocido el derecho de sindicacin de los servidores pblicos, y estable-
cido los parmetros interpretativos respecto a este derecho. Veamos:
Antes de que pasemos a analizar la validez constitucional de las
normas impugnadas, es preciso determinar, en primer lugar, cul
es la naturaleza del derecho a la negociacin colectiva de los ser-
vidores civiles. As, la parte demandada refera que: es un dere-
cho constitucional que se concretiza en la ley como consecuen-
cia del Convenio 151 de la OIT y no sobre la base del artculo 28
de la Constitucin, y que requiere de una ley porque de lo con-
trario las posturas ms efectistas podran afirmar que simplemen-
te no existe (apartados 3.7 y 3.8 de la contestacin de demanda).
Al respecto, a partir de una interpretacin sistemtica de los ar-
tculos 28 y 42 de la Constitucin ha reconocido, que las organiza-
ciones sindicales de los servidores pblicos tambin son titulares
del derecho a la negociacin colectiva, sobre la base del artculo
28, aunque con las particularidades y excepciones que estable-
ce el artculo 42 (fundamento 52 de la STC Exp. N 0008-2005-
PI/TC, ratificado en fundamento 1 de la STC 0206-2005-PA/TC).
Este argumento ha sido hecho suyo por la Autoridad Nacional
del Servicio Civil en los Informes Legales Ns 337-2010-SER-
VIR/GC-OAJ y 487-2010-SERVIR/GC-OAJ y tambin por la
Defensora del Pueblo en el Informe de Adjunta N 001-2014-
DP/AAE. En ese sentido, y aun cuando el precitado artculo 42 no
hace referencia expresa a este derecho, ello no obsta para su re-
conocimiento, toda vez que dicha disposicin s establece el de-
recho de sindicacin de los servidores pblicos, presupuesto ma-
terial para el ejercicio de la negociacin colectiva, la misma que,
se enmarca como un derecho fundamental de configuracin legal,
bajo los cnones establecidos en el fundamento 12 de la STC Exp.
N 1417-2005-PA/TC.

(106) STC Exp. N 3330-2004-AA, f. j. 4.

122
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

De otro lado, es preciso determinar el parmetro normativo que se


utilizar para el examen de constitucionalidad correspondiente, de
conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Pro-
cesal Constitucional. Si bien este Tribunal ha establecido como
bloque de constitucionalidad del artculo 28 de la Constitucin
e indirectamente del artculo 42, a los Convenios 98, 151 y 154
de la OIT, tal como se advierte del fundamento 8 de la STC Exp.
N 2566-2012-PA/TC y fundamento 18 de la STC Exp. N 3561-
2009-PA/TC, resulta insoslayable advertir que el ltimo de los
convenios referidos no ha sido ratificado por el Per. Por ello, a
fin de hacer un uso adecuado de esta categora jurdica, no corres-
ponde considerar al Convenio 154 de la OIT dentro del bloque de
constitucionalidad del derecho a la negociacin colectiva, pues
solo los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte
del derecho nacional (art. 55 de la Constitucin), normativa acor-
de con lo dispuesto en el artculo 2.b de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados, razn por la cual dicho conve-
nio no puede considerarse parte del derecho interno.
Tal conclusin no obsta, sin embargo, a que tomemos en cuenta
a modo de parmetro interpretativo las disposiciones del
Convenio 154 de la OIT, sobre la Negociacin Colectiva, as como
las Recomendaciones OIT 91, sobre los Contratos Colectivos, y
159, sobre las Relaciones de Trabajo en la Administracin Pblica,
para el desarrollo del contenido normativo de los artculos 28 y 42
de la Constitucin, preceptos que, de conformidad con la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, deben ser
interpretados a la luz de los Convenios 98 y 151 de la OIT(107).

6. Objeto de la negociacin colectiva en la Administracin Pblica

Segn la jurisprudencia constitucional sobre la negociacin colectiva


en la Administracin Pblica, determina que todo aquello que se encuen-
tre vinculado con las condiciones laborales puede ser objeto de negocia-
cin colectiva.

(107) STC Exp. N 00018-2013-PI, ff. jj. 55-58.

123
Joel Rosas Alcntara

En tal perspectiva, resulta ilustrativo lo dispuesto en el artculo 4


del Convenio 98 de la OIT, que establece el deber de los Estados
miembros de adoptar las medidas adecuadas a las condiciones
nacionales, cuando ello sea necesario, para estimular y fomentar
entre los empleadores y las organizaciones de empleadores, por
una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno
desarrollo y uso de procedimientos de negociacin voluntaria, con
objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las con-
diciones de empleo.
De forma ms especfica, el artculo 7 del Convenio 151 de la
OIT, seala que de ser necesario, los Estados miembros deben
adoptar las medidas adecuadas a las condiciones nacionales para
estimular y fomentar el pleno desarrollo y utilizacin de procedi-
mientos de negociacin entre las autoridades pblicas competen-
tes y las organizaciones de empleados pblicos acerca de las con-
diciones de empleo, o de cualesquiera otros mtodos que permitan
a los representantes de los empleados pblicos participar en la de-
terminacin de dichas condiciones.
De ello se desprende un corolario doble. En principio, todo aque-
llo que se encuentre vinculado a las condiciones de empleo de
los trabajadores puede ser objeto de negociacin colectiva.
Esta categora genrica de amplio alcance, segn el Informe
de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones - CEACR, denominado Estudio General
relativo a las relaciones laborales y la negociacin colectiva en
la Administracin Pblica, Informe III (Parte 1B). Conferencia
Internacional del Trabajo, 102 reunin, de 2013, puede abarcar
temas como la jornada laboral, periodos de descanso, ascensos,
supresin de puestos, e incluso salarios. Sin embargo, a partir
del Convenio 151 de la OIT, se deduce que estas condiciones de
empleo, dentro de las cuales tambin se encuentran las materias re-
munerativas, no solo pueden ser objeto de una negociacin colecti-
va en el mbito de la Administracin Pblica, sino que el legislador
puede optar por poner a disposicin de los trabajadores otros me-
canismos idneos que permitan un verdadero dilogo al respecto.
Si el Per hubiese ratificado el Convenio 154 de la OIT, la obli-
gacin sera distinta, toda vez que la comunidad internacional

124
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

reconoci en l que la negociacin colectiva constituye el me-


dio privilegiado para reglamentar las condiciones de trabajo tan-
to para el sector pblico como para el sector privado (art. 2),
reiterando la posibilidad de que los Estados parte adapten la im-
plementacin de dicho mecanismo a sus circunstancias particu-
lares (arts. 1.3 y 5.1). Este criterio ha sido desarrollado en el
prrafo 50 del mencionado Informe de la CEACR, en cuanto
establece que el Estado miembro que haya ratificado el Con-
venio 154 no puede, en consecuencia, seguir limitndose al
mtodo de consulta, como suceda con el Convenio N 151, y
debe promover la negociacin colectiva de las condiciones de
trabajo y empleo.
Sin embargo, tal exigencia no es aplicable al Per, sino nicamen-
te la desarrollada en el Convenio N 151 de la OIT, referida a la
obligatoriedad no para privilegiar a la negociacin colectiva, sino
para proveer mecanismos idneos que permitan un verdadero di-
logo entre empleador y trabajador. Por lo que, en principio, la de-
limitacin del derecho a la negociacin colectiva formulada por
las disposiciones impugnadas es constitucional(108).

X. CONVENIO COLECTIVO

1. Aproximacin conceptual

Entre uno de los instrumentos, relevantes del campo laboral, que per-
miten los acuerdos y la estabilidad en las relaciones entre empleador y em-
pleadores. El convenio colectivo ha sido definido por la Organizacin In-
ternacional del Trabajo (OIT) como: () todo acuerdo escrito relativo a
las condiciones de trabajo y de empleo, celebrado entre un empleador, un
grupo de empleadores o una o varias organizaciones de empleadores, por
una parte, y por otra, una o varias organizaciones representantes de traba-
jadores ()(109).

(108) STC Exp. N 00018-2013-PI, ff. jj. 62-68.


(109) Artculo 2.1. de la Recomendacin OIT 91, Recomendacin sobre los contratos colectivos.

125
Joel Rosas Alcntara

El Tribunal Constitucional conceptualiz el convenio colectivo, para


sustentar su mbito de desarrollo y sus alcances jurdicos, con respecto a
los acuerdos que involucran los derechos, requerimientos e intereses, tanto
de empleados como de empleadores, este concepto seala que:
Se le define como el acuerdo que permite crear, modificar o ex-
tinguir derechos y obligaciones referidas a remuneraciones, con-
diciones de trabajo, productividad y dems aspectos concernien-
tes a las relaciones laborales. En puridad, emana de una autonoma
relativa consistente en la capacidad de regulacin de las relacio-
nes laborales entre los representantes de los trabajadores y sus
empleadores(110).

2. Facultad de autorregulacin (regulacin de relaciones laborales)

El convenio colectivo permite la facultad de autorregulacin en-


tre trabajadores y empleadores, a efectos de reglamentar y admi-
nistrar por s mismos sus intereses en conflicto. Surge de la nego-
ciacin llevada a cabo entre el empleador o una organizacin de
empleadores y una o varias organizaciones sindicales, con miras
a ordenar y regular las relaciones laborales. En la doctrina apa-
rece bajo varias denominaciones; a saber, contrato de paz social,
acuerdo corporativo, pacto de trabajo, etc.
Esta convencin es establecida por los representantes de los traba-
jadores expresamente elegidos y autorizados para la suscripcin
de acuerdos y por el empleador o sus representantes(111).

3. Promocin de la armona laboral (instrumento de equilibrio)

La convencin colectiva y, ms precisamente, su producto, el conve-


nio colectivo, que contiene normas jurdicas constituye un instrumento
idneo para viabilizar la promocin de la armona laboral, as como para
conseguir un equilibrio entre las exigencias sociales de los trabajadores y
la realidad econmica de la empresa(112).

(110) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 29.


(111) dem.
(112) dem.

126
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

4. Elementos del convenio colectivo

Los elementos de este instituto son:


- Los agentes negociadores.
- El contenido negocial.
- La fuerza normativa y la eficacia de la convencin colec-
tiva(113).

5. Caractersticas del convenio colectivo

Entre las principales caractersticas se cuentan las siguientes:


- La supraordinacin del convenio colectivo sobre el contra-
to de trabajo; ello en virtud a que el primero puede modificar
los aspectos de la relacin laboral pactada a ttulo individual,
siempre que sea favorable al trabajador.
- La aplicacin retroactiva de los beneficios acordados en el
convenio, dado que rige desde el da siguiente de la caduci-
dad del convenio anterior o en su defecto desde la fecha de
presentacin del pliego de reclamos; a excepcin de las esti-
pulaciones que sealan plazo distinto o que consisten en obli-
gaciones de hacer o de dar en especie, que rigen desde la fe-
cha de su suscripcin.
- Los alcances del convenio tienen una duracin no menor de
un ao.
- Los alcances del convenio permanecen vigentes hasta el ven-
cimiento del plazo, aun cuando la empresa fuese objeto de fu-
sin, traspaso, venta, cambio de giro del negocio etc(114).

6. Tipos de convenio colectivo

Desde un punto de vista doctrinario, se presentan los dos mode-


los siguientes:

(113) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 30.


(114) Ibdem, f. j. 31.

127
Joel Rosas Alcntara

- El modelo vertical: La normativa estatal limita en trminos


bastante especficos el poder negocial de los trabajadores y
empleadores.
- El modelo horizontal: La normativa estatal deja en gran medi-
da a la discrecionalidad de las partes de la relacin negocial,
los alcances de las convenciones colectivas.
Podemos afirmar, con los matices necesarios, que en nuestro pas
el modelo horizontal es aplicable al rgimen privado y el vertical
al pblico(115).
7. Fuerza vinculante

La Constitucin de 1979 declaraba que la convencin colecti-


va tena fuerza de ley entre las partes. Ello implicaba lo siguiente:
- El carcter normativo del convenio colectivo, que lo conver-
ta en un precepto especial del derecho laboral.
- Su alcance de norma con rango de ley.
En cambio, el inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin actual se-
ala que las convenciones colectivas tienen fuerza vinculante en
el mbito de lo concertado. En tal sentido, la fuerza vinculante
en el mbito de lo concertado obliga:
- A las personas celebrantes de la convencin colectiva.
- A las personas representadas en la suscripcin de la conven-
cin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la cele-
bracin de la convencin colectiva.
Esta nocin (mbito vinculante en el mbito de lo concertado), ha
sido recogida de la Constitucin espaola de 1978, y se la conci-
be como referente del carcter normativo del acuerdo laboral. Tal
como refiere Javier Neves Mujica, [Introduccin al derecho labo-
ral. PUCP, Lima, 2003], esto implica la aplicacin automtica de

(115) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 32.

128
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

los convenios colectivos a las relaciones individuales comprendi-


das en la unidad negocial correspondiente, sin que exista la nece-
sidad de su posterior recepcin en los contratos individuales, as
como su relativa imperatividad frente a la autonoma individual, la
que solo puede disponer su mejora pero no su disminucin.
Cabe sealar que la fuerza vinculante para las partes establece su
obligatorio cumplimiento para las personas en cuyo nombre se
celebr, as como para los trabajadores que se incorporaron con
posterioridad a las empresas pactantes, con excepcin de quienes
ocupen puestos de direccin o desempeen cargos de confianza.
En suma: dentro del contexto anteriormente anotado, la fuerza
vinculante implica que en la convencin colectiva las partes pue-
den establecer el alcance y las limitaciones o exclusiones que au-
tnomamente acuerden con arreglo a ley.
De conformidad con lo establecido en la Ley de Relaciones Co-
lectivas de Trabajo, la convencin caduca automticamente cuan-
do venza del plazo fijado, salvo en aquellos casos en que las par-
tes celebrantes hubieren acordado expresamente su renovacin o
prrroga.
Para el caso del sector pblico rige el Convenio N 151 de la OIT,
relativo a la proteccin del derecho de sindicacin y los procedi-
mientos para determinar las condiciones de empleo en la Admi-
nistracin Pblica, as como el D.S. N 003-82-PCM del 22 de
enero de 1982, relativo a las organizaciones sindicales de los ser-
vidores pblicos y a los procedimientos para determinar las con-
diciones de empleo(116).

XI. DERECHO A LA HUELGA

1. Aproximacin conceptual y ejercicio

Es relevante, para otorgarle un panorama sobre el concepto y un mejor


entendimiento del derecho a la huelga, mencionar las posiciones tericas

(116) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 33.

129
Joel Rosas Alcntara

apropiadas sobre este derecho social el cual consiste en la suspensin co-


lectiva de la actividad laboral, la que de ser previamente acordada por la
mayora de los trabajadores. La ley exige que esta accin de cesacin tran-
sitoria de la actividad laboral se efectu en forma voluntaria y pacfica
sin violencia sobre las personas o bienes y con abandono del centro de
trabajo(117).
Asimismo, es necesario decir que entre los derechos constitucionales
de carcter social reconocidos por la Constitucin en el artculo 28 que se-
ala: el Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colecti-
va y huelga. Cautela su ejercicio democrtico y el artculo 48 que tambin
reconoce este derecho estableciendo: se reconocen los derechos de sindi-
cacin y huelga de los servidores pblicos. El derecho a la huelga como
se mencion tiene caractersticas sociales, respondiendo a requerimientos
de naturaleza no solo social, sino econmica y poltica. Este derecho ha
sido abordado por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en cuanto
a su conceptualizacin y mbito de ejercicio, debido a que constantemente
este derecho en los ltimos aos ha cobrado relevancia y vital importancia,
fundamentalmente por los requerimientos que los trabajadores en su ma-
yora legtimamente invocan, estos aspectos han sido desarrollados por la
jurisprudencia constitucional, en los trminos siguientes:
Este derecho consiste en la suspensin colectiva de la actividad
laboral, la misma que debe ser previamente acordada por la ma-
yora de los trabajadores. La ley del rgimen privado, aplicable en
lo pertinente al sector pblico, exige que esta accin de cesacin
transitoria de la actividad laboral se efecte en forma voluntaria y
pacfica sin violencia sobre las personas o bienes y con abando-
no del centro de trabajo.
Por ende, huelguista ser aquel trabajador que ha decidido libre-
mente participar en un movimiento reinvindicatorio.
Por huelga debe entenderse, entonces, al abandono temporal con
suspensin colectiva de las actividades laborales, la cual, dentro de
determinadas condiciones, se encuentra amparada por la ley(118).

(117) GARCA TOMA, Vctor. Derechos fundamentales. 2a edicin, Editorial Adrus, Arequipa, 2013, p. 749.
(118) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 40.

130
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Mediante su ejercicio los trabajadores, como titulares de dicho


derecho, se encuentran facultados para desligarse temporalmen-
te de sus obligaciones jurdico-contractuales, a efectos de poder
alcanzar la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus
empleadores, en relacin a ciertas condiciones socioeconmicas
o laborales. Por ello, debe quedar claramente establecido que la
huelga no tiene una finalidad en s misma, sino que es un medio
para la realizacin de fines vinculados a las expectativas e intere-
ses de los trabajadores.
En puridad, la huelga es una manifestacin de fuerza, respaldada
por el derecho, tendente a defender los legtimos intereses de los
trabajadores ().
Debe advertirse que la huelga no es un derecho absoluto, sino re-
gulable. Por ende, debe efectivizarse en armona con los dems
derechos.
En aquellos casos en que no exista legislacin sobre la materia, tal
ausencia no puede ser esgrimida como impedimento para su cabal
efectivizacin por parte de los titulares de este derecho humano.
El ejercicio del derecho de huelga presupone que se haya agotado
previamente la negociacin directa con el empleador, respecto de
la materia controvertible(119).
el Tribunal Constitucional deja claramente establecido que el
ejercicio de los derechos laborales colectivos, en especial el de-
recho de huelga, debe ser conforme a la Constitucin y al orde-
namiento jurdico vigente. Dicho ejercicio comporta el respeto
de los derechos de terceros, en particular de los del empleador.
En tal sentido, nuestro sistema jurdico proscribe, prohbe y san-
ciona los actos violentos y aquellos que puedan configurar deli-
tos. Incurrir en tales actos comporta un ejercicio ilegtimo de los
derechos(120).

(119) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 40.


(120) STC Exp. N 03311-2005-PA, f. j. 18.

131
Joel Rosas Alcntara

2. Titularidad del derecho

Aunque en la teora no existe una posicin uniforme, sobre la titulari-


dad del derecho a la huelga, el Tribunal ha establecido en su jurispruden-
cia la titularidad que este derecho debe contener, para su legal y adecuado
ejercicio. Veamos:
Este Colegiado estima que, de conformidad con lo establecido en
los artculos 72 y 73 del Texto nico Ordenado de la Ley de Re-
laciones Colectivas de Trabajo (Decreto Supremo N 010-2003-
TR), su ejercicio corresponde a los trabajadores en sentido lato,
aunque sujeto a que la decisin sea adoptada en la forma que ex-
presamente determina la ley y dentro de su marco, el estatuto de
la organizacin sindical(121).

3. Atribuciones

Entre las atribuciones vinculadas al derecho de huelga aparecen


las siguientes:
- Facultad de ejercitar o no ejercitar el derecho de huelga.
- Facultad de convocatoria dentro del marco de la Constitucin
y la ley. En ese contexto, tambin cabe ejercitar el atributo de
su posterior desconvocatoria.
- Facultad de establecer el petitorio de reinvindicaciones; las
cuales deben tener por objetivo la defensa de los derechos e
intereses socioeconmicos o profesionales de los trabajado-
res involucrados en la huelga.
- Facultad de adoptar las medidas necesarias para su desarrollo,
dentro del marco previsto en la Constitucin y la ley.
- Facultad de determinar la modalidad de huelga; esto es, si se
lleva a cabo a plazo determinado o indeterminado(122).

(121) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 41.


(122) dem, prrafo 4.

132
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

4. Consideraciones para su convocacin

La jurisprudencia constitucional ha establecido consideraciones para


convocar a una huelga, debido a que en la realidad jurdica varias huelgas
han sido declaradas ilegales:
Desde una perspectiva doctrinaria avalada por la jurisprudencia
ms avanzada se acepta que la huelga debe ser convocada tomn-
dose en consideracin lo siguiente:
- La existencia de proporcionalidad y carcter recproco de las
privaciones y dao econmico para las partes en conflicto.
- La constatacin de que no se haya impuesto a los trabajado-
res discrepantes con la medida de fuerza acordada la partici-
pacin en la huelga(123).

5. Excluidos del ejercicio del derecho a la huelga

El Tribunal ha establecido, quienes deben ser excluidos del ejercicio


del derecho a la huelga, por razones propias de su funcin. Veamos:
Derivado de ello, por razn de la persona, se encuentran ex-
cluidos del goce de libertad sindical y del derecho de huelga, los
siguientes sujetos:
a. Los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que
desempean cargos de confianza o de direccin (art. 42 de la
Constitucin).
b. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacio-
nal (art. 42 de la Constitucin).
c. Los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico
(art. 153 de la Constitucin)(124).

(123) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 41 prrafo 5.


(124) STC Exp. N 00026-2007-PI, f. j. 17.

133
Joel Rosas Alcntara

6. Facultades del contenido esencial del derecho de huelga

Dentro del desarrollo de los diferentes mbitos del derecho de huelga,


la jurisprudencia teniendo en consideracin las caractersticas de este de-
recho ha establecido las facultades del contenido esencial de este derecho,
en los trminos siguientes:
De un anlisis previo de los derechos colectivos de los trabajado-
res segn la Ley Fundamental se derivan principios constituciona-
les para la delimitacin del contenido esencial del derecho de huel-
ga. En tal sentido, siguiendo lo establecido mediante STC Exp.
N 0008-2005-PI (fundamento 41), considera este Colegiado emi-
tir pronunciamiento a fin de establecer que son garantas o facul-
tades del contenido esencial del derecho de huelga las siguientes:
i) Ejercitar o no ejercitar el derecho de huelga.
ii) Convocar dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese
contexto, tambin cabe ejercitar el atributo de su posterior
desconvocatoria.
iii) Establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben
tener por objetivo la defensa de los derechos e intereses so-
cioeconmicos o profesionales de los trabajadores involucra-
dos en la huelga.
iv) Adoptar las medidas necesarias para su desarrollo, dentro del
marco previsto en la Constitucin y la ley.
v) Determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo
a plazo determinado o indeterminado(125).

7. Lmites del derecho de huelga en la Carrera Pblica Magisterial

Dentro del proceso de inconstitucionalidad sobre la Carrera Pblica


Magisterial, el Tribunal Constitucional ha establecido lmites para el ejer-
cicio de este derecho, en el mbito del magisterio debido a que los profe-
sionales de esta rea, tienen una labor fundamental dentro del contexto de

(125) STC Exp. N 00026-2007-PI, f. j. 15.

134
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

formacin de los estudiantes, para garantizar el derecho a la educacin que


en la actualidad ha cobrado vital importancia en el desarrollo de la perso-
na humana y que es asumido como un derecho fundamental. Conozcamos
cules fueron los lmites establecidos por la jurisprudencia:
Lmites especficos al derecho de huelga para los profesores que
integran la Carrera Pblica Magisterial, [son] los siguientes:
i) Garantizar el contenido esencial del derecho de educacin,
conforme lo ha establecido este Tribunal mediante STC Exp.
N 0091-2005-PA (fundamento 6), a partir de lo establecido
por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Cultu-
rales, creado en virtud del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, que entr en vigor el 3 de
enero de 1976, y que fue ratificado por el Per el 28 de abril
de 1978, la educacin, en todas sus formas y en todos los ni-
veles, debe tener las siguientes cuatro caractersticas interre-
lacionadas y fundamentales: disponibilidad, accesibilidad (no
discriminacin, accesibilidad material, accesibilidad econ-
mica), aceptabilidad y adaptabilidad.
ii) El ejercicio del derecho a la huelga por parte de los profesores
no podra conllevar la cesacin total de las actividades vincu-
ladas al servicio pblico esencial de la educacin, ms an
considerando que, tal como hemos mencionado previamente,
constituye una obligacin del Estado el garantizar la continui-
dad de los servicios educativos.
iii) En caso de huelga de larga duracin se podra requerir el
establecimiento de servicios mnimos en consulta plena con
los interlocutores sociales, al igual que ocurre en aquellos
servicios cuya interrupcin pueda poner en peligro la vida,
la seguridad o la salud de la persona en todo o parte de la
poblacin.
iv) La huelga debe ejercerse en armona con el orden pblico cons-
titucional, que hace referencia a las medidas dirigidas a prote-
ger aquello que beneficia a la colectividad en su conjunto(126).

(126) STC Exp. N 00026-2007-PI, ff. jj. 23 y 24.

135
Joel Rosas Alcntara

8. Coalicin con derechos constitucionales (huelga de profesores)

La jurisprudencia constitucional ha desarrollado dentro de los aspec-


tos relevantes que puede originar el ejercicio del de derecho a la huelga,
cuando coaliciona con otros derechos constitucionales como el derecho a
la educacin, principalmente cuando los profesores estn constantemente
en huelgas, los cuales perjudican al desarrollo ptimo del proceso educati-
vo del estudiante. Veamos:
El derecho de huelga, como todos los derechos, no puede ser
considerado como un derecho absoluto, sino que puede ser limi-
tado por la legislacin vigente, razn por la cual resulta admisible
que mediante una ley el Estado module su ejercicio, dado que la
huelga no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe
efectivizarse en armona con los dems derechos.
En ese sentido, el derecho de huelga supone que su ejercicio es
condicionado, en tanto no debe colisionar con los intereses de la
colectividad que pudiesen verse afectados ante un eventual abu-
so de su ejercicio, lo que en buena cuenta significa que el derecho
de huelga debe ejercerse en armona con el inters pblico y con
los dems derechos.
As, en el presente caso, y a criterio del demandante, se configu-
rara una colisin entre el derecho de huelga de los trabajadores,
supuestamente vulnerado por la ley cuestionada, y el derecho a la
educacin bsica de millones de escolares, entre nios y adoles-
centes, que veran paralizados sus estudios por periodos indeter-
minados en caso de realizarse una de las innumerables huelgas de
profesores a nivel nacional(127).

(127) STC Exp. N 00008-2008-PI, f. j. 19.

136
CAPTULO IV

LOS CONTRATOS LABORALES


DESDE LA INTERPRETACIN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

I. CONTRATO DE TRABAJO

1. Aproximacin conceptual

Dentro de la jurisprudencia constitucional, en materia laboral, tambin


el Tribunal ha tratado lo referente a los contratos de trabajo, como las mo-
dalidades y sus alcances dentro del marco jurdico y la evaluacin de las
relaciones laborales entre los trabajadores y sus empleadores, con base en
las diferentes modalidades de contratos de trabajo.
Podemos mencionar dentro de un concepto homogneo, que los con-
tratos de trabajo consisten en el acuerdo entre el trabajador (empleado o
personal) y el empleador, por el cual ambas partes voluntariamente, el tra-
bajador presta sus servicios laborales al empleador, recibiendo por este
servicio un salario (pago en dinero o especies). Entre las diferentes posi-
ciones doctrinales, sobre el contrato de trabajo en nuestro pas, podemos
mencionar que el contrato de trabajo constituye un acto jurdico y sus re-
quisitos estn establecidos en el Cdigo Civil, cuyo artculo 140 norma
todo lo relacionado a la validez del acto jurdico. Asimismo, el contrato de
trabajo tiene como principal caracterstica el que puede ser expresa o tci-
ta, entendindose esta ltima que basta solo el darse la relacin laboral o

137
Joel Rosas Alcntara

de trabajo para que se pueda confirmar la existencia de derecho y obliga-


ciones, tanto para que el trabajador como para el empleador(128).
El Tribunal Constitucional delimit una aproximacin conceptual, so-
bre el contrato de trabajo, mencionando lo siguiente:
Es que en general un contrato contiene sin que ello importe in-
tentar un anlisis pormenorizado y sea solo con fines pedaggi-
cos, primero, la identificacin de las partes que lo suscriben, as
como la descripcin de la materia u objeto materia del mismo,
luego las obligaciones que corresponden a cada parte, y finalmen-
te las clusulas vinculadas al incumplimiento, impugnacin del
contrato, pacto arbitral o de sometimiento a la competencia terri-
torial de determinados jueces, etc., entre otras clusulas.
Sin embargo, en el presente caso resulta sumamente paradjico
encontrar especificado dentro del marco jurdico que regula el
contrato el detalle de los derechos fundamentales que deben res-
petarse como parte del contrato, lo cual evidencia la existencia
de una relacin laboral a la sola suscripcin de los contratos(129).

II. CONTRATO DE TRABAJO (SERVICIO ESPECFICO)

1. Naturaleza del contrato de trabajo especfico

El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse,


en numerosas procesos, principalmente procesos constitucionales de am-
paro, sobre los contratos de trabajos y sus modalidades, fundamentalmente
cuando estaba en controversia la tutela del derecho a la trabajo, por despi-
do arbitrario. El Tribunal ha sealado que el contrato de trabajo por servi-
cio especfico tiene duracin determinada (temporal).Veamos:
En relacin con la naturaleza del contrato de trabajo para servi-
cio especfico, debemos sealar que esta modalidad contractual es
de duracin determinada, ya que tiene como elemento justificante

(128) HARO CARRANZA, Julio. Derecho Individual de Trabajo. Ediciones Legales, reimpresin, 2013,
p. 93.
(129) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 16-17.

138
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

para su celebracin la naturaleza temporal, ocasional o transitoria


del servicio que se va a prestar; es decir, que para determinar su
celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transito-
riedad del servicio que se requiere, puesto que si se contrata a un
trabajador mediante esta modalidad contractual para que desem-
pee labores de naturaleza permanente y no temporales, se habra
simulado la celebracin de un contrato de duracin determinada
en vez de uno de duracin indeterminada(130).

III. CONTRATO DE SERVICIOS NO PERSONALES (LOCACIN


DE SERVICIOS)

1. Incumplimiento de sentencia y vulneracin de la cosa juzgada


(reposicin)

Es necesario mencionar, para comprender esta modalidad de contra-


to de trabajo que sobre la locacin de servicios el artculo 1764 del Cdigo
Civil establece que: Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin
estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo
o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin. Asimismo, el
artculo 1765 del Cdigo Civil precisa que: pueden ser materia del contra-
to toda clase de servicios materiales e intelectuales. Este tipo de contratos
cuando son judicializados usualmente sealan que han sido desnaturaliza-
dos por los elementos que la conforman (subordinacin, horario, etc), es-
tableciendo una relacin laboral. En la presente jurisprudencia, el Tribunal
determin que al ordenar el Poder Judicial la reposicin de un trabajador
en un contrato de trabajo pblico, y el empleador repone al trabajador por
medio de un contrato de servicios administrativos (plazo determinado), re-
tirando al trabajador luego del vencimiento del contrato de servicios admi-
nistrativos, vulnerando el derecho a la cosa juzgada y a la ejecucin de re-
soluciones ya que la sentencia constitucional ha debido ejecutarse en los
trminos propios, habiendo el Poder Judicial emitido resoluciones, don-
de transgreden la autoridad de cosa juzgada, por la firmeza de la senten-
cia constitucional, de parte de las instancias de ejecucin, estableciendo el

(130) STC Exp. N 00967-2007-PA, f. j. 4.

139
Joel Rosas Alcntara

Tribunal la autoridad de cosa juzgada, frente a maniobras que obstaculizan


la ejecucin de la sentencia, en sus propios trminos. Veamos:
Este Colegiado Constitucional ha sealado en forma reiterada
que mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha
adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza el derecho de
todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones que ha-
yan puesto fin al proceso judicial no puedan ser recurridas me-
diante medios impugnatorios, ya sea porque estos han sido ago-
tados o porque ha transcurrido el plazo para impugnarla; y, en
segundo lugar, a que el contenido de las resoluciones que hayan
adquirido tal condicin, no pueda ser dejado sin efecto ni modi-
ficado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, in-
cluso, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el
caso en el que se dict (Cfr. STC Exp. N 4587-2004-AA/TC,
fundamento 38).
Del mismo modo, ha establecido que (...) el respeto de la cosa
juzgada () impide que lo resuelto pueda desconocerse por me-
dio de una resolucin posterior, aunque quienes lo hubieran dic-
tado entendieran que la decisin inicial no se ajustaba a la legali-
dad aplicable, sino tampoco por cualquier otra autoridad judicial,
aunque esta fuera de una instancia superior, precisamente, porque
habiendo adquirido el carcter de firme, cualquier clase de alte-
racin importara una afectacin del ncleo esencial del derecho
(Cfr. STC Exp. N 0818-2000-AA/TC, fundamento 4).
Sobre el particular, de autos se aprecia que la sentencia constitu-
cional de fecha 9 de julio de 2008 estim la demanda de amparo,
ordenando al Alcalde de la Municipalidad Provincial de Huaman-
ga reponer al [demandante], despus de concluir que en su rela-
cin contractual se evidenciaron los elementos (subordinacin y
prestacin personalsima) configurativos de una verdadera rela-
cin laboral, resultndole aplicable al demandante el artculo 1 de
la Ley N 24041 (ff. jj. 1-3).
En fase de ejecucin de sentencia, y a fin de cumplir con lo or-
denado en la sentencia, la Municipalidad Provincial de Huaman-
ga expidi el Memorando N 673-2008-MPH/21.25, de fecha 17

140
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de setiembre de 2008, y suscribi con el recurrente el Contrato


de Servicios No Personales N 252-2008-MPH, de fecha 25 de
setiembre de 2008, y el Contrato Administrativo de Servicios Por
Sustitucin N 029-2009, de fecha 22 de enero de 2009, y N 201-
2012, de fecha 29 de diciembre de 2011 (ff. jj. 17-52).
Conviene preguntarse entonces si la suscripcin del contrato de
servicios no personales o del contrato administrativo de servicios
por sustitucin ejecutan o inejecutan la sentencia constitucional
de fecha 9 de julio de 2008 expedida por el Poder Judicial.
Este Colegiado considera que la suscripcin de los contratos
antes referidos inejecutan los propios trminos de la sentencia
constitucional emitida. En efecto, la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Ayacucho orden en su momento reponer
al [demandante], tras considerar que en su relacin contractual se
evidenciaron los elementos (subordinacin y prestacin persona-
lsima) configurativos de una verdadera relacin laboral, mas no
de una relacin civil; por lo tanto, le resultaba aplicable al deman-
dante el artculo 1 de la Ley N 24041.
De esta consideracin esgrimida en la sentencia, es perfectamen-
te posible inferir que la Sala Civil de la Corte Superior de Justi-
cia de Ayacucho reconoci de manera implcita la existencia de un
contrato de trabajo pblico, pues este solo existe cuando se pres-
tan servicios de naturaleza permanente, con ms de un ao ininte-
rrumpido de servicio, en entidades de la Administracin Pblica
(art. 1 de la Ley N 24041); y tales situaciones se verificaron en
cabeza del recurrente: subordinacin y prestacin personalsima.
Determinadas as las cosas, el recurrente solo poda ser repues-
to como trabajador contratado bajo el rgimen laboral del Decre-
to Legislativo N 276 y la Ley N 24041, mas no poda ser re-
puesto como locador de servicios, ni como trabajador CAS, ya
que la suscripcin de estos ltimos contratos contravienen en
forma expresa los fundamentos y la parte resolutiva de la sen-
tencia mencionada que, segn se ha indicado supra, aluden a la
suscripcin ineludible de un contrato de trabajo pblico regulado
por el Decreto Legislativo N 276 y Ley N 24041 (ff. jj. 1-4).

141
Joel Rosas Alcntara

De este modo, habindose extrado en forma indubitable el man-


dato concreto que contiene la sentencia constitucional de fecha 9
de julio de 2008 expedida por el Poder Judicial, entonces las re-
soluciones judiciales emitidas que implcitamente convalidaron la
ejecucin de la sentencia con la suscripcin de los contratos de
servicios no personales y administrativos de servicios, se convier-
ten en elementos perturbadores para la ejecucin en sus propios
trminos de la sentencia constitucional emitida, por cuanto per-
mitieron y avalaron que el recurrente haya sido repuesto como un
trabajador sujeto al rgimen del contrato administrativo de servi-
cios, y luego, basado en dicho rgimen contractual, se le haya
puesto fin a su relacin laboral, aducindose una supuesta falta
grave, sin que se haya respetado el procedimiento previsto en el
Captulo V del Decreto Legislativo N 276, lo cual resulta a todas
luces un despropsito y constituye una maniobra procedimental
fraudulenta que deslegitima el despido producido.
Por lo expuesto, este Colegiado declara que, en el presente caso,
las instancias de ejecucin del Poder Judicial han vulnerado el
derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la cali-
dad de cosa juzgada del recurrente, reconocido en el artculo 139
de la Constitucin Poltica del Per.
Verificndose entonces que las resoluciones judiciales emitidas
por el Poder Judicial, que implcitamente convalidaron la ejecu-
cin de la sentencia con la suscripcin de los contratos de servi-
cios no personales y administrativos de servicios, vulneran el
derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la ca-
lidad de cosa juzgada, deben ser dejadas sin efecto, ordenndo-
se al juez de ejecucin enmendar el proceso al objetivo de ejecu-
tarse en sus propios trminos la sentencia constitucional emitida
por el Poder Judicial a travs de la suscripcin de un contrato
de trabajo pblico regulado por el Decreto Legislativo N 276 y
Ley N 24041.
Y es que, en los casos de amparos en materia de reposicin la-
boral en los que la relacin laboral vino etiquetada o aparenta-
da de civil, los efectos estimatorios de un amparo y sus conse-
cuencias eminentemente restitutorias se dirigen a reponer las

142
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

cosas al estado anterior a la vulneracin del derecho constitu-


cional, siendo que en dicho estado anterior existi en la reali-
dad una prestacin de servicios de naturaleza permanente, con
ms de un ao ininterrumpido de servicio, en entidades de la
Administracin Pblica (art. 1 de la Ley N 24041)(131).

IV. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS)

1. Contenido y alcances

El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse y


desarrollar la modalidad, de contrato administrativo de servicios, tanto en
proceso de inconstitucionalidad y el proceso de amparo. En este orden de
ideas, debemos abordar en primer lugar, lo referente al contenido y alcan-
ces del contrato administrativo de servicios, estableciendo la jurispruden-
cia que tiene un rgimen especial y la contratacin de terceros para ejecu-
tar servicios pblicos. As, ha sostenido el Tribunal que:
En principio, la contratacin administrativa se aparta del rgi-
men general de contratacin contenido en la legislacin civil, de
modo que nos remite a un rgimen especial, vinculado a la par-
ticular posicin que tiene la Administracin Pblica en nuestro
ordenamiento jurdico; por un lado como ente con prerrogativas
previstas en la Constitucin y las leyes, y por el otro como par-
te contratante, asumiendo obligaciones y deberes vinculados a los
contratos que aquella suscribe con personas de derecho privado.
A travs de los contratos administrativos la Administracin con-
trata a un tercero para que ejecute obras pblicas, preste o ad-
ministre en su representacin un servicio pblico; en otras
palabras, se recurre a un particular para que, a cambio de una con-
traprestacin, ejecute o desarrolle una obra o actividad propia de
la Administracin(132).

(131) STC Exp. N 04970-2012-PA, ff. jj. 11-21.


(132) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 12-13.

143
Joel Rosas Alcntara

2. Caractersticas (rgimen especial)

Estos contratos tienen ciertas caractersticas o particularidades que


justifican su consideracin como un rgimen especial o particular; as, se
tiene que, no alteran o modifican la posicin de la partes dentro del orde-
namiento jurdico (administracin o tercero), son de naturaleza contractual
(esto es, que es voluntario, y que regula obligatoriamente los derechos y
obligaciones de las partes, aunque la Administracin no pierde sus prerro-
gativas), e incluso el cuestionamiento de estos contratos en sede judicial ya
no es de competencia de la jurisdiccin civil (entendida como ordinaria),
sino de la contencioso-administrativa(133).

3. Importancia (servicios en la Administracin Pblica)

Ello demuestra la importancia y magnitud que ha ido tomando la ac-


tividad contractual de la Administracin Pblica, sobre todo cuando aque-
lla se caracteriza por la contratacin de bienes, servicios y obras, segn co-
rresponda y de acuerdo a las necesidades de la entidad contratante.
La referencia a la contratacin de servicios, podra llevar a conside-
rar a priori que la norma impugnada, en tanto pretende regular la contra-
tacin de servicios administrativos, regula un mecanismo de contratacin
administrativa; sin embargo, la respuesta no puede darse tan a la ligera y
sin tomar en cuenta el contenido del contrato de servicios as como el mar-
co jurdico que le sirve de sustento(134).

4. Rasgos relevantes de los contratos de administracin de servicios

Al respecto, en el Decreto Legislativo N 1057 se encuentran


disposiciones que hacen dudar de que nos encontremos frente a
un contrato administrativo, ms all de la denominacin que se
le haya pretendido dar al sistema de contratacin regulado por l.
As se tiene que:
- Garantiza los principios de mritos y capacidad, igualdad
de oportunidades y profesionalismo de la Administracin
Pblica (art. 1).

(133) STC Exp. N 00002-2010-PI, f. j. 14.


(134) Ibdem, f. j. 15.

144
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Fija como parte del contenido del contrato administrativo de


servicios (art. 6, incisos 1 a 4):
Un mximo de cuarenta y ocho (48) horas de prestacin
de servicios a la semana.
Veinticuatro (24) horas continuas de descanso por semana.
Quince (15) das calendario continuos de descanso por
ao cumplido.
Afiliacin al rgimen contributivo que administra
EsSalud, fijando como base mxima de la contribucin el
equivalente al 30 % de la UIT vigente en el ejercicio por
cada asegurado.
A mayor abundamiento, el Reglamento del Decreto Legislativo
N 1057, Decreto Supremo N 075-2008-PCM, reitera estos con-
tenidos, haciendo precisiones sobre el particular(135).

5. Caractersticas de contrato de trabajo y no de servicios admi-


nistrativos

Este Colegiado concluye expresando que el contenido del con-


trato regulado en la norma impugnada tiene las caractersticas
de un contrato de trabajo y no de un contrato administrativo, en
la medida en que prev aspectos tales como la determinacin de
la jornada de trabajo (que implica incluso determinar el horario
de trabajo, pues de lo contrario sera imposible controlar la jor-
nada semanal), as como los descansos semanales y anual. Cabe
considerar tambin que la denominacin dada por el legislador
a la norma cuestionada resulta, cuando menos, imprecisa, dado
que le pretende conferir un significado distinto al contenido que
regula.
En consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que ms all
de la denominacin dada a los contratos suscritos bajo el marco
del Decreto Legislativo N 1057, al pretender considerarlos como

(135) STC Exp. N 00002-2010-PI, f. j. 18.

145
Joel Rosas Alcntara

contratos administrativos de servicios, los contratos suscritos


bajo el marco del Decreto Legislativo N 1057 son de naturaleza
laboral. En todo caso, lo que corresponde determinar, ahora, es si
estos contratos estn vinculados a un rgimen laboral preexisten-
te o si se trata de uno nuevo(136).

6. Contratos civiles como periodo independiente a la suscripcin


del CAS

Dichas conclusiones llevan a que este Tribunal establezca que en


el proceso de amparo resulta innecesario e irrelevante que se dilu-
cide si con anterioridad a la suscripcin del contrato administra-
tivo de servicios el demandante haba prestado servicios de con-
tenido laboral encubiertos mediante contratos civiles, pues en el
caso de que ello hubiese ocurrido, dicha situacin de fraude cons-
tituye un periodo independiente del inicio del contrato administra-
tivo de servicios, que es constitucional. Por lo tanto, dicha situa-
cin habra quedado consentida y novada con la sola suscripcin
del contrato administrativo de servicios(137).

7. Constitucionalidad de los contratos administrativos de servicios


(sentencia interpretativa)

Por ello este Colegiado considera en este caso ms all de las


crticas que algunos fallos anteriores hubieran generado en cier-
tos sectores, corresponde dictar una sentencia interpretativa (vid
STC Exp. N 0004-2004-CC, fundamento 3.3), la que encuentra su
fundamento normativo en diversas disposiciones constitucionales
(arts. 38, 45, 51 y 93 de la Constitucin); ello porque el Tribunal
debe actuar responsablemente al advertir que si se declarase la
inconstitucionalidad de la Ley impugnada, se generara un vaco
normativo, que importara dejar sin derechos laborales a quienes
han sido contratados bajo su marco regulatorio, situacin que
sera manifiestamente inconstitucional.

(136) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 19-20.


(137) STC Exp. N 03818-2009-PA, f. j. 6.

146
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo 1 del


Decreto Legislativo N 1057 debe ser interpretado de modo que
toda actividad interpretativa hecha respecto del denominado con-
trato administrativo de servicios, deba entenderse que dicho con-
trato es propiamente un rgimen especial de contratacin labo-
ral para el sector pblico, el que como ya se ha expuesto, resulta
compatible con el marco constitucional(138).

(138) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 46-47.

147
CAPTULO V

EL DESPIDO Y SUS CLASES DESDE


LA INTERPRETACIN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

I. DESPIDO ARBITRARIO

1. Agotamiento de la va previa (consideraciones de no exigibilidad)

Para tratar sobre el agotamiento de la va previa, por afectacin del


derecho al trabajo por despido arbitrario, necesariamente debemos te-
ner una perspectiva concreta, sobre el agotamiento de la va previa, sea-
lando el propio Tribunal que se constituye un presupuesto procesal con-
sustancial (), que ha sido destacado por este Tribunal en la STC Exp.
N 0485-2002-AA/TC como una condicin de la accin exigible para
que pueda obtenerse un pronunciamiento sobre el fondo de la controver-
sia constitucional(139). El Tribunal Constitucional ha mencionado que con
el objeto de preservar el carcter subsidiario, del proceso de amparo, debe
cumplirse con el agotamiento de la va previa respectiva (mbito admi-
nistrativo), pero cuando existe afectacin de derechos constitucionales,
esta va resulta intil, afectando la tutela de estos derechos. Debido a lo
expuesto, el Tribunal ha precisado dos consideraciones, para la exigencia
de la va previa. Veamos:

(139) STC Exp. N 02833-2006-PA, f. j. 3.

149
Joel Rosas Alcntara

Sobre la finalidad del agotamiento de la va previa, debe desta-


carse que este Tribunal en la STC Exp. N 0895-2001-AA/TC,
haciendo referencia al agotamiento de la va administrativa, que
tambin resulta aplicable a las vas previas, ha establecido que
[l]a exigencia de agotarse la va administrativa antes de acudir al
amparo constitucional se fundamenta en la necesidad de brindar
a la Administracin la posibilidad de revisar sus propios actos, a
efectos de posibilitar que el administrado, antes de acudir a la sede
jurisdiccional, pueda en esa va solucionar, de ser el caso, la lesin
de sus derechos e intereses legtimos.

Y es que la exigencia del agotamiento de la va previa tiene por


objeto preservar el carcter subsidiario del proceso de amparo,
evitando que el acceso a esta jurisdiccin constitucional se pro-
duzca sin dar oportunidad a la Administracin Pblica de pronun-
ciarse y, en definitiva, de remediar la lesin que luego se invo-
ca en el proceso de amparo, pues conforme al artculo 38 de la
Constitucin tiene el deber de respetar, cumplir y defender la
Constitucin.

No obstante su obligatoriedad, existen determinadas circunstan-


cias que pueden convertir el agotamiento de la va administrativa
en un requisito perverso o en un ritualismo intil, particularmente,
cuando de la afectacin de derechos fundamentales se trata. En
tales casos, se exime al administrado de cumplir esta obligacin.
Las variables, en sentido enunciativo, de esas excepciones se en-
cuentran recogidas en el artculo 46 del CPConst.

De otro lado, debe sealarse que, tratndose de agresiones atribui-


das a las entidades que conforman la Administracin Pblica, la
va previa viene constituida por la va administrativa, que siem-
pre viene configurada por los recursos administrativos y el proce-
dimiento administrativo, que son conocidos, tramitados y re-
sueltos al interior de la propia entidad. En cambio, tratndose de
agresiones atribuidas a particulares o personas jurdicas, el afecta-
do estar sujeto a tal exigencia, nicamente si el estatuto de aque-
lla contempla el referido procedimiento, ya que segn el inciso 3)
del artculo 46 del CPConst. no ser exigible el agotamiento de las
vas previas si esta no se encuentra regulada.

150
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Para que se cumpla el agotamiento de la va previa, no basta la sola


presentacin de los recursos administrativos por parte del deman-
dante, sino que estos deben cumplir con los requisitos estableci-
dos por la ley para su validez y eficacia administrativa. Asimismo,
los recursos administrativos, para que den inicio al agotamien-
to de la va previa y suspendan el cmputo del plazo de prescrip-
cin, deben ser presentados en el plazo legalmente estipulado para
ello, ya que un acto administrativo que no es impugnado dentro
del plazo adquiere la calidad de cosa decidida, y porque el recur-
so presentado fuera del plazo no conlleva el inicio de la va previa,
por cuanto esta es un efecto propio y reservado a los recursos que
se interponen dentro del plazo legalmente estipulado para ello.
Teniendo presente lo expuesto anteriormente, corresponde deter-
minar si en los casos en que se alega haber sido objeto de un des-
pido arbitrario resulta o no exigible el agotamiento de la va pre-
via. Al respecto, este Tribunal considera que:
a. Si el acto de despido ha sido efectuado por una entidad que
conforma la Administracin Pblica, cuyo rgimen labo-
ral se haya regulado por el Decreto Legislativo N 276 y el
Decreto Supremo N 005-90-PCM, la va previa se encuentra
regulada por los recursos administrativos y el procedimiento
administrativo establecido en la Ley N 27444. El administrado
que inicia el agotamiento de la va administrativa, transcurrido
el plazo para que la Administracin Pblica resuelva el recurso
administrativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al
silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional o
de esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin
Pblica.
c. Si el acto de despido ha sido efectuado por una entidad que
conforma la Administracin Pblica, un particular o una per-
sona jurdica, cuyo rgimen laboral se haya regulado por el
Decreto Legislativo N 728 y el Decreto Supremo N 003-97-
TR, el agotamiento de la va previa solo ser exigible si esta
se encuentra prevista y regulada en el estatuto o reglamen-
to interno de trabajo, caso contrario, la obligacin de agota-
miento deviene en inexigible, resultando vlido acudir a la
va del amparo.

151
Joel Rosas Alcntara

Ahora bien, cabe sealar que a las reglas de agotamiento de la va


previa referidas, les son aplicables las excepciones previstas en el
artculo 46 del CPConst(140).

2. Reposicin por despido arbitrario va proceso de amparo (eficacia


restitutoria)

En consecuencia, en el presente caso se ha demostrado que las labores


que realizaba el recurrente eran de carcter permanente y propias de la
entidad demandada, por lo que se encubri una relacin de carcter laboral
con una de naturaleza civil.
Por ello es que un contrato civil suscrito sobre la base de estos supues-
tos, en aplicacin del citado principio laboral se debe considerar como un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, en consecuencia, cualquier
decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral, solo po-
dra sustentarse en una causa justa establecida por la ley y debidamente
comprobada, de lo contrario se configurara un despido arbitrario, como ha
sucedido en el caso de autos.
Finalmente, este Colegiado considera que la ruptura del vnculo
laboral sustentada en una utilizacin fraudulenta de una modalidad de
contratacin como la antes descrita, configura un despido arbitrario, por
lo que teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo
constitucional procede la reincorporacin del demandante en el puesto de
trabajo que vena desempaando a la fecha en que se produjo la violacin
de sus derechos fundamentales(141).

3. Evaluacin del despido arbitrario sobre dos perspectivas

Por otra parte, corresponde analizar los alcances del derecho a la pro-
teccin adecuada contra el despido arbitrario en el rgimen laboral espe-
cial del contrato administrativo de servicios. Para ello, hemos de comen-
zar recordando que en la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC, este Tribunal
delimit el contenido del mencionado derecho constitucional e interpret

(140) STC Exp. N 02833-2006-PA, ff. jj. 5-10.


(141) STC Exp. N 04066-2008-PA, ff. jj. 5-7.

152
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

qu debe entenderse por proteccin adecuada contra el despido arbitrario.


En efecto, en la sentencia mencionada se precis que:
El derecho a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario re-
conocido en el artculo 27 de la Constitucin puede ser abordado desde
dos perspectivas: i) un rgimen de carcter sustantivo, y ii) un rgimen
de carcter procesal. El rgimen de carcter sustantivo contra el despido
arbitrario puede ser: i) de carcter preventivo, o ii) de carcter reparador.
Mientras que el rgimen de proteccin procesal puede ser: i) de eficacia
resarcitoria, o ii) de eficacia restitutiva.

4. Desnaturalizacin del CAS por restitucin va proceso de amparo


(despido arbitrario)

El Tribunal Constitucional ha establecido, que la naturaleza del con-


trato administrativo de servicios, es especial y transitorio (rgimen de pro-
teccin sustantivo-preventivo). En tal sentido, solicitar la reposicin del
demandante (trabajador) va el proceso constitucional de amparo, desnatu-
ralizara este contrato (CAS) entre otros aspectos de carcter restitutivo e
indemnizatorio. Veamos:

Sobre la constitucionalidad de los regmenes de proteccin ade-


cuada contra el despido arbitrario, corresponde destacar que en
la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC este Tribunal precis que el
establecimiento de un rgimen sustantivo no es incompatible con
la opcin de que el mismo legislador establezca, simultneamen-
te, un rgimen procesal, es decir, que ambos regmenes de protec-
cin son compatibles con el artculo 27 de la Constitucin.

El rgimen de proteccin sustantivo-preventivo contra el despi-


do arbitrario tiene por finalidad que el legislador prevenga, evite o
impida que un trabajador pueda ser despedido arbitrariamente, es
decir, que busca que mediante una norma con rango de ley se pre-
vea que no se puede despedir arbitrariamente a un trabajador si es
que no es por alguna causal y en la medida en que esta se pruebe,
previo procedimiento disciplinario, si fuera el caso.

En el caso del rgimen laboral especial del contrato administrativo


de servicios, este rgimen de proteccin sustantivo-preventivo se

153
Joel Rosas Alcntara

encuentra previsto en el literal f) del numeral 13.1 del Decreto Su-


premo N 075-2008-PCM, cuyo texto dice que el contrato admi-
nistrativo de servicios puede extinguirse por:
Decisin unilateral de la entidad contratante, sustentada en el
incumplimiento injustificado de las obligaciones derivadas del
contrato o en la deficiencia en el cumplimiento de las tareas
encomendadas.
En este supuesto de extincin del contrato administrativo de servi-
cios, el numeral 13.2 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM
prev un procedimiento previo al despido en el siguiente sentido:
En el caso del literal f) del numeral 13.1 precedente la entidad
contratante debe imputar al contratado el incumplimiento median-
te una notificacin. El contratado tiene un plazo de (5) cinco das
hbiles para expresar lo que estima conveniente. Vencido ese pla-
zo la entidad debe decidir, en forma motivada y segn los criterios
de razonabilidad y proporcionalidad, si resuelve o no el contrato,
comunicndolo al contratado.
Teniendo presente el contenido de los artculos transcritos, este
Tribunal concluye que el rgimen de proteccin sustantivo-pre-
ventivo del contrato administrativo de servicios es compatible con
la Constitucin. En todo caso, debe precisarse que los trminos
contratado y resuelve o no el contrato del numeral 13.2 del
Decreto Supremo N 075-2008-PCM deben ser entendidos como
trabajador y extingue o no el contrato.
El rgimen de proteccin sustantivo-reparador se materializa
cuando una norma con rango de ley no evita que se produzca el
despido arbitrario, sino que se limita a reparar patrimonialmente
sus consecuencias. Conforme a la STC Exp. N 00976-2001-AA/
TC, el rgimen de proteccin sustantivo-reparador es compatible
con la Constitucin cuando el trabajador, una vez que fue despedi-
do arbitrariamente inicia una accin judicial ordinaria con el ob-
jeto de que se califique el despido como injustificado, con el pro-
psito de exigir del empleador el pago compulsivo de la referida
indemnizacin.

154
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Este rgimen de proteccin adecuada se encuentra previsto en


el numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM, el cual
dispone que:
Cuando el contrato administrativo de servicios sea resuelto por la
entidad pblica, unilateralmente y sin mediar incumplimiento del
contratado, el juez podr aplicar una penalidad equivalente a las
contraprestaciones dejadas de percibir, hasta un importe mximo
equivalente a dos (2) meses.
El artculo transcrito pone de relieve que el rgimen laboral espe-
cial del contrato administrativo de servicios prev un rgimen de
proteccin sustantivo-reparador que tiene una eficacia resarcito-
ria que es compatible con la proteccin adecuada que brinda el ar-
tculo 27 de la Constitucin contra el despido arbitrario. En todo
caso, debe precisarse que los trminos resuelto y contratado del
numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM deben ser
entendidos como extinguido y trabajador.
Asimismo, este Tribunal debe precisar que la interpretacin consti-
tucional del numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM
debe ser la siguiente:
Si el despido se produce por terminacin injustificada, el emplea-
dor tiene la obligacin de pagar automticamente al trabajador la
indemnizacin equivalente a las remuneraciones dejadas de per-
cibir, hasta un importe mximo equivalente a dos meses. En caso
de que el empleador no abone en forma automtica la indemniza-
cin, el trabajador podr interponer la demanda correspondiente.
Si el trabajador considera que no ha cometido la falta imputada
que sustenta su despido o este constituye una sancin despro-
porcionada, podr interponer una demanda solicitando que se le
abone una indemnizacin equivalente a las remuneraciones deja-
das de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos (2)
meses.
La interpretacin dada es conforme con el principio-valor de dig-
nidad de la persona humana reconocido en el artculo 1 de la
Constitucin, ya que imponerle al trabajador que es despedido en

155
Joel Rosas Alcntara

forma injustificada que inicie un proceso para que se le otorgue


una indemnizacin, supone atribuirle una carga innecesaria que
no se encuentra justificada en forma objetiva.
En la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC tambin se precis que el
proceso de amparo constituye un rgimen procesal de proteccin
adecuada de eficacia restitutoria que tiene por finalidad la reposi-
cin del trabajador a su centro de trabajo y que no puede enten-
derse, para el caso de los trabajadores sometidos al rgimen pri-
vado, nicamente circunscrito al Decreto Legislativo N 728, sino
de cara a todo el ordenamiento jurdico, pues este no es una agre-
gacin catica de disposiciones legales, sino uno basado en las ca-
ractersticas de coherencia e integridad.
La anterior consideracin permite inferir que en el caso del r-
gimen laboral especial del contrato administrativo de servicios
tambin el proceso de amparo tendra eficacia restitutoria. Sin em-
bargo, dicha eficacia restitutoria no puede predicarse en el proce-
so de amparo porque ello desnaturalizara la esencia del contrato
administrativo de servicios, ya que este es un rgimen laboral es-
pecial y transitorio que tiene por finalidad iniciar el proceso de re-
forma y reordenamiento del servicio civil.
La solucin de reposicin desnaturalizara la esencia especial y
transitoria del contrato administrativo de servicios, por cuanto los
contratos de trabajo en este rgimen son a plazo determinado y no
indeterminado. Adems, conforme al prrafo d) del artculo 7 del
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Cultu-
rales, en casos de despido injustificado, el trabajador tendr dere-
cho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cual-
quier otra prestacin prevista por la legislacin nacional.
Consecuentemente, al rgimen laboral especial del contrato admi-
nistrativo de servicios no le resulta aplicable el rgimen procesal
de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo), sino nicamen-
te el rgimen procesal de eficacia restitutiva (indemnizacin)(142).

(142) STC Exp. N 03818-2009-PA, f. j. 7.

156
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

5. La prrroga del contrato administrativo de servicios CAS (no


conversin en un contrato de duracin indeterminada)

El Tribunal considera que el contrato administrativo de servicios se


prorroga en forma automtica si el trabajador contina laborando despus
de la fecha de vencimiento del plazo estipulado en su ltimo contrato admi-
nistrativo de servicios. Este hecho no genera que el contrato administrativo
de servicios se convierta en un contrato de duracin indeterminada, debi-
do a que el artculo 5.1 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM prescribe
que la duracin del contrato no puede ser mayor al periodo que correspon-
de al ao fiscal respectivo dentro del cual se efecta la contratacin. En la
actualidad, este parecer se encuentra reconocido en el artculo 5.2 del De-
creto Supremo N 075-2008-PCM, que fue incorporado por el Decreto Su-
premo N 065-2011-PCM. 7. En autos se adviene que la ausencia de con-
trato escrito en el caso del demandante renov su vnculo laboral bajo los
alcances de lo dispuesto por el Decreto Legislativo N 1057, relacin que
sin embargo fue truncada unilateralmente por el empleador.
Pese a ello y conforme se ha establecido en la STC Exp. N 03818-
2009-PA/TC, la reposicin en el rgimen del contrato administrativo de
servicios no es posible porque dicho rgimen es de carcter especial y
transitorio, al cual solo le resulta aplicable el rgimen procesal de efica-
cia indemnizatoria, razn por la cual, en el presente caso, no corresponde
disponer la reposicin del demandante. 9. Sin perjuicio de lo expuesto co-
rresponde recordar al demandante que cuando se termina la relacin labo-
ral sujeta al referido rgimen, sin que se presente alguna de las causas de
extincin del contrato administrativo de servicios, se genera el derecho de
percibir la indemnizacin prevista en el Decreto Legislativo N 1057 y sus
normas reglamentarias. 10. Finalmente se debe destacar que el hecho de
que un trabajador contine laborando despus de la fecha de vencimiento
del plazo estipulado en su ltimo contrato administrativo de servicios cons-
tituye una falta administrativa que ha de ser objeto de un procedimiento
disciplinario a fin de que se determine las responsabilidades previstas en el
artculo 7 del Decreto Legislativo N 1057, pues dicho hecho contraviene
el procedimiento de contratacin previsto en el artculo 3 del Decreto Su-
premo N 075-2008-PCM(143).

(143) STC Exp. N 02195 2013-PA , ff. jj. 6-10.

157
Joel Rosas Alcntara

6. Pago indemnizatorio restringe la pretensin de reposicin laboral

El Tribunal Constitucional ha sealado que el otorgamiento del pago


indemnizatorio al demandante, este no podr pretender va proceso de am-
paro la reposicin en su trabajo. Veamos:
Sin perjuicio de lo expuesto cabe precisar que el hecho de que el
empleador haya efectuado el depsito de la liquidacin de benefi-
cios sociales de la demandante, incluyendo el pago de la indem-
nizacin por despido arbitrario, ello no significa seal alguna de
aceptacin del pago de esta ltima, dado que, conforme lo ha esta-
blecido este Colegiado a travs de la STC Exp. N 03052-2009-PA/
TC, el cobro de los beneficios sociales que por derecho le corres-
ponde percibir al trabajador (compensacin por tiempo de servi-
cios, vacaciones truncas u otros conceptos remunerativos) no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario, salvo que el afectado
acepte el pago de la indemnizacin otorgada por el empleador, en
cuyo caso, operar la garanta indemnizatoria contenida en el ar-
tculo 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR, por lo que el trabaja-
dor no podr luego pretender su reposicin a travs del proceso de
amparo; situacin que en el caso de autos, no se ha presentado, por
lo que dicho alegato carece de sustento para sostener que ha opera-
do la sustraccin de materia controvertida en el presente caso(144).

7. Conocimiento del procurador pblico por posible contingencia


econmica (plaza laboral)

Teniendo presente que existen reiterados casos en los que se estima


la demanda de amparo por haberse comprobado un despido arbitrario,
el Tribunal estima pertinente sealar que cuando se interponga y admita
una demanda de amparo contra una entidad del Estado que tenga por fi-
nalidad la reposicin de la parte demandante, ello debe registrarse como
una posible contingencia econmica que debe preverse en el presupues-
to, con la finalidad de que la plaza que ocupaba se mantenga presupuesta-
da para, de ser el caso, poder actuar o ejecutar en forma inmediata la sen-
tencia estimativa.

(144) STC Exp. N 00140-2011-PA, f. j. 7.

158
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En estos casos, la Administracin Pblica, para justificar el manteni-


miento de la plaza presupuestada, tendr presente que el artculo 7 del C-
digo Procesal Constitucional dispone que: el Procurador Pblico, antes
de que el proceso sea resuelto en primer grado, est facultado para poner
en conocimiento del titular de la entidad su opinin profesional motivada
cuando considera que se afecta el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico puede evitarse y preverse gas-
tos fiscales, ya que la Administracin Pblica puede allanarse a la demanda
(si es que la pretensin segn la jurisprudencia y los precedentes del Tribu-
nal Constitucional es estimable) o proseguir con el proceso(145).

8. Improcedencia por pretender el pronunciamiento de medios pro-


batorios y la interpretacin de normas laborales (despido por
silencio administrativo)

Que por ello, a juicio del Tribunal Constitucional, la presente deman-


da debe desestimarse, pues va amparo se pretende que el juez constitucio-
nal se pronuncie respecto a materias ajenas a la tutela de derechos funda-
mentales, como son las relativas a la aplicacin de las normas en materia
laboral, siendo pertinente sealar que tanto la valoracin y/o la determi-
nacin de la suficiencia de los medios probatorios, como la interpretacin
de las normas legales y/o administrativas para cada caso concreto, es un
asunto que corresponde ser dilucidado nicamente por el juez ordinario al
momento de expedir la sentencia y, por tanto, escapa del control y com-
petencia del juez constitucional, a menos que pueda constatarse una ar-
bitrariedad manifiesta por parte de la autoridad emplazada que ponga en
evidencia la violacin de derechos de naturaleza constitucional, lo que no
ha ocurrido en el presente caso. Por el contrario, se advierte que los fun-
damentos que respaldan la decisin de los magistrados emplazados de
desestimar la demanda contencioso-administrativo en el marco del pro-
ceso sobre ineficacia de la declaracin ficta por despido por silencio admi-
nistrativo y accesoriamente reposicin en el cargo, incorporacin en pla-
nillas, reconocimiento de tiempo de servicios y pago de remuneraciones
dejadas de percibir interpuesto por [el demandante] contra la Municipa-
lidad Distrital de Miraflores, se sustent en una actuacin legtima de la

(145) STC Exp. N 02032-2012-AA, f. j. 17.

159
Joel Rosas Alcntara

autoridades judiciales de acuerdo con lo establecido en el proceso en men-


cin, de la cual no se aprecia un agravio al derecho que invoca el recurren-
te, constituyendo decisin emitida dentro del mbito de las competencias
asignadas por la Norma Constitucional, las que fueron ejercidas razona-
blemente conforme a su Ley Orgnica, razn por la cual no corresponde
evaluarlas mediante proceso de amparo(146).

9. Principio de efectividad para el anlisis de otras vas de reparacin

El principio de efectividad, que informa la justicia constitucional as


como sus decisiones, por definicin, vinculantes, obliga a analizar la via-
bilidad de otras vas de reparacin para supuestos como el aqu plantea-
do. Ese ejercicio, sin embargo, pasa necesariamente por comprender cabal-
mente la verdadera dimensin del impacto que, situados en el contexto de
la tercerizacin, genera el rompimiento del vnculo civil que une a la em-
presa principal y a la tercerizadora, sobre la estabilidad laboral de los tra-
bajadores de esta ltima(147).

10. Formas de reparacin (reposicin en casos de tercerizacin)

El Tribunal Constitucional como rgano encargado de tutelar los de-


rechos fundamentales, dentro de sus atribuciones de interpretar la Consti-
tucin, puede cubrir vacos normativos, como sucede en el presente caso,
debido a que no existe una legislacin (laboral) especfica sobre reposicio-
nes a trabajadores, despedidos arbitrariamente, quienes laboraron de forma
tercerizada. El Tribunal con respecto a lo mencionado, estableci posibles
soluciones, para cubrir esos vacos normativos. Veamos:
Con todo, lo cierto es que, a nivel de la legislacin laboral vi-
gente, no existe una solucin concreta para el problema que he-
mos identificado como cuestin relevante en autos. Esta circuns-
tancia, sin embargo, antes bien que atar de manos, exige ofrecer
una respuesta adecuada que, a falta de una regulacin legal ex-
presa, encuentre asidero a partir de los derechos fundamenta-
les consagrados en la Constitucin. Ciertamente, aun cuando

(146) RTC N 00255-2013-PA, f. j. 5.


(147) STC Exp. N 03689-2010-PA, f. j. 10.

160
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

haya que convenir con las instancias judiciales precedentes en el


sentido de que estamos aqu ante una cuestin controvertida o
compleja, no puede olvidarse que a la justicia constitucional le
est vedado decidir no decidir, con mayor razn si, conforme al
artculo 139, inciso 8, de la Constitucin, los jueces no pueden
dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. En
ese contexto, es conveniente examinar cules podran ser, desde
una ptica meramente explicativa, las soluciones viables al pro-
blema detectado:
La primera forma de reparacin en la cual habra que
detenerse es, desde luego, el de la reposicin laboral. Con
arreglo a ella, no solo se estara siendo consecuente con el
carcter eminentemente restitutorio del proceso de amparo,
sino tambin con el principio de causalidad que rige el des-
pido en materia laboral. Sin embargo, esta solucin se en-
frenta a un obstculo insalvable, que no es otro que la impo-
sibilidad de obligar al empleador a contratar a un trabajador
para realizar una actividad que la propia empresa ya no desa-
rrolla. Por ello, la reposicin inmediata al puesto de trabajo
se revela como una solucin inviable para casos como el
aqu planteado, pues solo alcanzara a proteger los derechos
del trabajador imponiendo a la empresa tercerizadora una
obligacin desmedida e irrazonable que afecta sus legtimos
intereses.
De ah que parezca razonable pensar que, en defecto de
una reparacin que reponga las cosas al estado anterior a la
violacin del derecho (restitutio inintegrum o in natura), re-
sulte viable una reparacin por equivalente. As tambin
parecan entenderlo los propios recurrentes, quienes al mo-
mento de interponer su demanda de amparo dedujeron como,
pretensin alternativa a la readmisin en el empleo, el pago
de una indemnizacin. Tal pretensin no ha llegado a conoci-
miento de este Tribunal, pues la Sala recurrida resolvi con-
firmar la improcedencia liminar decretada por el Segundo
Juzgado Civil de Sullana en el extremo referido a la preten-
sin indemnizatoria, por considerar que esta no era viable en
sede de amparo. Sin embargo, a nuestro juicio, una cosa es

161
Joel Rosas Alcntara

afirmar que la pretensin del amparo no pueda tener natura-


leza indemnizatoria y otra bien distinta sostener que la repa-
racin ordenada tenga que adoptar la forma de una indem-
nizacin por equivalente, cuando la reparacin in natura sea
de imposible ejecucin. Este ha sido tambin, por lo dems,
el criterio asumido por el Tribunal Constitucional espaol en
su STC 076/2010, del 19 de octubre, en la que tras afirmar
que no cabe desconocer las dificultades que podra entraar
la ejecucin por una empresa tercerizadora de la obligacin
de readmitir a un trabajador en un puesto inexistente, ha re-
cordado su jurisprudencia en el sentido de que tan constitu-
cional es una ejecucin en la que se cumple el principio de
la identidad total entre lo ejecutado y lo estatuido en el fallo
como una ejecucin en la que, por razones atendibles, la con-
dena sea sustituida por su equivalente pecuniario o por otro
tipo de prestacin (SSTC 58/1983, del 29 de junio, f. j. 2 y
69/1983, de 26 de junio, f. j. 3). Cabe sealar, por lo dems,
que la determinacin de esta forma de reparacin estara su-
jeta a la competencia del juez de ejecucin o, en su caso, a la
va laboral ordinaria correspondiente.

Precisamente en el Derecho comparado, y especficamente


en el Derecho espaol y comunitario, se asiste a una tercera
forma de reparacin a la controversia planteada, que es fruto
de la interpretacin de una disposicin legal de ese pas.
Se trata de la aplicacin de la normativia sobre sucesin
empresarial a la actividad de contratas, lo que plantea la
cuestin de determinar si el negocio jurdico en que consiste
la sucesin de contratistas puede constituir transmisin de
empresa, centro de trabajo o unidad productiva autnoma,
con la consecuente obligacin del nuevo contratista de
contratar al personal de su antecesora. No obstante, como
se podr intuir, esta forma de reparacin, cuya idoneidad
no est exenta de objeciones, se revela como una medida
inaplicable para casos como el que aqu nos convoca, en que
la terminacin de la relacin mercantil no ha dado lugar a
una nueva contratista, por lo que la utilidad de esta frmula
resulta, cuando menos, objetable.

162
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Finalmente, una modalidad de reparacin que concita nuestra


atencin es aquella que ha sido implcitamente alegada por
los recurrentes en el curso del proceso. En efecto, a fojas 44
obra el informe aportado por los recurrentes emitido por
el inspector de la Zona Registral de Trabajo y Promocin
del Empleo de Sullana, de fecha 26 de mayo de 2009, en el
que se da cuenta de que en los libros de registros de dicha
entidad no aparece registrada ninguna solicitud de la empresa
SERAGRO S.A.C., relacionada con la suspensin tempo-
ral o total de actividades. Con este medio de prueba, los
demandantes no solo estaran probando que es falso que su
empleador no est realizando actividad alguna (lo que, no
obstante, se ha desvirtuado supra) sino que adems estaran
admitiendo que dicha medida de suspensin constituye una
forma constitucionalmente vlida de afrontar los efectos la-
borales que ocasiona la terminacin de la relacin mercan-
til que une a la empresa tercerizadora con su cliente. As
pues, esta va de solucin propugnara que si bien resulta
vlido dar por concluidos los contratos de trabajo celebrados
entre los recurrentes y la empresa tercerizadora con ocasin
del fin de la contrata, tal decisin, para ser respetuosa de
los derechos fundamentales de los trabajadores, requerira
seguir un procedimiento administrativo ante el Ministerio de
Trabajo, al interior del cual se constate no solo la ausencia
de algn mvil fraudulento en la decisin adoptada, sino
adems se garanticen las formas de reparacin adecuadas
a los trabajadores que son objeto de despido (sera el caso,
por ejemplo, del derecho de preferencia para readmisin en
el empleo, previsto en el artculo 52 del Decreto Supremo
N 037-97-TR, si se entendiera que ese procedimiento es
el cese colectivo). De ser esto as, la sentencia estimatoria
emanada de la justicia constitucional no podra ser otra que
ordenar la reposicin laboral de los demandantes y, conse-
cuentemente, el inicio del procedimiento administrativo
correspondiente(148).

(148) STC Exp. N 03689-2010-PA, f. j. 17.

163
Joel Rosas Alcntara

11. Vulneracin del derecho al debido proceso y el derecho a defensa


(reposicin)

En el caso de autos, la controversia constitucional radica en de-


terminar si la entidad demandada, al dar por culminado el vnculo
laboral con la accionante lo hizo observando el debido proceso, o
si, por el contrario, lo lesion. Efectuada esta precisin, debe co-
menzarse por evaluar la lesin del derecho de defensa, toda vez
que forma parte del derecho al debido proceso.
De acuerdo con lo previsto por el artculo 31 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, el empleador no podr despedir a un trabajador
por causa relacionada con su conducta laboral, sin antes otorgar-
le por escrito un plazo razonable no menor de seis das naturales
para que pueda defenderse por escrito de los cargos que se le for-
mulen; es decir el despido se inicia con una carta de imputacin
de cargos para que el trabajador pueda ejercer su derecho de de-
fensa, efectuando su descargo en la forma que considere conve-
niente a su derecho.
En el presente caso ya ha quedado determinado que la recurre la
demandada una relacin laboral a plazo indeterminado y por ter-
minada la relacin laboral sin expresar causal al recurrente fue
despedida sin que le haya remitido imputacin de faltas graves.
Por lo expuesto, este Tribunal declara que, en el presente caso, la
entidad demandada tambin ha vulnerado el derecho especfica-
mente, su derecho de defensa.
En la medida en que en este caso se ha acreditado que la entidad
demandada ha vulnerado los derechos constitucionales al traba-
jo, a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario y al debi-
do proceso, corresponde ordenar la reposicin de la demandante
como trabajadora a plazo indeterminado en el cargo que vena de-
sempeando o en otro de similar categora o nivel, en el plazo de
dos das bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin imponga
las medidas coercitivas previstas en los artculos 22 y 59 del C-
digo Procesal Constitucional.

164
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Asimismo, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal


Constitucional, la entidad emplazada debe asumir los costos del
proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin
de la presente sentencia, mas no as el pago de costas.
Teniendo presente que existen reiterados casos en los que se es-
tima la demanda de amparo por haberse comprobado un despido
arbitrario, el Tribunal estima pertinente sealar que cuando se in-
terponga y admita una demanda de amparo contra una entidad del
Estado que tenga por finalidad la reposicin del demandante, ello
debe registrarse como una posible contingencia econmica que ha
de preverse en el presupuesto, con la finalidad de que la plaza que
ocupaba se mantenga presupuestada para, de ser el caso, poder ac-
tuar o ejecutar en forma inmediata la sentencia estimativa.
En estos casos, la Administracin Pblica, para justificar el man-
tenimiento de la plaza presupuestada, tendr presente que el ar-
tculo 7 del Cdigo Procesal Constitucional dispone que: el Pro-
curador Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer
grado, est facultado para poner en conocimiento del titular de la
entidad su opinin profesional motivada cuando considere que se
afecte el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico puede evitarse y preverse
gastos fiscales, ya que la Administracin Pblica puede allanarse
a la demanda (si es que la pretensin segn la jurisprudencia y los
precedentes del Tribunal Constitucional es estimable) o proseguir
con el proceso(149).

12. Relacin laboral por tercerizacin (medios probatorios: correos


electrnicos y entrega de celular)

Antes de precisar las consideraciones jurdicas del Tribunal Consitu-


cional, es necesario sealar que, empresa (empleador) establecer relacio-
nes directas y en las mismas condiciones con trabajadores que no son par-
te de su planilla, como si estos trabajadores fueran parte de esta, debido a

(149) STC Exp. N 2331-2013-PA, ff. jj. 4.3.2-5.3.

165
Joel Rosas Alcntara

que los regmenes laborales de ambos tanto de trabajadores en planillas y


los tercerizados, parten de una relacin laboral distinta.
En la presente jurisprudencia el Tribunal Constitucional consider que
existi (configur) una relacin laboral, sustentando en una subordinacin
directa y en dems elementos que establecen el vnculo laboral del deman-
dado con el recurrente, el Tribunal bas esta consideracin en los correos
electrnicos (e-mails) donde se acredita rdenes directas de trabajo, des-
naturalizando de esta forma el contrato civil (tercerizacin). Adems, cabe
aadir la entrega de celular, por la demanda (Electronorte) al recurrente
para cumplir con funciones asignadas por la demandada.
El TC concluye estableciendo que los medios probatorios citados de-
muestran que entre Electronorte y el recurrente existi una relaciona la-
boral a plazo determinado que fraudulentamente fue encubierta mediante
contratos de tercerizacin. Veamos:
En el presente caso la desnaturalizacin de los contratos de
tercerizacin se encuentra probada con los medios probatorios
siguientes:
Los correos electrnicos de fojas 34 a 56, remitidos por los fun-
cionarios de Electronorte al recurrente prueban que esta le daba
rdenes de trabajo como si fuese su empleadora. En dichos co-
rreos, Electronorte le informa al recurrente sus turnos de trabajo,
le indica el lugar donde tena que desempear su labor de Asis-
tente de Seguridad Patrimonial (apoyo al Jurado Especial de Elec-
ciones de Chiclayo), as como las labores que deba desempear
(hacer indagaciones de denuncias de prdidas de objetos, solicitar
constataciones policiales, entre otras).
Es ms, del correo electrnico de fecha 28 de junio de 2011,
obrante a fojas 49, se aprecia que el Asistente Legal de Electro-
norte le requiri al recurrente que remita documentacin sobre
el valor y la preexistencia del cable sustrado en la investigacin
contra el Sr. Alberto Meja Miyakawa y otro por el delito de hur-
to agravado (...) bajo responsabilidad.
En buena cuenta, los correos electrnicos citados prueban que
Electronorte le asignaba al recurrente su horario de trabajo, sus

166
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

labores a desempear y supervisaba el desarrollo de las mismas;


es decir Electronorte ejerca sobre el recurrente su poder de direc-
cin a pesar de que no era su empleadora.
El correo electrnico de fecha 4 de agosto de 2011 obrante a fo-
jas 52, remitido por el Asistente Legal de Electronorte al recu-
rrente, demuestra que se le orden que coordine la movilidad para
que brinde su manifestacin ante la Segunda Fiscala provincial
Penal Corporativa de Motupe y que deba concurrir antes de las
14:30 horas.
En efecto, en la Disposicin N 1, de fecha 16 de mayo de 2011,
emitida por la Fiscala Provincial Mixta Corporativa de Cayalt en
la Carpeta Fiscal N 386-2011, obrante de fojas 93 a 94, se con-
signa que el recurrente en su calidad de asistente de seguridad pa-
trimonial de la Empresa Electronorte, denuncia que el da 14 de
mayo de 2011. Este mismo dato se consigna en la Disposicin
N 2, de fecha 4 de julio de 2011, obrante de fojas 98 a 100.
Los documentos mencionados demuestran que el recurrente reci-
ba y cumpla las rdenes que le daba Electronorte, a pesar de que
no era su empleadora, y prueban que Electronorte dispona del ho-
rario de trabajo del recurrente; es decir, acreditan que el recurren-
te se encontraba subordinado a Electronorte.
El plan de emergencia y los planes de contingencia obrantes de
fojas 109 a 159, prueban que Electronorte le entreg al recurrente
un telfono celular y asumi su costo para que desempee sus la-
bores de Asistente de Seguridad Patrimonial, a pesar de que SER-
NEGAMA S.A.C. era su empleadora y deba asumir por su sola
cuenta el costo del servicio de seguridad; es decir, ella deba asig-
narle al recurrente un telfono celular y no Electronorte.
En ese orden de ideas se concluye que los medios probatorios ci-
tados demuestran que entre Electronorte y el recurrente existi
una relaciona laboral a plazo determinado que fraudulentamen-
te fue encubierta mediante contratos de tercerizacin. Por dicha
razn la extincin de su relacin laboral es un despido arbitrario,
por cuanto Electronorte no ha justificado la extincin en la omi-
sin de una falta grave relacionada con su conducta o capacidad

167
Joel Rosas Alcntara

laboral, razn por la cual procede estimar la demanda y ordenar


su reposicin.
Habindose acreditado que Electronorte ha vulnerado el derecho
al trabajo del recurrente, corresponde de conformidad con el ar-
tculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar que asuma
las costas y costos procesales, los cuales debern ser liquidados en
la etapa de ejecucin de la presente sentencia(150).

13. Desnaturalizacin del convenio de practicante (prestaciones alimen-


tarias e imprecisin del contrato por incremento de actividades)

Dentro de la evaluacin de cada caso concreto que, el Tribunal Cons-


titucional realiza, se encuentra con circunstancias y condiciones laborales
particulares que, como se puede evidenciar en el extracto de la sentencia,
vulneran el derecho constitucional al trabajo.
En este caso, se precis que el convenio de prcticas fue desnaturali-
zado, sealando el Tribunal que existe entre el demandante (practicante) y
el demandado una relacin laboral a plazo indeterminado.
Cabe aadir que, la propia sentencia precisa que el otorgamiento
de prestaciones alimentarias como tickets, cupones o vales de alimen-
tos fueron otorgadas al demandante, sin tener en consideracin que las
modalidades formativas (prcticas) no estn sujetas a la normativa labo-
ral vigente, y que los beneficiarios de las modalidades formativas labora-
les no perciben una remuneracin, sino una subvencin econmica men-
sual. Veamos:
En autos se acredita que el recurrente estuvo vinculado a la em-
presa emplazada mediante un convenio de prcticas profesiones
desde el 1 de abril de 2006 hasta el 30 de abril de 2007 (ff. jj. 3
a 6), y por medio de un contrato de trabajo sujeto a la modalidad
por incremento de actividades vigente del 1 de mayo al 31 de oc-
tubre de 2007, sucesivamente prorrogado hasta el 31 de julio de
2009 (ff. jj. 7 a 12).

(150) STC Exp. N 01671-2013-PA, ff. jj. 5 y 6.

168
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Con relacin a los convenios de prcticas profesionales, los ar-


tculos 13 y 51 de la Ley N 28518, Ley sobre modalidades for-
mativas laborales, establecen:
Artculo 13.- Prctica profesional
Es la modalidad que busca consolidar los aprendizajes adquiridos
a lo largo de la formacin profesional, as como ejercitar su de-
sempeo en una situacin real de trabajo. ().
Artculo 51.- Desnaturalizacin de las modalidades formativas
Se desnaturalizan las modalidades formativas y se entiende que
existe una relacin laboral comn en los siguientes casos:
()
2. La falta de capacitacin en la ocupacin especfica y/o el de-
sarrollo de actividades del beneficiario ajenas a la de los estudios
tcnicos o profesionales establecidos en el convenio.
Asimismo, los artculos 12 y 40 del Decreto Supremo N 007-
2005-TR, Reglamento de la Ley N 28518, estipulan:
Artculo 12.- Adecuacin Formativo Laboral
Las labores que realice el beneficiario deben estar relaciona-
das directamente con las reas que correspondan a su formacin
acadmica.
Artculo 40.- De la desnaturalizacin
La desnaturalizacin de la modalidad formativa laboral, implica
la existencia de una relacin laboral.
En el presente caso, con los instrumentos probatorios obrantes
en autos se acredita que el demandante, durante la vigencia de
su convenio de prcticas profesionales, prest servicios para la
empresa emplazada como asesor comercial. En efecto, en el co-
rreo electrnico generado con fecha 25 de mayo de 2006 por el
jefe zonal Chiclayo se advierte que se hace referencia al actor
como un nuevo asesor (f. j. 55); similar hecho se observa en

169
Joel Rosas Alcntara

los correos de fojas 57 y 58. Asimismo, se aprecia que en diver-


sos correos electrnicos se solicita que se le asignen al deman-
dante cdigos como usuario para acceso a los sistemas Q Ma-
tick, Multigestin, Speedy Sig y Gestel (ff. jj. 53 a 62), y que
se le exiga un mnimo de atenciones a clientes por da (ff. jj.
63 a 67). De igual manera, queda acreditada la naturaleza la-
boral de los servicios prestados por el actor con los reportes de
evaluacin mensual de asesores (ff. jj. 74 a 88), de comisiones
de ventas (fojas 89 a 91) y de rendimiento (fojas 97). Tambin
debe observarse que conforme consta en el contrato individual
de otorgamiento de prestaciones alimentarias en la modalidad de
suministro indirecto, obrante a fojas 13, el accionante percibi,
a partir del mes de setiembre de 2006, tickets, cupones o vales
de alimentos, al amparo de la Ley N 28051, Ley de prestacio-
nes alimentarias en beneficio de los trabajadores sujetos al rgi-
men laboral de la actividad privada, sin tener en consideracin
que de conformidad con el artculo 3 de la Ley N 28518, las
modalidades formativas no estn sujetas a la normativa laboral
vigente, y que los beneficiarios de las modalidades formativas
laborales no perciben una remuneracin, sino una subvencin
econmica mensual. En consecuencia, al haberse desnaturaliza-
do el convenio de prcticas profesiones suscrito por el deman-
dante, se ha configurado entre la partes una relacin laboral a
plazo indeterminado.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, tambin se advierte que en la
clusula primera del contrato modal por incremento de activida-
des de fojas 7, se seala que la empresa demandada () es una
compaa privada cuyo objeto social es dedicarse directa o indi-
rectamente a la comercializacin de toda clase de bienes y servi-
cios, estn o no vinculados con las telecomunicaciones y requiere
contratar en forma temporal los servicios de personal a fin de aten-
der el incremento de sus actividades producido como consecuen-
cia de atencin personalizada de los nuevos negocios de ventas en
los que TSC est incursionando, y que no pueden ser atendidos
en su totalidad con el personal actual. Las partes dejan constan-
cia que la contratacin en forma temporal del personal que requie-
re LA EMPRESA tiene por objeto exclusivamente la atencin de

170
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

las necesidades derivadas del incremento de sus actividades por


las razones expuestas en el primer prrafo de la presente clusu-
la primera, para lo cual LA EMPRESA requiere contratar trabaja-
dores que se encarguen en forma paulatina y progresiva de la eje-
cucin de las distintas labores que genera el referido incremento
de actividades del negocio. Como se advierte, en dicho contra-
to no se proporciona informacin relevante que permita estable-
cer que, en efecto, existi una causa objetiva, que podra justifi-
car una contratacin modal y no una a plazo indeterminado, pues,
por ejemplo, no se ha precisado qu actividad de la empresa de-
mandada se ha incrementado, ni cules son los nuevos negocios
de ventas que justifican la contratacin temporal del actor. La re-
ferencia consignada en el texto de la clusula primera del referido
contrato es vaga y solo menciona la existencia de un incremento
de sus actividades producido como consecuencia de atencin per-
sonalizada de los nuevos negocios de ventas. Por lo tanto, al no
haberse especificado con detalle la causa objetiva de contratacin
en el referido contrato por incremento de actividades, el contrato
de trabajo ha sido desnaturalizado, por haberse producido el su-
puesto previsto en el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supre-
mo N 003-97-TR.
En consecuencia, habindose acreditado la existencia de una re-
lacin laboral con la emplazada, el demandante solamente poda
ser despedido por causa justa de despido relacionada con su con-
ducta o su desempeo laborales, lo que no ha sucedido en el pre-
sente caso(151).

14. Nuevo criterio sobre procedencia de despido arbitrario (Sentencia


N 03070-2013-PA)

El Tribunal Constitucional, recientemente recompuesto ha estableci-


do un nuevo criterio de procedencia, sobre despido arbitrario va el pro-
ceso de amparo y que esta deber dilucidada en el proceso abreviado labo-
ral, sustentado este criterio de procedencia sobre la figura de la tutela de
urgencia que consiste en procedimientos breves que estn direccionados

(151) STC Exp. N 01167-2012-PA ff. jj. 3.3.2-3.3.6.

171
Joel Rosas Alcntara

a solucionar o resolver, conflictos en las cuales estn inmersos derechos


constitucionales, siendo estos derechos por su propia naturaleza y el pro-
ceso que los cautela de naturaleza de urgencia.
En tal sentido, el Tribunal Constitucional ha establecido mediante la
presente sentencia que, la vulneracin del derecho al trabajo por medio del
despido arbitrario, no es de tutela de urgencia, debido a que existe una va
igualmente satisfactoria, sealando al proceso de abreviado laboral, este
decisin de procedencia, fue basada en un anlisis de pertinencia, que en
criterio del Tribunal, puede ser resuelto en otra va idnea.
Cabe resaltar, que en la presente sentencia, la Sala Primera del Tri-
bunal Constitucional, en ningn fundamento se pronuncia sobre el pre-
cedente vinculante Sentencia Exp. N 0206-2005-PA, en el extremo del
fundamento jurdico 7 (caso de rgimen laboral privado) que estable-
ce: el Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica
sustancialmente su competencia para conocer de controversias derivadas
de materia laboral individual, sean privadas o pblicas. Sin embargo, los
criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio Llanos Huas-
co, Exp. N 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos incausados
(en los cuales no exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nu-
los, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como hemos sealado, el
contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada con-
tra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin se-
gn corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que
en la va judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la res-
titucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obte-
ner la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral pri-
vado, incluida la reposicin cuando el despido se funde en los supuestos
mencionados.
Por lo expuestos, es necesario precisar que el precedente constitu-
cional vinculante, Sentencia N 03070-2013-PA, no fue sustituido o cam-
biado overruling (cambio de precedente) para determinar la procedencia
de la proteccin del despido arbitrario mediante la reposicin, debiendo
el presente precedente vinculante, cambiado por otro precedente vincu-
lante, decisin que se adopta por el Pleno Jurisdiccional del Tribunal
Constitucional (artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional).

172
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Arequipa, a los 18 das del mes de julio de 2014, la Sala Primera
del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Miranda Cana-
les, Sardn de Taboada, Espinosa-Saldaa Barrera, pronuncia la siguien-
te sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Eddy Alfredo
Bernal Aguedo contra la sentencia de fojas 360, su fecha 23 de abril de
2013, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Arequipa, que declar infundada la demanda de autos.
FUNDAMENTOS
1. Delimitacin del petitorio
El demandante solicita su reposicin en el cargo de operador de produc-
cin, sosteniendo que ha sido despedido incausadamente debido a que
su vnculo laboral a plazo fijo se desnaturaliz en virtud de lo dispuesto
en el artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR; por lo que,
solicita que a travs del presente proceso se ordene su reincorporacin
a la sociedad demandada como trabajador a plazo indeterminado.
Alega que se han vulnerado sus derechos constitucionales al trabajo y
a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario.
2. Cuestiones procesales
2.1 En el presente caso, de los autos se aprecia que lo pretendido en la de-
manda en realidad debe ser dilucidado en una va diferente a la cons-
titucional. Al respecto, el artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal
Constitucional exige examinar si, pese a que una demanda alude al
contenido protegido de un derecho constitucional, el proceso de ampa-
ro constituye la va adecuada para resolver el caso. En otras palabras,
esta causal de improcedencia exige a los jueces constitucionales reali-
zar un anlisis sobre la pertinencia de la va constitucional.
2.2 Como seala la mencionada disposicin del Cdigo Procesal Consti-
tucional, nicamente procede acudir a la va especial y urgente del am-
paro para solicitar la proteccin de derechos fundamentales si no existe

173
Joel Rosas Alcntara

una va ordinaria (especfica) que sirva de igual o mejor modo para la


tutela de los mismos derechos (es decir, si no existe una va igualmen-
te satisfactoria). Considerado debidamente, el examen de esta causal
de improcedencia no propone verificar simplemente si existen otras
vas judiciales en las que tambin se tutelen derechos constituciona-
les (de hecho, en la mayora de vas ordinarias se protege, de manera
ms o menos directa, mbitos garantizados por derechos constitucio-
nales), sino que debe analizarse si tales vas ordinarias seran igual o
ms efectivas, idneas o tiles que el proceso de amparo para lograr la
proteccin requerida.
2.3 En este contexto, a partir del anlisis de la jurisprudencia del Tribu-
nal Constitucional, tenemos que existen dos perspectivas para en-
tender cundo una va puede ser considerada igualmente satis-
factoria: una objetiva, vinculada al anlisis de la va propiamente
dicha (va idnea), y otra subjetiva, relacionada con el examen de la
afectacin iusfundamental (urgencia iusfundamental).
2.4 Desde la perspectiva objetiva, el anlisis de la va idnea puede alu-
dir tanto: (1) a la estructura del proceso, atendiendo a si la regulacin
objetiva del procedimiento permite afirmar que estamos ante una va
clere y eficaz (estructura idnea), o (2) a la idoneidad de la protec-
cin que podra recibirse en la va ordinaria, debiendo analizarse si la
va ordinaria podr resolver debidamente el caso iusfundamental que
se ponga a su consideracin (tutela idnea). Este anlisis objetivo, cla-
ro est, es independiente a si estamos ante un asunto que merece tute-
la urgente.
2.5 De otra parte, desde una perspectiva subjetiva, una va ordinaria pue-
de ser considerada idnea: (1) si transitarla no pone en grave ries-
go al derecho afectado, siendo necesario evaluar si transitar la va
ordinaria puede tornar irreparable la afectacin alegada (urgencia
como amenaza de irreparabilidad); asimismo si, pese a existir un
proceso ordinario considerado como va igualmente satisfactoria,
(2) se evidencia que es necesaria una tutela urgentsima, atendiendo
a la relevancia del derecho involucrado o la gravedad del dao que
podra ocurrir (urgencia por la magnitud del bien involucrado o del
dao).

174
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

2.6 En el presente caso, la pretensin contenida en la demanda no ha supe-


rado el anlisis de pertinencia de la va constitucional, ya que lo pre-
tendido puede ser resuelto idneamente en otra va, sin que exista una
afectacin de especial urgencia que le exima de ello. En efecto, el pre-
sente caso puede ser resuelto a travs del proceso laboral, toda vez que
conforme al artculo 2, numeral 2, de la Ley N 29497, los Juzgados
Especializados de Trabajo conocen en proceso abreviado laboral los
casos en los que la pretensin de reposicin se plantea como preten-
sin principal nica.
2.7 En consecuencia, la demanda incurre en la causal de improcedencia
establecida en el artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucio-
nal, por lo que debe ser desestimada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad
que le confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo.
Publquese y notifquese.
MIRANDA CANALES
SARDN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAA BARRERA

II. DESPIDO FRAUDULENTO

1. Aproximacin conceptual

Entre los tipos de despido laboral, reconocido por la jurisprudencia


del Tribunal Constitucional, ubicamos al despido fraudulento, como un
acto que se configura, cuando se despide a un trabajador imputndosele
hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios(152). As, encontra-
mos que el Tribunal ha mencionado su contenido conceptual, en los trmi-
nos siguientes:

(152) QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico. El despido en la jurispruden-


cia judicial y constitucional. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 119.

175
Joel Rosas Alcntara

Se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el


engao; por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de
las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin
de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuan-
do se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, fal-
sos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista
legalmente, vulnerando el principio de tipicidad (...); o se produ-
ce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad (...) o
mediante la fabricacin de pruebas(153).

2. Inexistencia de despido fraudulento por embriaguez

Teniendo presente el contenido transcrito de las cartas menciona-


das puede concluirse que no se ha afectado el derecho de defensa
del demandante ni el principio de tipicidad, pues tanto en la carta
de preaviso como en la carta de despido se le atribuyen al deman-
dante los mismos hechos que son considerados como faltas que
cometi y que ocasionaron su despido luego de haberse seguido
el procedimiento previsto en el Decreto Supremo N 003-97-TR,
y en el cual el demandante ejerci su derecho de defensa confor-
me obra a fojas 78 en la carta de descargo de fecha 3 de julio de
2009. Asimismo, es importante destacar que el hecho de que no
se haya especificado la excepcional gravedad que implicaba que
el actor vaya a trabajar en estado de ebriedad dada las funciones
que realiza, en nada enerva que el despido se haya efectuado con-
forme a ley, pues la falta cometida por el actor no solo ha quedado
debidamente acreditada en autos, sino que adems el actor al ope-
rar una mquina tantos aos debe conocer los riesgos que implica
un manejo inadecuado de ella.
En efecto, en el caso de autos, ha quedado corroborado que la falta
imputada no fue fabricada sino que el actor la cometi, pues con-
forme consta en el Memorando Interno de fecha 22 de junio de
2009, el Informe N 54 AVP.SEINTER-NAOSA de fecha 22 de
junio de 2009, y la copia certificada emitida en la Comisara Jos
Luis Bustamente y Rivero de fecha 22 de junio de 2009, obrantes

(153) STC Exp. N 03844-2010-PA, f. j. 3.

176
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de fojas 71 a 73, respectivamente, el demandante lleg a su centro


de trabajo en estado de embriaguez y se neg a que le realicen la
prueba de dosaje etlico, por lo que resulta aplicable la presuncin
de haber concurrido en estado de ebriedad establecida en la parte
final del inciso e) del artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-
TR, por lo que corresponde desestimar la demanda.
Asimismo, es importante resaltar que el demandante laboraba
como operador de una mquina conera, por lo que no existe duda
respecto a la gravedad de su accionar imprudente al pretender rea-
lizar su labor diaria en evidente estado de embriague(154).

3. Existencia de despido fraudulento en aplicacin del principio


de tipicidad

Sentado todo lo anterior, es vlido concluir que, en el presente caso,


la demandante ha sido objeto de un despido fraudulento porque los
hechos imputados no estn previstos legalmente como faltas gra-
ves, y ha quedado acreditada fehacientemente la vocacin perversa
o disfrazada del empleador de utilizar los acontecimientos produ-
cidos en el devenir de la relacin laboral y la desmejorada condi-
cin de salud de la demandante para cometer un despido fraudulen-
to. Con este proceder, la demandada ha inobservado el Principio
de Tipicidad, el cual limita la potestad de las entidades en el mar-
co de la aplicacin de sanciones (SSTC Exp. Ns 3901-2007-PA,
0535-2009-PA y 1182-2005-PA). Consecuentemente, esta modali-
dad de despido, al ser equiparable al despido sin invocacin de
causa, ha lesionado los derechos constitucionales de la demandan-
te al trabajo, a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario
y al debido proceso, razones por las cuales debe estimarse la de-
manda; hacindose hincapi en que no se ha probado fehaciente-
mente que el despido tuvo origen en un acto de discriminacin o
que constituye una represalia por el hecho de que la demandante se
afili al Sindicato de Trabajadores de su empleadora.
En la medida en que, en este caso, se ha acreditado que la em-
plazada ha vulnerado diversos derechos constitucionales de la

(154) STC Exp. N 03844-2010-PA, ff. jj. 7-8.

177
Joel Rosas Alcntara

demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del


Cdigo Procesal Constitucional, ordenar a dicha entidad que asu-
ma los costos procesales, los cuales debern ser liquidados en la
etapa de ejecucin de la presente sentencia.
En este caso, atendiendo a las especiales circunstancias, debido
al delicado estado de salud de la demandante, corresponde dispo-
ner medidas adicionales respecto a la forma en que se ejecutara
la reposicin, de conformidad con el numeral 4 del artculo 55 del
Cdigo Procesal Constitucional.
Conforme puede observarse de los Informes Mdicos obrantes a
fojas 5 y 29, la demandante se encontrara imposibilitada tempo-
ralmente para desempearse como Tripulante de Cabina de la em-
presa demandada; en consecuencia, en salvaguarda de la salud e
integridad de la demandante, corresponde disponer la reposicin
de la actora en un cargo de igual o similar categora al que vena
ocupando, que le permita desempearse segn su capacidad, pero
sin poner en peligro su recuperacin, y observando las recomen-
daciones mdicas para su recuperacin; medida que ser llevada a
cabo por la entidad demandada de forma transitoria, hasta que la
demandante recupere todas sus capacidades fsicas para retomar
el cargo que vena ocupando antes de la violacin de sus derechos
constitucionales(155).
4. Sancin irrazonable y desproporcionada (criterios de razonabilidad
para el despido laboral)

En suma, teniendo a la vista la jurisprudencia reseada, resulta vlido


sostener que, a juicio del Tribunal Constitucional, no obstante que la san-
cin disciplinaria constituye una facultad exclusiva del empleador que se
deriva de su poder de direccin y de la libertad de empresa, ello no impide
el control constitucional de la razonabilidad de la medida adoptada, sien-
do posible extraer, como elementos constitutivos de doctrina jurispruden-
cial en materia de razonabilidad de la sancin del despido laboral, los si-
guientes criterios:

(155) STC Exp. N 5185-2009-PA, ff. jj. 11-14.

178
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En primer lugar, y como premisa necesaria, que la sancin del


despido debe satisfacer el principio de legalidad, lo cual com-
porta que, tanto la falta, la calificacin de su intensidad as como
la sancin aplicable a ella, deben estar debidamente tipificadas en
el Reglamento Interno de Trabajo de la empresa.
En segundo lugar, que la sancin del despido debe ser considera-
da, en principio, como un recurso de ltima ratio, pues el prin-
cipio de razonabilidad exige que, previamente, el trabajador haya
recibido sanciones menores por su inconducta.
En tercer lugar, que para apreciar la razonabilidad del despido,
el juez constitucional debe tener en cuenta, necesariamente, cier-
tos factores explicativos, tales como los antecedentes personales
del trabajador, el cargo que este desempea (y por ende, los da-
os y riesgos que genera su conducta ilcita para la empresa), en-
tre otros.
Siendo esto as, y volviendo ya al caso concreto, conviene reiterar que,
como qued dicho en el fundamento 11 del presente voto, el Reglamento
Interno de Trabajo (cuya parte pertinente obra a fojas 172), seala textual-
mente en su artculo 27 que el personal de vuelo se encuentra prohibido
de transportar artculos que no sean exclusivamente efectos personales. Y
pese a que el Reglamento no determina explcitamente qu se debe enten-
der por efectos personales, su determinacin no ofrece mayor complica-
cin si nos remitimos al artculo 4 del Decreto Supremo N 016-2006-EF,
antes citado. Por consiguiente, forzoso ser concluir que la tipificacin de
la falta est debidamente acreditada.
Por su parte, a pesar de que las pruebas obrantes en autos no permiten
concluir que el Reglamento haya tipificado la intensidad de la conducta pre-
vista, es preciso reconocer que, en su carta de despido (obrante a fojas 158),
la empresa demandada invoc las faltas previstas en los incisos a) y c) del
artculo 25 del Texto nico Ordenado del Decreto Supremo N 003-97-TR,
consideradas por la propia ley como faltas graves. Dichas faltas son, concre-
tamente, las siguientes: i) incumplimiento grave de las obligaciones de tra-
bajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral; y ii) por la inob-
servancia del Reglamento Interno de Trabajo que reviste gravedad; y iii) por
haber utilizado indebidamente los bienes y servicios de nuestra empresa en

179
Joel Rosas Alcntara

beneficio propio o de terceros. En consecuencia, cabe igualmente concluir


que, a falta de una previsin expresa en el Reglamento, la intensidad de la
falta s estaba tipificada en la ley como falta grave.
No pasa lo mismo, sin embargo, con la sancin vinculada a la falta
grave identificada. En efecto, mientras el artculo 27 del Reglamento Inter-
no de Trabajo seala genricamente que: [e]l incumplimiento de esta nor-
ma o el decomiso de mercanca por parte de la autoridad competente ser
sancionado segn corresponda, la empresa no ha logrado acreditar que el
Reglamento haya establecido que el despido sea la sancin aplicable a di-
cha falta. Por lo dems, de lo obrante en autos, se deduce que esta sera la
primera vez que la trabajadora incurra en esta infraccin y que, por con-
tra, la afectacin a la imagen de la empresa como consecuencia del hecho
cuestionado no es lo suficientemente importante como para ser calificada
de gravosa (de hecho, los recortes periodsticos adjuntados se refieren
a personas distintas a la recurrente). En vista de tales consideraciones, re-
sulta innegable que la sancin impuesta a la trabajadora aparece como una
medida irrazonable y desproporcionada, configurndose una vulneracin
de su derecho al debido proceso sustantivo(156).

5. Despido desproporcionado por embriaguez de empleado

Sobre el particular debe tenerse presente que el demandante en su car-


ta de descargo ha reconocido que el da 8 de mayo de 2004 ingiri bebidas
alcohlicas y que el da siguiente, esto es el 9 de mayo del citado ao, asis-
ti a trabajar con aliento alcohlico, mas no en estado de ebriedad. En este
sentido, en su referida comunicacin seala textualmente que habiendo
concurrido al sepelio de la madre de mi compadre espiritual, el da sba-
do 08.05.04; y bebido en forma moderada, evidentemente, al da siguiente
poda sentirse el aliento alcohlico y que el da 9 de mayo de 2004 cuan-
do se present la Sra. Janet Daz, [l se acerc] para saludarla por el da
de la madre; momento en el cual me habra sentido el aliento alcohlico.
En el presente caso resulta relevante tener en cuenta que el demandante
ha reconocido que se neg a someterse al dosaje etlico ante la Comisara de
Chorrillos, porque consideraba que era evidente que no se encontraba en

(156) STC Exp. N 01059-2009-PA, ff. jj. 19-22.

180
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

estado de ebriedad. Por ello, en aplicacin del inciso e) del artculo 25 del
Decreto Supremo N 003-97-TR dicha negativa del demandante a someterse
al dosaje etlico debe reputarse como reconocimiento del estado de ebriedad.
No obstante lo sealado en el fundamento anterior, este Tribunal con-
sidera que el despido del demandante viola el derecho constitucional al de-
bido proceso sustantivo debido a que la Municipalidad emplazada al mo-
mento de imponerle la sancin lo hizo en contravencin de los principios
de razonabilidad y proporcionalidad, toda vez que no tuvo en cuenta lo es-
tablecido en el artculo 83 de su propio Reglamento Interno de Trabajo, el
que seala que las sanciones disciplinarias de amonestacin verbal o escri-
ta, suspensin en sus labores o despido, se aplicarn en funcin de la gra-
vedad de la falta cometida, la categora, la antigedad y los antecedentes
disciplinarios del trabajador.
Por ello este Tribunal considera que la sancin impuesta al demandante
resulta desproporcionada e irrazonable, pues si bien conforme se ha seala-
do en fundamento que precede al demandante se le puede reputar que ha in-
currido en la falta grave que se le imputa, no es menos cierto que en ningn
momento ha incurrido en algn acto de violencia, injuria o faltamiento de
palabra verbal o escrita en agravio del empleador, del personal jerrquico
o de otros trabajadores, ni ha ocasionado dao alguno al patrimonio ni
al acervo documentario de la Municipalidad emplazada. Siendo as y
tenindose en cuenta que la Municipalidad, en la fundamentacin de
las cartas cuestionadas y durante el curso del proceso de amparo, no ha
argumentado que el demandante tenga antecedentes disciplinarios, se
debe concluir que la sancin impuesta (despido) no fue la ms adecuada e
idnea, pues la emplazada poda haberle impuesto cualquiera de las otras
sanciones disciplinarias ya citadas anteriormente(157).

III. DESPIDO NULO

1. Aproximacin conceptual

El Tribunal Constitucional entre los diferentes tipos de despido que


desarrolla dentro de su jurisprudencia, tambin trato el despido nulo, como

(157) STC Exp. N 03169-2006-PA, ff. jj. 12-15.

181
Joel Rosas Alcntara

una forma de despido que vulnera el derecho al trabajo entre otros dere-
chos que pueden involucrar. Veamos:
El despido nulo se produce cuando se despide al trabajador por
su mera condicin de afiliado a un sindicato o por su participacin
en actividades sindicales(158).
2. Despido nulo por razn de discriminacin por discapacidad

Con relacin al despido nulo, debe sealarse que este Tribunal en la


STC Exp. N 0976-2001-AA/TC ha precisado que este aparece como con-
secuencia de la necesidad de proteger, entre otros, derechos tales como los
previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1) del artculo 26 e inciso
1) del artculo 28 de la Constitucin.
En este sentido, debe precisarse que el denominado despido nulo, se
produce, entre otros supuestos, cuando el trabajador es despedido por ra-
zones de discriminacin derivadas de su condicin de discapacitado o in-
vlido. As, en el artculo 31.2 de la Ley N 27050, se ha precisado que:
Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad. Es
nulo el acto que basado en motivos discriminatorios afecte el acceso, la
permanencia y/o en general las condiciones en el empleo de la persona con
discapacidad.
En sentido similar, el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo N 003-98-SA
ha sealado que:
En caso que las lesiones sufridas por EL ASEGURADO dieran lugar a
una invalidez parcial permanente inferior al 50 %, pero igual o superior al
20 %; LA ASEGURADORA pagar por una nica vez al ASEGURADO
invlido, el equivalente a 24 mensualidades de pensin calculadas en for-
ma proporcional a la que correspondera a una Invalidez Permanente Total.
En estos casos, la Entidad Empleadora queda prohibida de prescindir
de los servicios del trabajador basada en su condicin de invalidez.
Al respecto, debe sealarse que de los Dictmenes de Comisin Mdi-
ca, de fecha 5 de agosto y 28 de setiembre de 2005, obrantes a fojas 1 y 36,
se desprende que el demandante presenta una incapacidad de naturaleza

(158) STC Exp. N 03169-2006-PA, f. j. 5.

182
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

permanente y de grado parcial que le ha producido un menoscabo del 30 %,


como consecuencia de una enfermedad profesional, segn se seala en el
informe mdico obrante a fojas 4 . Asimismo, debe precisarse que en los
referidos dictmenes se ha sealado que:
El paciente no puede trabajar en reas que demanden esfuerzo fsico y
que puedan agravar [la] enfermedad que padece, pero est en capacidad de
realizar cualquier otro trabajo.
De la lectura de la carta de preaviso del 24 de agosto de 2005, obrante
de fojas 30 a 31, y de la carta de despido del 26 de setiembre de 2005,
obrante de fojas 14 a 15, se desprende que la causa justa de despido impu-
tada al demandante no se encuentra relacionada directamente con el detri-
mento de su capacidad laboral, sino que tiene, como fundamento su con-
dicin de incapacitado, ya que en ellas no se seala en que consista el
detrimento de la capacidad laboral, sino que este supuesto detrimento se
encontrara probado tan solo con los dictmenes referidos.
En este sentido, este Tribunal llega a la conclusin de que el demandante
ha sido despedido por razones de discriminacin derivadas de su condicin
de discapacitado o invlido, debido a que del contenido de las cartas referi-
das, no se desprende que el supuesto detrimento de las facultades del traba-
jador sea determinante para el desempeo de las labores que desempeaba
el demandante; adems, en autos no se encuentra probada la relacin directa
y evidente entre la supuesta prdida de la capacidad y los requerimientos es-
pecficos del cargo que desempeaba el demandante. En tales circunstancias,
resulta evidente que, tras producirse una modalidad de despido nulo como
la antes descrita, procede la reposicin del demandante como finalidad emi-
nentemente restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos.
Adems, debe tenerse presente que segn el artculo 18.2.4 del De-
creto Supremo N 003-98-SA, el demandante, al padecer de una invali-
dez parcial permanente inferior al 50 %, no poda ser despedido. Por lo
tanto, si la emplazada considera que el demandante no se encuentra capa-
citado para desempear el cargo que ocupaba, debe reponerlo en un puesto
de trabajo de igual nivel o categora que demande un menor esfuerzo fsi-
co, ello con la finalidad de poder preservar su estado de salud y su digni-
dad como trabajador(159).

(159) STC Exp. N 10422-2006-PA, ff. jj. 5-10.

183
CAPTULO VI

PRECEDENTES VINCULANTES
EMITIDOS POR EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL EN MATERIA
LABORAL Y PREVISIONAL
(Sistematizacin - Resumen)

STC Exp. N 1417-2005-PA, caso Manuel Anicama Hernndez (Am-


paro Provisional. Contenido esencial del derecho a la pensin)
STC Exp. N 0168-2005-PC, caso Maximiliano Villanueva Valverde
(Procedencia del proceso de cumplimiento)
STC Exp. N 0206-2005-PA, caso Csar Bayln Flores (Procedencia
de amparo. Rgimen laboral)
STC Exp. N 4677-2004-PA, caso Confederacin General de Trabaja-
dores del Per - CGTP (Reglas para prohibir y restringir el derecho de
reunin)
STC Exp. N 4635-2004-PA, caso Sindicato de Trabajadores de To-
quepala (Jornada trabajadores mineros. Jornadas atpicas)
STC Exp. N 2877-2005-PA, caso Luis Lagomarcino Ramrez (Re-
curso de Agravio Constitucional) (Ley N 23098. Pensin mnima o
inicial)
STC Exp. N 5189-2005-PA, caso Jacinto Gabriel Angulo (Ley N 23908.
Pensin mnima o inicial)

185
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 9381-2006-PA, caso Flix Vasi Zevallos (ONP - Bono de


reconocimiento)
STC Exp. N 7281-2006-PA, caso Santiago Terrones Cubas (Desafi-
liacin de las AFP)
STC Exp. N 6612-2005-AA, caso Onofre Vilcarima Palomino (Pen-
sin Vitalicia. Pensin de invalidez. Enfermedad profesional)
STC Exp. N 10087-2005-AA, caso Alipio Landa Herrera (Pensin
vitalicia. Pensin de invalidez. Enfermedad profesional. Decreto Ley
N 18846. Ley N 26790)
STC Exp. N 0061-2008-PA, caso Rmac Internacional (Arbitraje vo-
luntario y obligatorio del D.S. N 003-98-SA. Seguro Complementa-
rio de Trabajo de Riesgo)
STC Exp. N 5430-2006-PA, caso Alfredo de la Cruz Curasma (Pago
de devengados e intereses)
STC Exp. N 4762-2007-AA, caso Alejandro Tarazona Valverde (Acre-
ditacin de Aportaciones)
STC Exp. N 2513-2007-PA, caso Ernesto Casimiro Hernndez Her-
nndez (Unificacin de precedentes vinculantes, reajuste de pensin,
improcedencia del amparo)
STC Exp. N 03052-2009-PA, Cobro de Beneficios Sociales y Reposicin.
STC Exp. N 002-2010-PI, caso 5,000 ciudadanos contra el Decreto Le-
gislativo N 1057 - (Rgimen Especial de Contratacin Administrativa
de Servicios)

186
STC Exp. N 1417-2005-PA
Caso: Manuel Anicama Hernndez

N de STC 1417-2005-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Manuel Anicama Hernndez
Demandado Oficina de Normalizacin Previsional (ONP)
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 12 de julio de 2005
Fecha de Publicacin en
El Peruano 12 de julio de 2005
Fundamentos vinculantes 37 y 54 a 58

1. Procedencia del amparo en materia pensio-


naria / Contenido constitucionalmente pro-
tegido del derecho a la pensin (fundamen-
tos 37.a, 37.b, 37.c, 37.d y 37.e).
2. Improcedencia del amparo en materia pen-
Contenido del sionaria / Contenido no constitucionalmente
Precedente protegido del derecho a la pensin (funda-
mentos 37.c, 37.f y 37.g).
3. Reglas procesales aplicables a los procesos
de amparo en trmite relacionados con pen-
siones y que no cumplen con los requisitos
de procedibilidad (fundamentos 54 a 58).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

187
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 1417-2005-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Manuel Anicama Hernndez. Se declara fundada la demanda y se
establecen reglas procesales y criterios de procedibilidad. Proce-
dencia del amparo en materia pensionaria]

El Tribunal Constitucional, en fecha 8 de julio de 2005 emite la sen-


tencia presente.
Con fecha 6 de mayo de 2003, el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), con el obje-
to que se declare la nulidad de la Resolucin N 0000041215-2002-ONP/
DC/DL-19990, de fecha 2 de agosto de 2002, por considerar que vulnera
su derecho fundamental a la pensin, toda vez que resolvi denegar su so-
licitud de pensin de jubilacin adelantada.
Manifiesta que ces en sus actividades laborales el 25 de mayo de
1992 contando con ms de 20 aos de aportaciones, luego de que la Auto-
ridad Administrativa de Trabajo autoriz a su empresa empleadora a redu-
cir personal; sin embargo, al calificar su solicitud de pensin de jubilacin,
la entidad demandada consider que las aportaciones efectuadas durante
los aos 1964 y 1965 haban perdido validez conforme al Reglamento de
la Ley N 13640, por lo que, incluso si realizara la verificacin de las apor-
taciones efectuadas desde 1973 a 1992 no reunira los 20 aos de aporta-
cin al Sistema Nacional de Pensiones que se requieren como mnimo para
obtener el derecho a la pensin de jubilacin por reduccin de personal.
Agrega que el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sea-
lado que los periodos de aportacin no pierden validez, y que sumados sus
periodos de aportaciones, acredita los exigidos por la legislacin vigente,
razn por la que solicita el reconocimiento de su derecho a la pensin, as
como los devengados e intereses generados desde la vulneracin de su de-
recho fundamental.
La demandada deduce las excepciones de falta de agotamiento de la
va administrativa y de caducidad, y solicita que se declare improcedente
la demanada, por considerar que la va del amparo no es la adecuada para
dilucidar la pretensin del recurrente, siendo necesario acudir a la va judi-
cial ordinaria donde existe una estacin probatoria.

188
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

El Dcimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 8 de enero de


2003, declar fundada la demanda en el extremo en que se solicita la
validez de las aportaciones efectuadas en los aos 1964 y 1965, orde-
nando su reconocimiento y la verificacin del periodo de aportaciones
de 1973 a 1992, respecto del cual no se ha emitido pronunciamiento
administrativo.
Constituyen precedente vinculante los fundamentos 37, 54 y 58
37. Con base en dicha premisa, sobre la base de los alcances del dere-
cho fundamental a la pensin como derecho de configuracin legal
y de lo expuesto a propsito del contenido esencial y la estructura de
los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimitar los li-
neamientos jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por
pertenecer al contenido esencial dicho derecho fundamental o estar di-
rectamente relacionadas a l, merecen proteccin a travs del proceso
de amparo:
a) En primer trmino, forman parte del contenido esencial directa-
mente protegido por el derecho fundamental a la pensin, las dis-
posiciones legales que establecen los requisitos del libre acceso
al sistema de seguridad social consustanciales a la actividad labo-
ral pblica o privada, dependiente o independiente, y que permite
dar inicio al periodo de aportaciones al Sistema Nacional de Pen-
siones. Por tal motivo, sern objeto de proteccin por va del am-
paro los supuestos en los que habiendo el demandante cumplido
dichos requisitos legales se le niegue el acceso al sistema de segu-
ridad social.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamen-
te protegido por el derecho fundamental a la pensin, las disposi-
ciones legales que establecen los requisitos para la obtencin de
un derecho a la pensin. As, ser objeto de proteccin en la va
de amparo los supuestos en los que, presentada la contingencia, se
deniegue a una persona el reconocimiento de una pensin de ju-
bilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los requisitos lega-
les para obtenerla (edad requerida y determinados aos de apor-
tacin), o de una pensin de invalidez, presentados los supuestos
previstos en la ley que determinan su procedencia.

189
Joel Rosas Alcntara

Tal como ha tenido oportunidad de precisar la Corte Constitucio-


nal colombiana, en criterio que este Colegido comparte, el dere-
cho a la pensin:
Adquiere el carcter de fundamental cuando a su desconoci-
miento sigue la vulneracin o la amenaza de derechos o prin-
cipios de esa categora y su proteccin resulta indispensable
tratndose de la solicitud de pago oportuno de las pensiones
reconocidas, ya que la pensin guarda una estrecha relacin
con el trabajo, principio fundante del Estado Social de Dere-
cho, por derivar de una relacin laboral y constituir una es-
pecie de salario diferido al que se accede previo el cumpli-
miento de las exigencias legales. (Cfr. Corte Constitucional
colombiana. Sala Tercera de Revisin. Sentencia T-608 del 13
de noviembre de 1996. M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz).
c) Por otra parte, dado que, como qued dicho, el derecho funda-
mental a la pensin tiene una estrecha relacin con el derecho
a una vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es de-
cir, con la trascendencia vital propia de una dimensin sustancial
de la vida, antes que una dimensin meramente existencial o for-
mal, forman parte de su contenido esencial aquellas pretensiones
mediante las cuales se busque preservar el derecho concreto a un
mnimo vital, es decir,
aquella porcin de ingresos indispensable e insustituible
para atender las necesidades bsicas y permitir as una sub-
sistencia digna de la persona y de su familia; sin un ingreso
adecuado a ese mnimo no es posible asumir los gastos ms
elementales (...) en forma tal que su ausencia atenta en for-
ma grave y directa contra la dignidad humana. (Cfr. Corte
Constitucional colombiana. Sala Quinta de Revisin. Senten-
cia T-1001 del 9 de diciembre de 1999. M.P. Jos Gregorio
Hernndez Galindo).
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en
sede constitucional pretensiones relacionadas no con el recono-
cimiento de la pensin que debe conceder el sistema previsional
pblico o privado, sino con su especfico monto, ello solo ser

190
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

procedente cuando se encuentre comprometido el derecho al m-


nimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto
de lo que en nuestro ordenamiento previsional es denominado
pensin mnima, asciende a S/. 415,00 (Disposicin Transito-
ria de la Ley N 27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposicin Tran-
sitoria de la Ley N 28449), el Tribunal Constitucional considera
que, prima facie, cualquier persona que sea titular de una pres-
tacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a
la va judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los
cuestionamientos existentes en relacin a la suma especfica de
la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar de perci-
bir una pensin o renta superior, por las objetivas circunstancias
del caso, resulte urgente su verificacin a efectos de evitar con-
secuencias irreparables (v.gr. los supuestos acreditados de graves
estados de salud).
d) Asimismo, aun cuando, prima facie, las pensiones de viudez, or-
fandad y ascendientes, no forman parte del contenido esencial del
derecho fundamental a la pensin, en la medida de que el acceso a
las prestaciones pensionarias s lo es, son susceptibles de protec-
cin a travs del amparo los supuestos en los que se deniegue el
otorgamiento de una pensin de sobrevivencia, a pesar de cumplir
con los requisitos legales para obtenerla.
e) En tanto el valor de igualdad material informa directamente el de-
recho fundamental a la pensin, las afectaciones al derecho a la
igualdad como consecuencia del distinto tratamiento (en la ley o
en la aplicacin de la ley) que dicho sistema dispense a personas
que se encuentran en situacin idntica o sustancialmente anlo-
ga, sern susceptibles de ser protegidos mediante el proceso de
amparo, siempre que el trmino de comparacin propuesto resul-
te vlido.
En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el derecho a
la igualdad se encontrar afectado ante la ausencia de bases razo-
nables, proporcionales y objetivas que justifiquen el referido tra-
tamiento dismil en el libre acceso a prestaciones pensionarias.

191
Joel Rosas Alcntara

f) Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que quepa un


pronunciamiento de mrito en los procesos de amparo, la titulari-
dad del derecho subjetivo concreto de que se trate debe encontrar-
se suficientemente acreditada. Y es que como se ha precisado, en
el proceso de amparo
No se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en
otros, sino solo se restablece su ejercicio. Ello supone, como
es obvio, que quien solicita tutela en esta va mnimamente
tenga que acreditar la titularidad del derecho constitucional
cuyo restablecimiento invoca, en tanto que este requisito cons-
tituye un presupuesto procesal, a lo que se suma la exigencia
de tener que demostrar la existencia del acto [u omisin] cues-
tionado (STC Exp. N 0976-2001-AA, fundamento 3).
g) Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pen-
sionario o a la estipulacin de un concreto tope mximo a las
pensiones, no se encuentran relacionadas a aspectos constitucio-
nales directamente protegidos por el contenido esencial del dere-
cho fundamental a la pensin, prima facie, las pretensiones rela-
cionadas a dichos asuntos deben ser ventiladas en la va judicial
ordinaria.
Las pretensiones vinculadas a la nivelacin como sistema de rea-
juste de las pensiones o a la aplicacin de la teora de los derechos
adquiridos en materia pensionaria, no son susceptibles de protec-
cin a travs del amparo constitucional, no solo porque no forman
parte del contenido protegido del derecho fundamental a la pen-
sin, sino tambin, y fundamentalmente, porque han sido proscri-
tas constitucionalmente, mediante la Primera Disposicin Final y
el artculo 103 de la Constitucin, respectivamente.
54. Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los crite-
rios de procedibilidad previstos en el Fundamento 37 supra, sean de-
claradas improcedentes, debern ser remitidas al juzgado de origen
(Juez Civil encargado de merituar el proceso de amparo en prime-
ra instancia), quien deber remitir el expediente judicial al Juez Es-
pecializado en lo Contencioso-Administrativo (en los lugares en los
que estos existan) o deber avocarse al conocimiento del proceso

192
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

(en los lugares en los que no existan Jueces Especializados en lo


Contencioso-Administrativo).
Una vez que el juez competente del proceso contencioso-administra-
tivo se avoque al conocimiento de la causa, deber entenderse pre-
sentada y admitida la demanda contencioso-administrativa, y, en apli-
cacin del principio de suplencia previsto en el inciso 4) del artculo
2 de la Ley N 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a
efectos de que adece su demanda conforme a las reglas previstas para
la etapa postulatoria del proceso contencioso-administrativo. Transcu-
rrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecua-
cin, proceder el archivo del proceso.
Estas reglas son dictadas en virtud del principio de autonoma proce-
sal del Tribunal Constitucional al que se ha hecho alusin en el Funda-
mento 48 supra.
58. Por otra parte, dado que en los asuntos previsionales, es la Adminis-
tracin o, en su caso, la entidad en la que prest servicios el extraba-
jador, las que se encuentran en mayor capacidad de proveer al juez de
los medios probatorios que coadyuven a formar conviccin en rela-
cin con el asunto controvertido, el hecho de que el recurrente no haya
presentado los medios probatorios suficientes que permitan acreditar
su pretensin, en principio, no puede considerarse como motivo sufi-
ciente para desestimar la demanda. En tales circunstancias, es obliga-
cin del juez recabar de oficio los medios probatorios que juzque per-
tinentes; mxime si el artculo 22 de la Ley N 27584, establece que:
Al admitir a trmite la demanda el juez ordenar a la enti-
dad administrativa que remita el expediente relacionado con
la actuacin impugnable.
Si la entidad no cumple con remitir el expediente administra-
tivo el rgano jurisdiccional podr prescindir del mismo o en
su caso reiterar el pedido bajo apercibimiento de poner el he-
cho en conocimiento del Ministerio Pblico para el inicio del
proceso penal correspondiente (...).
El incumplimiento de lo ordenado a la entidad administrativa
no suspende la tramitacin del proceso, debiendo el juez en

193
Joel Rosas Alcntara

este caso aplicar al momento de resolver lo dispuesto en el ar-


tculo 282 del Cdigo Procesal Civil.
Dicho artculo del Cdigo Procesal Civil, establece que:
El juez puede extraer conclusiones en contra de los intere-
ses de las partes atendiendo a la conducta que estas asumen
en el proceso, particularmente cuando se manifiesta notoria-
mente en la falta de cooperacin para lograr la finalidad de los
medios probatorios, o con otras actitudes de obstruccin. Las
conclusiones del juez estarn debidamente fundamentadas.
Por su parte, el artculo 29 de la Ley N 27584, dispone que:
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean
insuficientes para formar conviccin, el juez en decisin mo-
tivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los me-
dios probatorios adicionales que considere convenientes.

194
STC Exp. N 0168-2005-PC
Caso: Maximiliano Villanueva Valverde

N de STC 0168-2005-PC
rgano Emisor Pleno
Demandante Maximiliano Villanueva Valverde
Demandado Oficina de Normalizacin Previsional (ONP)
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 3 de octubre de 2005
Fecha de Publicacin en
El Peruano 7 de octubre de 2005
Fundamentos vinculantes 14, 15, 16 y 26 a 28

1. Requisitos que debe reunir un mandato


contenido en una norma legal o en un acto
administrativo para que proceda una de-
manda de cumplimiento (ff. jj. 14 y 16)
Contenido del 2. Reglas procesales aplicables a los procesos
Precedente de cumplimiento en trmite que no cumplen
con los requisitos de procedibilidad (ff. jj.
26 a 28).
3. El fundamento 15 es principalmente una
sustentacin adicional del 14.
Fallo Infundada
Ejecucin Inmediata

195
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 0168-2005-PC [Proceso de amparo interpuesto por


Maximiliano Villanueva Valverde. Se declara infundada la de-
manda y se establecen las reglas procesales aplicables a los proce-
sos de cumplimiento en trmite que no cumplen con los requisitos
de procedibilidad y otros requisitos sobre un mandato contenido
en una norma legal o en un acto administrativo]

El Tribunal Constitucional, en fecha 29 de setiembre de 2005 emite la


sentencia presente.
Con fecha 1 de octubre de 2003, el recurrente interpone accin de
cumplimiento contra la Oficina de Normalizacin (ONP) solicitando que
se cumpla con determinar y ejecutar el pago de su pensin inicial de con-
formidad con lo dispuesto por la Ley N 23908, que establece una pensin
mnima no menor de tres remuneraciones mnimas vitales, as como que
se ordene el reintegro de las pensiones devengadas y sus respectivos inte-
reses legales.
La ONP contesta la demanda solicitando que sea declarada improce-
dente. Alega que la Ley N 23908 estableci el monto mnimo de la pen-
sin en tres sueldos mnimos vitales, pero no dispuso que fuera, como m-
nimo, tres veces ms que el bsico de un servidor en actividad, el cual
nunca lleg a ser igual al Ingreso Mnimo Legal, que estaba compuesto por
el Sueldo Mnimo Vital ms las bonificaciones por costo de vida y suple-
mentaria. Aade que dicha norma fue derogada.
El Primer Juzgado Civil de la Corte Superior del Santa, con fecha 5 de
abril de 2004, declar fundada la demanda estimando que el recurrente ad-
quiri los derechos reconocidos por la Ley N 23908, puesto que se encon-
traba vigente cuando aquel obtuvo su pensin.
La recurrida, revocando la apelada, declar improcedente la demanda,
argumentando que el recurrente no alcanz el punto de contingencia an-
tes del 19 de diciembre de 1992, fecha en que se derog la Ley N 23908.
Constituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el
artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.

196
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

14. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecucin del acto


administrativo y la orden de emisin de una resolucin sean exigibles
a travs del proceso de cumplimiento, adems de la renuencia del fun-
cionario o autoridad pblica, el mandato contenido en aquellos deber
contar con los siguientes requisitos mnimos comunes:
a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitable-
mente de la norma legal o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones
dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podr tratarse de un mandato condicional, siempre
y cuando su satisfaccin no sea compleja y no requiera de actuacin
probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos adminis-
trativos, adems de los requisitos mnimos comunes mencionados, en
tales actos se deber:
f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario.
15. Estos requisitos mnimos se justifican porque el proceso de cumpli-
miento, diseado por nuestra Constitucin y el Cdigo Procesal Cons-
titucional, dado su carcter sumario y breve, no es el adecuado para
discutir los contenidos de normas generales cuyos mandatos no tienen
las caractersticas mnimas a que hemos hecho referencia, o de normas
legales superpuestas que remiten a otras, y estas a su vez a otras, lo
cual implica una actividad interpretativa compleja que, en rigor, debe
llevarse a cabo a travs de las vas procedimentales especficas.
16. Del mismo modo, en este tipo de procesos el funcionario o autoridad
pblica tiene un deber absoluto de acatamiento de la norma legal o del
acto administrativo, no siendo posible ningn tipo de discrecionalidad

197
Joel Rosas Alcntara

de su parte. Asimismo, en ellos los derechos del demandante son prc-


ticamente incuestionables, de modo que, comprobada la renuencia y el
incumplimiento de la norma legal o el acto administrativo conforme a
las pautas descritas, de ineludible cumplimiento, corresponder ampa-
rar la demanda.
26. A partir de la expedicin de la sentencia del caso Manuel Anicama
Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), el Tribunal Constitucio-
nal estableci que los derechos pensionarios de orden legal, entre otros,
por ejemplo los derivados de la Ley N 23908, debern ser conocidos
en la va del contencioso-administrativo y no mediante el proceso de
amparo, salvo las excepciones que se establecieron en la misma sen-
tencia, encauzndose las demandas que se declarasen improcedentes,
conforme a los nuevos criterios, a la va contencioso-administrativa.
27. Consecuentemente, y aplicando similares criterios, las demandas de
cumplimiento que no cumplan con los requisitos de procedibilidad
descritos en la presente sentencia, debern tramitarse por la va espe-
cfica para las controversias derivadas de las omisiones de la Admi-
nistracin Pblica sobre materia pensionaria que, conforme a los ar-
tculos 4 (inciso 2) y 24 (inciso 2) de la Ley N 27584, ser el proceso
contencioso-administrativo a travs de la va sumarsima.
28. Por lo tanto, a la luz de las funciones de ordenacin y pacificacin
inherentes a este Tribunal Constitucional las demandas de cumpli-
miento sobre materia pensionaria que, en aplicacin de los criterios
de procedibilidad previstos en los fundamentos 14, 15, 16 supra de
la presente sentencia sean declaradas improcedentes, debern seguir
las reglas procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 del
caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), con
las adaptaciones necesarias relativas al proceso sumarsimo a que se
refiere el artculo 24, inciso 2 de la Ley N 27584.

198
STC Exp. N 0206-2005-PA
Caso: Csar Bayln Flores

N de STC 0206-2005-PA/TC
rgano Emisor Pleno
Demandante Csar Bayln Flores
Demandado E.P.S. EMAPA HUACHO S.A.
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 14 de diciembre de 2005
Fundamentos vinculantes 7 a 25 y 35 a 38

1. Procedencia del amparo en controversias


relacionadas con trabajadores del rgimen
laboral privado (ff. jj. 7 a 16).
2. Improcedencia del amparo en controversias
relacionadas con trabajadores del rgimen
laboral privado (ff. jj. 17 a 20).
3. Improcedencia del amparo en controversias
Contenido del relacionadas con trabajadores del rgimen
Precedente laboral pblico (ff. jj. 21 a 25).
4. Procedencia del amparo en controversias
relacionadas con trabajadores del rgimen
laboral pblico (f. j. 24).
5. Reglas procesales aplicables a los procesos
de amparo en trmite en materia laboral que
no cumplen con los requisitos de procedibi-
lidad (ff. jj. 35 a 38).
Fallo Infundada e improcedente

199
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 00206-2005-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Csar Bayln Flores. Se declara infundada e improcedente la de-
manda y se establecen las reglas procesales aplicables a los proce-
sos de amparo en trmite en materia laboral que no cumplen con
los requisitos de procedibilidad]

El Tribunal Constitucional, en fecha 28 de noviembre de 2005 emite


la sentencia presente.
Con fecha 21 de abril de 2004, el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. y don Vctor Manuel Hacen
Bernaola, en su calidad de Gerente General de la citada empresa, solici-
tando que se declaren inaplicables la carta notarial de imputacin de car-
gos de fecha 3 de marzo de 2004 y la carta notarial de despido de fecha 17
de marzo de 2004; y que, por consiguiente, se lo reponga en el puesto de
asistente de control patrimonial, con el pago de sus remuneraciones deja-
das de percibir. Asimismo, solicita que los demandados le paguen una in-
demnizacin de daos y perjuicios equivalente a 10,000.00 nuevos soles y
que se disponga la apertura de instruccin al Gerente General por ser res-
ponsable de la agresin sufrida.
Manifiesta haber sido despedido debido a que, con posterioridad a la
poca en que ocup el cargo de Jefe del Equipo de Facturacin, se detec-
taron una serie de irregularidades con motivo del examen especial sobre
presuntas irregularidades efectuadas en la manipulacin del sistema SICI
llevado a cabo por el rgano de control de la empresa. Al respecto, refiere
que no se hizo una adecuada calificacin de la causa justa de despido y que
no se observ el principio de inmediatez, contemplado en el artculo 31 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO de la Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral, toda vez que el despido se produjo mucho tiempo des-
pus de la fecha en que ocurrieron los hechos por los cuales fue despedido.
Agrega que tales actos vulneran sus derechos constitucionales su derecho
constitucional al trabajo, a la adecuada proteccin contra el despido arbi-
trario y al debido proceso.
E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. propone la excepcin de incompeten-
cia por razn de la materia, aduciendo que la va del amparo no resulta

200
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

idnea para este tipo de casos, pues existe una va laboral donde se puede
dilucidar mejor la controversia con el despliegue de una amplia actuacin
de material probatorio. Sostiene que en el caso del actor se procedi a su
despido por la gravedad de las faltas cometidas, respetndose, en todo mo-
mento, el debido proceso y sus derechos constitucionales, por lo que soli-
cita que la demanda sea declarada infundada.
El codemandado Vctor Manuel Hacen Bernaola solicita que la de-
manda sea declarada infundada, alegando que no le une vnculo alguno
con el actor y que la sancin impuesta se debi nica y exclusivamente a
la configuracin de una falta grave cometida por el recurrente. Manifies-
ta que el proceso de despido del demandante se realiz sin mala fe, dolo y
arbitrariedades.
El Tercer Juzgado Civil de Huaura, con fecha 5 de julio de 2004, de-
clara infundada la excepcin propuesta considerando que el proceso de
amparo tiene carcter alternativo, es decir, que ante la violacin de un de-
recho constitucional, el demandante puede escoger dicha va para defender
sus derechos constitucionales; e, infundada la demanda argumentando que
el actor cometi las faltas graves que se le imputan, observndose para su
despido el debido proceso que establece la ley.
Declarar que las demandas de amparo de materia laboral individual
privada, precisadas en los fundamentos 7 a 20 supra, debern ser adapta-
das al proceso laboral que corresponda segn la Ley N 26636 por los jue-
ces laborales conforme a los principios laborales que han establecido en
su jurisprudencia laboral y a los criterios sustantivos en materia de dere-
chos constitucionales que este Colegiado ha establecido en su jurispruden-
cia para casos laborales.
7. El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica
sustancialmente su competencia para conocer de controversias deri-
vadas de materia laboral individual, sean privadas o pblicas. Sin em-
bargo, los criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio
Llanos Huasco, Exp. N 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos
incausados (en los cuales no exista imputacin de causa alguna), frau-
dulentos y nulos, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como he-
mos sealado, el contenido del derecho constitucional a una protec-
cin adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnizacin

201
Joel Rosas Alcntara

o la reposicin segn corresponda, a eleccin del trabajador, enton-


ces, en caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener
la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la
va idnea para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del
rgimen laboral privado, incluida la reposicin cuando el despido se
funde en los supuestos mencionados.
8. Respecto al despido sin imputacin de causa, la jurisprudencia es
abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos
en los que el amparo se configura como va idnea para reponer el de-
recho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es, cuando se
imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imagi-
narios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, solo ser pro-
cedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e
indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir,
cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la
va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos.
9. Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada re-
gula la reposicin y la indemnizacin para los casos de despido nulo
conforme a los artculos 29 y 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR,
TUO del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral, el Tribunal Constitucional ratifica los criterios
vertidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, en el punto referido a su
competencia para conocer los casos de urgencia relacionados con la
violacin de los derechos constitucionales que originan un despido
nulo, dadas las particularidades que reviste la proteccin de los dere-
chos involucrados.
10. En efecto, la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocidos
por el artculo 28, inciso 1 de la Constitucin (Exp. N 0008-2005-PI/TC,
fundamentos 26, 27 y 28), e interpretados conforme a la Cuarta Dis-
posicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo V del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, imponen la
obligacin estatal de adoptar las medidas necesarias y apropiadas
para garantizar a los trabajadores y empleadores el libre ejercicio del
derecho de sindicacin e impedir todo acto de discriminacin ten-
diente a menoscabar la libertad sindical, tales como condicionar el
empleo de un trabajador a que no se afilie o a que deje de ser miembro

202
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de un sindicato; o despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier


forma a causa de su afiliacin sindical o a su participacin en activi-
dades sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimien-
to del empleador, durante las horas de trabajo (artculo 11 del Conve-
nio N 87 de la OIT, sobre libertad sindical y proteccin del derecho
de sindicacin, artculo 1 del Convenio N 98 de la OIT, relativo a la
aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y de negocia-
cin colectiva).
11. En la misma lnea argumentativa, en el citado Exp. N 0008-2005-PI/TC,
se dej establecido que la libertad sindical no solo tiene una dimensin
individual, relativa a la constitucin de un sindicato y a su afiliacin,
sino tambin una dimensin plural o colectiva que se manifiesta en la
autonoma sindical y en su personera jurdica (fundamento 26). Esta
dimensin de la libertad sindical se justifica por cuanto el artculo 3.1.
del Convenio N 87 de la OIT, anteriormente citado, precisa que las
organizaciones de trabajadores tienen el derecho de elegir libremen-
te a sus representantes, de organizar su administracin y sus activida-
des y formular su programa de accin, en tanto que el artculo 1.2. del
Convenio N 98 de la OIT, como ya se dijo, establece la proteccin a
los trabajadores sindicalizados contra todo acto que tenga por objeto
despedirlo o perjudicarlo de cualquier otra forma a causa de su afilia-
cin sindical o por su participacin en actividades sindicales.
12. Por lo tanto, debemos considerar que la libertad sindical, en su dimen-
sin plural o colectiva, tambin protege la autonoma sindical, esto es,
que los sindicatos funcionen libremente sin injerencias o actos exter-
nos que los afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales que
desarrollan los sindicatos y sus afiliados, as como a los dirigentes sin-
dicales, para garantizar el desempeo de sus funciones y que cum-
plan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta proteccin
no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, ta-
les como el derecho de reunin sindical, el derecho a la proteccin de
los representantes sindicales para su actuacin sindical, la defensa de
los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de
sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del mis-
mo modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la negociacin co-
lectiva y del derecho de huelga.

203
Joel Rosas Alcntara

13. Es por ello que, a criterio del Tribunal Constitucional, la dimensin


plural o colectiva de la libertad sindical garantiza, no solo la protec-
cin colectiva de los trabajadores sindicalizados (como fue reconoci-
do por este Colegiado en el Exp. N 1124-2001-AA/TC, fundamento
11), sino que tambin reconoce una proteccin especial para los di-
rigentes sindicales, toda vez que estos ltimos, libremente elegidos,
detentan la representacin de los trabajadores sindicalizados a fin de
defender sus intereses. Consecuentemente, todo acto lesivo, no justifi-
cado e irrazonable, que afecte a los trabajadores sindicalizados y a sus
dirigentes y que haga impracticable el funcionamiento del sindicato,
deber ser reparado.
14. Este Tribunal Constitucional, en opinin coincidente con el Tribunal
Constitucional espaol, estima que las garantas descritas se justifican
por cuanto los sindicatos son formaciones con relevancia social que
integran la sociedad democrtica (STC 292/1993, fundamento 5, del
9 de noviembre de 1993), adase, para la proteccin y promocin de
sus intereses (artculo 8.1.a. del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econ-
micos, Sociales o Culturales o Protocolo de San Salvador). Consi-
guientemente, los despidos originados en la lesin a la libertad sindi-
cal y al derecho de sindicacin siempre tendrn la tutela urgente del
proceso de amparo, aun cuando las vas ordinarias tambin puedan re-
parar tales derechos.
15. Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin por ra-
zn de sexo raza, religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole,
tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos produ-
cidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23
de la Constitucin, el Estado protege especialmente a la madre. Deber
que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las me-
didas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la
esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el
despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad, as como la
discriminacin sobre la base del estado civil y prestar proteccin espe-
cial a la mujer durante el embarazo (artculo 11 numerales 1 y 2 litera-
les a y d de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas).

204
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Igualmente, el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que


se origina en la condicin de impedido fsicomental, a tenor de los ar-
tculos 7 y 23 de la Constitucin que les garantiza una proteccin es-
pecial de parte del Estado. En efecto, conforme al artculo 18 del Pro-
tocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en
materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Protocolo
de San Salvador, sobre proteccin de los minusvlidos, toda perso-
na afectada por una disminucin en sus capacidades fsicas o menta-
les tiene derecho a recibir una atencin especial con el fin de alcanzar
el mximo desarrollo de su personalidad.
16. Por lo tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causales
que configuran un despido nulo, el amparo ser procedente por las ra-
zones expuestas, considerando la proteccin urgente que se requiere
para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recu-
rrir a la va judicial ordinaria laboral, si as lo estima conveniente.
17. Por otro lado, la Ley Procesal del Trabajo, N 26636, prev en su ar-
tculo 4 la competencia por razn de la materia de las Salas Laborales
y Juzgados de Trabajo. Al respecto, el artculo 4.2 de la misma ley es-
tablece que los Juzgados de Trabajo conocen, entre las materias ms
relevantes de las pretensiones individuales por conflictos jurdicos, las
siguientes:
a) Impugnacin de despido (sin reposicin).
b) Cese de actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de
hostigamiento sexual, conforme a la ley sobre la materia.
c) Incumplimiento de disposiciones y normas laborales cualquiera
fuera su naturaleza.
d) Pago de remuneraciones y beneficios econmicos.
18. A su turno, el artculo 30 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO
del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitivi-
dad Laboral, considera que constituyen actos de hostilidad:
a) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspon-
diente, salvo razones de fuerza mayor o caso fortuito debidamente
comprobados por el empleador.

205
Joel Rosas Alcntara

b) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.


c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste
habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle perjuicio.
d) La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda
afectar o poner en riesgo la vida y la salud del trabajador.
e) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio
del trabajador o de su familia.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opi-
nin o idioma.
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad
del trabajador.
Consecuentemente, los amparos que se refieran a las materias des-
critas (ff. jj. 17 y18), que por mandato de la ley son competencia de
los jueces de trabajo, sern declaradas improcedentes en la va del
amparo.
19. De otro lado, conforme a la lnea jurisprudencial en materia de dere-
chos laborales de carcter individual (por todas Exp. N 2526-2003-AA),
se ha establecido que el amparo no es la va idnea para el
cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el em-
pleador cuando se trate de hechos controvertidos, o cuando, exis-
tiendo duda sobre tales hechos, se requiera la actuacin de medios
probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o la ade-
cuada calificacin de la imputacin de la causa justa de despido, que
evidentemente no pueden dilucidarse a travs del amparo. En efec-
to, es claro que, en este supuesto, para que se produzca certeza en el
juzgador, respecto de los puntos controvertidos, y pueda as sustentar
su fallo en determinado sentido, necesariamente tendr que desarro-
llar la actividad probatoria a travs de sus diversas etapas, en particu-
lar respecto de la actuacin y valoracin de la prueba que, entre otras
muchas, se relacionarn con declaraciones de parte, testigos, docu-
mentos (libros de planillas, informes), peritajes y, especialmente, las
pruebas de oficio.

206
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

20. Por lo tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por ra-
zn de materia de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aque-
llos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado
en causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados
en los puntos precedentes, no sern tramitados en el proceso de ampa-
ro, sino en el proceso laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cu-
yos jueces corresponde, en primer lugar, la defensa de los derechos y
libertades constitucionales y de orden legal que se vulneren con oca-
sin de los conflictos jurdicos de carcter individual en el mbito la-
boral privado. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la
urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del de-
mandante de que la va laboral ordinaria no es la idnea, corresponde-
r admitir el amparo.
21. Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se
debe considerar que el Estado es el nico empleador en las diversas
entidades de la Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4 literal 6)
de la Ley N 27584, que regula el proceso contencioso-administrati-
vo, dispone que las actuaciones administrativas sobre el personal de-
pendiente al servicio de la Administracin Pblica son impugnables a
travs del proceso contencioso-administrativo. Consecuentemente, el
Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolver las pre-
tensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de la aplica-
cin de la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso-admi-
nistrativo, dado que permite la reposicin del trabajador despedido y
prev la concesin de medidas cautelares.
22. En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Le-
gislativo N 276, Ley N 24041 y regmenes especiales de servidores
pblicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso contencio-
so-administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias
que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del per-
sonal que sin tener tal condicin labora para el Sector Pblico (Ley
N 24041), debern dilucidarse en la va contencioso-administrativa
por ser la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin al
proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas.
23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos indi-
viduales respecto a las actuaciones administrativas sobre el personal

207
Joel Rosas Alcntara

dependiente al servicio de la Administracin Pblica y que se derivan


de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, im-
pugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignacio-
nes o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, boni-
ficaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos,
promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplina-
rios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, exceden-
cia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de
servicios y cuestionamiento de la actuacin de la administracin con
motivo de la Ley N 27803, entre otros.
24. Por tanto, conforme al artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Cons-
titucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin de los
despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin laboral pblica
y de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser
declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria
para ventilar este tipo de pretensiones es la contencioso-administrati-
va. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la
demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la
va contencioso-administrativa no es la idnea, proceder el amparo.
Igualmente, el proceso de amparo ser la va idnea para los casos re-
lativos a despidos de servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin
sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso de las muje-
res por su maternidad, y por la condicin de impedido fsico o mental
conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.
25. El Tribunal Constitucional estima que, de no hacerse as, el proceso
de amparo terminar sustituyendo a los procesos judiciales ordinarios
como el laboral y el contencioso-administrativo, con su consiguiente
ineficacia, desnaturalizando as su esencia, caracterizada por su carc-
ter urgente, extraordinario, residual y sumario.
35. A partir de la expedicin de la sentencia del caso Manuel Anicama
Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), el Tribunal Constitucional
estableci los casos de materia pensionaria que conocera, encausn-
dose a la va contencioso-administrativa las demandas que, por tal ra-
zn, se declarasen improcedentes.

208
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

36. Consecuentemente, y por la aplicacin de similares criterios respec-


to a la reconduccin de procesos, las demandas de amparo que sobre
las materias laborales de carcter individual, sean del rgimen laboral
pblico o privado descritos en la presente sentencia, debern ser en-
causadas a travs de las vas igualmente satisfactorias para resolver las
controversias individuales de carcter laboral, privadas o pblicas, y
que son:
a) El proceso laboral ordinario, para las controversias de carcter la-
boral individual privado.
b) El procedimiento especial contencioso-administrativo (arts. 4 in-
ciso 6 y 25 de la Ley N 27584), para las materias de carcter la-
boral individual de carcter pblico).
37. Por lo tanto, haciendo uso de las funciones de ordenacin y pacifi-
cacin inherentes a este Tribunal Constitucional, se dispone que las
demandas de amparo sobre materia laboral, que en aplicacin de los
criterios previstos en los fundamentos 21 a 25 supra, de la presente
sentencia, sean declaradas improcedentes, debern seguir las reglas
procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso
Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), con las
adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
38. Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individual
privada, fundamentos 7 a 20 supra, los jueces laborales debern adap-
tar tales demandas conforme al proceso laboral que corresponda segn
la Ley N 26636, observando los principios laborales que se hubiesen
establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustantivos en
materia de derechos constitucionales que este Colegiado ha consagra-
do en su jurisprudencia para casos laborales.

209
STC Exp. N 4677-2004-PA
Caso: Confederacin General de Trabajadores del Per - CGTP

N de STC 4677-2004-PA
rgano Emisor Sala Primera del Tribunal Constitucional
Demandante Confederacin General de Trabajadores
del Per (CGTP)
Demandado Municipalidad Metropolitana de Lima
Fundamentos vinculantes 15 literal e) y 18

1. Eficacia inmediata del derecho de reunin


Contenido del (fundamento 15 literal e).
Precedente 2. Reglas para prohibir o restringir el derecho
de reunin (fundamento 18).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

210
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 4677-2004-PA [Proceso de amparo promovido por,


la Confederacin General de Trabajadores del Per - CGTP. Se
declara fundada la demanda y se establecen reglas para prohibir
o restringir el derecho de reunin]

El Tribunal Constitucional, en fecha 7 de diciembre de 2005 emite la


sentencia presente.
La recurrente, con fecha 14 de febrero de 2003, interpone demanda de
amparo contra la Municipalidad Metropolitana de Lima, solicitando que se
declare inaplicable el Decreto de Alcalda N 060-2003, que declara zona
rgida para cualquier tipo de concentracin pblica el sector de mxima
proteccin dentro del centro histrico de Lima, delimitado por el ro R-
mac, las avenidas Tacna, Nicols de Pirola y Abancay, sin incluir stas,
pues considera que vulnera sus derechos fundamentales de reunin y de
participacin poltica.
La emplazada contesta la demanda manifestando que la cuestionada
norma ha sido expedida en cumplimiento del artculo 3 de la Ley N 23853
Ley Orgnica de Municipalidades (a la fecha derogada), que obliga a la
municipalidad a fomentar el bienestar de los vecinos; el inciso 4) del ar-
tculo 11 de la misma ley que establece la competencia del gobierno local
para pronunciarse sobre asuntos relacionados con turismo y conservacin
de monumentos arqueolgicos e histricos; el inciso 13) de su artculo 65,
que le exige procurar, conservar y administrar, en su caso, los bienes de
dominio pblico, como caminos, puentes, plazas, avenidas, paseos, jardi-
nes, edificios pblicos y otros anlogos; y los incisos 11) y 12) de su ar-
tculo 67 que le otorgan competencia, respectivamente, para promover y
asegurar la conservacin y custodia del patrimonio cultural local y la de-
fensa y conservacin de los monumentos arqueolgicos, histricos y arts-
ticos; y para fomentar el turismo, restaurar el patrimonio histrico local y
cuidar de su conservacin.
Sostiene que el centro histrico ha sido declarado Patrimonio Cultu-
ral de la Humanidad por la Unesco y que, por ende, debe ser protegido de
conformidad con lo establecido por el artculo 21 de la Constitucin. Ale-
ga que la norma cuestionada tiene carcter preventivo y declarativo, pues

211
Joel Rosas Alcntara

la Municipalidad no puede desconocer las competencias que corresponden


a la prefectura, encargada de autorizar las reuniones en lugares pblicos.
Aduce que el derecho de reunin no es un derecho absoluto e ilimi-
tado, y que las manifestaciones violentas en las que incurre la demandan-
te, vulneran el derecho de propiedad, el libre trnsito, la integridad perso-
nal, el derecho al trabajo y la seguridad personal. Manifiesta que existen
otras zonas de Lima en las que la recurrente puede ejercer su derecho de
reunin.
El Dcimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 28 de abril de
2003, declar infundada la demanda, por considerar que la norma cuestio-
nada se sustenta en el literal f) del artculo 132 de la Ordenanza N 062,
del 18 de agosto de 1994, que prohibe las concentraciones masivas de
personas que cierren las vas pblicas en el centro histrico de la ciudad
de Lima, y en el literal b) del artculo 1 de la misma Ordenanza, que esta-
blece que el centro histrico merece un tratamiento especial con el fin de
reducir drsticamente la presin del trnsito automotor, el comercio en la
va pblica y los usos incompatibles y la concentracin de actividades que
ocasionalmente causen su deterior.
Declarar que, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Prelimi-
nar del CPConst., constituye precedente vinculante el criterio conforme al
cual, en ningn caso el ejercicio del derecho de reunin, previsto en el ar-
tculo 2.12 de la Constitucin, puede ser sometido al requisito de autoriza-
cin previa por parte de la autoridad administrativa (fundamentos 15 e. y
18), la cual solo podr restringirlo o prohibirlo atendiendo a las concretas
circunstancias de cada caso y solo por razones objetivas, suficientes y fun-
dadas, segn ha quedado expuesto en los fundamentos de esta sentencia.
15. El contenido constitucionalmente protegido del derecho viene confi-
gurado por la conjuncin de una serie de elementos:
e) Eficacia inmediata: El hecho de que, a diferencia de las reunio-
nes en locales privados o abiertos al pblico, el artculo 2.12 de la
Constitucin exija un anuncio previo a la autoridad para realizar
reuniones en plazas y vas pblicas, puede llevar a la errnea im-
presin de que para el ejercicio de este ltimo tipo de reuniones es
imprescindible la autorizacin previa de algn representante gu-
bernativo, siendo, en consecuencia, un derecho mediatizado en su

212
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

manifestacin a la anticipada aquiescencia expresa de la autoridad


pblica.
Pues nada escapa de manera ms evidente a la constitucional con-
figuracin del derecho sub examine. En efecto, el derecho de reu-
nin es de eficacia inmediata y directa, de manera tal que no re-
quiere de ningn tipo de autorizacin previa para su ejercicio.
Lo que ocurre es que, en el caso especfico de las reuniones con-
vocadas en plazas o vas pblicas, el constituyente ha estableci-
do un instrumento expreso de armonizacin entre su ejercicio y
las eventuales restricciones a otros derechos que este represente,
de manera tal que ordena que la autoridad tome noticia del even-
to con antelacin suficiente a efectos de que tome las providencias
necesarias para que el derecho al libre trnsito (artculo 211 de la
Constitucin) no se vea limitado ms all de lo estrictamente ne-
cesario, habilitando vas alternas de circulacin, adems de adop-
tar las medidas necesarias para proteger a los manifestantes y asu-
mir una conducta vigilante y, de ser el caso, proporcionalmente
represiva, frente a las eventuales afectaciones a la integridad per-
sonal de terceros o de los bienes pblicos o privados.
As las cosas, no cabe confundir la exigencia de aviso previo, con
un supuesto sometimiento del derecho de reunin a la necesidad
de una autorizacin previa de la autoridad administrativa, la cual,
de ser exigida, resultar manifiestamente inconstitucional.
18. En todo caso, tal como lo establece el artculo 212 de la Constitucin,
los motivos que se aleguen para prohibir o restringir el derecho de reu-
nin, deben ser probados. No deben tratarse, en consecuencia, de
simples sospechas, peligros inciertos, ni menos an de argumentos in-
suficientes, antojadizos o arbitrarios; sino de razones objetivas, sufi-
cientes y debidamente fundadas. Y es que, como ha sealado correcta-
mente nuestro homlogo espaol,
si existieran dudas sobre si tal ejercicio en un caso deter-
minado puede producir los efectos negativos contra el orden
pblico con peligro para personas y bienes u otros derechos y
valores dignos de proteccin constitucional, aquellas tendran
que resolverse con la aplicacin del principio o criterio de

213
Joel Rosas Alcntara

favorecimiento del derecho de reunin (favor libertatis), sin


que baste para justificar su modulacin o prohibicin la mera
sospecha o la simple posibilidad de que se produzcan dichos
resultados.
En tal sentido, debe tenerse presente que la prohibicin debe ser la l-
tima ratio a la que puede apelar la autoridad administrativa para limi-
tar el derecho, debiendo optar, de ser posible, por medidas simplemen-
te restrictivas, tales como proponer la modificacin del lugar, fecha,
hora, duracin o itinerario previsto.
Se trata, en suma, de que la prohibicin o establecimiento de restriccio-
nes al ejercicio del derecho de reunin se encuentren debidamente mo-
tivadas por la autoridad competente, caso por caso, de manera tal que
el derecho slo se vea restringido por causas vlidas, objetivas y razo-
nables (principio de razonabilidad), y, en modo alguno, ms all de lo
que resulte estrictamente necesario (principio de proporcionalidad).

214
STC Exp. N 4635-2004-PA
Caso: Sindicato de Trabajadores de Toquepala

N de STC 4635-2004-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Sindicato de Trabajadores de Toquepala
Demandada Southern Per Copper Corporation
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 29 de abril de 2006
Fecha de Publicacin en
El Peruano 9 de mayo de 2006
Fundamentos vinculantes 28, 29, 35, 39 y 41

1. Jornada de trabajo de los trabajadores mine-


ros (ff. jj. 28 y 29).
2. Inconstitucionalidad del sistema de turnos
de trabajo implementado por la empresa mi-
nera demandada (f. j. 35).
Contenido del 3. Los convenios colectivos y los contratos in-
Precedente dividuales de trabajo no pueden desconocer
los estndares mnimos en materia de dere-
chos laborales (f. j. 39).
4. Disposiciones contrarias al parmetro cons-
titucional de la duracin de la jornada de
trabajo (f. j. 41).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

215
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 4635-2004-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Guillermo Panca Caya y don Clemente Trujillo Masco, secretarios
General y de Defensa del Sindicato de Trabajadores de Toquepala
y Anexos. Se declara fundada la demanda convenios y contratos,
tanto colectivos como individuales laborales y la jornada de traba-
jo de los trabajadores mineros]

El Tribunal Constitucional, en fecha 17 de abril de 2006 emite la pre-


sente sentencia.
Con fecha 17 de octubre de 2003, los recurrentes interponen deman-
da de amparo contra la Empresa Southern Per Copper Corporation, soli-
citando que se dejen sin efecto las jornadas obligatorias de doce horas dia-
rias de trabajo durante cuatro das seguidos por tres de descanso impuestas
por la demandada en sus diferentes secciones; y que, en consecuencia, se
ordene la restitucin de la jornada de trabajo de ocho horas diarias y la co-
locacin, en todas las secciones o departamentos de la empresa, del cartel
indicador de la jornada de trabajo de ocho horas, incluido el refrigerio de
treinta minutos.
Manifiestan que desde el 10 de abril de 2000, la emplazada implan-
t jornadas obligatorias de doce horas diarias en sistemas de 4 x 2 y 4 x 3;
que, sin embargo, mediante la clusula 22 de la Convencin Colectiva de
fecha 10 de mayo 2001(periodo 2001-2007), celebrada por el recurrente y
la demandada, se acord que la jornada de trabajo ordinaria sera de ocho
horas diarias, incluyndose treinta minutos de refrigerio; no obstante lo
cual, hasta la fecha, no se ha respetado la jornada de trabajo ordinaria es-
tablecida convencionalmente. Consideran que estos hechos violan el dere-
cho a la dignidad de la persona y de los trabajadores, a la igualdad ante la
ley, al carcter irrenunciable de los derechos laborales y a la fuerza vincu-
lante de la convencin colectiva.
La emplazada deduce las excepciones de cosa juzgada, de caducidad
y de representacin defectuosa o insuficiente del demandante, y contesta la
demanda sealando que el Tribunal Constitucional en su sentencia de fe-
cha 27 de setiembre de 2002, se pronunci acerca de los sistemas de tra-
bajo de 4 x 2 y 4 x 3, sealando que tienen sustento constitucional y legal,
por lo que no infringen derecho alguno.

216
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

El Juzgado Mixto de Jorge Basadre, con fecha 9 de febrero de 2004,


declar infundadas las excepciones deducidas e improcedente la deman-
da, por considerar que la pretensin planteada ha sido resuelta mediante
la STC Exp. N 1396-2001-AA/TC, recada en el proceso que fue seguido
por las mismas partes, establecindose que los sistemas cuestionados no
son contrarios a la Constitucin. Por lo que la emplazada est en la facul-
tad de modificar el nmero de horas, siempre que no supere el lmite que
establece el artculo 25 de la Constitucin.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Procesal Constitucional, los criterios establecidos en los
fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante
para resolver todos los procesos de amparo que guarden similitud con el
ahora resuelto. La eficacia vinculante de tales criterios radica en que sern
indispensables para determinar la procedencia de la va del proceso cons-
titucional de amparo.
28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso
particular de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo
no puede ser mayor de ocho horas diarias y debe considerar una jor-
nada semanal razonable, atendiendo a las especficas condiciones la-
borales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo
de la presente sentencia; y que, en este caso concreto, se caracterizan
por un despliegue mayor de fuerza fsica, esto es, doce horas durante
4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un contexto de alto
riesgo para su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m., de ali-
mentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con
el consiguiente deterioro de la esperanza de vida.
29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades labo-
rales, no pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni de cua-
renta y ocho por semana, ya sea que se trate de un periodo de tres se-
manas, o de un periodo ms corto, como lo dispone la Constitucin
y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo 25 de la
Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho
horas semanales, esta prevalecer sobre cualquier disposicin interna-
cional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que
se trata de una norma ms protectora.

217
Joel Rosas Alcntara

35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la deman-


dada no es compatible con el parmetro constitucional descrito, puesto
que afecta la dignidad de las personas, principio-derecho que recono-
ce el artculo 1 de la Constitucin, y constituye, en el mediano plazo,
una acelerada disminucin de la esperanza de vida y una amenaza del
derecho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna especial-
mente incompatible con la obligacin constitucional de todos Estado,
Empresas y personas de defender y promover el derecho fundamen-
tal a la vida, reconocido en el artculo 2 inciso 1 de la Constitucin.
Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compati-
ble con el derecho a la proteccin del medio familiar.
39. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sosteni-
do en el Exp. N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que este prevale-
ce sobre el contrato individual de trabajo cuando el convenio es ms
favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuando la Consti-
tucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un
estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas
y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los conve-
nios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho
estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos
fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos
efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al sindicato recu-
rrente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a
las ocho horas.
41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo mine-
ro, como ocurre en el presente caso, en que un sistema excepcional se
ha convertido en la regla durante ms de cinco aos, imponiendo a los
trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que reducen ostensi-
blemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso dia-
rio, vulnerando de esta manera el carcter inrrenunciable de los dere-
chos, precepto basilar reconocido por la Constitucin. En tal sentido,
los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM
(Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Mine-
ra), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fi-
jan obligatoriamente como mnimo 4 das para este tipo de jornada la-
boral, tambin resultan incompatibles con el parmetro constitucional
descrito en la presente sentencia.

218
STC Exp. N 5189-2005-PA
Caso: Jacinto Gabriel Angulo

N de STC 5189-2005-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Jacinto Gabriel Angulo
Demandado Oficina de Normalizacin Previsional (ONP)
Fecha de Publicacin en
la TC 13 de setiembre de 2006
Fecha de Publicacin en
El Peruano 13 de octubre de 2006
Fundamentos vinculantes 5, 7 al 21

1. Interpretacin del Tribunal Constitucio-


nal sobre la aplicacin de la Ley N 23908
(f. j. 5).
Contenido del 2. Pensin mnima segn la Ley N 23908
Precedente (ff. jj. 8 al 19).
3. Prohibicin de reajuste trimestral autom-
tico de acuerdo con la Ley N 23908 (ff. jj.
20 y 21).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

219
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 2877-2005-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Jacinto Gabriel Angulo. Se declara fundada y se establecen los
criterios de interpretacin y aplicacin de la Ley N 23908]

El Tribunal Constitucional, en fecha 6 de diciembre de 2005 emite la


presente sentencia.
Con fecha 14 de setiembre de 2004, el recurrente interpone demanda de
amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando
que se declare inaplicable la Resolucin N 802-DDPOP-GDJ-IPSS-90, de
fecha 23 de diciembre de 1990 y, en consecuencia, se actualice y se nivele
su pensin de jubilacin con arreglo a la Ley N 23908, debiendo ordenarse
el pago de las pensiones devengadas que correspondan. Considera tener
derecho al beneficio establecido en la referida Ley, por haber adquirido su
derecho pensionario antes del 23 de abril de 1996.
La emplazada solicita que la demanda se declare improcedente, sea-
lando que esta no es la va idnea para solicitar el incremento de la pen-
sin, toda ves que no se puede modificar los derechos otorgados en un
proceso que carece de estacin probatoria. Agrega que la pensin mnima
establecida por la Ley N 23908 es un beneficio establecido para aquellos
pensionistas que acrediten 30 aos de aportaciones, y que, por expreso
mandato de su artculo 3, no es aplicable a quienes perciben pensiones
reducidas de invalidez o jubilacin.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Huancayo, con
fecha 27 de octubre de 2004, declar infundada la demanda, por considerar
que el demandante no cumple con los requisitos para la adquirir el derecho
a una pensin de jubilacin.
Declarar que los criterios de interpretacin y aplicacin de la Ley
N 23908, desarrollados en los fundamentos 5 y del 7 al 21 supra, consti-
tuyen precedente vinculante inmediato de observancia obligatoria, de con-
formidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.
5. Al establecer el nuevo criterio de aplicacin de la Ley N 23908, as
como la vigencia, aplicacin e interpretacin de sus disposiciones,
este Tribunal seal lo siguiente:

220
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

a) La Ley N 23908 modific el Decreto Ley N 19990, que en su di-


seo estableci la pensin inicial como la resultante de la aplica-
cin del sistema de clculo previsto para las distintas modalida-
des de jubilacin, creando el concepto de pensin mnima, la que
independientemente de la modalidad y del resultado de la aplica-
cin de los mtodos de clculo, se convirti en el monto mni-
mo que corresponda a todo pensionista del Sistema Nacional de
Pensiones, salvo las excepciones previstas en la propia norma.
b) La pensin mnima se estableci originalmente en un monto equi-
valente a tres sueldos mnimos vitales; pero, posteriormente, las
modificaciones legales que regularon los sueldos o salarios mni-
mos de los trabajadores la transformaron en el Ingreso Mnimo
Legal, el mismo que, solo a estos efectos, debe entenderse vigen-
te hasta el 18 de diciembre de 1992.
c) La pensin mnima del Sistema Nacional de Pensiones nunca fue
igual a tres veces la remuneracin de un trabajador en activi-
dad; ms bien, se determin utilizando como referente de clculo
el sueldo mnimo legal, que era uno de los tres componentes de la
remuneracin mnima de los trabajadores.
d) El Decreto Ley N 25967, vigente desde el 19 de diciembre de
1992, modific los requisitos del Decreto Ley N 19990 para el
goce de las pensiones, entendindose que, desde la fecha de su vi-
gencia, se sustitua el beneficio de la pensin mnima por el nuevo
sistema de clculo, resultando, a partir de su vigencia 19 de di-
ciembre de 1992, inaplicable la Ley N 23908.
e) Por lo tanto, la pensin mnima regulada por la Ley N 23908
debe aplicarse a aquellos asegurados que hubiesen alcanzado el
punto de contingencia hasta el 18 de diciembre de 1992 (da an-
terior a la entrada en vigencia del Decreto Ley N 25967), con las
limitaciones que estableci su artculo 3, y solo hasta la fecha de
su derogacin tcita por el Decreto Ley N 25967.
f) Debe entenderse que todo pensionista que hubiese alcanzado el
punto de contingencia hasta antes de la derogatoria de la Ley
N 23908, tiene derecho al reajuste de su pensin en un monto m-
nimo equivalente a tres sueldos mnimos vitales o su sustitutorio,

221
Joel Rosas Alcntara

el Ingreso Mnimo Legal, en cada oportunidad en que estos se hu-


bieran incrementado, no pudiendo percibir un monto inferior a
tres veces el referente, en cada oportunidad de pago de la pensin,
durante el referido periodo.
g) A partir del 19 de diciembre de 1992 resulta de aplicacin el De-
creto Ley N 25967, que establece el nuevo sistema de clculo
para obtener el monto de la pensin inicial de jubilacin del Sis-
tema Nacional de Pensiones, hasta que el Decreto Legislativo
N 817 (vigente a partir del 24 de abril de 1996), establece nue-
vamente un sistema de montos mnimos determinados de las pen-
siones, atendiendo al nmero de aos de aportaciones acreditadas
por el pensionista.
7. Por ello, este Tribunal, en sesin de pleno jurisdiccional, por las consi-
deraciones de hecho y de derecho antes expuestas, atendiendo a su fun-
cin ordenadora y pacificadora, y en mrito de lo dispuesto en el artculo
VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, acuer-
da precisar los criterios adoptados en la STC Exp. N 198-2003-AC
para la aplicacin de la Ley N 23908, durante su periodo de vigencia,
y dispone su observancia obligatoria, en los siguientes trminos:
La pensin mnima de la Ley N 23908
8. Al crearse el Sistema Nacional de Pensiones regulado por el Decreto
Ley N 19990, se estableci que el monto de la pensin de jubilacin
se determinara efectuando el clculo establecido en el artculo 73.
El monto resultante se denomin pensin inicial.
9. El artculo 1 de la Ley N 23908 estableci un beneficio con la finali-
dad de mejorar el monto de inicio pensin inicial de aquellas pen-
siones que resultasen inferiores a la pensin mnima legal. Es decir, si
efectuado el clculo establecido en el Decreto Ley N 19990 se obte-
na un monto inferior a la pensin mnima legal, se deba abonar esta
ltima.
10. En los casos en que se debi aplicar, conforme a ley, el beneficio de la
pensin mnima legal, esta equivala y sustitua a la pensin inicial.
11. La pensin mnima legal es la base inicial mnima a partir de la cual
comienza la percepcin de las pensiones de jubilacin e invalidez

222
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

beneficiadas con la aplicacin de la Ley. Es decir, esta base inicial es


aplicable solo a aquellos pensionistas que, por los ingresos percibidos
durante su actividad laboral, no alcancen, por lo menos, el monto de la
pensin mnima legal.
12. La disposicin contenida en el artculo 1 de la Ley N 23908, supuso el
incremento de todas aquellas pensiones que al 8 de setiembre de 1984,
eran inferiores al mnimo legal (equivalente a tres sueldos mnimos vi-
tales). Consiguientemente, en dicha fecha la pensin mnima qued es-
tablecida en S/. 216,000.00 soles oro (monto resultante de multiplicar
tres veces el sueldo mnimo vital, de S/. 72,000.00 soles oro, estableci-
do por el Decreto Supremo N 018-84-TR, del 1 de setiembre de 1984).
13. Como el monto de la pensin mnima regulada por la Ley N 23908 se
determinaba con base en uno de los tres componentes de la remunera-
cin mnima de los trabajadores (denominado sueldo Mnimo Vital),
durante su vigencia, su aumento o el aumento de su sustitutorio (el In-
greso Mnimo Legal), supona el aumento de la pensin mnima legal
y, por tanto, el aumento de todas aquellas pensiones que, por efecto de
dicho incremento, resultaran inferiores al nuevo monto mnimo de la
pensin.
14. El beneficio de la pensin mnima legal establecido en la Ley N 23908
no resulta aplicable a los pensionistas que hubieren percibido montos
superiores al mnimo legalmente establecido en cada oportunidad de
pago.
15. Conforme al artculo 3 de la Ley N 23908, el beneficio de la pensin
mnima legal no fue aplicable para: a) Las pensiones que tuvieran una
antigedad menor de un ao, computado a partir de la fecha en que se
adquiri el derecho a la misma, pensiones que se reajustarn al venci-
miento del trmino indicado; y, b) Las pensiones reducidas de invali-
dez y jubilacin a que se refieren los artculos 28 y 42 del Decreto Ley
N 19990, as como las pensiones de sobrevivientes que pudieran ha-
ber originado sus beneficiarios, las que se reajustarn en proporcin a
los montos mnimos establecidos y al nmero de aos de aportacin
acreditados por el pensionista causante.
16. El monto de la pensin mnima legal establecida por la Ley N 23908
se increment posteriormente, cuando los Decretos Supremos Ns 023

223
Joel Rosas Alcntara

y 026-85-TR, del 1 de agosto de 1985, aumentaron el sueldo mnimo


vital a S/. 135,000 soles oro, quedando establecida una pensin m-
nima legal de S/. 405,000 soles oro, y as sucesivamente hasta que el
sueldo mnimo vital fue incorporado y sustituido por el Ingreso Mni-
mo Legal.
17. Se deber tener en cuenta que, cuando la Ley N 23908 qued tci-
tamente derogada por el Decreto Ley N 25967, la pensin mnima
legal vigente era de S/. 36.00 (treinta y seis nuevos soles), importe
equivalente a la suma de tres veces el Ingreso Mnimo Legal (susti-
tutorio del sueldo mnimo vital) establecido por el Decreto Supremo
N 03-92-TR.
18. Entre el 19 de diciembre de 1992 fecha de vigencia del Decreto Ley
N 25967 y el 23 de abril de 1996 fecha de publicacin del Decre-
to Legislativo N 817, la pensin inicial retorn a ser el resultado
del clculo establecido por las disposiciones legales pertinentes se-
gn la fecha de contingencia de la prestacin, hasta que, a partir del 24
de abril de 1996, el Decreto Legislativo N 817 establece nuevamen-
te montos mnimos, determinados atendiendo al nmero de aos de
aportaciones acreditadas en beneficio de los pensionistas del Sistema
Nacional de Pensiones.
19. Ejemplificacin de la aplicacin de artculo 1 de la Ley N 23908
Con el objeto de aclarar cualquier duda respecto a la interpretacin y
aplicacin sealada por este Tribunal, resulta necesario resolver algu-
nos casos hipotticos que, de hecho y de manera notoria, se presenta-
ron al entrar en vigencia el beneficio de la pensin mnima legal, as
como, durante su vigencia, hasta el 18 de diciembre de 1992, sien-
do pertinente reiterar que con posterioridad a dicha fecha la norma en
cuestin no es aplicable.

CASO 1:
Al entrar en vigencia la Ley
Incremento del monto de la pensin percibida al monto mnimo
Pensin comprendida en la Ley N 23908 con un monto de
S/. 200,000.00 soles oro al 1 de setiembre de 1984

224
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Por efectos de la Ley N 23908, la pensin mnina que deba perci-


bir todo asegurado comprendido en el beneficio era de S/. 216,000.00
soles oro, por lo que la pensin de el pensionista deba incrementarse
hasta el monto mnimo a partir de dicha fecha y, de ser el caso, de la
misma manera, luego de los siguientes incrementos del referente de la
pensin mnima legal, salvo que, por efecto de otras disposiciones le-
gales o administrativas, el monto de la pensin ya hubiera superado la
mnima vigente en cada oportunidad de pago.

CASO 2:
Al entrar en vigencia la Ley
Inaplicacin de la pensin mnima
Pensionista del Sistema Nacional de Pensiones que perciba
S/. 300,000.00 soles oro al 1 de setiembre de 1984.
Como el monto de la pensin supera el mnimo, el beneficio dispuesto
en la Ley N 23908 resulta inaplicable al caso concreto, pues su apli-
cacin importara la reduccin del monto de la pensin.

CASO 3:
Durante la vigencia de la Ley
Incremento del monto de la pensin percibida
Pensionista que a la fecha de vigencia de la Ley perciba un monto su-
perior al mnimo, por ejemplo de S/. 350,000.00 soles oro.
Como se ha sealado, al caso concreto no era aplicable la pensin mni-
ma porque no beneficiaba al pensionista; sin embargo, cuando la pen-
sin mnima aument a partir del 2 de agosto de 1985 a S/. 405,000.00
soles oro por efecto del incremento del sueldo mnimo vital (Decretos
Supremos Ns 023 y 026-85-TR), corresponda aumentar el monto de
la pensin, pues a partir de dicho momento resultaba inferior a la pen-
sin mnima legal, salvo que, por efecto de otras disposiciones legales
o administrativas, el monto de la pensin ya hubiera superado la mni-
ma vigente en cada oportunidad de pago.

225
Joel Rosas Alcntara

El reajuste establecido en el artculo 4 de la Ley N 23908


20. Al respecto, este Tribunal reafirma lo establecido en los fundamen-
tos 13, 14 y 15 de la STC Exp. N 198-2003-AC, en el sentido de que
se encuentra condicionado a factores econmicos externos y al equi-
librio financiero del Sistema Nacional de Pensiones, y que no se efec-
ta en forma indexada o automtica. Asimismo, que ello fue previs-
to de esta forma desde la creacin del Sistema Nacional de Pensiones
y posteriormente recogido por la Segunda Disposicin Final y Transi-
toria de la Constitucin de 1993, que establece que el reajuste peridi-
co de las pensiones que administra el Estado se atiende con arreglo a
las previsiones presupuestarias.
21. Por lo tanto, el reajuste trismestral automtico de las pensiones com-
prendidas en el Sistema Nacional de Pensiones no resulta exigible.

226
STC Exp. N 9381-2006-PA
Caso: Flix Vasi Zevallos

N de STC 9381-2005-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Flix Vasi Zevallos
Demandado ONP
Fecha de publicacin en
la pgina web del TC 24 abril de 2007
Fundamento vinculante 9

1. Obligacin de la Oficina de Normalizacin


Previsional de atender los pedidos de varia-
Contenido del cin de bonos de reconocimiento de apor-
Precedente taciones al Sistema Nacional de Pensiones
(f. j. 9).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

227
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 9381-2006-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Flix Vasi Zevallos. Se declara fundada la de manda y se establece
la obligacin de la Oficina de Normalizacin Previsional de aten-
der los pedidos de variacin de bonos de reconocimiento de apor-
taciones al Sistema Nacional de Pensiones]

El Tribunal Constitucional, en fecha 26 de junio de 2006 emite la pre-


sente sentencia.
La demanda de amparo fue presentada por don Flix Augusto Vasi
Zevallos contra la Oficina de Normalizacin Previsional.
El supuesto acto lesivo fue producido por la falta de aceptacin por
parte de la demandada de nuevas pruebas instrumentales presentadas por
el recurrente para el reconocimiento de meses de aportes al Sistema Na-
cional de Pensiones (SNP) para efectos del clculo del valor de su bono de
reconocimiento.
Establecer como PRECEDENTE VINCULANTE, conforme al ar-
tculo VII del ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, las re-
glas contenidas en el fundamento 9, supra, de esta sentencia.
9. Conforme a lo sealado en los prrafos precedentes, se concluye que
es obligacin del Estado, a travs de la ONP, supervisar y efectuar co-
rrectamente el traslado de las aportaciones de los ciudadanos del sis-
tema pblico al privado o viceversa, toda vez que por la informacin
con la que cuenta, la ONP es la entidad que tiene mejor capacidad para
determinar cul es el bono de reconocimiento que le corresponde a
cada persona, tal como lo reconoce el artculo 1 del Decreto Supremo
N 180-94-EF.
En consideracin de lo expuesto, y de acuerdo al artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional y a lo expresado en la
sentencia recada en el Expediente N 0024-2003-AI/TC, este Tribunal
considera que las reglas de derecho que se desprenden directamente
del caso pueden ser resumidas en los siguientes trminos:

228
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

A) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo


VII del CPC, puede establecer un precedente vinculante cuando
la ONP, en el procedimiento de evaluacin de bono de reconoci-
miento, no puede rechazar el pedido de determinacin del valor
nominal del bono recurriendo a pretensos impedimentos para ac-
ceder a tal solicitud.
B) Regla sustancial: Queda expedito el derecho de los administra-
dos para que en la ONP se pueda reconocer los meses de aporte al
SNP, hayan o no estado detallados en la solicitud presentada para
la determinacin del bono de reconocimiento.
En consecuencia, la Resolucin Jefatural N 029-98-JEFATURA/ONP
debe ser inaplicada por la ONP, toda vez que afecta el derecho funda-
mental al debido proceso de los administrados.

229
STC Exp. N 7281-2006-PA
Caso: Santiago Terrones Cubas

N de STC 7281-2006-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Santiago Terrones Cubas
Demandado AFP Pro Futuro
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 4 de mayo de 2007
Fecha de Publicacin en
El Peruano 15 de mayo de 2007
Fundamentos vinculantes 27 y 37

1. Falta o insuficiencia de informacin como


causal de desafiliacin de una AFP (f. j. 27).
Contenido del
Precedente 2. Procedimiento a seguir para la desafiliacin
en el supuesto de falta o insuficiencia de
informacin (f. j. 37).

Fallo Fundada / Improcedente


Ejecucin Inmediata

230
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 7281-2006-PA [Proceso de amparo promovido por


Santiago Terrones Cubas. Se declara fundada e improcedente la de-
manda y se establecen las reglas de procedimiento a seguir para la
desafiliacin en el supuesto de falta o insuficiencia de informacin]

El Tribunal Constitucional, en fecha 31 de abril de 2007 emite la pre-


sente sentencia.
El demandante pretende que el Tribunal Constitucional disponga su
retorno al SNP alegando que se ha vulnerado su derecho fundamental al li-
bre acceso a la pensin, pues los promotores de la AFP, para que se afilie,
le habran brindado informacin distorsionada. Asimismo, solicita que se
ordene la devolucin de sus aportes e intereses legales y el bono de reco-
nocimiento a la ONP, la cual deber proceder al pago de su pensin de ju-
bilacin del recurrente; as como el pago de costos y costas del proceso.
Ordenar a la SBS, a las AFP, a la ONP y a todos los jueces de la Rep-
blica cumplir en sus propios trminos los precedentes vinculantes estable-
cidos en los fundamentos 27 y 37 de la presente sentencia.
27. Con tal propsito, el Tribunal Constitucional considera menester es-
tablecer, en el presente proceso constitucional de amparo, preceden-
te vinculante referido a la falta o insuficiencia de informacin como
causal de desafiliacin en el siguiente sentido:
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que el
Estado protege a los usuarios ante la falta de informacin o la
insuficiencia de la misma (artculo 65 de la Constitucin); por
lo que constituye un supuesto jurdico legtimo para que se pue-
da dar inicio al trmite de desafiliacin de una determinada AFP.
En consecuencia, las demandas en trmite, tanto ante el Poder

231
Joel Rosas Alcntara

Judicial como ante este Colegiado, debern ser remitidas a la au-


toridad administrativa correspondiente, a fin de que se inicie el
procedimiento de desafiliacin.
37. Atendiendo a ello, este Colegiado considera necesario establecer
tambin como precedente vinculante las siguientes pautas respecto
al procedimiento de desafiliacin:
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que el
procedimiento a ser utilizado en el trmite de desafiliacin debe
ser el que el Reglamento de la Ley N 28991 determine; mientras
ello suceda, ser de aplicacin supletoria el procedimiento previs-
to en el artculo 52 de la Resolucin N 080-98-EF-SAFP, y te-
niendo en cuenta lo sealado por este Colegiado en los fundamen-
tos 32 a 36 de la presente sentencia.

232
STC Exp. N 6612-2005-PA
Caso: Onofre Vilcarima Palomino

N de STC 6612-2005-PA/TC
rgano Emisor Pleno
Demandante Onofre Vilcarima Palomino
Demandada ONP
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 31 de diciembre de 2007
Fecha de Publicacin en
El Peruano 19 de enero de 2008
Fundamentos vinculantes 19 al 28

1. Prescripcin de la pensin vitalicia (f. j. 19)


2. mbito de proteccin del Decreto Ley
N 18846 y del Decreto Supremo N 002-
72-TR (f. j. 20)
3. Entidad competente para la acreditacin de
Contenido del la enfermedad profesional (f. j. 21)
Precedente
4. Percepcin simultnea de pensin vitalicia
o pensin de invalidez y remuneracin: su-
puestos de compatibilidad e incompatibili-
dad (f. j. 22)
5. El nexo o relacin de causalidad para acre-
ditar una enfermedad profesional (f. j. 23)

233
Joel Rosas Alcntara

6. La pensin mnima del Decreto Legislativo


N 817 y su relacin con la pensin vitalicia
por enfermedad profesional (f. j. 24)
7. El arbitraje en el Seguro Complementario
en el Trabajo de Riesgos (SCIR) y la excep-
Contenido del cin de convenio arbitral (f. j. 25)
Precedente
8. Responsabilidad del Estado en el SCTR
(f. j. 26)
9. La inversin de la carga de la prueba (f. j. 27)
10. Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo (f. j. 28)
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

234
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 6612-2005-AA [Proceso de amparo promovido por


Onofre Vilcarima Palomino. Se declara infundada y fundada la
demanda y se establece la prescripcin de la pensin vitalicia,
entre otros aspectos referidos a la pensin y su marco legal]

El Tribunal Constitucional, en fecha 18 de diciembre de 2007 emite la


presente sentencia.
Con fecha 15 junio de 2004, el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la aseguradora Rmac Internacional Compaa de Seguros y
Reaseguros, solicitando que se le otorgue pensin de invalidez permanen-
te o renta vitalicia por padecer de una enfermedad profesional. Afirma que
trabaj en la empresa minera Shougang Hierro del Per S.A.A., desde el
13 de marzo de 1971 hasta el 13 de febrero de 2001, realizando labores de
extraccin de hierro en minas a tajo abierto y, como consecuencia de ello,
contrajo la enfermedad profesional de neumoconiosis.
La demandada contesta la demanda proponiendo excepcin de con-
venio arbitral; seala, de otro lado, que para el goce de una pensin de in-
validez es requisito indispensable que el demandante haya percibido el
subsidio por incapacidad temporal que otorga el Seguro Social de Salud.
Asimismo, seala que la invalidez debe ser declarada por el Instituto Na-
cional de Rehabilitacin.
Precedente vinculante 1: Prescripcin de la pensin vitalicia
19. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
existe plazo de prescripcin para solicitar el otorgamiento de una
pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, ya que el ac-
ceso a una pensin forma parte del contenido constitucionalmente
protegido por el derecho fundamental a la pensin, que tiene, como
todo derecho fundamental, el carcter de imprescriptible.

235
Joel Rosas Alcntara

Precedente vinculante 2: mbito de proteccin del Decreto Ley


N 18846 y del Decreto Supremo N 002-72-TR
20. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
se pierde el derecho a una pensin vitalicia por laborar como
empleado siempre y cuando se haya laborado antes como obre-
ro en el mismo centro de trabajo y durante la vigencia del De-
creto Ley N 18846, toda vez que el trabajo desempeado como
empleado no menoscaba el riesgo al que estuvo expuesta la sa-
lud durante el desempeo del trabajo como obrero. Asimismo
debe sealarse que: los trabajadores empleados que nunca fue-
ron obreros, o si lo fueron pero no en el mismo centro de traba-
jo en que se desempean como empleados, se encuentran prote-
gidos por la pensin de invalidez del Decreto Ley N 19990 que
en su inciso d) del artculo 25 seala que el asegurado tiene de-
recho a una pensin de invalidez cuando se haya producido por
accidente comn o de trabajo, o enfermedad profesional, siem-
pre que a la fecha de producirse el riesgo haya estado aportan-
do, en concordancia con lo previsto por el artculo 29 del Decre-
to Supremo N 011-74-TR.
Precedente vinculante 3: Entidad competente para la acreditacin
de la enfermedad profesional
21. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en
los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin

236
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846 o pensin de invali-


dez conforme a la Ley N 26790 la enfermedad profesional ni-
camente podr ser acreditada con un examen o dictamen mdico
emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades
del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme lo
seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990. Debindose tener
presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara
que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos
inexactos, sern responsables de ello penal y administrativamen-
te, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integran-
tes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas y el pro-
pio solicitante.
Precedente vinculante 4: Percepcin simultnea de pensin vitali-
cia o pensin de invalidez y remuneracin: supuestos de compatibili-
dad e incompatibilidad
22. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que en el
caso de la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, las reglas
sustanciales son que: a) Resulta incompatible que un asegurado
con gran incapacidad perciba pensin vitalicia y remuneracin.
b) Resulta incompatible que un asegurado con incapacidad per-
manente total perciba pensin vitalicia y remuneracin. c) Resulta
compatible que un asegurado con incapacidad permanente parcial
perciba pensin vitalicia y remuneracin. Asimismo, en el caso
de invalidez de la Ley N 26790, las reglas son que: a) Resulta
incompatible que un asegurado con gran invalidez perciba pen-
sin de invalidez y remuneracin. b) Resulta incompatible que un
asegurado con invalidez permanente total perciba pensin de in-
validez y remuneracin. c) Resulta compatible que un asegurado
con invalidez permanente parcial perciba pensin de invalidez y
remuneracin.

237
Joel Rosas Alcntara

Del mismo modo el Tribunal Constitucional establece como re-


gla sustancial que: ningn asegurado que perciba pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 puede percibir por el mismo
accidente de trabajo o enfermedad profesional o por el incremen-
to de su incapacidad laboral una pensin de invalidez conforme
al Decreto Ley N 19990 o a la Ley N 26790. Asimismo nin-
gn asegurado que perciba pensin de invalidez conforme a la
Ley N 26790 puede percibir por el mismo accidente de trabajo
o enfermedad profesional una pensin de invalidez conforme al
Sistema Privado de Pensiones, ya que el artculo 115 del Decreto
Supremo N 004-98-EF establece que la pensin de invalidez del
SPP no comprende la invalidez total o parcial originada por acci-
dentes de trabajo o enfermedades profesionales.
Precedente vinculante 5: El nexo o relacin de causalidad para
acreditar una enfermedad profesional
23. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el
caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbesto-
sis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuan-
do el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de
riesgo sealadas en el anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-SA,
ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causadas
por la exposicin a polvos minerales esclergenos. Asimismo, se
establece que: para determinar si la hipoacusia es una enfermedad
de origen ocupacional es necesario acreditar la relacin de cau-
salidad entre las condiciones de trabajo y la enfermedad, para lo
cual se tendrn en cuenta las funciones que desempeaba el de-
mandante en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre
la fecha de cese y la fecha de determinacin de la enfermedad,
adems de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo,
es decir, que la relacin de causalidad en esta enfermedad no se

238
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

presume sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia se


produce por la exposicin repetida y prolongada al ruido.
Precedente vinculante 6: La pensin mnima del Decreto Legis-
lativo N 817 y su relacin con la pensin vitalicia por enfermedad
profesional
24. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: los
montos de pensin mnima establecidos por la Cuarta Disposi-
cin Complementaria del Decreto Legislativo N 817 no son apli-
cables a la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, debido a
que ambas prestaciones se encuentran previstas para cubrir ries-
gos y contingencias diferentes y se financian con fuentes distintas
e independientes.
Precedente vinculante 7: El arbitraje en el SCTR y la excepcin
de convenio arbitral
25. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: cuan-
do en un proceso de amparo se demande el otorgamiento de una
pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Su-
premo N 003-98-SA y la emplazada proponga una excepcin de
arbitraje o convenio arbitral, el juez deber desestimar bajo res-
ponsabilidad la excepcin referida, debido a que la pretensin de
otorgamiento de una pensin de invalidez forma parte del conte-
nido constitucionalmente protegido por el derecho a la pensin, el

239
Joel Rosas Alcntara

cual tiene el carcter de indisponible y porque la pensin de inva-


lidez del SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud del
asegurado que se ha visto afectado por un accidente de trabajo o
una enfermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter de
indisponible para las partes.
Precedente vinculante 8: Responsabilidad del Estado en el SCTR
26. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: la co-
bertura supletoria de la ONP establecida en el artculo 88 del De-
creto Supremo N 009-97-SA tambin comprende a los riesgos
por invalidez temporal e invalidez parcial permanente si la enti-
dad empleadora se encuentra inscrita en el Registro de Entidades
Empleadoras que desarrollan actividades de riesgo. En estos ca-
sos la ONP ha de repetir contra la entidad empleadora por el valor
actualizado de las prestaciones.
Precedente vinculante 9: La inversin de carga de la prueba
27. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en
los procesos de amparo cuya pretensin sea el otorgamiento de
una pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790, los empla-
zados tienen la carga de presentar los exmenes mdicos referidos
(de control anual y de retiro), para poder demostrar que la dene-
gacin de otorgamiento no es una decisin manifiestamente arbi-
traria e injustificada. Es ms, en aquellos procesos de amparo en

240
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

los que el demandante sea un extrabajador, los emplazados debe-


rn presentar el examen mdico de retiro, pues si no lo hacen se
presumir que el demandante a la fecha de su cese se encontra-
ba enfermo y bajo la cobertura de invalidez de la emplazada. Asi-
mismo, en los procesos de amparo las emplazadas debern ad-
juntar los contratos de SCTR para determinar la vigencia de la
pliza y la cobertura de invalidez durante la relacin laboral del
demandante.
Precedente vinculante 10: Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo
28. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: Al haberse establecido como criterio vincu-
lante que solo los dictmenes o exmenes mdicos emitidos por
las Comisiones Mdicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o
de las EPS constituidas segn Ley N 26790, constituyen la nica
prueba idnea para acreditar que una persona padece de una en-
fermedad profesional, y que, por ende, tiene derecho a una pen-
sin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o a una pensin
de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
N 009-97-SA, este Tribunal estima que en virtud de su autonoma
procesal y en atencin a su funcin de ordenacin, debe determi-
nar las reglas procesales que han de ejecutarse para la aplicacin
del criterio referido. As, tenemos que:
i) Los jueces al calificar las demandas de amparo cuya
pretensin sea el otorgamiento de una pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846, o de una pensin de
invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
N 009-97-SA, que an no hayan sido admitidas a trmite, de-
bern declararlas inadmisibles, concedindole al demandan-
te un plazo mximo de 60 das hbiles para que presente, en

241
Joel Rosas Alcntara

calidad de pericia, el dictamen o certificado mdico emiti-


do por las Comisiones Mdicas de EsSalud, o del Ministerio
de Salud o de las EPS, bajo apercibimiento de archivarse el
expediente.
ii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
y cuya pretensin sea el otorgamiento de una pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 o de una pensin de
invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
N 009-97-SA, los jueces debern requerirle al demandante
para que presente, en el plazo mximo de 60 das hbiles,
como pericia el dictamen o certificado mdico emitido por
una Comisin Mdica de EsSalud, o del Ministerio de Salud
o de una EPS, siempre y cuando el demandante para acredi-
tar la enfermedad profesional haya adjuntado a su demanda
o presentado durante el proceso un examen o certificado m-
dico expedido por una entidad pblica, y no exista contradic-
cin entre los documentos presentados.
iii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
en los que el demandante haya presentado un certificado o
examen mdico emitido por un organismo privado o mdico
particular para probar que padece de una enfermedad
profesional, los jueces no han de solicitarle la pericia referida
sino declarar improcedente la demanda, pues los certificados
o exmenes mdicos referidos no tienen eficacia probatoria
dentro del proceso constitucional de amparo para acreditar
que el demandante padece de una enfermedad profesional.

242
STC Exp. N 10087-2005-PA
Caso: Alipio Landa Herrera

N de STC 10087-2005-PA/TC
rgano Emisor Pleno
Demandante Alipio Landa Herrera
Demandada Rmac Internacional Compaa de Seguros
y Reaseguros
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 19 de enero de 2008
Fecha de Publicacin en
El Peruano 31 de diciembre de 2007
Fundamentos vinculantes 20 al 29

1. Imprescriptibilidad de la pensin vitalicia


conforme al Decreto Ley N 18846 (f. j. 20).
2. mbito de proteccin del Decreto Ley
N 18846 y del D.S. N 2-72-TR (f. j. 21).
3. Entidad competente para la acreditacin de
Contenido del la enfermedad profesional (f. j. 22).
Precedente
4. Percepcin simultnea de pensin vitalicia
y remuneracin: supuestos de compatibili-
dad e incompatibilidad (f. j. 23).
5. Percepcin simultnea de pensin de invali-
dez y remuneracin: supuestos de compati-
bilidad e incompatibilidad (f. j. 23).

243
Joel Rosas Alcntara

6. Incompatibilidad entre pensiones (f. j. 23).


7. Nexo o relacin de causalidad para acreditar
una enfermedad profesional (f. j. 24).
8. Pensin mnima del Decreto Legislativo
N 817 y su relacin con la pensin vitalicia
por enfermedad profesional (f. j. 25).
9. Arbitraje en el SCTR y la excepcin de con-
venio arbitral (f. j. 26).
Contenido del
Precedente 10. Cobertura supletoria de la ONP en los ca-
sos de riesgos por invalidez temporal e in-
validez parcial permanente - Responsabili-
dad del Estado en el SCTR (f. j. 27).
11. Inversin de la carga de la prueba en los
proceso de amparo cuya pretensin sea el
otorgamiento de una pensin de invalidez
conforme a Ley N 26790 (f. j. 28).
12. Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo cuya pretensin sea el
otorgamiento.
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

244
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 10087-2005-AA [Proceso de amparo promovido por


Alipio Landa Herrera. Se declara la infundada la demanda y se
establece la imprescriptibilidad de la pensin vitalicia conforme al
Decreto Ley N 18846, entre otros aspectos]

El Tribunal Constitucional, en fecha 18 de diciembre de 2007 emite la


presente sentencia.
Con fecha 16 de octubre de 2006 el recurrente interpone demanda de
amparo contra el Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Ica, a cargo
del magistrado Freddy Escobar Arquego, y contra la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Ica, integrada por los magistrados Ale-
jandro Pucar Flix, Csar Sols Macedo y Hernando Cceres Casanova,
solicitando que se declare la nulidad de la sentencia de fecha 14 de junio
de 2006, emitida por el Juzgado emplazado, y de la sentencia de fecha
25 de agosto de 2006, emitida por la Sala emplazada, en el trmite de un
anterior proceso de amparo iniciado por don Ysidoro Altamirano Puppi,
en el que se declar fundada su demanda de amparo, ordenndose que se
le otorgue una pensin vitalicia conforme a la Ley N 26790 y sus normas
complementarias.
Sostiene que con las sentencias emitidas en el anterior proceso de am-
paro, recadas en el Exp. N 3141-2005, se han vulnerado sus derechos a
la jurisdiccin predeterminada por la ley, al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva, toda vez que los magistrados emplazados no han
tomado en cuenta que la pretensin demandada conforme al artculo 9 del
Decreto Supremo N 003-98-SA tena que ser ventilada en una etapa con-
ciliatoria, y de ser el caso, en un arbitraje ante la Superintendencia de Enti-
dades Prestadoras de Salud, debido a que el proceso de amparo por carecer
de estacin probatoria no constitua la va idnea para dilucidar la preten-
sin del demandante.
Precedentes constitucionales vinculantes
Precedente vinculante 1: Prescripcin de la pensin vitalicia
20. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del

245
Joel Rosas Alcntara

Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer


un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
existe plazo de prescripcin para solicitar el otorgamiento de
una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, ya
que el acceso a una pensin forma parte del contenido consti-
tucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pen-
sin, que tiene, como todo derecho fundamental, el carcter de
imprescriptible.
Precedente vinculante 2: mbito de proteccin del Decreto Ley
N 18846 y del Decreto Supremo N 002-72-TR
21. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
se pierde el derecho a una pensin vitalicia por laborar como em-
pleado siempre y cuando se haya laborado antes como obrero en
el mismo centro de trabajo y durante la vigencia del Decreto Ley
N 18846, toda vez que el trabajo desempeado como empleado
no menoscaba el riesgo al que estuvo expuesta la salud durante
el desempeo del trabajo como obrero. Asimismo debe sealar-
se que: los trabajadores empleados que nunca fueron obreros, o
si lo fueron pero no en el mismo centro de trabajo en que se de-
sempean como empleados, se encuentran protegidos por la pen-
sin de invalidez del Decreto Ley N 19990 que en su inciso d)
del artculo 25 seala que el asegurado tiene derecho a una pen-
sin de invalidez cuando se haya producido por accidente comn
o de trabajo, o enfermedad profesional, siempre que a la fecha de
producirse el riesgo haya estado aportando, en concordancia con
lo previsto por el artculo 29 del Decreto Supremo N 011-74-TR.

246
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Precedente vinculante 3: Entidad competente para la acreditacin


de la enfermedad profesional
22. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en
los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin
vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846 o pensin de invali-
dez conforme a la Ley N 26790 la enfermedad profesional ni-
camente podr ser acreditada con un examen o dictamen mdico
emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades
del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme lo
seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990. Debindose tener
presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara
que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos
inexactos, sern responsables de ello penal y administrativamen-
te, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integran-
tes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas y el pro-
pio solicitante.
Precedente vinculante 4: Percepcin simultnea de pensin vitali-
cia o pensin de invalidez y remuneracin: supuestos de compatibili-
dad e incompatibilidad
23. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que en el
caso de la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, las reglas
son que: a) Resulta incompatible que un asegurado con gran in-
capacidad perciba pensin vitalicia y remuneracin. b) Resulta

247
Joel Rosas Alcntara

incompatible que un asegurado con incapacidad permanente to-


tal perciba pensin vitalicia y remuneracin. c) Resulta compa-
tible que un asegurado con incapacidad permanente parcial per-
ciba pensin vitalicia y remuneracin. Asimismo, en el caso de
invalidez de la Ley N 26790, las reglas son que: a) Resulta in-
compatible que un asegurado con gran invalidez perciba pensin
de invalidez y remuneracin. b) Resulta incompatible que un ase-
gurado con invalidez permanente total perciba pensin de inva-
lidez y remuneracin. c) Resulta compatible que un asegurado
con invalidez permanente parcial perciba pensin de invalidez y
remuneracin.
Del mismo modo el Tribunal Constitucional establece como re-
gla sustancial que: ningn asegurado que perciba pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 puede percibir por el mismo
accidente de trabajo o enfermedad profesional o por el incremen-
to de su incapacidad laboral una pensin de invalidez conforme
al Decreto Ley N 19990 o a la Ley N 26790. Asimismo ningn
asegurado que perciba pensin de invalidez conforme a la Ley
N 26790 puede percibir por el mismo accidente de trabajo o en-
fermedad profesional una pensin de invalidez conforme al Siste-
ma Privado de Pensiones, ya que el artculo 115 del Decreto Su-
premo N 004-98-EF establece que la pensin de invalidez del
SPP no comprende la invalidez total o parcial originada por acci-
dentes de trabajo o enfermedades profesionales.
Precedente vinculante 5: El nexo o relacin de causalidad para
acreditar una enfermedad profesional
24. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el
caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbesto-
sis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuando

248
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de


riesgo sealadas en el anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-
SA, ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causa-
das por la exposicin a polvos minerales esclergenos. Asimismo,
se establece que: para determinar si la hipoacusia es una enferme-
dad de origen ocupacional es necesario acreditar la relacin de
causalidad entre las condiciones de trabajo y la enfermedad, para
lo cual se tendrn en cuenta las funciones que desempeaba el de-
mandante en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre la
fecha de cese y la fecha de determinacin de la enfermedad, ade-
ms de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo, es
decir, que la relacin de causalidad en esta enfermedad no se pre-
sume sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia se pro-
duce por la exposicin repetida y prolongada al ruido.
Precedente vinculante 6: La pensin mnima del Decreto Legis-
lativo N 817 y su relacin con la pensin vitalicia por enfermedad
profesional
25. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: los
montos de pensin mnima establecidos por la Cuarta Disposi-
cin Complementaria del Decreto Legislativo N 817 no son apli-
cables a la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, debido a
que ambas prestaciones se encuentran previstas para cubrir ries-
gos y contingencias diferentes y se financian con fuentes distintas
e independientes.
Precedente vinculante 7: El arbitraje en el SCTR y la excepcin
de convenio arbitral
26. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer

249
Joel Rosas Alcntara

un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren


la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: cuan-
do en un proceso de amparo se demande el otorgamiento de una
pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Su-
premo N 003-98-SA y la emplazada proponga una excepcin de
arbitraje o convenio arbitral, el juez deber desestimar bajo res-
ponsabilidad la excepcin referida, debido a que la pretensin de
otorgamiento de una pensin de invalidez forma parte del conte-
nido constitucionalmente protegido por el derecho a la pensin, el
cual tiene el carcter de indisponible y porque la pensin de in-
validez del SCTR, tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud
del asegurado que se ha visto afectado por un accidente de traba-
jo o una enfermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter
de indisponible para las partes.
Precedente vinculante 8: Responsabilidad del Estado en el SCTR
27. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: la co-
bertura supletoria de la ONP establecida en el artculo 88 del De-
creto Supremo N 009-97-SA tambin comprende a los riesgos
por invalidez temporal e invalidez parcial permanente si la enti-
dad empleadora se encuentra inscrita en el Registro de Entidades
Empleadoras que desarrollan actividades de riesgo. En estos ca-
sos la ONP ha de repetir contra la entidad empleadora por el valor
actualizado de las prestaciones.
Precedente vinculante 9: La inversin de carga de la prueba
28. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del

250
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer


un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en
los procesos de amparo cuya pretensin sea el otorgamiento de
una pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790, los em-
plazados tienen la carga de presentar los exmenes mdicos refe-
ridos (de control anual y de retiro), para poder demostrar que la
denegacin de otorgamiento no es una decisin manifiestamente
arbitraria e injustificada. Es ms, en aquellos procesos de ampa-
ro en los que el demandante sea un extrabajador, los emplazados
debern presentar el examen mdico de retiro, pues si no lo ha-
cen se presumir que el demandante a la fecha de su cese se en-
contraba enfermo y bajo la cobertura de invalidez de la emplaza-
da. Asimismo, en los procesos de amparo las emplazadas debern
adjuntar los contratos de SCTR para determinar la vigencia de la
pliza y la cobertura de invalidez durante la relacin laboral del
demandante.
Precedente vinculante 10: Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo
29. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: Al haberse establecido como criterio vincu-
lante que solo los dictmenes o exmenes mdicos emitidos por
las Comisiones Mdicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o
de las EPS constituidas segn Ley N 26790, constituyen la nica
prueba idnea para acreditar que una persona padece de una en-
fermedad profesional, y que, por ende, tiene derecho a una pen-
sin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o a una pensin
de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo

251
Joel Rosas Alcntara

N 009-97-SA, este Tribunal estima que en virtud de su autonoma


procesal y en atencin a su funcin de ordenacin, debe determi-
nar las reglas procesales que han de ejecutarse para la aplicacin
del criterio referido. As, tenemos que:
i) Los jueces al calificar las demandas de amparo cuya pretensin
sea el otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al
Decreto Ley N 18846, o de una pensin de invalidez conforme
a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo N 009-97-SA, que
an no hayan sido admitidas a trmite, debern declararlas
inadmisibles, concedindole al demandante un plazo mximo
de 60 das hbiles para que presente, en calidad de pericia,
el dictamen o certificado mdico emitido por las Comisiones
Mdicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de las EPS,
bajo apercibimiento de archivarse el expediente.
ii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
y cuya pretensin sea el otorgamiento de una pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 o de una pensin de
invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
N 009-97-SA, los jueces debern requerirle al demandante
para que presente, en el plazo mximo de 60 das hbiles,
como pericia el dictamen o certificado mdico emitido por
una Comisin Mdica de EsSalud, o del Ministerio de Salud
o de una EPS, siempre y cuando el demandante para acredi-
tar la enfermedad profesional haya adjuntado a su demanda
o presentado durante el proceso un examen o certificado m-
dico expedido por una entidad pblica, y no exista contradic-
cin entre los documentos presentados.
iii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
en los que el demandante haya presentado un certificado o
examen mdico emitido por un organismo privado o mdico
particular para probar que padece de una enfermedad
profesional, los jueces no han de solicitarle la pericia referida
sino declarar improcedente la demanda, pues los certificados
o exmenes mdicos referidos no tienen eficacia probatoria
dentro del proceso constitucional de amparo para acreditar
que el demandante padece de una enfermedad profesional.

252
STC Exp. N 0061-2008-PA
Caso: Rmac Internacional

N de STC 0061-2008-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Rmac Internacional Compaa de Seguros
y Reaseguros
Demandados - Primer Juzgado Especializado en lo Civil
de Ica
- Primera Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Ica
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 8 de mayo de 2008
Fecha de Publicacin en
El Peruano 23 de junio de 2008
Fundamentos vinculantes 12, 15 y 18

1. Improcedencia de la excepcin de arbitra-


je o convenio arbitral en un proceso sobre
la pensin de invalidez prevista en la Ley
N 26790 y el Decreto Supremo N 3-98-SA
Contenido del SCTR (f. j. 12).
precedente
2. Requisitos para que el arbitraje voluntario
previsto en el artculo 25 del Decreto Supre-
mo N 3-98-SA sea constitucional (f. j. 15).

253
Joel Rosas Alcntara

3. Fecha de inicio de la contingencia en el caso


Contenido del de la pensin vitalicia prevista en el Decreto
Precedente Ley N 18846 o la pensin de invalidez pre-
vista en la Ley N 26790 (f. j. 18).

Fallo Infundada
Ejecucin Inmediata

254
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 0061-2008-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Rmac Internacional. Se declara infundada la demanda y se es-
tablece la improcedencia de la excepcin de arbitraje o convenio
arbitral en un proceso sobre la pensin de invalidez prevista en la
Ley N 26790 y el Decreto Supremo N 3-98-SA-SCTR]

El Tribunal Constitucional, en fecha 8 de enero de 2008 emite la pre-


sente sentencia.
Con fecha 16 de octubre de 2006 el recurrente interpone demanda de
amparo contra el Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Ica, a cargo
del magistrado Freddy Escobar Arquiego, y contra la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Ica, integrada por los magistrados Ale-
jandro Pucar Flix, Csar Sols Macedo y Hernando Cceres Casanova,
solicitando que se declare la nulidad de la sentencia de fecha 14 de junio
de 2006, emitida por el Juzgado emplazado, y de la sentencia de fecha
25 de agosto de 2006, emitida por la Sala emplazada, en el trmite de un
anterior proceso de amparo iniciado por don Ysidoro Altamirano Puppi,
en el que se declar fundada su demanda de amparo, ordenndose que se
le otorgue una pensin vitalicia conforme a la Ley N 26790 y sus normas
complementarias.
Sostiene que con las sentencias emitidas en el anterior proceso de am-
paro, recadas en el Exp. N 3141-2005, se han vulnerado sus derechos a
la jurisdiccin predeterminada por la ley, al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva, toda vez que los magistrados emplazados no han
tomado en cuenta que la pretensin demandada conforme al artculo 9 del
Decreto Supremo N 003-98-SA tena que ser ventilada en una etapa con-
ciliatoria, y de ser el caso, en un arbitraje ante la Superintendencia de Enti-
dades Prestadoras de Salud, debido a que el proceso de amparo por carecer
de estacin probatoria no constitua la va idnea para dilucidar la preten-
sin del demandante.
Establecer como precedente vinculante, conforme al artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, los fundamentos 12,
15 y 1.

255
Joel Rosas Alcntara

12. Precedente vinculante 1: El arbitraje previsto en el artculo 9 del


Decreto Supremo N 003-98-SA.
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b. Regla sustancial: Cuando en un proceso de amparo se deman-
de el otorgamiento de una pensin de invalidez conforme a la
Ley N 26790 y al Decreto Supremo N 003-98-SA, y la empla-
zada proponga una excepcin de arbitraje o convenio arbitral
que tenga como fundamento el artculo 9 del Decreto Supremo
N 003-98-SA, el juez deber desestimar bajo responsabilidad la
excepcin referida, debido a que la pretensin de otorgamiento
de una pensin de invalidez forma parte del contenido constitu-
cionalmente protegido por el derecho a la pensin, el cual tiene
el carcter de indisponible, y porque la pensin de invalidez del
SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud del asegura-
do que se ha visto afectado por un accidente de trabajo o una en-
fermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter de indispo-
nible para las partes.
15. Precedente vinculante 2: El arbitraje previsto en el artculo 25 del
Decreto Supremo N 003-98-SA.
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b. Regla sustancial: Para que el arbitraje voluntario sea constitucio-
nal, en el momento de la instalacin del rgano arbitral el rbitro
o rbitros debern dejar constancia que informaron:

256
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

1. Las ventajas que brinda el arbitraje del Centro de Conciliacin


y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras
de Salud.
2. Que para la resolucin de su controversia se aplicar la
jurisprudencia y los precedentes vinculantes establecidos por
el Tribunal Constitucional.
3. Que el asegurado o beneficiario, si lo prefiere, puede renunciar
al arbitraje y preferir su juez natural, que es el Poder Judicial.
4. Que contra el laudo arbitral caben los recursos que prev la
Ley General de Arbitraje.
El arbitraje voluntario ser inconstitucional si es iniciado por la
Aseguradora Privada y el asegurado o beneficiario no desea
someterse a l.
18. Finalmente, este Tribunal Constitucional considera oportuno estable-
cer como precedente vinculante desde cundo se inicia la contingen-
cia en el SCTR.
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b. Regla sustancial: En cuanto a la fecha en que se genera el dere-
cho, este Tribunal estima que la contingencia debe establecerse
desde la fecha del dictamen o certificado mdico emitido por
una Comisin Mdica de EsSalud, o del Ministerio de Salud o
de una EPS, que acredita la existencia de la enfermedad pro-
fesional, dado que el beneficio deriva justamente del mal que
aqueja al demandante, y es a partir de dicha fecha que se debe
abonar la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846 o pensin
de invalidez de la Ley N 26790 y sus normas complementarias
y conexas.

257
STC Exp. N 5430-2006-PA
Caso: Alfredo De la Cruz Curasma

N de la STC 5430-2006-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Alfredo De La Cruz Curasma
Demandada ONP
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 10 de octubre de 2008
Fundamentos vinculantes 13, 14 y 15

1. Procedencia de la Demanda de Amparo


Respecto a pensiones devengadas, reinte-
gros e intereses
2. Reglas de procedencia para demandar el
pago de pensiones devengadas, reintegros e
intereses
Contenido del 3. Reconocimiento de la pensin de jubilacin
Precedente o cesanta
4. Reconocimiento de la pensin de sobrevi-
vientes
5. Afectacin al mnimo legal o necesidad de
tutela urgente
6. Afectacin del derecho de igualdad

258
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

7. Procedencia del recurso de agravio consti-


tucional para el reconocimiento de deven-
gados e intereses
Contenido del 8. Improcedencia del recurso de agravio cons-
Precedente titucional para el reconocimiento de deven-
gados e intereses
9. Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

259
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 5430-2006-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Alfredo de la Cruz Curasma. Se declara fundada la demanda y
se establecen los precedentes vinculantes contenidos en los funda-
mentos 13, 14 y 15 de la STC Exp. N 2877-2005-HC (caso Sn-
chez-Lagomarcino Ramrez) y N 37.g de la STC Exp. N 1417-
2005-PA (caso Anicama Hernndez)]

El Tribunal Constitucional, en fecha 24 de setiembre de 2008 emite la


presente sentencia.
Con fecha 13 de setiembre de 2004 el recurrente solicita que se declare
inaplicable la Resolucin N 0000049744-2004-ONP/DC/DL-19990, de
fecha 13 de julio de 2004, y que en consecuencia se le otorgue pensin de
jubilacin minera conforme a la Ley N 25009. Asimismo solicita el rein-
tegro de los montos dejados de percibir, por haberse denegado el reconoci-
miento de su derecho pensionario.
La emplazada contesta la demanda alegando que el recurrente no ha
acreditado las aportaciones efectuadas al Sistema Nacional de Pensiones,
para lo cual se requiere de un proceso que cuente con etapa probatoria.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 23
de junio de 2005, declara improcedente la demanda, considerando que para
afianzar la validez del certificado de trabajo presentado se debi acompa-
ar los documentos detallados en el reglamento del Decreto Ley N 19990.
La recurrida, revocando la apelada, declara fundada en parte la de-
manda ordenando el reconocimiento de las aportaciones efectuadas en los
aos 1956 y 1957, e improcedente el reconocimiento de las realizadas en
el periodo 1958-1968, considerando que el amparo no es la va idnea para
ello por carecer de etapa probatoria.
Establecer como precedente vinculante de observancia obligatoria, con-
forme a lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Pro-
cesal Constitucional, las reglas contenidas en los fundamentos 13, 14 y 15.
13. Por lo manifestado en el prrafo que antecede este Tribunal, en ejer-
cicio de su funcin ordenadora y pacificadora, conviene en precisar el
precedente que determin la improcedencia en la va constitucional

260
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de las pretensiones sobre pago de intereses y derivados (STC Exp.


N 2877-2005-HC fundamento 15.d), en los trminos que a continua-
cin se indican:
Proceder demandar en la va constitucional el pago de las
pensiones devengadas, reintegros e intereses, siempre y
cuando la pretensin principal est vinculada directamente
al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
pensin acceso o reconocimiento, afectacin del derecho
al mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho
a la igualdad con referente vlido delimitado por este Tri-
bunal en el fundamento 37 del caso Anicama (STC Exp.
N 1417-2005-PA).
Precedentes constitucionales vinculantes
14. En consecuencia, en ejercicio de las funciones conferidas a este Cole-
giado, se establecen las siguientes reglas:
Precedente vinculante 1: Reglas de procedencia para demandar el
pago de pensiones devengadas, reintegros e intereses
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b. Regla sustancial: Cuando en un proceso de amparo la pretensin
se ubique dentro del contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la pensin acceso o reconocimiento, afectacin del de-
recho al mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho
a la igualdad con referente vlido delimitado por este Tribunal en
el fundamento 37 del caso Anicama (STC Exp. N 1417-2005-PA),
se observarn las siguientes reglas:
Regla sustancial 1: Reconocimiento de la pensin de jubila-
cin o cesanta
Quien se considere titular de una pensin de jubilacin o
invalidez de cualquiera de los regmenes previsionales existentes,

261
Joel Rosas Alcntara

podr recurrir al amparo para demandar el reconocimiento de la


pensin, el consiguiente pago de los montos dejados de percibir
(devengados y reintegros) y los intereses generados conforme
a la tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil. De
estimarse la pretensin, el juez constitucional deber ordenar el
pago de los referidos montos dejados de percibir y los intereses,
y de no haberse demandado, de oficio, en aplicacin del
principio iuria novit curia, se deber ordenar el pago de dichos
conceptos, considerando la naturaleza restitutoria del amparo;
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional.
Regla sustancial 2: Reconocimiento de la pensin de sobre-
vivientes
Quien se considere titular de una pensin de sobrevivien-
tes (viudez, orfandad o ascendientes) de cualquier rgimen
previsional, podr recurrir al amparo para demandar el reco-
nocimiento de la pensin, el consiguiente pago de los montos
dejados de percibir (devengados y reintegros), derivados de su
pensin, y los intereses generados conforme a la tasa establecida
en el artculo 1246 del Cdigo Civil. De estimarse la pretensin,
el juez constitucional deber ordenar el pago de los referidos
montos dejados de percibir y los intereses, y de no haberse de-
mandado, de oficio, en aplicacin del principio iuria novit curia,
se deber ordenar el pago de dichos conceptos, considerando la
naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 3: Afectacin al mnimo legal o necesidad
de tutela urgente
Los titulares de una pensin de jubilacin, invalidez o sobre-
vivientes de cualquier rgimen previsional, podrn interponer un
amparo, cuando se acredite una afectacin al derecho al mni-
mo vital o la necesidad de tutela urgente, en los trminos del
fundamento 37.c) del caso Anicama, y solicitar la restitucin de
los montos dejados de percibir (devengados y reintegros), de-
rivados de su pensin, y los intereses generados conforme a la

262
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil. De estimar-


se la pretensin, el juez constitucional deber ordenar el pago
de los referidos montos dejados de percibir y los intereses, y de
no haberse demandado, de oficio, en aplicacin del principio iu-
ria novit curia, se deber ordenar el pago de dichos conceptos,
considerando la naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 4: Afectacin del derecho a la igualdad
Se proceder de la misma forma sealada en las reglas que ante-
ceden, en los casos que se demande la afectacin del derecho a la
igualdad en los trminos del fundamento 37.e) del Caso Anicama.
Regla sustancial 5: Procedencia del RAC para el reconoci-
miento de devengados e intereses
Cuando en sede judicial se haya estimado una pretensin
vinculada al contenido constitucionalmente protegido del derecho
a la pensin acceso o reconocimiento, afectacin del derecho al
mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho a la igual-
dad con referente vlido, delimitado por este Tribunal en el fun-
damento 37 del caso Anicama (STC Exp. N 1417-2005-PA) y no
se hubiere ordenado el pago de los montos dejados de percibir
(devengados y reintegros) y/o los intereses generados conforme
a la tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil, este
Tribunal, en atencin al principio de economa procesal previsto
en el artculo III del Cdigo Procesal Constitucional, conocer el
RAC para ordenar su pago; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 6: Improcedencia del RAC para el reconoci-
miento de devengados e intereses
El Tribunal no admitir el RAC sobre pensiones devengadas,
reintegros e intereses cuando verifique que el demandante no es el
titular del derecho o que la pretensin no est directamente vincu-
lada al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
pensin.

263
Joel Rosas Alcntara

Precedente vinculante 2: Reglas procesales aplicables a todos


los procesos de amparo
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b. Regla sustancial: El criterio vinculante establecido en el Prece-
dente 1 de esta sentencia ser de aplicacin inmediata desde el da
siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano, a to-
dos los procesos de amparo que se encuentren en trmite, pre-
cisndose que no estn incluidos aquellos que se encuentren en
etapa de ejecucin.
15. Asimismo, toda vez que el precedente referido en el fundamento 13
que antecede se relacion con el fundamento 37.g) del caso Anica-
ma (STC Exp. N 1417-2005-PA), este Colegiado considera oportu-
no precisar que en esta disposicin, a diferencia de las otros supues-
tos del fundamento 37, se ha sealado prima facie qu pretensiones no
forman parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho
a la pensin.

264
STC Exp. N 4762-2007-AA
Caso: Alejandro Tarazona Valverde

N de STC 4762-2007-AA
rgano Emisor Pleno
Demandante Alejandro Tarazona Valverde
Demandada ONP
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 11 de octubre de 2008
Fundamento vinculante 26

1. Reglas para acreditar periodo de aportaciones


en el proceso de amparo (f. j. 26):
a) El demandante puede adjuntar a su de-
manda en original, copia legalizada o
fedateada, mas no en copia simple, los
siguientes documentos: certificado de
trabajo, las boletas de pago de remune-
raciones, los libros de planillas de re-
Contenido del
muneraciones, la liquidacin de tiem-
Precedente
po de servicios o de beneficios sociales,
las constancias de aportaciones de Orci-
nea, del IPSS o de EsSalud, entre otros
documentos.
b) El juez, de oficio o a pedido del de-
mandante, podr solicitar el expedien-
te administrativo a la ONP o copia fe-
dateada de l, bajo responsabilidad.

265
Joel Rosas Alcntara

c) La ONP, cuando conteste la demanda


de amparo, tiene la carga procesal de
adjuntar como medio probatorio el
expediente administrativo de otorga-
miento de pensin o copia fedateada
Contenido del de este. La carga procesal de adjuntar
Precedente el expediente administrativo de otorga-
miento de pensin o copia fedateada de
este, es aplicable a los procesos de am-
paro en trmite cuando los jueces lo es-
timen necesario e indispensable para re-
solver la controversia planteada.
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

266
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 4762-2007-AA [Proceso de amparo interpuesto por


Alejandro Tarazona Valverde. Se declara fundada la demanda y
se establecen las reglas para acreditar periodo de aportaciones en
el proceso de amparo]

El Tribunal Constitucional, en fecha 22 de setiembre de 2008 emite la


presente sentencia.
Con fecha 7 de julio de 2006 el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando
que se declare inaplicable la Resolucin N 0000040058-2005-ONP/DC/
DL-19990, de fecha 10 de mayo de 2005; y que en consecuencia se le
otorgue pensin de jubilacin conforme al artculo 47 del Decreto Ley
N 19990, con el abono de las pensiones devengadas y los intereses lega-
les correspondientes.
La emplazada contesta la demanda alegando que el demandante no re-
ne los requisitos establecidos en el artculo 47 del Decreto Ley N 19990
para tener derecho a una pensin del rgimen especial de jubilacin, debi-
do a que no ha nacido antes del 1 de julio de 1931.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Chimbote, con fecha
5 de marzo de 2007, declara fundada en parte la demanda, por considerar
que el demandante ha cumplido con acreditar que cuenta con los requisi-
tos establecidos en el artculo 44 del Decreto Ley N 19990 para acceder a
una pensin de jubilacin adelantada.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la deman-
da, por estimar que el demandante pretende acreditar sus aos de
aportaciones con unos certificados de trabajo que no resultan id-
neos para el reconocimiento de aos de aportaciones conforme
al artculo 54 del Decreto Supremo N 011-74-TR.
Declarar que los criterios previstos en el fundamento 26, supra, cons-
tituyen precedente vinculante inmediato de conformidad con el artculo
VII del Ttulo Preliminar del CPConst.

267
Joel Rosas Alcntara

26. De este modo, cuando en los procesos de amparo la dilucidacin de


la controversia conlleve el reconocimiento de periodos de aportacio-
nes, que no han sido considerados por la ONP, para que la demanda
sea estimada los jueces y las partes deben tener en cuenta las siguien-
tes reglas:
a. El demandante con la finalidad de generar suficiente conviccin
en el juez de la razonabilidad de su petitorio puede adjuntar a su
demanda como instrumento de prueba, los siguientes documen-
tos: certificado de trabajo, las boletas de pago de remuneraciones,
los libros de planillas de remuneraciones, la liquidacin de tiempo
de servicios o de beneficios sociales, las constancias de aportacio-
nes de Orcinea, del IPSS o de EsSalud, entre otros documentos.
Dichos instrumentos pueden ser presentados en original, copia le-
galizada o fedateada, mas no en copia simple. El juez, de oficio o a
pedido del demandante, podr solicitar el expediente administra-
tivo a la ONP o copia fedateada de l, bajo responsabilidad.
b. La ONP, cuando conteste la demanda de amparo, tiene la carga
procesal de adjuntar como medio probatorio el expediente admi-
nistrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de este.
Ello con la finalidad de poder determinar con certeza si la denega-
cin de otorgamiento o el desconocimiento de un mayor periodo
de aportaciones ha sido arbitraria o se encuentra justificada. Y es
que, si se est cuestionando la presunta violacin del derecho a
la pensin, corresponde que la autoridad jurisdiccional tenga a la
vista los mismos actuados o, cuando menos, los documentos pre-
sentados ante la autoridad administrativa, y aquellos en los que di-
cha autoridad funda su pronunciamiento, a fin de determinar si se
produjo o no la violacin alegada.
c. La carga procesal de adjuntar el expediente administrativo de
otorgamiento de pensin o copia fedateada de este, es aplicable
a los procesos de amparo en trmite cuando los jueces lo estimen
necesario e indispensable para resolver la controversia planteada.
d. En los procesos de amparo que se inicien con posterioridad a la
publicacin de esta sentencia, la ONP, cuando conteste la de-
manda, tiene el deber de cumplir con presentar el expediente

268
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

administrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de


este. En caso de que no cumpla con su carga procesal de adjun-
tar como medio probatorio el expediente administrativo, el juez
aplicar el principio de prevalencia de la parte quejosa, siempre
y cuando los medios probatorios presentados por el demandan-
te resulten suficientes, pertinentes e idneos para acreditar aos
de aportaciones, o aplicar supletoriamente el artculo 282 del
Cdigo Procesal Civil.
e. No resulta exigible que los jueces soliciten el expediente admi-
nistrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de este,
cuando se est ante una demanda manifiestamente fundada. Para
estos efectos se considera como una demanda manifiestamente
fundada, aquella en la que se advierta que la ONP no ha recono-
cido periodos de aportaciones que han sido acreditados fehacien-
temente por el demandante bajo el argumento de que han perdi-
do validez; que el demandante ha tenido la doble condicin de
asegurado y empleador; y que segn la Tabla Referencial de Ini-
cio de Aportaciones por Zonas, establecida por el antiguo Institu-
to Peruano de Seguridad Social, en esa zona an no se empezaba
a cotizar.

269
STC Exp. N 2513-2007-PA
Caso: Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez

N de STC 2513-2007-AA
rgano Emisor Pleno
Demandante Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez
Demandado Rmac Internacional Compaa de Seguros
y Reaseguros
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 8 de enero de 2009
Fundamentos vinculantes 9, 11, 12, 14, 16, 17, 18, 21, 24, 26, 27, 29, 31,
34, 37, 40, 42, 45, 46, 48 y 49

1. Unifica las reglas contenidas en los prece-


dentes vinculantes establecidos en las sen-
tencias emitidas en los Exps. Ns 10063-
2006-PA, 6612-2005-PA, 10087-2005-PA
y 00061-2008-PA.
2. No se exigir condicin previa al otorga-
Contenido del miento de la pensin de invalidez del SCTR
Precedente la percepcin del subsidio de incapacidad
temporal otorgado por EsSalud (f. j. 21).
3. Procedencia del reajuste del monto de la
pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846
y procedencia del reajuste del monto de la
pensin de invalidez de la Ley N 26790
(f. j. 29).

270
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

4. Improcedencia del amparo cuando el de-


mandante no presenta dentro del plazo de
Contenido del 60 das hbiles de solicitado el dictamen o
Precedente certificado mdico emitido por una Comi-
sin Mdica Evaluadora o Calificadora de
Incapacidades (f. j. 46).
Fallo Infundada
Ejecucin Inmediata

271
Joel Rosas Alcntara

STC Exp. N 2513-2007-PA [Proceso de amparo interpuesto por


Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez. Se declara infundada
la demanda y se unifican las reglas contenidas en los preceden-
tes vinculantes establecidos en las sentencias emitidas en los Exps.
Ns 10063-2006-PA, 6612-2005-PA, 10087-2005-PA y 00061-2008-PA]

El Tribunal Constitucional, en fecha 13 de octubre de 2008 emite la


presente sentencia.
Con fecha 18 de noviembre de 2005, el recurrente interpone demanda
de amparo contra Rmac Internacional Compaa de Seguros y Reasegu-
ros solicitando que se le otorgue pensin de invalidez permanente o renta
vitalicia por padecer la enfermedad profesional de neumoconiosis, con-
forme al Captulo VII del Decreto Supremo N 003-98-SA, ms el pago
de las pensiones devengadas. Refiere haber laborado en la Empresa Mine-
ra Shougang Hierro Per S.A.A., expuesto a la contaminacin ambiental
del polvo mineral, razn por la cual en la actualidad padece de neumoco-
niosis con 80 % de incapacidad.
Conforme al artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, se establecen como nuevos PRECEDENTES VINCU-
LANTES las reglas contenidas en los fundamentos 21, 29, 46, 48 y 49,
que son las siguientes:
21. Por ello, ha de establecerse como nuevo precedente vinculante que:
La percepcin del subsidio de incapacidad temporal otorgado por
EsSalud, no ser exigible como condicin previa al otorgamien-
to de la pensin de invalidez del SCTR, cuando el vnculo laboral
del asegurado haya concluido, se determine que padece de una en-
fermedad profesional irreversible, y que esta, ha tenido su origen
en la actividad de riesgo que desarrollaba. En el caso de acciden-
tes de trabajo, se aplicar la misma regla cuando las secuelas del
accidente producido durante la relacin laboral, se presenten lue-
go del cese.
29. Por lo tanto, el Tribunal ha de establecer como nuevo precedente
vinculante que: procede el reajuste del monto de la pensin vita-
licia del Decreto Ley N 18846 cuando se incremente el grado de

272
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

incapacidad, de incapacidad permanente parcial a incapacidad


permanente total, o de incapacidad permanente parcial a gran
incapacidad, o de incapacidad permanente total a gran incapa-
cidad. Asimismo, procede el reajuste del monto de la pensin de
invalidez de la Ley N 26790 cuando se incremente el grado de in-
validez, de invalidez permanente parcial a invalidez permanente
total, o de invalidez permanente parcial a gran invalidez, o de in-
validez permanente total a gran invalidez.
46. Asimismo, resulta conveniente establecer qu sucede en aquellos ca-
sos en los que el demandante no cumple con presentar el dictamen o
certificado mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora o
Calificadora de Incapacidades dentro del plazo de 60 das hbiles.
En este sentido, la segunda regla procesal que ha de establecerse como
nuevo precedente es que: en los procesos de amparo en que se haya
solicitado al demandante como pericia el dictamen o certificado
mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora o Califica-
dora de Incapacidades y este no haya sido presentado dentro del
plazo de 60 das hbiles, contados a partir de la fecha de recepcin
del requerimiento, la demanda ser declarada improcedente.
48. En orden a lo indicado, debe establecerse la regla procesal que ha de
aplicarse a las demandas de amparo que sean interpuestas a partir del
19 de enero de 2008. En este sentido, la tercera regla procesal que ha
de establecerse como nuevo precedente vinculante es que:
a. Los jueces al calificar las demandas de amparo interpuestas
a partir del 19 de enero de 2008, cuya pretensin sea el otor-
gamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley
N 18846, o de una pensin de invalidez conforme a la Ley
N 26790 y al Decreto Supremo N 003-98-SA, la declararn
improcedente si advierten que el demandante no ha adjunta-
do a su demanda el dictamen o certificado mdico emitido por
las Comisiones Mdicas Evaluadoras o Calificadoras de Inca-
pacidades de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de las EPS.
49. Finalmente, debe establecerse como ltima regla procesal en qu ca-
sos resulta vlido imponer sanciones a las partes. En este sentido, la
cuarta regla procesal que ha de establecerse como nuevo precedente

273
Joel Rosas Alcntara

vinculante es que: a la ONP y a las compaas de seguros que no


apliquen los precedentes vinculantes se les impondr las medi-
das coercitivas previstas en el artculo 22 del CPConst. Asimismo,
a los demandantes que interpongan demandas de amparo mani-
fiestamente infundadas por ser contrarias a los precedente vincu-
lantes referidos, se les impondr el pago de los costos y costas del
proceso por su actuacin temeraria. Por otro lado, a los abogados
se les impondr el pago de una multa, cuando en autos quede de-
mostrado que tenan conocimiento de que patrocinan procesos cu-
yas pretensiones son contrarias a los precedentes vinculantes.

274
STC Exp. N 3052-2009-PA
Caso: Yolanda Lara Garay

N de STC 3052-2009-PA
rgano Emisor Pleno
Demandantes Yolanda Lara Garay, otros
Demandado Gobierno Regional del Callao
Fundamento vinculante 17

1. Criterios de procedibilidad de las demandas


de amparo relativas a materia laboral indivi-
dual privada
2. El cobro de los beneficios sociales no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario

Contenido del 3. El cobro de la indemnizacin por despido


Precedente arbitrario u otro concepto debe considerarse
como causal de improcedencia del amparo
4. El pago pendiente de la compensacin por
tiempo de servicios u otros conceptos remu-
nerativos deber realizar dichos pagos en
cuentas separadas o a travs de consignacio-
nes en procesos judiciales independientes
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata

275
Joel Rosas Alcntara

Exp. N 3052-2009-PA [Proceso de amparo interpuesto por Yolan-


da Lara Garay. Se declara fundada la demanda estableciendo que
el cobro de beneficios sociales de parte del trabajador no debe ser
interpretado como una conformidad del despido]

El Tribunal Constitucional, en fecha 14 de julio de 2010 emite la pre-


sente sentencia.
Con fecha 29 de enero de 2007 Jacqueline Mara Acosta Ramos, Yo-
landa Lara Garay, Clara Cecilia Tica Rojas y Rosario del Carmen Carrin
Zavala, interponen demanda de amparo solicitando que se deje sin efecto
la carta de despido de fecha 5 de enero de 2007 y que en consecuencia se
ordene que se les reincorpore en sus puestos de trabajo, por haber sido ob-
jeto de un despido incausado. Sostienen, que son trabajadoras del Gobier-
no Regional del Callao; que se han desempeado, la primera como Abo-
gado II en la Gerencia de Asesora Jurdica, la segunda como Abogada II
de la Gerencia de Asesora Jurdica, la tercera como Tcnico Administra-
tivo II en la oficina de reas protegidas y Gestin del Medio Ambiente
de la Gerencia Regional de Recursos Naturales y Gestin del Medio Am-
biente y la cuarta como Secretaria II en la Procuradura Pblica Regional;
que han venido suscribiendo contratos a plazo fijo denominado de servi-
cio especfico, el mismo que de acuerdo a la Resolucin Ejecutiva Regio-
nal N 109-2006-Gobierno Regional del Callao-PR de fecha 1 de junio de
2006 se dispuso la adecuacin paulatina de los contratos por servicios es-
pecficos sujetos a modalidad a la condicin de contratos a tiempo inde-
terminado, del personal auxiliar, tcnico y profesional en los niveles, ca-
tegoras y plazas del cuadro para la asignacin de personal-CAP; que han
prestado servicio dentro de la entidad pblica, pero sometidos al rgimen
laboral de la actividad privada, por lo que el despido sin causa vulnera el
derecho constitucional al trabajo.
La emplazada contesta la demanda, sosteniendo que la demanda es
improcedente por cuanto existen vas procedimentales especficas, igual-
mente satisfactorias para la proteccin del derecho constitucional que se
considera vulnerado, toda vez que las demandantes han sido exservido-
ras pblicas del Gobierno Regional del Callao, cuyos contratos fueron fi-
nalizados por Resolucin Ejecutiva Regional N 109-2006-GOBIERNO

276
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

REGIONAL DEL CALLAO/PR declarada nula por Resolucin Ejecutiva


Regional N 039-2006-GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO/PR., por
lo que de tener motivos para cuestionar tales actos administrativos estn en
su derecho de recurrir al proceso contencioso-administrativo.
El Cuarto Juzgado Civil del Callao, con fecha 14 de agosto de 2007,
declara fundada la demanda considerando que las labores realizadas por
las demandantes son de carcter permanente.
La Sala Superior competente, revoc la apelada y declar improce-
dente la demanda por estimar que las demandantes consintieron la ruptura
de su vnculo laboral al haber efectuado el cobro de sus beneficios sociales.
Con fecha 27 de marzo de 2009, doa Yolanda Lara Garay interpone
recurso de agravio contra la resolucin emitida por la Sala Superior, con-
cedindose a la recurrente el recurso de agravio constitucional.
Constityase PRECEDENTE VINCULANTE las reglas contenidas
en el fundamento 37 de la presente sentencia:
37. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de am-
paro relativas a materia laboral individual privada, establecidos en los
fundamentos 7 a 20 de la STC Exp. N 206-2005-PA/TC, que consti-
tuyen precedente vinculante, este Tribunal considera que en el presen-
te caso corresponde evaluar si la demandante que interpuso el recurso
de agravio constitucional ha sido o no objeto de un despido incausado,
conforme alega en su demanda.
a. El cobro de los beneficios sociales, compensacin por tiempo
de servicios, vacaciones truncas, gratificaciones truncas, utilida-
des u otro concepto remunerativo debido al trabajador no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario y, por ende, no debe
considerarse como causal de improcedencia del amparo.
b. El cobro de la indemnizacin por despido arbitrario u otro con-
cepto que tenga el mismo fin incentivos supone la aceptacin
de la forma de proteccin alternativa brindada por ley, por lo que
debe considerarse como causal de improcedencia del amparo.
c. El pago pendiente de la compensacin por tiempo de servicios
u otros conceptos remunerativos adeudados al trabajador debe

277
Joel Rosas Alcntara

efectuarse de modo independiente y diferenciado al pago de la in-


demnizacin por despido arbitrario u otro concepto que tenga el
mismo fin; el empleador deber realizar dichos pagos en cuen-
tas separadas o a travs de consignaciones en procesos judiciales
independientes.
Los efectos de estas reglas se aplican a los procesos que a la fecha
de publicacin en la pgina web de esta sentencia se encuentran en
trmite, tanto en el Poder Judicial, como en el Tribunal Constitucional
y a aquellos que se interpongan en adelante.

278
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

STC Exp. N 0002-2010-PI [Proceso de inconstitucionalidad inter-


puesto por 5 000 ciudadanos contra el Decreto Legislativo N 1057,
que regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa
de Servicios. Se declara infundada la demanda y se establece la
constitucionalidad del Decreto Legislativo N 1057 que regula el
Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios]

El Tribunal Constitucional, en fecha 31 de agosto de 2010 emite la


presente sentencia
Con fecha 8 de enero de 2010, los recurrentes interponen demanda de
inconstitucionalidad contra el Decreto Legislativo N 1057, Ley que regula
el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios - CAS,
impugnando sus artculos 1, 2, 3 5, 6.1 y 6.2, as como su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM, por considerar que di-
cho dispositivo vulnera los siguientes artculos de la Constitucin: 2.2 (de-
recho a la igualdad ante la ley, 104 (delegacin de facultades); 25 (jorna-
da ordinaria de trabajo), 23 tercer y cuarto prrafo (el Estado y el Trabajo),
24 (derechos laborales del trabajador), 26.1 (principio de igualdad de opor-
tunidades sin discriminacin), 27 (proteccin del trabajador frente al des-
pido arbitrario), 42 (derecho de sindicacin de los trabajadores pblicos) y
103 cuarto prrafo (prohibicin de abuso de derecho).
De conformidad con los artculos 81 y 82 del CPCo., esta sentencia y
las interpretaciones en ella contenidas son vinculantes para todos los pode-
res pblicos y tienen alcances generales.
En principio, la contratacin administrativa se aparta del rgimen ge-
neral de contratacin contenido en la legislacin civil, de modo que nos
remite a un rgimen especial, vinculado a la particular posicin que tiene
la Administracin Pblica en nuestro ordenamiento jurdico; por un lado
como ente con prerrogativas previstas en la Constitucin y las leyes, y por
el otro como parte contratante, asumiendo obligaciones y deberes vincula-
dos a los contratos que aquella suscribe con personas de derecho privado.
Estos contratos tienen ciertas caractersticas o particularidades que
justifican su consideracin como un rgimen especial o particular; as,
se tiene que, no alteran o modifican la posicin de la partes dentro del

279
Joel Rosas Alcntara

ordenamiento jurdico (administracin o tercero), son de naturaleza con-


tractual (esto es, que es voluntario, y que regula obligatoriamente los dere-
chos y obligaciones de las partes, aunque la administracin no pierde sus
prerrogativas), e incluso el cuestionamiento de estos contratos en sede ju-
dicial ya no es de competencia de la jurisdiccin civil (entendida como or-
dinaria), sino de la contenciosa administrativa.
Consecuentemente, corresponde a la autoridad administrativa com-
petente dictar la regulacin necesaria, en acatamiento de la Constitucin,
para la proteccin de los derechos fundamentales de naturaleza laboral que
reconoce la Constitucin a favor de los trabajadores en cualquier rgimen
laboral, incluidos los que ahora forman parte del sistema de contratacin
laboral regulado por el Decreto Legislativo N 1057, entendido este lti-
mo, a partir de esta sentencia, como un rgimen especial laboral, distinto
de los ya existentes. (f. j. 43)
De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo 1 del Decre-
to Legislativo N 1057 debe ser interpretado de modo que toda actividad
interpretativa hecha respecto del denominado contrato administrativo de
servicios, deba entenderse que dicho contrato es propiamente un rgimen
especial de contratacin laboral para el sector pblico, el que como ya se
ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional.
En relacin al Decreto Legislativo N 1057, corresponde tambin que
el Ministerio de Trabajo y de Promocin del Empleo dicte la regulacin
necesaria para que, complementando dicha legislacin, adopte disposicio-
nes tales como la fijacin de los lmites para la contratacin de personal
bajo esta modalidad de modo que pueda hacerlo, no solo fijando porcen-
tajes respecto del total de trabajadores de este rgimen, sino estableciendo
otros criterios que considere razonables para tal efecto.
1. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad, debien-
do interpretarse el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1057, confor-
me se ha expuesto en el fundamento 47 de la presente sentencia.
2. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dic-
te, en un plazo no mayor de 30 das, la reglamentacin necesaria que
permita a los trabajadores sujetos al rgimen laboral regulado por el
Decreto Legislativo N 1057, el ejercicio del derecho de sindicacin y
huelga regulado en el artculo 28 de la Constitucin.

280
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

3. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dicte


la legislacin que considere necesaria para regular los aspectos deta-
llados en el fundamento 48 de la presente resolucin, en un plazo que
no exceda del 31 de diciembre de 2010.
4. De conformidad con los artculos 81 y 82 del CPC, esta sentencia y las
interpretaciones en ella contenidas son vinculantes para todos los po-
deres pblicos y tienen alcances generales.

281
TEMTICA
JURISPRUDENCIAL LABORAL

A
Acreditacin de enfermedad profesional
Sentencia N 10063-2006-PA/TC, Caso Gilbert Padilla Mango
Se determina criterios para la proteccin de riesgos profesionales.

Agotamiento de la va previa
Sentencia N 02833-2006-PA/TC, Caso Milder Sidanelia Llamosas Lazo
Se establece consideraciones para determinar cundo es exigible el
agotamiento de la va previa en casos de despido arbitrario.

Accidente de trabajo
Sentencia N 2513-2007-PA/TC, Caso Ernesto Casimiro Hernndez
Hernndez.
Unifica las reglas sobre seguro por accidentes de trabajo y enferme-
dades profesionales.

Amparo contra amparo (laboral)


Sentencia N 4650-2007-PA/TC, caso Cooperativa de Ahorro y Cr-
dito de Sub-oficiales de la Polica Nacional del Per Santa Rosa de
Lima Ltda.
Se establecen reglas para la interposicin de un amparo contra amparo
en materia laboral.

283
Joel Rosas Alcntara

B
Beneficios sociales (despido)
Sentencia N 3052-2009-PA/TC, caso Yolanda Lara Garay
Se establece que el cobro de beneficios sociales de parte del trabaja-
dor no debe ser interpretado como una conformidad del despido.

C
Contratacin Administrativa de Servicios (CAS)
Sentencia N 0002-2010-PI/TC, caso ms de cinco mil ciudadanos
Declara la constitucionalidad del Decreto Legislativo N 1057 que re-
gula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios.
Sentencia N 3818-2009-PA/TC, caso Roy Marden Leal Maytahauri
Se establecen precisiones interpretativas sobre la norma que regula
los contratos administrativos de servicios.

Contrato civil (locacin de servicios)


Sentencia N 3940-2010-PA/TC, caso Gobierno Regional del Callao
Se establecen precisiones al precedente vinculante STC Exp. N 206-
2005-PA/TC. Se aclara que la va judicial para impugnar despidos de
trabajadores que suscribieron contratos de naturaleza civil (locacin de
servicios), estar determinada por el rgimen laboral de la entidad don-
de efectivamente se realizaron las labores.

Convenio colectivo (contenido, elementos y alcances, etc)


STC Exp. N 00008-2005-AI, ff. jj. 30-33

D
Derecho a la jornada de trabajo
Sentencia N 4635-2004-AA/TC, caso Sindicato de Trabajadores
Toquepala y anexos

284
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

El TC decide que se restituya la jornada laboral de ocho horas diarias


considerando una jornada semanal razonable en el asentamiento mi-
nero de Toquepala, conforme a los fundamentos 28 a 44 expuestos en
esta sentencia y se establece precedente vinculante de los fundamentos
28, 29, 35, 39 y 41.

Derecho al trabajo (contenido y alcances)


Sentencia N 01124-2001-AA/TC, caso Sindicato Unitario de Trabaja-
dores de Telefnica del Per S.A. y Fetratel
Ordena la reincorporacin al trabajo de las personas afiliadas a los
sindicatos demandantes que fueron despedidas por Telefnica del Per
S.A.A. y dispone que dicha empresa se abstenga de continuar con el
ejercicio de lo establecido por el citado artculo 34 por su incompatibi-
lidad con la Constitucin, respecto de los afiliados que continan tra-
bajando. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el dia-
rio oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.

Derecho a la libertad de trabajo


Sentencia N 8726-2005-PA/TC, caso Asociacin Unidos Centenario
y otros
Se determina que no existe afectacin del derecho a la libertad labo-
ral debido que la Ordenanza Municipal Provincial de Huaral, el cual
erradica el comercio ambulatorio del Centro Histrico del distrito de
Huaral.
Sentencia N 0027-2005-PI/TC, caso Colegio de Periodistas del Per
La constitucionalidad de la Ley N 26937 que establece la no obliga-
toriedad de la colegiacin para el ejercicio profesional del periodismo
(artculo 3).

Derecho a la estabilidad laboral


Sentencia N 0025-2007-PI/TC, caso Colegio de Profesores del Per
El Tribunal Constitucional determina la constitucionalidad de la Ley
N 29062 que modifica la Ley del Profesorado en lo referido a la Ca-
rrera Pblica Magisterial. Adems, de sealar la interpretacin del pe-
nltimo prrafo del artculo 65 de dicha Ley en el sentido de que en-
tre las entidades pblicas a las que puede retornar, despus de 5 aos,
el docente destituido.

285
Joel Rosas Alcntara

Derecho a la huelga
STC Exp. N 00008-2005-PI (contenido y alcances)
STC Exp. N 03311-2005-PA (titularidad)
STC Exp. N 00026-2007-PI (excluidos del ejercicio del derecho a la
huelga)

Derecho a la libertad sindical


Sentencia N 2714-2010-AA/TC, caso Sindicato nico de Trabajado-
res de la Empresa Textiles San Sebastin S.A.C.
Sobre el derecho a la libertad sindical y de huelga.
Sentencia N 1124-2001-AA/TC, caso Sindicato Unitario de Trabaja-
dores de Telefnica del Per S.A. y la Federacin de Trabajadores de
Telefnica del Per.
Sobre despido arbitrario, derecho al trabajo y libertad sindical.

Derecho a la negociacin colectiva


Sentencia N 05539-2009-PA/TC, caso Sindicato de Trabajadores del
Jockey Club del Per
Se establece que el Auto Subdirectoral N 032-2004-DRTPEL-DPSC-
SDNC y el Auto Directoral N 077-2004-DRTPELC-DPSC, respec-
tivamente, no contravienen el derecho constitucional a la negociacin
colectiva. Adems. Se precisa los trabajadores obreros que laboran en
reuniones hpicas (Seccin Puertas) se encuentran afiliados al Sindi-
cato demandante, y que, por tanto, se encuentran comprendidos en los
beneficios obtenidos por este.

Derecho de igualdad remunerativa


Sentencia N 4922-2007-PA/TC, caso Sindicato Nacional de Trabaja-
dores de la Sunat y Sunad
Se establece el contenido y alcances del derecho de igualdad
remunerativa.

Despido (proporcionalidad)
Sentencia N 1059-2009-PA/TC, caso Amalie Marie Francoise Chaba-
neix Cunza
El Tribunal Constitucional declar fundada la demanda de amparo
debido a que la emplazada Compaa area American Airlines Inc.,

286
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Sucursal del Per, actu desproporcionalmente al despedir a la recu-


rrente, ordenndose, por tanto, su inmediata reincorporacin.
Sentencia N 03169-2006-PA/TC, caso Pablo Cayo Mendoza
Se determina que el despido, del cual fue objeto el demandante, es
desproporcional, debido que el trabajador que estuvo en estado de
ebriedad, no cometi una falta grave.

Despido (criterio de improcedencia)


Sentencia N 03070-2013-PA/TC, caso Eddy Alfredo Bernal Aguedo
El Tribunal Constitucional establece nuevo criterio de improcedencia
del proceso de amparo (rgimen laboral privado), por despido arbitrio,
sosteniendo que este tipo de afectacin debe interponerse en el proce-
so abreviado laboral.
STC Exp. N 01059-2009-PA (criterios de razonabilidad)

Despido arbitrario
STC Exp. N 02833-2006-PA (Agotamiento de va previa)
STC Exp. N 04066-2008-PA (Eficacia restitutoria del proceso de
amparo)
STC Exp. N 03818-2009-PA (Inadecuada va idnea CAS; Perspecti-
vas evaluativas)
STC Exp. N 00140-2011-PA (Restriccin de reposicin)
STC Exp. N 00255-2013-PA (Improcedencia por evaluacin ordinaria)

Despido fraudulento
Sentencia N 03844-2010-PA/TC, caso Amrico Alexander Zea Aquise
Se determina la inexistencia de supuestos de despido fraudulento, por
cuanto la falta grave que se le imputa, adems de no ser inexistente, se
encuentra prevista en la ley.
STC Exp. N 5185-2009-PA (aplicacin del principio de tipicidad)

Despido nulo
Sentencia N 10422-2006-PA, caso Mauro Serrano Garca
Despido nulo ejecutado por Minera Yanachocha S.R.L.

287
Joel Rosas Alcntara

Despido (opcin sexual)


Sentencia N 2868-2004-AA/TC, caso Jos Antonio lvarez Rojas
Los derechos fundamentales en el mbito policial (la preferencia
sexual no puede ser causal de despido).

Discriminacin laboral (embarazo)


Sentencia N 5652-2007-PA/TC, Caso Rosa Betzab Gambini Vidal
Establece la proscripcin de la discriminacin laboral por razn de
sexo (embarazo).

Discriminacin laboral (edad)


Sentencia N 1875-2006-PA/TC, caso Vctor Ricardo Luna Mendoza
y otros
El derecho a la igualdad en materia laboral y la proscripcin de la dis-
criminacin por edad en el empleo. El caso de los servidores del servi-
cio diplomtico.

F
Fuero sindical
Sentencia N 02318-2007-PA/TC, caso Carlos Telmo Quiroz Rodas
El TC dispone la reincorporacin del demandante la reposicin al
Departamento de Servicios Generales de la Cooperativa de Ahorro y
Crdito de Suboficiales de la Polica Nacional del Per Santa Rosa
de Lima Ltda., y exhortar a la emplazada a que no vuelva a dispo-
ner el traslado de personal perteneciente al fuero sindical sin la debi-
da justificacin.

H
Huelga (despido)
Sentencia N 3311-2005-PA/TC, caso Sindicato de Trabajadores Mi-
neros de Atacocha
Sobre el despido de afiliados al Sindicato por huelga.

288
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

P
Principios laborales constitucionales
Sentencia N 0008-2005-PI/TC, caso Juan Jos Gorriti y ms de cin-
co mil ciudadanos
El TC pronuncia la constitucionalidad de la Ley marco del Empleo
Pblico.

Principio de primaca de la realidad


STC Exp. N 2132-2003-AA (Contenido)
STC Exp. N 05540-2007-PA (Aplicacin)
STC Exp. N 1193-2011-PA; STC Exp. N 1154-2011-PA (Aplicacin
en Administracin Pblica)

Principio in dubio pro operario


STC Exp. N 0008-2005-PI (Contenido y alcances)

Principio de igualdad: regla de no discriminacin en materia laboral


STC Exp. N 0008-2005-PI (Contenido y alcances)
STC Exp. N 04922-2007-PA (Condiciones para la discriminacin)

Principio de irrenunciabilidad de derechos


STC Exp. N 00529-2010-PA (Contenido y alcances)
STC Exp. N 01154-2011-PA (Relacin laboral contractual)

R
Remuneracin (Homologacin de sueldos)
Sentencia N 0023-2007-PI/TC, caso Federacin Nacional de Docen-
tes del Per
La inconstitucionalidad del artculo 3 del Decreto de Urgencia N 033-
2005 que estableca diversos subniveles entre los profesores universita-
rios a efectos de la homologacin de remuneraciones, los que no se en-
contraban comprendidos en la Ley N 23733.

289
Joel Rosas Alcntara

S
Subcontratacin fraudulenta
Sentencia N 2111-2010-AA/TC, caso Sindicato Unificado de Trabaja-
dores de la Electricidad y Actividades Conexas de Lima y Callao
Afectacin del derecho al trabajo, a la igualdad y a la libertad sindical,
por haber operado la subcontratacin fraudulenta.

T
Trabajadores de la Administracin Pblica (imposicin de prcticas
religiosas)
Sentencia N 5680-2009-PA/TC, caso Flix Wagner Arista Torres
Se establece que la Administracin Pblica no puede imponer a los
trabajadores de este sector prcticas religiosas.

Trabajadores de confianza
Sentencia N 1568-2011-PA/TC, caso Csar Alfredo Carrollo Alcntara
Se precisa quienes son trabajadores de confianza.
Sentencia N 3501-2006-PA/TC, caso Ricardo David Chvez Caballero
Constitucin y rgimen jurdico de los trabajadores de confianza.

Trabajador de limpieza
Sentencia N 00143-2011-PA/TC, caso Carmen Marcial Ramrez
Jurez
Se vulnera el derecho al trabajo por despido arbitrario y se determi-
na la naturaleza permanente de las labores que realizaba el demandan-
te (trabajador de limpieza).

290
Anexos
EXP. N 1124-2001-AA/TC
LIMA
SINDICATO UNITARIO DE TRABAJADORES DE TELEFNICA DEL PER
S.A. y FETRATEL
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los once das del mes de julio de dos mil dos, reunido el Tribunal Constitucio-
nal en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry,
Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Oje-
da y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
()
FUNDAMENTOS
Petitorio de la demanda
1. El objeto de la demanda es que las demandadas se abstengan de amenazar y vulne-
rar los derechos constitucionales de los trabajadores afiliados a [sus] sindicatos, en virtud
de la aplicacin de un ilegal plan de despido masivo, contenido en un Resumen Ejecuti-
vo elaborado por la Gerencia de Recursos Humanos (...), cuya inminente ejecucin afecta
[sus] derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, a trabajar libremente, a la legtima
defensa, al trabajo, a que ninguna relacin pueda limitar el ejercicio de los derechos cons-
titucionales ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador, al carcter irrenunciable
de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, a la adecuada proteccin contra
el despido arbitrario, a la libertad sindical, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional
efectiva.
2. Si bien la demanda inicialmente se sustentaba en la amenaza de despido de los deman-
dantes, esta circunstancia ha variado, dado que desde la fecha de inicio del presente pro-
ceso hasta la fecha se ha producido, sucesivamente, el despido de numerosos trabajadores,
tal como se constata en las documentales obrantes en el cuadernillo de recurso extraordi-
nario y respecto a lo cual las propias partes demandadas han expuesto lo que conviene a su
derecho. Este despido se ha producido en sucesivas etapas, por lo que la controversia so-
bre la certeza e inminencia de la presunta amenaza carece de sentido. Por este motivo, no
tiene objeto centrar el anlisis en el resumen ejecutivo como amenaza, por lo que se pro-
ceder a evaluar el acto mismo de despido.
3. No es competencia de este Tribunal Constitucional, ni materia propia de un proceso
constitucional como el amparo, analizar si el acto cuestionado se ha efectuado en trmi-
nos o no de la ley correspondiente, puesto que ello constituye un asunto de mera legalidad
ordinaria y, desde ese punto de vista, competencia propia de los juzgados competentes en
materia laboral. Por el contrario, el asunto a dilucidarse es determinar si el acto cuestio-
nado constituye o no un acto lesivo de derechos constitucionales, controversia que corres-
ponde al proceso de amparo segn lo establece el artculo 200, inciso 2), de la Constitu-
cin y el artculo 24 de la Ley N 23506.
4. En vista de que solo son revisables ante este Tribunal los extremos impugnados por la
parte demandante a travs del recurso extraordinario, no corresponde que este Colegiado
se pronuncie respecto de las excepciones de representacin defectuosa e insuficiente de
los codemandantes, y de caducidad de la demanda, al haber sido declaradas infundadas
por la sentencia de vista.

293
Joel Rosas Alcntara

Por otro lado, s corresponde que se examine la excepcin de falta de legitimidad para
obrar del demandado propuesta por Telefnica Per Holding S.A., al haberse impugnado
la sentencia recurrida en el extremo que la declar fundada. As, este Tribunal considera
que al ser planteada la demanda ante la amenaza de ceses masivos de los trabajadores de
Telefnica del Per S.A.A. y en representacin de estos, no existe relacin material con la
empresa Telefnica Per Holding S.A. que sustente la relacin procesal entablada con ella,
dado que esta ltima no es la entidad empleadora.
Determinacin del problema planteado en la controversia
5. El problema de la presente controversia reside en determinar si el acto de despido cues-
tionado resulta lesivo o no de los derechos fundamentales alegados por los demandan-
tes. Implica, fundamentalmente, determinar si se ha afectado: a) la libertad de sindicacin
y, b) el derecho al trabajo.
Telefnica del Per S.A.A. ha procedido al despido sobre la base de lo establecido en el
artculo 34 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, tal como se constata en
las respectivas cartas de despido. Por esta razn, este extremo de la controversia conduce
a determinar si dicho dispositivo es o no compatible con la Constitucin, para segn ello
establecer la validez o no del acto cuestionado.
Libertad sindical
6. La Constitucin reconoce la libertad sindical en su artculo 28, inciso 1) este derecho
constitucional tiene como contenido esencial un aspecto orgnico, as como un aspecto
funcional. El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizacio-
nes con el propsito de defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facul-
tad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez, implica la proteccin
del trabajador afiliado o sindicado a no ser objeto de actos que perjudiquen sus derechos y
tuvieran como motivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de un sindicato u or-
ganizacin anloga.
Desde luego, debe entenderse que lo anterior no conlleva a que el contenido esencial del
citado derecho constitucional se agote en los aspectos antes relevados. Por el contrario,
es posible el desarrollo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del citado
derecho constitucional que, en principio, no pueden, como tampoco deben, ser enuncia-
das de manera apriorstica. Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos
que, por su propia naturaleza, pueden y deben desarrollarse, proyectando su vis expansi-
va a travs de remozadas y, otrora, inusitadas manifestaciones.
7. De conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los
derechos constitucionales deben interpretarse dentro del contexto de los tratados inter-
nacionales suscritos por el Estado peruano en la materia. Segn esta norma, estos tratados
constituyen parmetro de interpretacin de los derechos reconocidos por la Constitucin,
lo que implica que los conceptos, alcances y mbitos de proteccin explicitados en dichos
tratados, constituyen parmetros que deben contribuir, de ser el caso, al momento de in-
terpretar un derecho constitucional. Todo ello, claro est, sin perjuicio de la aplicacin di-
recta que el tratado internacional supone debido a que forma parte del ordenamiento pe-
ruano (art. 55, Const.).
8. El aspecto orgnico de la libertad de sindicacin se halla reconocido expresamente en el
artculo 2 del Convenio N 87 sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sin-
dicacin, precisando que consiste en el derecho de constituir las organizaciones que es-
timen convenientes, as como el de afiliarse a estas organizaciones, (...). Por otra parte,

294
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

segn el artculo 1, inciso 2), literal b, la proteccin del trabajador contra todo acto que
menoscabe la libertad de sindicacin se extiende tambin contra todo acto que tenga por
objeto despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afi-
liacin sindical o de su participacin en actividades sindicales (...) (resaltado de la pre-
sente sentencia).
9. En el presente caso, las personas que fueron despedidas por Telefnica del Per S.A.A.,
son miembros del sindicato. Resulta coincidente que las personas con las que la mencio-
nada demandada concluy unilateralmente la relacin laboral hayan sido precisamente las
que conforman tanto el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y
de la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per. Como se aprecia, es el criterio de
afiliacin sindical el que ha determinado la aplicacin de la medida de despido. Por esta
razn, el acto cuestionado lesiona el citado derecho constitucional en la medida que signi-
fica atribuir consecuencias perjudiciales en los derechos de los trabajadores por la sola cir-
cunstancia de su condicin de afiliado a uno de los mencionados sindicatos. Ms concreta-
mente, en este caso, se trat de la lesin de la libertad de sindicacin al haberse procedido
al despido de personas que tienen la condicin de afiliados a los sindicatos antes mencio-
nados; circunstancia que implica la vulneracin al citado derecho constitucional, conclu-
sin que resulta clara cuando se tiene en cuenta el contenido de este a partir o conforme lo
establecido por el citado Convenio sobre libertad sindical.
Derecho al trabajo
10. El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la Constitucin. Este Tribu-
nal estima que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos:
El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despe-
dido sino por causa justa. Aunque no resulta relevante para resolver la causa, cabe preci-
sar que, en el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del Estado
de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que
precisar que la satisfaccin de este aspecto de este derecho constitucional implica un de-
sarrollo progresivo y segn las posibilidades del Estado. El segundo aspecto del derecho
es el que resulta relevante para resolver la causa. Se trata del derecho al trabajo entendido
como proscripcin de ser despedido salvo por causa justa.
Debe considerarse que el artculo 27 de la Constitucin contiene un mandato al legisla-
dor para establecer proteccin frente al despido arbitrario. Tres aspectos deben resal-
tarse de esta disposicin constitucional:
a. Se trata de un mandato al legislador
b. Consagra un principio de reserva de ley en garanta de la regulacin de dicha proteccin.
c. No determina la forma de proteccin frente al despido arbitrario, sino que la remite
a la ley.
Sin embargo, cuando se precisa que ese desarrollo debe ser adecuado, se est resaltando
aunque innecesariamente que esto no debe afectar el contenido esencial del derecho del
trabajador. En efecto, todo desarrollo legislativo de los derechos constitucionales presupo-
ne para su validez el que se respete su contenido esencial, es decir, que no se desnaturalice
el derecho objeto de desarrollo. Por esta razn, no debe considerarse el citado artculo 27
como la consagracin, en virtud de la propia Constitucin, de una facultad de despido ar-
bitrario hacia el empleador.
Por este motivo, cuando el artculo 27 de la Constitucin establece que la ley otorgar
adecuada proteccin frente al despido arbitrario, debe considerarse que este mandato

295
Joel Rosas Alcntara

constitucional al legislador no puede interpretarse en absoluto como un encargo absolu-


tamente abierto y que habilite al legislador una regulacin legal que llegue al extremo de
vaciar de contenido el ncleo duro del citado derecho constitucional. Si bien es cierto que
el legislador tiene en sus manos la potestad de libre configuracin de los mandatos cons-
titucionales, tambin lo es que dicha potestad se ejerza respetando el contenido esencial
del derecho constitucional. Una opcin interpretativa diferente solo conducira a vaciar de
contenido el mencionado derecho constitucional y, por esa razn, la ley que la acogiera re-
sultara constitucionalmente inadmisible.
Para el Tribunal Constitucional no se trata de emplazar el problema desde la perspectiva
de la dualidad conceptual estabilidad absoluta y estabilidad relativa y, a partir de ello, in-
ferir que al no haber consagrado la Constitucin vigente como lo hizo su predecesora de
1979 la denominada estabilidad absoluta, toda proteccin restitutoria ante un despido ar-
bitrario sera absolutamente inadmisible. Por el contrario, planteado en trminos de dere-
cho constitucional lo que interesa en el anlisis es determinar si el contenido esencial de
un derecho constitucional como el derecho al trabajo es o no respetado en su correspon-
diente desarrollo legislativo. Ms precisamente, si la frmula protectora acogida por el le-
gislador respeta o no el contenido esencial del derecho al trabajo.
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 34 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo
N 003-97-TR, establece que frente a un despido arbitrario corresponde una indemniza-
cin como nica reparacin. No prev la posibilidad de reincorporacin. El denominado
despido ad ntum impone solo una tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompati-
ble con la Constitucin, a juicio de este Tribunal, por las siguientes razones:
a. El artculo 34, segundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca
de contenido este derecho constitucional. En efecto, si, como qued dicho, uno de los as-
pectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la proscripcin del despido salvo
por causa justa, el artculo 34, segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitra-
rio al empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho constitucional.
b. La forma de aplicacin de esta disposicin por la empresa demandada evidencia los ex-
tremos de absoluta disparidad de la relacin empleador/trabajador en la determinacin de
la culminacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto resulta contrario al prin-
cipio tuitivo de nuestra Constitucin del trabajo que se infiere de las propias normas cons-
titucionales tuitivas del trabajador (irrenunciabilidad de derechos, pro operario y los conte-
nidos en el artculo 23 de la Constitucin) y, por lo dems, como consecuencia inexorable
del principio de Estado social y democrtico de derecho que se desprende de los artcu-
los 43 (Repblica social) y 3 de la Constitucin, respectivamente. El constante recur-
so de la demandada a este dispositivo legal es la evidencia de cmo este principio tuitivo
desaparece con la disparidad empleador/trabajador respecto a la determinacin de la con-
clusin de la relacin laboral.
c. La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de
cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuen-
cia consustancial a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin comple-
mentaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin
de un acto ab initio invlido por inconstitucional.
Si bien, como alega Telefnica del Per S.A.A., el apartado d del artculo 7 del Proto-
colo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Dere-
chos Econmicos, Sociales y Culturales, contempla la posibilidad de reparacin indemni-
zatoria, juntamente con la restitutoria, frente al despido arbitrario, debe tenerse en cuenta

296
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

que el derecho internacional de los derechos humanos enuncia mnimos derechos que
siempre pueden ser susceptibles de mayores niveles de proteccin y no pueden significar,
en absoluto, el menoscabo de los derechos reconocidos por la Constitucin conforme lo
establece el artculo 4 del propio Protocolo antes citado, ni mucho menos cuando ello con-
lleva al menoscabo del mismo contenido esencial de los derechos constitucionales. La in-
terpretacin de estos debe efectuarse siempre en sentido dirigido a alcanzar mayores ni-
veles de proteccin. Es por ello que la doctrina sostiene que los derechos constitucionales
han de interpretarse como mandatos de optimizacin.
Es extensible este razonamiento a lo establecido por el Convenio 158 sobre terminacin
de la relacin de trabajo, que, aunque no ratificado y en calidad de Recomendacin, prev
tambin la posibilidad de proteccin indemnizatoria frente al despido arbitrario.
()
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le con-
fieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica,
FALLA
confirmando en parte la recurrida en el extremo que declar FUNDADA la excepcin de
falta de legitimidad para obrar propuesta; y, la REVOCA en el extremo que declar im-
procedente la demanda, reformndola declara FUNDADA la accin de amparo e inapli-
cable el artculo 34, segundo prrafo, del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR;
ordena la reincorporacin al trabajo de las personas afiliadas a los sindicatos demandan-
tes que fueron despedidas por Telefnica del Per S.A.A. y dispone que dicha empresa se
abstenga de continuar con el ejercicio de lo establecido por el citado artculo 34 por su in-
compatibilidad con la Constitucin, respecto de los afiliados que continan trabajando.
Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la de-
volucin e los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTI-
RIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA

297
Joel Rosas Alcntara

EXP. N 1396-2001-AA
LIMA
SINDICATO DE TRABAJADORES DE TOQUEPALA Y ANEXOS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 27 das del mes de setiembre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Rey Terry,
Presidente; Revoredo Marsano, Vicepresidenta; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli
Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
()
Horario de trabajo
1. Respecto al horario de trabajo, el artculo 25 de la Constitucin vigente indica expresa-
mente que la jornada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales como
mximo; y que, tratndose de jornadas atpicas o acumulativas, el promedio de horas tra-
bajadas no puede superar el mximo indicado.
En tal sentido, cabe destacar que el texto constitucional no establece nicamente un hora-
rio de ocho horas diarias, sino que, cualquiera que sea este, en ningn caso puede superar
las cuarenta y ocho horas semanales. Del mismo modo opina Marcial Rubio Correa, quien,
al comentar dicho artculo expresa que: La parte final del primer prrafo [del artculo 25]
de la Constitucin prev jornadas acumulativas o atpicas, que son aquellas en las que el
trabajador trabaja ms intensamente en un turno (por ejemplo, doce horas seguidas), caso
en el cual trabajar ms cada da de labores, pero deber mantenerse el mximo de cuaren-
ta y ocho horas semanales (Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Fondo Editorial
PUCP, 1999, Tomo II, p. 224).
2. De otro lado, en el caso de la negociacin colectiva, el propio texto constitucional, en
el segundo prrafo, inciso b), del artculo 28, prescribe que la Convencin Colectiva tiene
fuerza vinculante en el mbito de lo concertado; por ello cabe examinar la parte pertinen-
te de la Convencin Colectiva de Trabajo - Trabajadores Toquepala 1996-2001, que co-
rre a fojas 17 de autos.
En la Clusula 22 Jornada de Trabajo se establece que la jornada ordinaria de trabajo es de
ocho horas efectivas, aadiendo que las jornadas atpicas establecidas conforme a ley man-
tendrn la debida proporcin entre das de trabajo y de descanso. En otras palabras, queda
claramente establecido que, en la referida Convencin, las partes acordaron no solo la du-
racin de la jornada ordinaria de trabajo, sino tambin las jornadas atpicas, situacin que,
de por s, no violenta derecho fundamental de los afiliados al Sindicato, sino solo cuando
dicha estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto no solo no con-
tradice el principio contenido en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitucin, relativo al
carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, por encon-
trarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin, porque el derecho pro-
tegido en la Carta Magna es el relativo a una jornada de trabajo que no exceda de las cua-
renta y ocho horas semanales.
Cabe destacar que la legislacin infraconstitucional reconoce la posibilidad de trabajar jor-
nadas atpicas u horarios de menos o ms de ocho horas diarias, pero, en ningn caso, ms

298
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de cuarenta y ocho horas semanales. Ello se aprecia de los artculos 1 a 3 del Decreto Legis-
lativo N 713, y de los artculos 209 y 212, inciso a), del Decreto Supremo N 003-94-EM,
que aprueba el Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera.
Adems, en el artculo 9 del Decreto Supremo N 003-97-TR se establece la facultad del
empleador para introducir o modificar turnos, mientras que en el caso del Decreto Legis-
lativo N 854, que aprueba la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiem-
po, debe tenerse en cuenta el artculo 1, respecto a la jornada diaria (conforme a la regu-
lacin vigente al momento de los hechos), los artculos 2, 4 y 6 sobre las facultades del
empleador, el promedio de horas trabajadas, la modificacin del horario de trabajo y el
trmite a seguir.
En consecuencia, se advierte que la legislacin infraconstitucional no solo es acorde con
la Constitucin, sino que, adems, la emplazada se encuentra respaldada por la misma.
Notificacin del cambio de horario de trabajo
3. Tambin se ha alegado que no se cumpli con la notificacin de ley al momento de im-
plementarse la nueva jornada de trabajo, de conformidad con lo expuesto en el artculo
3 del Decreto Supremo N 008-97-TR vigente al momento de interponerse la demanda,
esto es, con 10 das hbiles de anticipacin; sin embargo, y conforme se aprecia de fojas
144 a 149, el 26 de marzo de 2000, la empresa demandada notific a 152 trabajadores de
la mina de la nueva jornada de trabajo, la cual fue implementada el 10 de abril de 2000,
mas no a los 28 restantes.
En consecuencia, el requisito alegado s ha sido cumplido en el caso de los 152 trabaja-
dores, por lo que la demanda debe ser desestimada respecto de ellos, mas no as en lo re-
ferente a los 28 restantes, en cuyo caso s cabe otorgarles proteccin, a pesar de que ni el
Sindicato demandante ni la empresa emplazada han indicado expresamente sus nombres.
4. De otro lado, el 6 de abril de 2000, se comunic el cambio de horario, a la Subdirec-
cin de Negociaciones Colectivas de Tacna (de fojas 150 a 152) y mediante escrito del 28
de abril de 2000, a la Direccin General de Energa y Minas (de fojas 153 a 154), desvir-
tundose la afirmacin relativa a una imposicin hecha en forma sorpresiva. A mayor
abundamiento, debe tenerse presente que, conforme se aprecia de las copias de fojas 155 a
167, con anterioridad a los hechos expuestos, la empresa demandada ha implementado ho-
rarios de doce horas diarias, en sus diferentes secciones.
Ausencia de discriminacin
5. Respecto a que la pretendida aplicacin del horario genera una situacin de discrimi-
nacin, debe destacarse que, conforme lo ha expuesto la propia demandante, el horario de
doce horas de trabajo se aplica nicamente a los trabajadores de la seccin Operaciones en
Mina, y que, dada la naturaleza de la labor que desarrollan los trabajadores de dicha sec-
cin, es evidente que tiene que existir un trato diferenciado, pues se dan situaciones fcti-
camente distintas que justifican, objetiva y razonablemente, la adopcin de un horario de
trabajo diferente, que en nada afecta la dignidad de los trabajadores.
Ms an, debe resaltarse que, en el documento remitido a la Direccin General de Energa
y Minas (de fojas 153 a 154), la demandada expone que: El sistema de trabajo semanal es
de cuatro das de trabajo por tres de descanso. Los trabajadores tendrn opcin de laborar
uno de los das de descanso, con el pago de la remuneracin correspondiente, ms la so-
bretasa del 100 % de acuerdo a lo establecido en las Clusulas 18 de las Convenciones Co-
lectivas de Trabajo de Empleados y Obreros de Cuajone y Toquepala.

299
Joel Rosas Alcntara

Respecto al pago de sobretiempo u horas extras, el Decreto Legislativo N 854 establece,


en su artculo 9, que el mismo es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su presta-
cin, y que nadie puede ser obligado a trabajarlas, salvo en los casos justificados.
Cabe destacar que no se ha acreditado que la jornada adicional a la ordinaria tenga carc-
ter obligatorio, ni mucho menos que no sea remunerada con arreglo a las normas constitu-
cionales, legales y pactos suscritos entre las partes.
6. Al resolverse el proceso en primera instancia, para amparar la demanda, el juzgador cit
los Convenios de la OIT Ns 51 y 52; sin embargo, el a quo no tuvo presente que ellos no
son de aplicacin a labores mineras, sino a los casos de obras pblicas (reduccin de horas
de trabajo) y a vacaciones anuales pagadas, respectivamente.
7. Finalmente, y en cuanto al perjuicio econmico que la implementacin del nuevo ho-
rario de trabajo habra ocasionado a los trabajadores, pues ya no se les pagara una bonifi-
cacin diferencial por turno, ello no est acreditado, dado que la parte demandante no ha
presentado el Convenio que sustenta su afirmacin, y, adems, ello debe probarse en cada
caso, con las respectivas boletas de pago, por lo que dicho extremo debe ser desestima-
do, dejndose a salvo el derecho de los afiliados a la entidad demandante para que lo ha-
gan valer con arreglo a ley.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le con-
fieren la Constitucin del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar improcedente la de-
manda; y, reformndola, la declara INFUNDADA, en parte, respecto de los 152 trabajado-
res mencionados de fojas 144 a 149, los que s fueron notificados de la implementacin del
nuevo horario de trabajo; y FUNDADA respecto de los 28 restantes, los que no fueron no-
tificados de ello, lo que deber determinarse en cada caso por el juez ejecutor de la presen-
te sentencia, siempre que los mismos se hubiesen encontrado afiliados al Sindicato al mo-
mento de interponerse la demanda; e, integrando la recurrida, declara improcedentes las
excepciones deducidas y, respecto al pago de la bonificacin diferencial por turno, se deja
a salvo el derecho de los afiliados de la demandante para que lo hagan valer con arreglo a
ley, conforme a lo expuesto en fundamento jurdico 8, de la presente sentencia. Dispone
la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; AGUIRRE ROCA; ALVA ORLANDINI;
BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA

300
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

EXP. N 3039-2003-AA/TC
LA LIBERTAD
SINDICATO DE TRABAJADORES
MUNICIPALES UNITARIO
DE CASA GRANDE
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 29 das del mes de enero de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pro-
nuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
1. El objeto de la demanda es que se declare inaplicable la Resolucin de Concejo N 003-
2003-MDCG que se pronuncia por la nulidad de la Resolucin de Alcalda N 486-2002-
MDCG, mediante la cual se reconoce la constitucin del Sindicato de Trabajadores Muni-
cipales Unitarios de la Municipalidad Distrital de Casa Grande y de su junta directiva, por
vulnerar los derechos constitucionales de libertad sindical y al debido proceso.
2. El Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 1124-2001-AA/TC ha sealado que el
derecho constitucional de libertad sindical, reconocido en el artculo 28, inciso 1), tiene
como contenido esencial un aspecto orgnico y un aspecto funcional, precisando que: El
primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizaciones con el prop-
sito de defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facultad de afiliarse o
no afiliarse a este tipo de organizaciones (...). Bajo esa premisa, el citado pronunciamien-
to precisa que lo anterior no conlleva a que el contenido esencial del citado derecho cons-
titucional se agote en los aspectos antes relevados. Por el contrario, es posible el desarro-
llo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del citado derecho constitucional
que, en principio, no pueden, como tampoco deben, ser enunciadas de manera apriorstica.
Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos que, por su propia natura-
leza, pueden y deben desarrollarse, proyectando su vis expansiva a travs de remozadas y,
otrora, inusitadas manifestaciones.
3. Siguiendo el criterio esbozado, este Tribunal en la STC Exp. N 1469-2002-AA/TC ha
puntualizado, respecto al contenido esencial del derecho de libertad sindical, que aquel no
puede agotarse en los planos orgnico y funcional, sino que (...) a este ncleo mnimo e
indisponible deben aadirse todos aquellos derechos de actividad o medios de accin que
resulten necesarios, dentro del respeto a la Constitucin y la ley, para que la organizacin
sindical cumpla con los objetivos que a su propia naturaleza corresponde, esto es, el desa-
rrollo, proteccin y defensa de los derechos e intereses, as como el mejoramiento social,
econmico y moral de sus miembros. Por consiguiente, cualquier acto que se oriente a im-
pedir o restringir de manera arbitraria e injustificada la posibilidad de accin o la capaci-
dad de obrar de un sindicato resulta vulneratorio del derecho de libertad sindical.
4. Como se observa, el contenido del derecho constitucional de libertad sindical puede ma-
terializarse o proyectarse de mltiples formas en razn de su naturaleza lo que depende-
r de la manifestacin concreta del mismo en determinado contexto espacial y temporal,
solo a partir de tal situacin el contenido esencial del derecho podr ser definido siempre
teniendo como pilares el aspecto orgnico y funcional que constituyen el mnimo indispo-
nible en el derecho en cuestin. Al respecto, debe tenerse en cuenta que de conformidad

301
Joel Rosas Alcntara

con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los derechos constitucio-


nales deben interpretarse dentro del contexto de los tratados internacionales suscritos por
el Estado peruano en la materia, por lo que aquellos constituyen el parmetro de interpre-
tacin de los derechos reconocidos por la Carta Fundamental.
5. La Resolucin de Alcalda N 486-2002-MDCG, de fecha 24 de noviembre de 2002,
(f. j. 5) resuelve reconocer la constitucin del sindicato demandante y de su junta di-
rectiva luego de evaluados los requisitos establecidos en las normas sobre el derecho
a sindicalizacin de los servidores pblicos. Tal situacin ha sido cuestionada por la
demandada argumentando que la constitucin de un sindicato no requiere el reconoci-
miento de ninguna autoridad, debiendo inscribirse en el registro de organizaciones sin-
dicales de servidores pblicos de la autoridad de trabajo para la obtencin de su perso-
nera jurdica.
En efecto, el acto fundacional o constitutivo de una organizacin sindical, entendido este
como el acuerdo de asociacin y la elaboracin de las reglas de organizacin y funciona-
miento es una actividad en la cual se plasma, de manera primaria, el ejercicio de la liber-
tad sindical en su aspecto orgnico. Este derecho fundamental adems de garantizar que la
creacin de la organizacin y la formacin del estatuto se ejecuten sin intervencin admi-
nistrativa extiende su contenido hasta el reconocimiento de la personera jurdica la cual
debe ser otorgada evitando la imposicin de requisitos de dificil cumplimiento y sin que
en esta actividad se permitan decisiones discrecionales que escapen a la mera observancia
de los requisitos previstos legalmente.
6. El Decreto Supremo N 003-82-PCM que regul el derecho a la sindicalizacin de los
servidores pblicos estableci en el artculo 11 que las organizaciones sindicales de servi-
dores pblicos se inscribirn en el registro que abrir el Instituto Nacional de Administra-
cin Pblica (INAP). De manera complementaria el Decreto Supremo N 026-82-JUS dis-
puso en el artculo 4 que la Direccin Nacional de Personal del INAP llevar el Registro
de Sindicatos de Servidores Pblicos.
7. Mediante Ley N 26507 se declar en disolucin al INAP establecindose en el artculo
2 que el Poder Ejecutivo, mediante Decreto Supremo con el voto aprobatorio del Conse-
jo de Ministros, podr transferir las funciones que correspondan a dicha entidad, a fin que
sean asumidos por los organismos pblicos competentes designados para tales efectos.
Para dar cumplimiento a dicha norma se expidi el Decreto Supremo N 74-95-PCM, de
fecha 30 de diciembre de 1995, que dispuso en el artculo 2 que las funciones del INAP no
contempladas expresamente en decreto supremo, quedaban eliminadas a partir de su en-
trada en vigencia. En el mismo sentido el artculo 3 del citado decreto supremo derog el
artculo 4 del Decreto Supremo N 026-82-JUS que, tal como se ha precisado en el ac-
pite anterior, otorg competencia a una dependencia del INAP para que lleve el Registro
de Sindicatos de Servidores Pblicos. Tal situacin implica que a partir de la transferen-
cia de competencias del INAP, como consecuencia de su disolucin, no hubo organismo
pblico encargado de administrar el registro de sindicatos de servidores pblicos lo que
en la prctica signific que no exista registro para tales organizaciones sindicales y conse-
cuentemente que aquel sea obligatorio.
8. Por Ley N 27556, de fecha 22 de noviembre de 1995, se autoriza al Ministerio de Tra-
bajo y Promocin Social la creacin del registro de organizaciones sindicales de servido-
res pblicos, hacindose efectiva tal autorizacin, conforme al artculo 3, recin con la
promulgacin del Decreto Supremo N 003-2004-TR, del 23 de marzo de 2004, que crea
el Registro de Organizaciones de Organizaciones Sindicales - ROSSP y establece los do-
cumentos necesarios para la inscripcin.

302
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

9. Se advierte, de lo anotado, que la organizacin sindical recurre a la entidad demanda-


da en defecto de la existencia de una autoridad competente que le permita ejercer plena-
mente su derecho constitucional de libertad sindical, pues si bien la constitucin orgnica
de un sindicato no necesita de autorizacin administrativa alguna, al ser un acto eminente-
mente voluntario y de naturaleza asociativa, la personera jurdica lo dota de la capacidad
legal necesaria para ejercer a plenitud los derechos de negociacin colectiva y de huelga,
pudiendo ser adquirida solamente mediante el reconocimiento administrativo de la orga-
nizacin sindical. Tales afirmaciones quedan corroboradas con los documentos obrantes a
fojas 15 y 6 que, por un lado, demuestran que el registro de organizaciones sindicales de
servidores pblicos no haba sido creado en el Ministerio de Trabajo y Promocin del Em-
pleo y, por otro, que la organizacin sindical y la entidad municipal suscribieron y aproba-
ron el convenio colectivo de fecha 22 de octubre de 2002.
10. La Resolucin de Concejo N 003-2003-MDCG que declara la nulidad de la Resolu-
cin Administrativa N 486-2002-MDCG restringe y limita el derecho de libertad sindi-
cal en la medida que le resta vocacin de permanencia y continuidad a la organizacin sin-
dical la cual, luego del reconocimiento de su personera jurdica, no puede ser disuelta o
suspendida por va administrativa, conforme a lo establecido por el artculo 4 del Conve-
nio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo relativo a la libertad sindical y protec-
cin del derecho de sindicacin, aplicable al derecho nacional segn lo previsto por el ar-
tculo 55 de la Constitucin.
11. Por ltimo, debe precisarse que el derecho constitucional que se tutela, por su propia
naturaleza, tiene alcances sobre la organizacin sindical como ente colectivo y no sobre el
cuestionamiento de las relaciones individuales, cualquiera sea su naturaleza, que se pue-
dan haber generado entre sus miembros y la municipalidad demandada con posterioridad
a la expedicin de la Resolucin de Alcalda N 486-2002-MDCG.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo, y en consecuencia, inaplicable la Resolu-
cin de Concejo N 003-2003-MDCG.
2. Ordenar que que la demandada reconozca la personera jurdica de la organizacin sin-
dical demandante y de su junta directiva, debiendo remitir el acervo documentario perti-
nente al Ministerio de Trabajo y Promocin Social para los fines de ley, de conformidad
con la Disposicin Final del Decreto Supremo N 003-2004-TR.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA

303
Joel Rosas Alcntara

EXP. N 1806-2003-AA/TC
LAMBAYEQUE
ANBAL LEONCIO BALCZAR TORREJN
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 22 das del mes de abril de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitucional,
con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pro-
nuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se declare sin efecto legal la Resolucin Presidencial
Regional N 383-2002-CTAR-CAJ/PE, de fecha 15 de julio de 2002, mediante la cual se
declar la nulidad de la Resolucin de Gerencia Subregional N 191-2002-CTAR-CAJ-
GSR-J; y de la N 130-2002-CTAR-CAJGSR-JV, que dispuso el pago de los haberes rete-
nidos del recurrente desde el momento en que fue reincorporado.
2. La resolucin cuestionada fundamenta su decisin en supuestas irregularidades en la
tramitacin de la accin de cumplimiento que dispuso la reincorporacin del recurrente, y
en que en la accin de cumplimiento no se orden el pago de los devengados, sino nica-
mente la reincorporacin.
3. Al respecto, es preciso sealar que no es posible, mediante una resolucin administrati-
va, cuestionar la validez de una decisin jurisdiccional, mxime si esta es firme, tal como
consta a fojas 13 de autos en la resolucin que declara consentida la sentencia expedida
en la accin de cumplimiento que dispone la reincorporacin del accionante. Asimismo, la
Ley del Procedimiento Administrativo General N 27444 establece, en su artculo 10, que:
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguien-
tes: 1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias. 2. El
defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno
de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el artculo 14. 3. Los actos expre-
sos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin automtica o por silencio admi-
nistrativo positivo, por los que se adquieren facultades, o derechos, cuando son contrarios
al ordenamiento jurdico, o cuando no se cumple los requisitos, documentacin o trmites
esenciales para su adquisicin. 4. Los actos administrativos que sean constitutivos de in-
fraccin penal, o que se dicten como consecuencia de la misma.
4. En tal sentido, la declaracin de nulidad de oficio est limitada a las causas expresa-
mente sealadas por el artculo 10 la Ley N 27444, las cuales no pueden ser ampliadas.
En consecuencia, la causa que se invoc para declarar la nulidad de la Resolucin de Ge-
rencia Subregional N 191-2002-CTAR-CAJ-GSR-J no est contemplada en las previstas
en el artculo 10 de la Ley N 27444, por lo que tal proceder de la Administracin vulne-
ra el debido proceso.
5. Si bien la sentencia estimatoria emitida en la accin de cumplimiento no dispone ex-
presamente el pago de las remuneraciones del recurrente, la Constitucin Poltica vigen-
te, en sus artculos 23 y 24, respectivamente, prescribe que nadie est obligado a prestar
servicios sin retribucin remunerativa, y que el trabajador tiene derecho a una remune-
racin equitativa y suficiente como contraprestacin por el servicio brindado. Por consi-
guiente, al recurrente se le debe abonar sus remuneraciones desde el momento en que fue
reincorporado.

304
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la


Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, queda sin efecto la Resolucin Pre-
sidencial Regional N 383-2002-CTAR-CAJ-PE.
2. Ordena que la Direccin Subregional de Salud de Jan abone al demandante las remu-
neraciones retenidas desde el 19 de febrero de 2002, y que contine con dicho pago en for-
ma regular y oportuna conforme a ley.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA

305
Joel Rosas Alcntara

EXP. N 2132-2003-AA/TC
PIURA
JUAN ALBERTO ESCOBAR
CARRILLO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Sullana, a los 25 das del mes de setiembre de 2003, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lar-
tirigoyen y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Juan Alberto Escobar Carrillo, contra la sen-
tencia de la Sala Descentralizada Mixta de Sullana de la Corte Superior de Justicia de
Piura, de fojas 92, su fecha 30 de junio de 2003, que declar infundada la accin de am-
paro de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 26 de febrero de 2003, el recurrente interpone accin de amparo contra la Muni-
cipalidad Provincial de Sullana, a fin de que se deje sin efecto el Memorando N 064-2003/
MPS-OADM-UPER, de fecha 3 de enero de 2003, y se ordene su reposicin como em-
pleado de dicha institucin, as como el pago de sus remuneraciones devengadas. Sostiene
que ingres a laborar en la entidad demandada como chofer, bajo la modalidad de servi-
cios no personales con cargo a Proyectos de Inversin, desde el 1 de enero de 1999 hasta
el 31 de diciembre de 2002, acumulando ms de 3 aos continuos de servicios; y que, se-
gn lo sealado por el artculo 1 de la Ley N 24041, los servidores pblicos contratados
que tengan ms de un ao ininterrumpido de servicios en labores de naturaleza permanen-
te, no podrn ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del
Decreto Legislativo N 276, y con sujecin al procedimiento establecido en l.
La emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente o infunda-
da, por considerar que al demandante no le corresponde el beneficio previsto en el artculo
1 de la Ley N 24041, ya que no cumple con los requisitos exigidos, pues la naturaleza ju-
rdica de su contratacin est sujeta al rubro de Proyectos de Inversin, siendo aplicable al
caso el artculo 2 de dicha ley; es decir, que no se requiere del procedimiento administra-
tivo establecido por el Decreto Legislativo N 276, en caso de cese o destitucin.
El Segundo Juzgado Especializado Civil de Sullana, con fecha 25 de marzo de 2003, de-
clar infundada la demanda, por considerar que de las pruebas ofrecidas se desprende que
el demandante trabaj en la modalidad de contrato a plazo fijo; por lo que, al comunicr-
sele el memorndum materia de la presente accin, solo se le puso en conocimiento el
trmino de su contrato, no vulnerndose derecho constitucional alguno.
La recurrida confirm la apelada, estimando que el demandante no se encuentra compren-
dido dentro de lo dispuesto por la Ley N 24041, ya que sus contratos fueron siempre a
plazo determinado y con cargo a Proyectos de Inversin.
FUNDAMENTOS
1. De autos se advierte que el demandante ha acreditado, de manera indubitable, haber
prestado servicios para la demandada en calidad de chofer, durante ms de un ao conse-
cutivo, labor propia de las municipalidades, y de carcter permanente, conforme consta de
las Resoluciones de fojas 2 a 22.

306
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

2. Por tal razn, a la fecha del cese, el accionante haba adquirido la proteccin prescri-
ta en el artculo 1 de la Ley N 24041, sustentada en el principio de proteccin al trabaja-
dor, cuyo tenor es la aplicacin de la condicin ms beneficiosa al trabajador, y consagra-
do por la Constitucin en su artculo 26, inciso 3); as como en el principio de primaca
de la realidad, segn el cual, en caso de discordia entre lo que ocurriese en la prctica y lo
que apareciera de los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede
y se aprecia en de los hechos.
3. Siendo as, el demandante solo poda ser despedido por las causas previstas en el
Captulo V del Decreto Legislativo N 276, por lo que la decisin de la demandada de dar
por concluida la relacin laboral que tena con aquel, sin observar el procedimiento sea-
lado en la ley mencionada, resulta violatoria de los derechos constitucionales al trabajo y
al debido proceso, reconocidos en los artculos 2, inciso 15, 22 y 139, inciso 3, de la Cons-
titucin Poltica vigente.
4. En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones que dej de percibir du-
rante el tiempo de dur el cese, este Tribunal ha establecido que ello no procede, por cuan-
to la remuneracin es la contraprestacin por el trabajo realizado, sin perjuicio de dejar a
salvo el derecho a la indemnizacin que pudiera corresponderle.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le con-
fieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda;
y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la demandada pro-
ceda a reincorporar al demandante, en su condicin de contratado, en el cargo que desem-
peaba al momento de la violacin de sus derechos constitucionales, o en otro de igual ni-
vel o categora; e IMPROCEDENTE el pago de las remuneraciones que, por razn del
cese, hubiese dejado de percibir, dejando a salvo su derecho de reclamarlas en la forma le-
gal respectiva. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la de-
volucin de los actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA

307
Joel Rosas Alcntara

EXP. N 00642-2004-AA/TC
CONO NORTE DE LIMA
MXIMO SILVA
RIMAS Y OTROS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 25 das del mes de junio de 2004, reunida la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Bardelli Lartirigoyen, Revo-
redo Marsano y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se declare la inaplicabilidad de las Resoluciones de
Alcalda N 646-96-A/MC y N 1157-99-A/MC, y que se ordene a la emplazada cumpla
con pagar a los demandantes las asignaciones por racionamiento y movilidad.
2. Es necesario precisar que, mediante Resolucin Municipal N 1781-86-A/MC, de fecha
18 de octubre de 1986, la Municipalidad Distrital de Comas aprob el punto 9 del Acta de
Trato Directo, y acord la nivelacin de los beneficios econmicos de movilidad y racio-
namiento de acuerdo al incremento del sueldo mnimo vital.
3. Mediante la Resolucin de Alcalda N 646-96-A/MC, de fecha 1 de marzo de 1996, se
resolvi, en su artculo 1, congelar los sueldos de los servidores municipales para el ejer-
cicio presupuestal de 1996, lo cual no constituye, per se, un acto vulneratorio del derecho
constitucional de los demandantes reconocido en el artculo 24 de la Constitucin Poltica
de 1993, puesto que, si bien es cierto que todo trabajador tiene derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual,
no lo es menos que el congelamiento de los sueldos fue de carcter temporal, toda vez que
solo fue aplicado durante el ao de 1996, debido a la carencia de presupuesto.
4. De acuerdo con lo establecido por el artculo 44 del Decreto Legislativo N 276, aplica-
ble al caso de autos, las entidades pblicas estn prohibidas de negociar con sus servido-
res, directamente o a travs de sus organizaciones sindicales, condiciones de trabajo o be-
neficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el sistema nico de
remuneraciones, en tanto que el artculo 45 precisa que ningn sistema de remuneracio-
nes de servidores pblicos podr establecerse sobre la base de utilizar el reajuste del suel-
do mnimo, la unidad de referencia u otro similar, siendo nulo todo pacto en contrario.
5. Asimismo, este Tribunal no considera que la Resolucin de Alcalda N 1157-99-A/MC
constituya, por s misma, un acto vulneratorio de algn derecho constitucional, dado que me-
diante esta se resuelve disponer que la solicitud presentada por el Sindicato Unitario de Tra-
bajadores Municipales (Sitramun) de Comas y la Asociacin de Pensionistas sea atendida de
acuerdo a los derechos que reconoce la Ley de Bases de la Carrera Administrativa.
6. En consecuencia, no habindose acreditado la vulneracin real y efectiva de los dere-
chos constitucionales invocados en la demanda, esta debe desestimarse.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la Cons-
titucin Poltica del Per le confiere,
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
Publquese y notifquese.
SS. BARDELLI LARTIRIGOYEN; REVOREDO MARSANO; GARCA TOMA

308
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

EXP. N 2235-2004-AA/TC
LIMA
GRIMALDO SATURDINO
CHONG VSQUEZ
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Ica, a los 18 das del mes de febrero de 2005, el Tribunal Constitucional en sesin de
Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bar-
delli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa
Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Grimaldo Saturdino Chong Vsquez
contra la resolucin de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, de fojas 174, su fecha 25 de noviembre del 2003, que declar in-
fundada la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
PETITORIO
1. El objeto de la presente demanda es que se deje sin efecto la Resolucin N 30 de fe-
cha 16 de mayo de 2002, alegndose que vulnera el derecho del recurrente al libre ejerci-
cio de la profesin de abogado, pues le impide patrocinar como letrado. Tal resolucin se
sustenta en que el recurrente ejerce tambin el cargo de Ejecutor Coactivo de la Munici-
palidad Provincial de Paita.
Su tenor es el siguiente:
Y con el escrito presentado por el abogado Dr. Grimaldo Chong Vsquez: De con-
formidad con el artculo 7.2 de la Ley N 26979 declrese inadmisible: concedindo-
sele al Banco ejecutante el plazo de 2 das para que autorice a otro letrado; bajo aper-
cibimiento de tenerse por no presentado su escrito; y adems resoluciones judiciales
que resuelvan lo mismo en otros procesos judiciales en el cual el suscrito sea el abo-
gado patrocinante.
Derecho al libre ejercicio de la profesin
2. El libre ejercicio de la profesin no se encuentra expresamente reconocido como un de-
recho de rango constitucional. Sin embargo, de ese dato no se deriva necesariamente que
no lo sea. En la STC Exp. N 0895-2001-AA/TC, este Tribunal sostuvo que (...)En oca-
siones, en efecto, es posible identificar dentro del contenido de un derecho expresamente
reconocido otro derecho (...) Si bien: Nuestra Constitucin Poltica recoge en su artculo
3 una enumeracin abierta de derechos, (el)lo (...) no obsta para pensar que en ciertos
derechos constitucionales explcitamente reconocidos, subyacen manifestaciones del de-
recho que antao no haban sido consideradas.
El derecho al libre ejercicio de la profesin es uno de aquellos derechos que forma parte
del contenido de otro. En concreto, del derecho a la libertad de trabajo, reconocido en el
artculo 2, inciso 15, de la Constitucin. Como tal, garantiza que una persona pueda ejercer
libremente la profesin para la cual se ha formado, como un medio de realizacin personal.

309
Joel Rosas Alcntara

Sin embargo, el libre ejercicio de la profesin, como todo derecho fundamental, puede ser
restringido para satisfacer fines constitucionalmente valiosos. Como establece el inciso 2)
del artculo 32 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, los derechos de cada
persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las
justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica.
Limitaciones al ejercicio de derechos fundamentales y exigencias del principio
de legalidad
3. El recurrente alega que el juez emplazado lesion su derecho pues, a su juicio, en su
condicin de ejecutor coactivo de una municipalidad, no est impedido de ejercer, fuera de
su horario de trabajo, la profesin de abogado.
Sustentndose en el ordinal a del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin, este Tribu-
nal ha afirmado que toda limitacin de un derecho fundamental debe provenir de una ley.
La exigencia de que tales restricciones a los derechos fundamentales se realicen con respe-
to al principio de legalidad es tambin una exigencia que se deriva del Derecho Internacio-
nal de los Derechos Humanos. Entre otros tratados internacionales en los que el Estado pe-
ruano es parte, ese es el sentido en el que debe entenderse el artculo 30 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, segn el cual: Las restricciones permitidas, de acuer-
do con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la
misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones de inte-
rs general y con el propsito para el cual cual han sido establecidas.
4. En diversas oportunidades, este Tribunal ha sostenido que la satisfaccin de las exigen-
cias que demanda dicho principio de legalidad para el establecimiento de los lmites sobre
los derechos fundamentales no incluye nica y exclusivamente a la ley en sentido formal,
esto es, a la expedida por el Congreso de la Repblica como tal.
En efecto, en un tema relativo a los alcances del principio de reserva de ley en materia
tributaria (STC Exp. N 2762-2002-AA/TC), este Tribunal record que dicha reserva
legal deba entenderse como una de acto legislativo, y que la misma no era omnicom-
prensiva para cualquier tipo de normas a las que el ordenamiento pueda haber confe-
rido el rango de ley como puede ser el caso de una ordenanza municipal por ejem-
plo, pues se trata de un acto legislativo que garantiza que las restricciones y lmites
de los derechos constitucionales cuenten necesariamente con la intervencin del Poder
Legislativo, preservando, adems, su carcter general y su conformidad con el princi-
pio de igualdad.
5. Del mismo criterio ha sido tambin la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
la que si bien ha sostenido que (...) no es posible interpretar la expresin leyes, utili-
zada en el artculo 30 (de la Convencin Americana), como sinnimo de cualquier nor-
ma jurdica (Opinin Consultiva 6/86, prrafo. 26), y que la (...) expresin leyes (...)
no puede tener otro sentido que el de ley formal, es decir, norma jurdica adoptada por
el rgano legislativo y promulgada por el Poder Ejecutivo, segn el procedimiento re-
querido por el derecho interno de cada Estado (prrafo 27), sin embargo, ha admitido
tambin que la exigencia de ley formal no (...) se contradice forzosamente con la po-
sibilidad de delegaciones legislativas en esta materia, siempre que tales delegaciones
estn autorizadas por la propia Constitucin, que se ejerzan dentro de los lmites im-
puestos por ella y por la ley delegante, y que el ejercicio de la potestad legislativa est
sujeto a controles eficaces, de manera que no desvirte, ni pueda utilizarse para des-
virtuar, el carcter fundamental de los derechos y libertades protegidos por la Conven-
cin (prrafo 36).

310
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En el caso de autos, como se advierte de la Resolucin N 30 de fecha 16 de mayo de 2002,


expedida por el emplazado, la restriccin del derecho al libre ejercicio de la profesin de
abogado se decret aplicndose el artculo 7, inciso 2 de la Ley N 26979.
Parmetros a la actividad limitadora de los derechos fundamentales: el escrutinio
de proporcionalidad
6. Este Tribunal ha afirmado que la legitimidad constitucional de una limitacin al ejerci-
cio de los derechos fundamentales no se satisface con la observancia del principio de lega-
lidad. Al lado de esta garanta normativa de los derechos fundamentales, el ltimo prrafo
del artculo 200 de la Constitucin ha establecido la necesidad de que tal restriccin satis-
faga exigencias de razonabilidad y proporcionalidad.
Por virtud del principio de razonabilidad se exige que la medida restrictiva se justifique en
la necesidad de preservar, proteger o promover un fin constitucionalmente valioso. Es la
proteccin de fines constitucionalmente relevantes la que, en efecto, justifica una interven-
cin estatal en el seno de los derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, la restric-
cin de un derecho fundamental satisface el principio de razonablidad cada vez que esta
persiga garantizar un fin legtimo y, adems, de rango constitucional.
Por su parte, el principio de proporcionalidad exige, a su vez, que la medida limitativa sa-
tisfaga los subcriterios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto. El
principio de idoneidad comporta que toda injerencia en los derechos fundamentales debe
ser idnea para fomentar un objetivo constitucionalmente legtimo, es decir, que exista una
relacin de medio a fin entre la medida limitativa y el objetivo constitucionalmente legti-
mo que se persigue alcanzar con aquel.
A su vez, en el Fund. Jur. N 109 de la STC Exp. N 0050-2004-AI/TC, este Tribunal afir-
m que el principio de necesidad impone al legislador adoptar, entre las diversas alterna-
tivas existentes para alcanzar el fin perseguido, aquella que resulte menos gravosa para el
derecho que se limita. Como tal, presupone la existencia de una diversidad de alternativas,
todas aptas para conseguir el mismo fin, debiendo ser la escogida por el legislador aquella
que genera menos afliccin sobre el derecho fundamental.
Como quiera que la eleccin entre diversas alternativas se encuentra dentro la esfera de
discrecionalidad que la Constitucin ha brindado al Poder Legislativo, este Tribunal ha de-
clarado que una medida ser innecesaria o no satisfacer este segundo subprincipio cuan-
do la adopcin de un determinado medio significa, o importa, un sacrificio desmesurado o
manifiestamente innecesario, del derecho limitado.
Asimismo, en la misma STC Exp. N 0050-2004-AI/TC, este Tribunal destac que (...)
de acuerdo con el principio de proporcionalidad, strictu sensu, para que una injerencia en
los derechos fundamentales sea legtima, el grado de realizacin del objetivo de esta debe
ser, por lo menos, equivalente o proporcional al grado de afectacin del derecho funda-
mental, comparndose dos intensidades o grados: el de la realizacin del fin de la medida
examinada y el de la afectacin del derecho fundamental (Fund. Jur. N 109).
Anlisis de razonabilidad y proporcionalidad en el caso
7. Conforme se observa en la Resolucin N 30, de fecha 16 de mayo de 2002, el emplaza-
do sustent la decisin de no permitir que el recurrente ejerciera como abogado amparn-
dose en el artculo 7, inciso 2 de la Ley N 26979. Dicho precepto dispone que:
Tanto el Ejecutor como el Auxiliar ingresarn como funcionarios de la Entidad a
la cual representan y ejercern su cargo a tiempo completo y dedicacin exclusiva.

311
Joel Rosas Alcntara

En la contestacin de la demanda, el emplazado justific la decisin adoptada aducien-


do que (...) el accionante est impedido de ejercer libremente otro cargo u ocupacin que
para este caso sera la defensa y la representacin legal, conforme se aprecia de una inter-
pretacin extensiva analgica de nuestras funciones en el Poder Jurisdiccional, derivada
del artculo 184 inciso 8) de nuestra Ley Orgnica del Poder Judicial, con excepcin de
la docencia universitaria.
8. El Tribunal Constitucional, en diversas oportunidades, ha sostenido, sobre la base del
principio general de libertad, que el ser humano, en principio, es libre para realizar todo
aquello que no est prohibido en virtud de una ley, ni obligado de hacer aquello que la ley
no manda. En ese sentido, si bien las limitaciones a los derechos fundamentales solo pue-
den establecerse respetando el principio de legalidad, la interpretacin de una limitacin
legalmente impuesta, deber adems, realizarse en trminos necesariamente restrictivos,
encontrndose vedada la interpretacin analgica, in malam partem, de las normas que
restrinjan derechos.
Ese es el sentido general con el que debe entenderse el artculo 139, inciso 9) de la Cons-
titucin, segn el cual constituye uno de los principios que informan el ejercicio de la fun-
cin jurisdiccional, pero tambin un derecho subjetivo constitucional de los justiciables,
El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que res-
trinjan derechos (subrayado agregado).
En efecto, los alcances de dicho principio de inaplicabilidad por analoga de las normas
que restrinjan derechos no han de entenderse restrictivamente como pertenecientes solo
al mbito del derecho penal y procesal penal, sino como aplicables a todo el ordenamien-
to jurdico, particularmente cuando con una medida limitativa de derechos el Estado inter-
venga en el seno del contenido constitucionalmente protegido de estos.
Los alcances del principio en referencia han sido desarrollados en diversos normas del or-
denamiento jurdico; por ejemplo, en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Ci-
vil verdadera norma materialmente constitucional, segn el cual La ley que establece
excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga; tambin por el ordinal a del
artculo 29 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, segn el cual Ninguna
disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: a) permitir
a alguno de los Estados partes, grupo o persona (...), limitarlos (los derechos y libertades
reconocidos en la Convencin) en mayor medida que la prevista en ella.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional no considera como una justificacin constitu-
cionalmente aceptable que la medida restrictiva impuesta al recurrente se haya efectua-
do aplicando por analoga la Ley Orgnica del Poder Judicial, tratndose de un Ejecutor
Coactivo que no tiene la condicin de Juez.
9. Sin embargo, que este Tribunal no comparta la justificacin ex post brindada por el em-
plazado al contestar la demanda, no quiere decir que este haya lesionado el derecho fun-
damental en cuestin. En el Fundamento N 5 de esta sentencia, el Tribunal consider que
la restriccin impuesta al recurrente se sustentaba directamente en el artculo 7, inciso 2
de la Ley N 26979, al disponer, en lo que ahora interesa resaltar, que el Ejecutor Coacti-
vo, en su condicin de funcionario pblico, ejerce su cargo a tiempo completo y a dedi-
cacin exclusiva.
El problema a esclarecer, pues, no es tanto la justificacin ulterior que ha brindado el em-
plazado, sino si la disposicin legislativa en virtud de la cual se restringi un derecho del
actor satisface las exigencias de los principios de razonabilidad y proporcionalidad, a los
que antes se ha hecho referencia.

312
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

10. Aunque el legislador no lo haya afirmado expresamente, cuestin que, por otra par-
te, no tiene por qu hacerlo cuando legisla, al Tribunal Constitucional no le cabe ninguna
duda de que detrs de la disposicin limitativa del derecho a ejercer libremente la profesin
de quienes tienen la condicin de Ejecutores Coactivos se encuentra el principio constitu-
cional de buena administracin, implcitamente constitucionalizado en el Captulo IV del
Ttulo II de la Constitucin. En lo que aqu interesa poner de relieve, dicho principio quie-
re poner en evidencia no solo que los rganos, funcionarios y trabajadores pblicos sirven
y protegen al inters general, pues estn al servicio de la Nacin (artculo 39 de la Cons-
titucin), sino, adems, que dicho servicio a la Nacin ha de realizarse de modo transparen-
te. Transparencia que exige que el Estado prevea todos los medios organizacionales, pro-
cedimentales y legales destinados a evitar que determinados funcionarios y trabajadores
pblicos, con poder de decisin o influencia en la toma de decisiones trascendentales para
la buena marcha de la administracin, puedan encontrarse restringidos en mayor medida
que otros servidores pblicos en el ejercicio de determinados derechos fundamentales. Es
el caso, por ejemplo, de quienes ejercen el cargo de Congresistas, para quienes, de acuer-
do con el tercer prrafo del artculo 92 de la Constitucin, su cargo es incompatible con la
condicin de gerente, apoderado, representante, mandatario, abogado, accionista mayori-
tario o miembro del Directorio de empresas que tienen con el Estado contratos de obras,
de suministro o de aprovisionamiento o que administran rentas pblicas o prestan servicios
pblicos. Pero tambin es el de los Jueces, quienes tampoco pueden actuar como aboga-
dos, salvo casos muy excepcionales contemplados en la Ley Orgnica del Poder Judicial.
11. El cargo de Ejecutor Coactivo perteneciente tambin a esa esfera de la funcin pblica
y, en virtud de ello, por efecto del principio de transparencia, est limitado en el ejercicio
de algunos derechos fundamentales y, en particular, del libre desempeo de la profesin de
abogado. Tales restricciones se derivan de la propia naturaleza de la funcin que desem-
pea el Ejecutor Coactivo, puesto que se trata de un funcionario que es responsable de lle-
var adelante el procedimiento administrativo destinado al cumplimiento de las acreencias
impagas a favor de una entidad de la administracin pblica.
En esa medida, la necesidad de evitar colusiones ilegales, favorecimientos indebidos, u
otros de naturaleza anloga, que pongan en peligro los deberes del ejercicio del cargo para
con el rgano de la administracin, la comunidad y el Estado, tornan razonable una medi-
da como la contemplada en el artculo 7, inciso 2 de la Ley N 26979.
12. Por ltimo, este Tribunal tampoco considera que la medida limitativa del derecho al
libre ejercicio de la profesin no satisfaga las exigencias del principio de proporcionali-
dad, pues, como se ha visto, se trata de una medida: a) idnea para alcanzar el fin consti-
tucionalmente legtimo; b) necesaria, porque no se ha acreditado otro medio, menos aflic-
tivo, para conseguir el mismo fin, ni este Tribunal considera que la opcin adoptada por el
legislador importe un sacrificio excesivo o innecesario, sobre el derecho limitado; y, c) los
perjuicios que genera sobre el derecho afectado no son superiores al inters que se persi-
gue satisfacer.
Por estos fundamentos, el Tribunal constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo de autos.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA;
GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO

313
Joel Rosas Alcntara

EXP. N 0090-2004-AA/TC
LIMA
JUAN CARLOS CALLEGARI HERAZO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Arequipa, a los 5 das de julio de 2004, el Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bar-
delli Lartirigoyen, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la si-
guiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Juan Carlos Callegari Herazo contra la senten-
cia expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
283, su fecha 25 de julio de 2003, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
6 Derechos constitucionales a los que estn sujetos los miembros de la Polica
Nacional del Per
19. Este Colegiado ha dejado claramente establecido que la lesin de los derechos fun-
damentales de la persona constituye, per se, un acto inconstitucional, cuya validez no es
en modo alguno permitida por nuestro ordenamiento. En ese contexto, y, al amparo de la
Norma Fundamental, el Tribunal Constitucional tiene la obligacin de disponer a favor del
agraviado la tutela ms amplia, efectiva y rpida posible, restituyndole en el goce integral
y en el ejercicio pleno de su derecho amenazado o vulnerado, lo que se conseguir median-
te la cesacin del acto lesivo y la privacin del efecto legal que por arbitrariedad la Admi-
nistracin, en casos como el de autos, quisiese consumar.
20. Este Tribunal Constitucional ha precisado en la sentencia recada en el Expediente
N 748-99-AA/TC, del 20 de mayo de 2000 aplicable tambin al caso de las Fuerzas Ar-
madas que si bien los miembros de la Polica Nacional del Per se rigen por sus propios
estatutos y reglamentos, conforme lo establece el artculo 168 de la Constitucin Poltica,
ello no significa que estn al margen de la proteccin constitucional, pues su propia Ley
Orgnica, de conformidad con los principios, valores y fines establecidos en el Texto Fun-
damental de la Repblica, dispone en el numeral 9) de su artculo 36 que son derechos del
personal policial los dems reconocidos por la Constitucin y las Leyes. Dicho postu-
lado ha sido asimilado por la Resolucin Ministerial N 186-2002-IN/0102, de fecha 6 de
febrero de 2002, al sealar en sus considerandos que (...) las normas internacionales so-
bre derechos humanos otorgan un marco para el ejercicio de los derechos fundamentales
de la persona que le corresponden tambin al miembro de la Polica Nacional en su condi-
cin de persona humana (...).
21. Por ello, corresponde a este Colegiado pronunciarse sobre la violacin de derechos
fundamentales de los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per en el
caso de pase a la situacin de retiro por renovacin.
().
Los principios de razonabilidad y proporcionalidad
35. El numeral 1.4. de la Ley de Procedimiento Administrativo General enuncia el principio
de razonabilidad, segn el cual, las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen
obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones o establezcan restricciones a los

314
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y mantenien-


do la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que se deba tute-
lar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
La razonabilidad implica que el acto estatal debe mantener su justificacin lgica y axio-
lgica en los sucesos o circunstancias que fueran. As, la doctrina exige que se produzca
una consonancia entre el hecho antecedente creador o motivador del acto estatal y el
hecho consecuente derivado de aquel.
En consecuencia, la razonabilidad comporta una adecuada relacin lgico-axiolgica en-
tre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el medio empleado.
Por otro lado, la razonabilidad puede ser analizada desde una doble perspectiva: cuantita-
tiva y cualitativamente.
La razonabilidad cuantitativa pondera el contenido del proceso discursivo o inferente que
concluye con una proposicin lgica y axiolgicamente vlida. Su fundamentacin apues-
ta a la adecuacin entre el hecho desencadenante del acto estatal y el resultado de este en
cuanto a su magnitud numrica, dineraria, aritmtica, etc.
La razonabilidad cualitativa pondera el proceso discursivo o inferente que concluye con una
regla simtrica o asimtrica de asignacin de facultades, derechos, deberes, deberes o servi-
cios, segn sean iguales o diferentes los hechos generados por las personas. As, su objeto
ser la determinacin de consecuencias jurdicas homlogas para aquellos que se encuen-
tren en idnticas circunstancias, y distintas para los que se hallen en dismiles circunstancias.
El acto estatal debe acreditar la necesaria disposicin o correspondencia entre la causa
que lo origina y el efecto buscado. Existe, entonces, la necesidad de acreditar coheren-
cia y equilibrio entre el antecedente que origina el acto estatal y la consecuencia deriva-
da de aquel.
La doctrina plantea la verificacin lgico-axiolgica de una proposicin jurdica bicon-
dicional; esto es, que se justifique la asignacin de derechos, facultades, deberes o san-
ciones, si y solo s guardan armona y sindresis con los hechos, sucesos o circunstancias
predeterminantes.
La proporcionalidad exige la existencia indubitable de una conexin directa, indirecta y
relacional entre causa y efecto; vale decir, que la consecuencia jurdica establecida sea un-
vocamente previsible y justificable a partir del hecho ocasionante del acto estatal. En con-
secuencia, la proporcionalidad lo ser cuando la razn del efecto sea deducible de la cau-
sa, o previsible a partir de ella.
Ahora bien, ms all de la convencin doctrinaria que admite su autonoma como concepto,
en puridad, la proporcionalidad es una modalidad ms de la razonabilidad (razonabilidad
instrumental).
36. Es por ello que este Colegiado concluye en que el control de constitucionalidad de los
actos dictados al amparo de una facultad discrecional no debe ni puede limitarse a consta-
tar que el acto administrativo tenga una motivacin ms o menos explcita, pues constituye,
adems, una exigencia constitucional evaluar si la decisin finalmente adoptada observa los
principios de razonabilidad y proporcionalidad con relacin a la motivacin de hechos, ya
que una incoherencia sustancial entre lo considerado relevante para que se adopte la medi-
da y la decisin tomada, convierte a esta ltima tambin en una manifestacin de arbitrarie-
dad. Por lo tanto, es exigible, en el caso del pase a la situacin de retiro de oficiales de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional, que las diferenciaciones para efectos del pase a reti-
ro por renovacin, estn efectivamente justificadas con las condiciones profesionales de los
oficiales y los intereses y necesidades del instituto armado correspondiente.

315
Joel Rosas Alcntara

Derecho al trabajo
37. El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la Constitucin Poltica vi-
gente. Este Tribunal estima que el contenido esencial de este derecho constitucional im-
plica dos aspectos: el primero, acceder a un puesto de trabajo, y el segundo, de no ser des-
pedido sino por causa justa. Respecto al primero, el derecho al trabajo supone la adopcin
por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de tra-
bajo; mientras que el segundo es el que resulta relevante para resolver la causa: se trata del
derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser despedido, salvo por causa justa.
38. Por ello, el principio de razonabilidad, implcitamente derivado del principio de igual-
dad, y expresamente formulado en el artculo 200 de la Constitucin, no tolera ni protege
que se realicen o expidan actos o normas arbitrarias. Razonabilidad, en su sentido mnimo,
es lo opuesto a la arbitrariedad y a un elemental sentido de justicia.
39. Este precepto constitucional no se ha tomado en consideracin en el caso de los pases
a retiro por renovacin de cuadros de los Oficiales de las Fuerzas Armadas y la Polica Na-
cional, ya que la ausencia de motivacin en el acto administrativo no permite advertir una
justificacin objetiva y razonable para decidirlos, atentando contra el derecho al trabajo de
los oficiales afectados.
Derecho a la igualdad ante la ley
40. El principio de igualdad, mediante el cual se reconoce que todos los seres humanos na-
cen libres e iguales en dignidad y derechos artculo 1 de la Declaracin Universal de los
Derecho Humanos, exige que los tratamientos diferenciados estn plenamente justifica-
dos de modo objetivo y razonable, ms an cuando los responsables de realizarlo lo efec-
ten en el ejercicio de funciones pblicas.
41. Este derecho fundamental, reconocido por el numeral 2) del artculo 2 de la Constitu-
cin, resulta vulnerado con las resoluciones que disponen el pase al retiro por renovacin
de Oficiales de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional insuficientemente motivadas,
por cuanto impiden saber si se est ante una diferenciacin razonable y, por ende, admisi-
ble por el Derecho.
42. Igualmente, en la relacin laboral, este principio est acogido por el numeral 1) del ar-
tculo 26 de la Carta Magna, el cual prescribe la igualdad de oportunidades sin discriminacin.
43. La discriminacin es, en conclusin, el trato diferenciado que se da a una persona por
determinadas cuestiones, lo que imposibilita su acceso a oportunidades esenciales a las
que otros, en su misma condicin tienen derecho. Pues si bien, la aplicacin de la causal
de renovacin no implica una sancin administrativa, trunca el desarrollo profesional de
los invitados al retiro.
FALLO
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la Cons-
titucin Poltica del Per le confiere,
Ha resuelto
1. Declarar IMPROCEDENTE la accin de amparo.
2. Poner en conocimiento esta sentencia al Ministerio de Defensa y al Ministerio
del Interior.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REVOREDO MARSANO;
GONZALES OJEDA; GARCA TOMA

316
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

EXP. N 04762-2004-AA/TC
LIMA
HCTOR TEFILO
CAJAVILCA MEZA
Y OTROS
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Lima, 16 de diciembre de 2005
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Hctor Tefilo Cajavilca Meza y
otros contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima,
de fojas 646, su fecha 20 de setiembre de 2004, que declara improcedente el proceso de
amparo de autos.
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 6 de junio de 2003, el recurrente y otros interponen demanda de amparo
contra Telefnica del Per S.A.A, el Ministerio de Trabajo y la Presidencia del Consejo de
Ministros con el objeto que se inaplique el Decreto Legislativo N 892 y su Reglamento, el
Decreto Supremo N 009-98-TR respecto al clculo de las participaciones de los trabaja-
dores en las utilidades de la empresa Telefnica del Per S.A.A por considerar que se est
vulnerando el derecho constitucional a la igualdad ante la ley y en consecuencia se orde-
ne efectuar una nueva liquidacin utilizando el clculo sealado para la utilidad financie-
ra. Seala que la distribucin que utiliz Telefnica del Per S.A.A resulta discriminatoria
al usar una base de clculo diferente para los trabajadores y para los accionistas, solicitan-
do que se retrotaiga las cosas al estado anterior a la liquidacin de la participacin de las
utilidades de la emplazada realizada en base a la renta imponible en los ejercicios de los
aos 1997, 1998 y 1999.
2. Que el recurrente sostiene que la fecha en que se produce la afectacin es el 26 de fe-
brero de 2003, no siendo acorde con lo observado en autos, ya que la afectacin que se
alega se encuentra sustentada en rectificaciones de declaraciones juradas del reparto de
utilidades que obran de fojas 21 a 33, las cuales se pueden presentar posteriormente a la
fecha legal del reparto de utilidades. Asimismo, conforme se aprecia del artculo 6 del De-
creto Legislativo N 892, el reparto de utilidades al trabajador debe darse a los 30 das
de presentada la declaracin jurada, en consecuencia tomando en cuenta que los perio-
dos cuyo reclculos se solicitan corresponden a los periodos 1997, 1998 y 1999, no puede
considerarse que la afectacin se produjo el 26 de febrero de 2003.
3. Que en consecuencia los demandantes debieron solicitar que se efectu una nueva liqui-
dacin cuando se realiz el reparto de las utilidades y no cuando se produjeron las recti-
ficaciones.Tampoco podra alegarse afectacin continuada de derechos, pues no estamos
frente a un tema pensionario, nico caso en el cual el Tribunal sostiene la tesis de la excep-
cin a la caducidad ( prescripcin extintiva). Es ms, si como quiera que lo que se cuestio-
na no es un tema de utilidades no distributivas, sino ms bien la forma legal conforme se
ha establecido su clculo en la ley, es lgico que los supuestos trabajadores afectados de-
bieron accionar en la oportunidad de su reparto y no con la rectificatoria.
4. Que, teniendo en cuenta que la ley establece para la caducidad un plazo por el ejercicio
del derecho de accin y que su cmputo se inicia en la fecha prevista por ella, es necesario

317
Joel Rosas Alcntara

sealar que, en el presente caso, tal ejercicio lo realiz el recurrente en la presentacin de


su demanda, esto es el da 6 de junio de 2003, lo que significa que a esa fecha el plazo pre-
visto en el artculo 37 de la Ley N 23506, aplicable al caso, hoy reproducido en el artculo
44 del Cdigo Procesal Constitucional, se haba cumplido en exceso.
Por estos considerandos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per,
RESUELVE
Declarar FUNDADA la excepcin de prescripcin deducida por la emplazada e IMPRO-
CEDENTE la demanda.
Publquese y notifquese.
SS. BARDELLI LARTIRIGOYEN; GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI

318
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

EXP. N 4635-2004-AA/TC
TACNA
SINDICATO DE TRABAJADORES
TOQUEPALA Y ANEXOS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 17 das del mes de abril de 2006, el Tribunal Constitucional, en sesin de
Pleno Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Garca Toma, Presiden-
te; Gonzales Ojeda, Vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli
y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
()
FUNDAMENTOS
()
II.- Contexto en el que se desarrolla la actividad de los trabajadores mineros: condi-
ciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la actividad minera
4. Dada la importancia de la materia controvertida, y previamente al anlisis de fondo que
deber efectuar el Tribunal Constitucional para determinar si las jornadas atpicas o acu-
mulativas, que se aplican en el presente caso a los trabajadores mineros afiliados al Sin-
dicato recurrente, son compatibles con los derechos constitucionales invocados por el de-
mandante y con aquellos que el Tribunal estima aplicables, es necesario tener en cuenta el
contexto concreto en el que se desarrolla el trabajo en el sector minero del Per. Para ello,
recurriremos al Informe sobre las Condiciones de Trabajo, Seguridad y Salud Ocupacional
en la Minera del Per elaborado por el Equipo Tcnico Multidisciplinario para los Pases
Andinos de la Oficina Internacional del Trabajo (OIT) del ao 2002.
2.1.- La minera como actividad de alto riesgo
5. La minera es considerada como una actividad de alto riesgo para la seguridad y salud
de los trabajadores. Al respecto, el referido informe establece que:
Esta calificacin puede ser tanto consecuencia de los procesos tecnolgicos que se
utilizan, como por las caractersticas geogrficas y el medio ambiente en el que se
ubican los emplazamientos de los yacimientos, los modos operativos en que se plani-
fica y ejecuta el trabajo (tales como la duracin y forma en que se organizan las jor-
nadas o los turnos laborales), o an por otros factores biolgicos y psicosociales con-
comitantes. Por unas u otras razones, la vida, la seguridad y la salud de los mineros
requieren de medidas especiales destinadas a protegerlos(1).
Corresponde, al Estado, en primer lugar, adoptar tales medidas. En ese sentido, el Tribunal
Constitucional, como rgano constitucional del Estado peruano, no puede dejar de consi-
derar dicha obligacin, que tambin incumbe a los empleadores, para los efectos de la re-
solucin del presente caso.

(1) Oficina Internacional del Trabajo (OIT), Equipo Tcnico Multidisciplinario para los Pases Andi-
nos: Condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la Minera del Per. OIT, Lima,
2002, p. 5.

319
Joel Rosas Alcntara

2.2.- Trabajo en soledad


6. El citado Informe de la OIT hace referencia a una serie de factores que justifican medi-
das especiales a tener en cuenta al momento de abordar la regulacin jurdica del trabajo
minero en el Per. Por ejemplo, respecto de las condiciones bsicas de vida, se destaca la
diferencia de la vida en soledad o con familia en el campamento. Los campamentos, en su
mayora, solo otorgan alojamiento a los trabajadores. Con la implantacin de los sistemas
acumulativos de trabajo, el trabajador, en esas circunstancias
adquiere comportamientos ansiosos y depresivos en diferentes grados, que en algu-
nos casos son enfrentados con la ingesta excesiva de alcohol(2).
Esta situacin, preliminarmente, impone ser revertida, a fin de hacerla compatible con el
inciso 1 del artculo 2 de la Constitucin, que reconoce el derecho de toda persona a su in-
tegridad moral y psquica.
2.3.- Alimentacin de los trabajadores en el sector minero
7. De otro lado, el mismo Informe concluye que la alimentacin en la mayora de trabaja-
dores mineros es, por muchas causas, deficiente. La siguiente descripcin es ilustrativa de
esta realidad en el Per:
En el desayuno, gran parte de los trabajadores ingiere una taza o jarro de caf, o una
infusin de hierbas, o a veces una taza de avena o leche, acompaadas de dos panes
solos o con mantequilla o queso. El almuerzo es una porcin de caldo, con papas, fi-
deos, algunas verduras y a veces un pedazo de carne; un plato con arroz, habas, mote
o pan o maz tostado, complementado con una taza o jarra de infusin de hierbas. La
comida es similar al almuerzo. El horario de trabajo y la distancia del centro de tra-
bajo respecto de los hogares hacen ms difcil la alimentacin del minero, debien-
do este comer fuera de su casa alimentos fros y a deshora. El dficit alimentario en
cantidad y calidad (especialmente en protenas, grasas, vitaminas y otros elementos
indispensables) hace que el nmero de caloras aportadas a la dieta sea cubierto casi
en su totalidad por carbohidratos. En consecuencia, la realidad de la dieta del traba-
jador minero peruano es deficitaria en trminos de rendimiento energtico (...) Esta
realidad se agrava an ms si constatamos que muchos trabajadores (...) trabajan has-
ta 12 horas diarias(3).
Evidentemente, la dieta descrita es insuficiente para desarrollar trabajos que demandan
un alto esfuerzo fsico.
2.4.- Condiciones de salud de los trabajadadores mineros
8. Con relacin a los riesgos de salud de los trabajadores mineros, el Informe ya citado
da cuenta de que en la actividad minera se han reconocido alrededor de treinta enferme-
dades profesionales, entre las que destacan: neumoconiosis, causada por polvos minera-
les esclergenos (silicosis, antracosis y asbestosis) y slico tuberculosis; enfermedades
causadas por el belirio, fsforo, manganeso, cromo, arsnico, mercurio, plomo, sulfu-
ro de carbono, benceno, cadmio, sustancias asfixiantes (como xido de carbono, entre
otras); bronconeumopatas debidas al polvo de metales duros; asma profesional causa-
da por agentes sensibilizantes o irritantes; hipoacusia causada por el ruido constante;

(2) OIT, ob. cit., p. 67.


(3) Ibdem, p. 71.

320
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

enfermedades causadas por las vibraciones (afecciones de los msculos, tendones, hue-
sos, articulaciones, vasos sanguneos perifricos o nervios perifricos) y neoplasia pul-
monar o mesotelioma causada por el asbesto. Los trabajadores mineros, tambin, estn
expuestos a riesgos fsicos como el ruido, vibraciones, humedad extrema, radiaciones,
as como a riesgos biolgicos y qumicos, entre otros. Asimismo, se destaca tambin
las dificultades y los transtornos fisiolgicos que comporta el trabajo fsico en altura(4).
(Tngase en cuenta que, en el presente caso, el asentamiento minero de Toquepala est
a 3,500 m.s.n.m(5)).
2.5.- Jornada de trabajo en el sector minero
9. Con relacin a la jornada de trabajo en el sector minero, el Informe aade que, hasta el
ao 2002, de acuerdo a las estadsticas del Ministerio de Trabajo y Promocin Social (...)
el promedio de horas de trabajo en la minera supera las 48 horas semanales (el rango de
48 horas a ms representa el 91.6 %)(6). En el mismo documento se cita informacin re-
ferida a que la mayor parte de las empresas mineras adecuan su sistema al denominado
14 x 7, es decir: 14 das continuos de trabajo con doce horas diarias de labor, por siete de
descanso, despus del cual se retoma el siguiente periodo (de 14 x 7). Menos comn pero
tambin aplicado es el sistema 20 x 12.
10. Al respecto, cabe mencionar que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios
y Recomendaciones (CEACR) de la Organizacin Internacional del Trabajo, en su Obser-
vacin Individual sobre el Convenio Nmero 1 - Horas de Trabajo (Industria) 1919 (Ra-
tificacin 1945), Documento N 062002PER001, del ao 2002, estim que el sistema de
trabajo 14 x 7 aplicable en el Per no cumple con lo que dispone el artculo 2 del Con-
venio N 1 de la OIT, ya que la media de horas de trabajo semanales por un periodo de
tres semanas llega a 56 horas por semana y excede el lmite prescrito por el artculo 2, c)
(48 horas a la semana).
11. Efectuada la descripcin del contexto donde se desarrolla el trabajo minero en el Per,
corresponde ahora determinar el parmetro constitucional de derechos para evaluar el pre-
sente caso concreto.
III.- Parmetro constitucional de los derechos materia del presente proceso
2.1.- Respeto de la dignidad de la persona
12. El Sindicato considera que la imposicin, a los trabajadores mineros, de una jornada
mayor a las ocho horas los expone a mayores riesgos de adquirir enfermedades profesio-
nales por la asimilacin diaria de los txicos minerales, poniendo en riesgo su salud y sus
vidas. Estiman que este hecho vulnera la dignidad de los trabajadores.
El artculo 1 de la Constitucin dispone:
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado.
Al respecto, este Colegiado ha establecido que:

(4) OIT, ob. cit., pp. 77, 99 a 107 y 118.


(5) Otras minas en el Per se encuentran por encima de los 4,000 m.s.n.m. (Por ejemplo en Pasco,
Huancavelica y Junn).
(6) OIT, ob. cit., p. 91.

321
Joel Rosas Alcntara

(...) si bien el reconocimiento positivo de los derechos fundamentales (comnmen-


te, en la Norma Fundamental de un ordenamiento) es presupuesto de su exigibilidad
como lmite al accionar del Estado y de los propios particulares, tambin lo es su con-
notacin tica y axiolgica, en tanto manifiestas concreciones positivas del principio-
derecho de dignidad humana, preexistente al orden estatal y proyectado en l como
fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo 1 de la Constitucin)(7).
Del mismo modo, ha afirmado que:
El principio de dignidad irradia en igual magnitud a toda la gama de derechos, ya
sean los denominados civiles y polticos, como los econmicos, sociales y culturales,
toda vez que la mxima eficacia en la valoracin del ser humano solo puede ser lo-
grada a travs de la proteccin de las distintas gamas de derechos en forma conjunta
y coordinada(8).
Por tanto, el principio-derecho de la dignidad humana fundamenta, por un lado, la confi-
guracin de nuestro parmetro constitucional y, por otro, es un principio a la luz del cual
se resolver el presente caso.
2.2.- Derecho a la jornada de trabajo de ocho horas
13. El artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per prescribe expresamente, que la jor-
nada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales como mximo,
y que en, caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el
periodo correspondiente no puede superar dicho mximo.
14. Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el artculo V
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, disponen que el contenido y al-
cances de los derechos y libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de confor-
midad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los tratados internacio-
nales sobre la misma materia ratificados por el Per. En ese sentido, a fin de configurar
adecuadamente el derecho reconocido en el artculo 25 de la Constitucin, debe tener pre-
sente que:
a) El artculo 2 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT), por el que se limitan a ocho horas diarias las horas de trabajo en las empresas in-
dustriales, dispone que en todas las empresas industriales pblicas o privadas, o en sus de-
pendencias, cualquiera que sea su naturaleza, la duracin del trabajo personal no podr
exceder de ocho horas por da y de cuarenta y ocho por semana.
b) El literal c) del artculo 2 del convenio mencionado dispone que cuando los trabajos se
efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de ocho horas al da, y de
cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para
un periodo de tres semanas, o un periodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de
cuarenta y ocho por semana.
c) El mismo Convenio, en su artculo 4, establece que podr sobrepasarse el lmite de ho-
ras de trabajo establecido por el artculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento continuo,
por razn de la naturaleza misma de trabajo, deba ser asegurado por equipos sucesivos,
siempre que el promedio de horas de trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana.

(7) Caso Anicama, Exp. N 1417-2005-PA/TC, fundamento 2.


(8) Caso Azanca Meza Garca, Exp. N 2945-2003-AA/TC, fundamento 19.

322
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

d) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que toda per-


sona tiene el derecho a una limitacin razonable de la duracin del trabajo.
e) El artculo 7, literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, reconce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equita-
tivas y satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin razonable de las horas
de trabajo.
f) El artculo 7, literal g) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre de-
rechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, establece que
los Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto diarias
como semanales, y que las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de tra-
bajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
15. De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro constitucional que debe em-
plearse para la configuracin del derecho a la jornada laboral de ocho horas diarias, con-
forme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que:
a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales son pres-
critas como mximas en cuanto a su duracin.
b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar ms de ocho horas diarias y
de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para
un periodo de tres semanas, o un periodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de
cuarenta y ocho por semana. Este supuesto depender del tipo de trabajo que se realice.
c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limitacin razonable.
d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalu-
bres o nocturnos.
e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cua-
rentiocho horas semanales, de modo que, siendo esta la norma ms protectora, prevale-
cer sobre cualquier disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor;
(por ejemplo, el artculo 4 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT).
16. Precisado ya el parmetro constitucional descrito sobre el cual se asienta la jornada la-
boral de ocho horas, el Tribunal Constitucional no puede dejar de destacar que las citadas
disposiciones de los Tratados de Derechos Humanos, que deben ser aplicadas obligatoria-
mente para interpretar los derechos y libertades que la Constitucin reconoce, se refieren
al concepto de limitacin razonable de las horas de trabajo. Es decir, si bien nuestra Cons-
titucin impone un mximo para la jornada de trabajo (diaria y semanal), tampoco no obli-
ga a que siempre y en todas las actividades laborales se establezca dicho mximo (8 horas
diarias y 48 semanales), Pinsese, a modo de ejemplo, en amplios sectores de la adminis-
tracin pblica y del sector privado que no llegan a trabajar 48 horas semanales, as como
tambin en aquellas actividades laborales que, por su esfuerzo fsico, justifican una jorna-
da menor a la mxima.
17. Las disposiciones que permiten trabajar ms de ocho horas diarias y cuarenta y ocho
horas semanales, siempre que la media de horas trabajadas en un periodo de tres semanas
no exceda de cuarenta y ocho horas, constituyen una excepcin que deber aplicarse razo-
nable, justificada y proporcionalmente, segn el tipo de trabajo de que se trate y respetando
los derechos reconocidos en la Constitucin y en los Tratados Internacionales de Derechos
Humanos. En estos casos ser indispensable el pago de horas extras, conforme a ley. Ello

323
Joel Rosas Alcntara

porque, sentido, si bien los tratados de derechos humanos constituyen el estndar mnimo
de derechos humanos, cuando existan normas internas ms protectoras, estas deben pre-
valecer puesto que otorgan una mayor proteccin. Como ya se anot, ese es el caso del ar-
tculo 4 del Convenio N 1 de la OIT, frente al cual el artculo 25 de la Constitucin otorga
una mayor proteccin al fijar la jornada semanal en cuarenta y ocho horas como mximo(9).
2.3.- Derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso
18. El mismo artculo 25 de la Constitucin establece que los trabajadores tienen derecho
a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensacin se regulan por ley o
por convenio. A su turno, el artculo 2, inciso 22 de la Constitucin, dispone que toda per-
sona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso.
19. Conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo
V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, la interpretacin de los dere-
chos reconocidos en el artculo 25 y en el artculo 2 inciso 22 de la Constitucin, debe te-
ner presente que:
a) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que toda per-
sona tiene el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
b) El artculo 7 literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Cul-
turales reconoce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas
y satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del tiempo libre.
c) El artculo 7 literal h) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre dere-
chos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, reconoce el dere-
cho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
Consecuentemente, de las disposiciones citadas se concluye que:
a) La jornada laboral, para ser compatible con el artculo 25 de la Constitucin, deber
considerar que las personas tienen derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre; y,
b) El disfrute y compensacin del descanso semanal y anual remunerados se regulan por
ley o por convenio, conforme al parmetro constitucional descrito.
20. Es evidente que el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre guar-
da estrecha relacin con la implantacin de una jornada de trabajo razonable. Entonces, la
jornada de trabajo no puede ser un impedimento para el adecuado ejercicio del menciona-
do derecho o convertirlo en impracticable. Es vlido por ello concluir, tambin, en que las
jornadas atpicas debern ser razonables y proporcionadas segn el tipo de actividad labo-
ral, a fin de que el derecho al descanso diario sea posible.
()
2.5.- Igualdad de oportunidades sin discriminacin
22. El artculo 26, inciso 1 de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se debe
respetar la igualdad de oportunidades sin discriminacin. Al respecto, el Tribunal ha pre-
cisado que:
La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato obliga a que la conduc-
ta ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no ge-
nere una diferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.

(9) Caso Azanca Meza Garca, Exp. N 2945-2003-AA/TC, fundamento 30.

324
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al tra-


bajador en sus caractersticas innatas como ser humano (lo propio y privativo de
la especie), o cuando se vulnera la clasula de no discriminacin prevista por la
Constitucin(10).
2.6.- Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin
23. El artculo 26, inciso 2 de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se debe
respetar el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Al respecto, este mismo Colegiado ha establecido que el principio en cuestin:
Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los derechos
reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso consi-
derar que tambin tienen la condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por
los tratados de Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen el estndar mni-
mo de derechos que los Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos (...)(11).
2.7.- Fuerza vinculante de la convencin colectiva
24. El inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin seala que las convenciones colectivas
tienen fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. En tal sentido, el Tribunal Cons-
titucional ha establecido que la fuerza vinculante en el mbito de lo concertado obliga:
- A las personas celebrantes de la convencin colectiva.
- A las personas representadas en la suscripcin de la convencin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la celebracin de la conven-
cin colectiva(12).
25. En el presente caso, el parmetro constitucional anteriormente descrito constituir la
medida de evaluacin de los sistemas de trabajo acumulativos de 4 x 3 y 4 x 2 (o 5 x 2)(13),
para la jornada laboral de los trabajadores que desarrollan la actividad extractiva de
recursos minerales, que son patrimonio de la Nacin conforme al artculo 66 de la
Constitucin.
III.- Anlisis del caso concreto y precedente vinculante
26. Con relacin a la alegada vulneracin de los derechos a una jornada laboral ordinaria
de ocho horas, a una jornada razonable y al disfrute del tiempo libre y del descanso, debe
precisarce lo siguiente:
En el presente caso, obra en autos (fojas 94 a 98) la inspeccin especial practicada por el
Inspector de Trabajo de la Subdireccin de Inspeccin, Higiene y Seguridad Ocupacional

(10) Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N 0008-2005-AI/TC, fundamento 23.
(11) Ibdem, fundamento 24.
(12) Ibdem, fundamento 33.
(13) Cabe precisar que el sistema 4 x 2, que en rigor sera 5 x 2, as denominado por los recurrentes, con-
siste en trabajar 4 das seguidos durante 12 horas diarias, ms un da tomado de los tres de descanso,
con lo cual el trabajador termina trabajando 5 das en total por 12 horas diarias y descansando solo 2
das. Si bien el quinto da es pagado con una sobretasa de 100 %, el hecho concreto es que si esta si-
tuacin se prolonga por tres semanas, entonces el trabajador termina trabajando por encima del mxi-
mo que establece el artculo 25 de la Constitucin y por encima de la media que prev el inciso c) del
artculo 2 del Convenio N 1 de la OIT.

325
Joel Rosas Alcntara

Direccin Regional y Promocin Social de Tacna del Ministerio de Trabajo y Promo-


cin Social, de fecha 15 de marzo de 2002, con la intervencin de las partes que, en el rea
de operaciones mina del asentamiento minero de Toquepala, constata lo siguiente:
a) En el Departamento de operaciones, secciones de operaciones 1, 2 y 3, se aplica un sis-
tema especial de trabajo consistente en 4 das de trabajo, en dos turnos: diurno, de 7:30 a
19:30 horas, y nocturno, de 19:30 horas a 7:30 horas, con refrigerio de 30 minutos y des-
cansos por secciones de tres das a la semana (4 x 3).
b) El mismo horario se aplica para la Gerencia Mina, Departamento de operaciones,
secciones de perforaciones, disparos y servicios auxiliares (grupo de perforacin).
c) Existe un programa de trabajo (4 x 2) o (5 x 2) de cuatro das de labor de doce horas
diarias de trabajo, conforme a los turnos antes mencionados, ms un quinto da de traba-
jo de doce horas diarias, que se produce utilizando un da descanso. Esta situacin se co-
rrobor con el testimonio de algunos trabajadores, quienes manifestaron que se trataba de
un compromiso asumido con la empresa, aun cuando reconocieron que no era obligatorio.
d) A la vista de las boletas de pago de diversos trabajadores, en el rea de operaciones mina
la labor es de doce horas continuas durante cuatro das, ms un quinto da. Uno de los tra-
bajadores manifest que si bien no ha recibido amonestacin o sancin por dejar de labo-
rar el quinto da, la labor de doce horas es extenuante.
27. Los hechos reseados demuestran que la demandada aplica los sistemas 4 x 3 y 5 x 2,
a travs de turnos diarios y nocturnos, en el asentamiento minero de Toquepala. Confor-
me al parmetro constitucional descrito, la jornada laboral de ocho horas diarias y cuaren-
ta y ocho horas semanales es tenida como mxima. Asimismo, que debe limitarse razona-
blemente la jornada laboral diaria a fin de que sea compatible con el ejercicio del derecho
al descanso y al disfrute del tiempo libre, situacin que se ve seriamente restringida du-
rante los cuatro das en que el trabajador minero debe laborar durante 12 horas seguidas.
En ese sentido, dado que los trabajadores mineros desarrollan trabajos peligrosos, insalu-
bres y nocturnos, debern tener una jornada laboral de duracin menor a las doce horas.
28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular de los
trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de ocho horas
diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especficas con-
diciones laborales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo de la pre-
sente sentencia; y que, en este caso concreto, se caracterizan por un despliegue mayor de
fuerza fsica, esto es, doce horas durante 4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das,
en un contexto de alto riesgo para su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m., de
alimentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con el consiguiente de-
terioro de la esperanza de vida.
29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no pueden
superar el promedio de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana, ya sea que se
trate de un periodo de tres semanas, o de un periodo ms corto, como lo dispone la Cons-
titucin y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo 25 de la Constitucin
impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, esta prevalecer
sobre cualquier disposicin internacional o interna que imponga una jornada semanal ma-
yor, puesto que se trata de una norma ms protectora.
30. Respecto de la vulneracin del principio de la dignidad de la persona y del derecho a
la salud y a la proteccin del medio familiar, el Tribunal Constitucional no puede dejar de
anotar que la realidad alimentaria de los trabajadores mineros descrita en el Informe de

326
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

la OIT se confirma en el presente caso. En efecto, la clusula 22 del Convenio Colectivo


2001 a 2007, establece un refrigerio de 30 minutos, mientras que la clusula 25 del mis-
mo convenio, referida a la alimentacin por las 4 horas adicionales para completar las doce
horas diarias de trabajo, les otorga una gaseosa de litro, dos paquetes de galleta, una
lata de filete de atn, una lata de salchicha en conserva de 450 gr. o un pago sustitutorio de
S/. 8.44 por cada racin, a eleccin del trabajador. Es evidente que los componentes de
la racin otorgada a los trabajadores no constituyen una alimentacin balanceada con alto
contenido de nutrientes y en las cantidades adecuadas indispensables y acordes con el des-
gaste fsico de 12 horas de trabajo continuo, que requiere el trabajo minero exigido por la
demandada y que se debe realizar a ms de 3,500 m.s.n.m.
31. Para este Colegiado son manifiestas las especiales condiciones de riesgo para la sa-
lud y la seguridad que comporta el trabajo en las minas del Per y que, indudablemente,
no se dan en otros sectores laborales de nuestro pas. En efecto, las condiciones laborales
descritas para el trabajo en las minas, entre las que destacan laborar en altura (esfuerzo
fsico mayor), horario de trabajo diario por encima del mximo ordinario (8 horas), que
requiere tambin ms trabajo fsico e impide un descanso diario adecuado, aunadas a
una dieta alimenticia deficiente y a una exposicin permanente a sustancias txicas (acu-
mulacin de polvos minerales en los pulmones)(14), que determina una mayor predispo-
sicin a contraer alguna de las 30 enfermedades profesionales a que estn expuestos los
trabajadores mineros, constituyen factores de riesgo que reducen ostensiblemente su es-
peranza de vida.
32. En definitiva, desde la perspectiva del derecho a la salud, el problema central de los tra-
bajadores mineros es la reduccin de su esperanza de vida. Es por ello que dichos trabaja-
dores tienen derecho a jubilarse entre los 45 y 55 aos conforme a los supuestos de la Ley
N 25009; y por ello, tambin que gozan del seguro complementario de trabajo de ries-
go (Decreto Ley N 18846 y Decreto Supremo N 003-98-SA sobre renta vitalicia). Con-
siguientemente, tomando en cuenta las especiales condiciones de trabajo en las minas, el
permanente riesgo de la disminucin de la esperanza de vida a que estn expuestos los tra-
bajadores mineros, as como el constante deterioro de la salud de este grupo de trabajadao-
res, este Colegiado estima que la jornada laboral de doce horas seguidas es incompatible
con los derechos mencionados.
33. Es indudable que una mayor exposicin de los trabajadores mineros a los polvos mi-
nerales, que se producir si la jornada de trabajo es mayor y constante, generar una ma-
yor incidencia y acelerar la adquisicin de alguna de las enfermedades descritas, lo cual
demandar una mayor atencin y gasto del Estado a travs de sus servicios de salud (Mi-
nisterio de Salud y EsSalud).
34. Atendiendo a ello, es indispensable desarrollar medidas, a cargo del Estado, de las
empresas mineras, de los sindicatos y los propios trabajadores, que permitan prevenir y
disminuir, lo ms que se pueda, la adquisicin de este tipo de enfermedades. Por lo de-
ms, la obligacin de prevenir tales enfermedades se encuentra reconocida en el inci-
so c) del numeral 2) del artculo 12 del Pacto Internacional de los derechos econmicos,
sociales y culturales y en el inciso d) numeral 2) del artculo 10 del Protocolo Adicional

(14) Las neumoconiosis pueden clasificarse en neumoconiosis no especficas, en las que el polvo inhalado
no produce fibrosis progresiva ni enfisema y, por lo tanto, no produce incapacidad (siderosis, esta-
osis, baritosis, etc.); y neumoconiosis especficas, que provocan fibrosis, enfisema, incapacidad y
muerte (silicosis, asbestosis). OIT. Condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la Mi-
nera del Per. Ob. cit., pp. 77, 99 a 107 y 118.

327
Joel Rosas Alcntara

a la Convencin Americana sobre derechos humanos en materia de derechos econmi-


cos, sociales y culturales.
35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es com-
patible con el parmetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad de las perso-
nas, principio-derecho que reconoce el artculo 1 de la Constitucin, y constituye, en el
mediano plazo, una acelerada disminucin de la esperanza de vida y una amenaza del de-
recho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna especialmente incompatible con
la obligacin constitucional de todos Estado, Empresas y personas de defender y pro-
mover el derecho fundamental a la vida, reconocido en el artculo 2 inciso 1 de la Cons-
titucin(15). Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el
derecho a la proteccin del medio familiar.
36. La jornada laboral de doce horas para los trabajadores mineros tampoco es compatible
con el concepto de trabajo decente adoptado por la Organizacin Internacional del Trabajo
desde hace varios aos y que, en palabras de su Director General(16), consiste en promover
oportunidades para que las mujeres y los hombres obtengan el trabajo decente y producti-
vo, en condiciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad humanas. Por ello, las nor-
mas, principios y derechos fundamentales del trabajo establecen criterios que definen ele-
mentos esenciales del trabajo decente(17).
37. Respecto a la vulneracin del principio que reconoce la fuerza vinculante de los con-
venios colectivos, y a los derechos de igualdad en la relacin laboral y al carcter irrenun-
ciable de los derechos laborales, debe tenerse en cuenta la clusula 22 de la Convencin
Colectiva celebrada con la demandada para el periodo 2001-2007, que prev lo siguien-
te: La jornada de trabajo ordinaria es de ocho (8) horas, que significa laborar desde el ini-
cio hasta el trmino de la jornada en el puesto de trabajo y/o equipo. En jornadas de traba-
jo continuo y en aquellas que ya lo tengan establecido, dentro de la jornada de trabajo se
incluyen los 30 minutos para tomar refrigerio. Al respecto, la empresa demandada mani-
fiesta que el numeral 22 de la referida convencin colectiva es una clusula convencio-
nal declarativa.
38. El Tribunal Constitucional no comparte tal afirmacin, segn la cual el acuerdo de res-
petar la jornada de ocho horas, establecida en el artculo 22 del Convenio Colectivo cele-
brado por el demandante y el demandado para el periodo 2001 a 2007, es una mera clu-
sula convencional declarativa. El derecho a la jornada de ocho horas diarias, reconocido
y garantizado por la Constitucin en su artculo 25, y en los Tratados Internacionales de
Derechos Humanos, no es un enunciado declarativo e inane, mera declaracin, (ms an
cuando integra el estndar mnimo de derechos que el Estado peruano se ha comprometi-
do a respetar y garantizar), sino una disposicin jurdica del ms alto rango y cuya fuer-
za jurdica vincula no solo a los poderes pblicos y a la Administracin, sino tambin a

(15) Respecto del Derecho a la vida la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado (...) El
derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un prerrequisito para el disfrute
de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido.
En razn del carcter fundamental del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del
mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no solo el derecho de todo ser hu-
mano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el
acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna(...). Caso Villagrn Morales y otros
(nios de la Calle) contra Guatemala, sentencia de fondo, fundamento 144.
(16) Juan Somava, Director General de la OIT. Conferencia Internacional del Trabajo. 87 reunin 1999.
(17) Objetivo estratgico 1 sobre el Trabajo Decente de la OIT.

328
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

los particulares. Cuando las partes pactan respetar dicha jornada en un convenio colectivo
que, conforme al inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin, tiene fuerza vinculante en el
mbito de lo concertado, en modo alguno se puede considerar que tales derechos no vin-
culen a las partes que celebraron tal convenio colectivo.
39. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sostenido en el Exp.
N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que este prevalece sobre el contrato individual de
trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuan-
do la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un estndar
mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas y el derecho a una jornada ra-
zonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pue-
den contradecir dicho estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos
fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso en
los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrente hubiesen pactado individualmen-
te una jornada diaria mayor a las ocho horas.
40. Tampoco es sostenible el argumento de la demandada en el sentido de que la clusula
2.c) de la misma Convencin Colectiva 2001 a 2007 justificara el establecimiento o mo-
dificacin del nmero de horas, turnos, horarios o sistemas de trabajo de acuerdo a sus ne-
cesidades, con el objeto de incrementar la productividad, en casos debidamente justifica-
dos o de emergencia y de acuerdo a sus necesidades. El Tribunal Constitucional considera
que tales cambios son excepcionales y temporales y no pueden sobrepasar el mximo or-
dinario de ocho horas diarias para los trabajadores mineros.
41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como ocurre en
el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en la regla durante ms
de cinco aos, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que re-
ducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso diario, vul-
nerando de esta manera el carcter inrrenunciable de los derechos, precepto basilar reco-
nocido por la Constitucin. En tal sentido, los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto
Supremo N 003-94-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoria-
mente como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral, tambin resultan incompati-
bles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia.
42. La imposicin de una jornada superior a las ocho horas, solo para los obreros y emplea-
dos de la seccin de operaciones de la mina, a diferencia de otros trabajadores del asenta-
miento minero que laboran la jornada ordinaria de ocho horas, comporta una trato desigual,
puesto que precisamente quienes estn sujetos a txicos y a condiciones insalubres de traba-
jo requieren de mayor proteccin a travs de una jornada razonable y menor de doce horas.
43. Si bien hasta la fecha los criterios de la jurisdiccin constitucional consideraron que
el sistema acumulativo 4 x 3 y 4 x 2 (5 x 2) poda ser compatible con el artculo 25 de la
Constitucin (Exp. N 1396-2001-AA/TC), a partir del presente caso y considerando el
contexto del trabajo que realizan los trabajadores mineros, as como el parmetro consti-
tucional descrito en los fundamentos precedentes; y teniendo en cuenta que un sistema ex-
cepcional y temporal no puede convertirse en permanente, as como la dimensin objetiva
de los derechos fundamentales que en el presente caso se manifiesta en el respeto a una
jornada de ocho horas diarias como mximo, a una jornada semanal razonable de trabajo
y al derecho al descanso y los fines de los procesos constitucionales (artculo II del Cdi-
go Procesal Constitucional), el criterio del Tribunal Constitucional, en adelante, ser el ex-
puesto en la presente sentencia, y que establece que para los trabajadores mineros el mxi-
mo de duracin de la jornada laboral ser de ocho horas diarias.

329
Joel Rosas Alcntara

44. Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, los artculos
209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM y toda aquella disposicin que
imponga una jornada diaria mayor a la ordinaria de ocho horas para los trabajadores mine-
ros, es incompatible con los artculos 1, 2 (inciso 22.), 7, 25 26 (incisos 1 y 2) de la Consti-
tucin, y con los artculos 7 literal d) del Pacto Internacional de los derechos econmicos,
sociales y culturales, y 7, incisos g) y h) del Protocolo Adicional a la Convencin Ame-
ricana sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y cultura-
les, (Protocolo de San Salvador), puesto que vulneran la dignidad de la persona, el derecho
a una jornada razonable de trabajo, el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre, y
el derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar, reconocidos en la Constitucin
y en los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Per, y a los cua-
les se ha hecho copiosa referencia.
45. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, los criterios establecidos en los fundamentos 28, 29, 35,
39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante para resolver todos los procesos de am-
paro que guarden similitud con el ahora resuelto. La eficacia vinculante de tales criterios
radica en que sern indispensables para determinar la procedencia de la va del proceso
constitucional de amparo.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica de Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena que la demandada restituya la jornada laboral de ocho horas diarias conside-
rando una jornada semanal razonable en el asentamiento minero de Toquepala, conforme
a los fundamentos 28 a 44 expuestos en esta sentencia.
3. Declara que los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM (Re-
glamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera), son incompatibles
con la Constitucin.
4. Declara que los criterios previstos en los fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra, cons-
tituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el artculo VII del Ttulo
Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, regirn a partir del da siguiente de la publi-
cacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano.
Publquese y notifquese.
SS. GARCA TOMA; GONZALES OJEDA; ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTI-
RIGOYEN; VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO

330
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

EXP. N 2339-2004-AA/TC
LIMA
BETTY CATALINA
MONGE MARTNEZ
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Cusco, a los 30 das del mes de setiembre de 2004, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Garca
Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doa Betty Catalina Monge Martnez contra la sen-
tencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 186, su fe-
cha 22 de enero de 2004, que declara improcedente la accin de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se declare inaplicable a la recurrente la Carta de Des-
pido N 1001-2002-ADUANAS-INRH, del 15 de noviembre de 2002; y que, en conse-
cuencia, se disponga su reincorporacin a su centro de labores, con el pago de las remune-
raciones dejadas de percibir.
2. Merituados los argumentos de las partes, as como las instrumentales obrantes en el
expediente, este Colegiado considera legtima la demanda interpuesta, por lo siguien-
te: a) tanto la Carta de Preaviso de Despido N 941-2002-ADUANAS-INRH, del 23
de octubre de 2002 (f. 2), como la Carta de Despido N 1001-2002-ADUANAS-INRH
(f. 3), cursadas por la entidad demandada, se sustentan en que la recurrente se encuen-
tra comprendida en la causal de falta laboral grave prevista y sancionada en los incisos
a) y d) del artculo 25 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, apro-
bado por Decreto Supremo N 003-97-TR, y en la infraccin del Reglamento Interno de
Trabajo, por haber ocultado sus vnculos familiares con un trabajador de Aduanas, hecho
que, segn la propia emplazada, fue determinado luego de que concluyeran las investi-
gaciones detalladas en el Informe N 047-2002-ADUANAS-INRH, emitido en virtud de
las recomendaciones efectuadas por la Oficina de Auditora Interna mediante el Informe
N 003-2001-ADUANAS/OAI; b) si bien es cierto que, conforme al artculo 13 del Regla-
mento Interno de Trabajo de 1992, estaba prohibido que los trabajadores de Aduanas tu-
vieran parientes afines hasta el segundo grado, laborando en la misma institucin, y que,
en tal sentido, la recurrente pudo haber cometido una falta al no haber declarado dicha si-
tuacin al momento de comenzar a laborar (ao 1994, independientemente del mes en que
se inici el vnculo laboral), no lo es menos que dicha falta debi ser determinada como tal
en la fecha en que presuntamente fue cometida, resultando inadmisible y contrario al prin-
cipio de inmediatez que, despus de tantos aos, la demandada pretenda responsabilizar a
la recurrente por hechos respecto de los cuales no tom las medidas pertinentes en el mo-
mento oportuno; por consiguiente, queda claro que lo que la demandada ha pretendido es
eximirse de sus propias responsabilidades, sancionando a destiempo a la hoy demandante,
lo que de ningn modo puede considerarse ejercicio regular de un acto conforme a dere-
cho, y c) asimismo, la emplazada ha pretendido extender la comisin de los hechos presun-
tamente irregulares a las declaraciones de datos personales que la recurrente consign en
los aos 1998 y 2000 como se desprende de su declaracin obrante a fojas 170 de autos;

331
Joel Rosas Alcntara

al respecto, tal proceder resulta jurdicamente vedado, pues en las fechas sealadas ya no
exista la prohibicin expresa contemplada en el mencionado Reglamento Interno del ao
1992, al haber quedado derogado el citado instrumento normativo y suprimido tal criterio
restrictivo mediante Resolucin de Superintendencia Nacional de Aduanas N 001607, del
2 de julio de 1997, que aprob el Nuevo Reglamento Interno de Trabajo. En ese sentido, al
no respetar el principio de inmediatez y atribuirle a la trabajadora una falta no prevista le-
galmente, la demandada refleja una evidente intencin de despedir deliberada y maliciosa-
mente a la recurrente sin que exista causal justificada, razonable y proporcional para ello,
razn por la cual el presente despido como lo ha sealado este Colegiado en la sentencia
recada en el Expediente N 976-2001-AA/TC deviene en fraudulento, resultando lesivo
del derecho constitucional al trabajo.
3. Por consiguiente, habindose acreditado la vulneracin de los derechos constituciona-
les reclamados, la presente demanda deber estimarse otorgando la tutela constitucional
correspondiente, salvo el extremo de la demanda que solicita el reintegro de las sumas de-
jadas de percibir, ya que, como lo tiene establecido este Colegiado, ello solo se otorga por
el trabajo efectivamente realizado, lo que no ha ocurrido en el caso de autos, dejando a sal-
vo el derecho de la demandante de acudir a la va ordinaria a fin de solicitar la indemniza-
cin que pudiera corresponderle.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA, en parte, la accin de amparo; en consecuencia, inaplicable a doa
Betty Catalina Monge Martnez la Carta de Despido N 1001-2002-ADUANAS-INRH.
2. Ordena su reincorporacin a su puesto de trabajo.
3. IMPROCEDENTE el pago de las remuneraciones dejadas de percibir por razn del
cese.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GARCA TOMA

332
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

EXP. N 3330-2004-AA/TC
LIMA
LUDESMINIO LOJA MORI
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 11 das del mes de julio de 2005, el Pleno del Tribunal Constitucional, inte-
grado por los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca
Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia, con el voto sin-
gular discordante del magistrado Bardelli Lartirigoyen.
I. ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Ludesminio Loja Mori contra la resolucin de
la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha 1 de abril de 2004,
que declara infundada la demanda de amparo de autos.
()
D. MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES
8. Anlisis
En atencin a la importancia de los temas a ser tratados en la presente sentencia, se proce-
der a analizar sus naturalezas e implicancias desde una perspectiva general. Por tal moti-
vo, la resolucin que se est dictando debe explicar las siguientes cuestiones:
Resulta legtima la afectacin de los derechos fundamentales del demandante con re-
lacin al funcionamiento de la discoteca Calle Ocho? En tal supuesto, se debe analizar:
-Cul es el contenido del derecho a la libertad de empresa?
-El anlisis del acceso al mercado es parte de la libertad de empresa?
-Cmo se relaciona, desde la perspectiva constitucional, la libertad de trabajo y la liber-
tad de empresa?
Se puede supervisar o controlar el ejercicio de la libertad de empresa en virtud de bienes
jurdicos constitucionales? Es menester de este Colegiado, por tanto, explicar:
-La moral pblica como lmite de la libertad de empresa.
-La salud pblica como lmite de la libertad de empresa.
-La seguridad pblica como lmite de la libertad de empresa.
Cmo se integran legtimamente el ejercicio de la libertad empresarial de la discoteca
Calle Ocho con la obligacin de la Municipalidad Metropolitana de Lima de garantizar la
certeza en los servicios de recreacin en la comunidad? En tal sentido,
-Cmo se presentan los lmites entre tales derechos?
-Cul es la competencia municipal para realizar tal ponderacin de derechos?
-Bajo qu condiciones se entregar una licencia de funcionamiento?
IV. FUNDAMENTOS
()

333
Joel Rosas Alcntara

3. Libertad de empresa y libertad de trabajo


28. Conexin entre libertad de empresa y libertad de trabajo
Se ha sealado que el Estado no solo debe limitarse a garantizar el derecho de las perso-
nas de acceder a un puesto de trabajo o a proteger al trabajador frente al despido arbitrario,
sino que, tambin, debe garantizar la libertad de empresa.
Entonces, en el caso concreto, y esta lgica se aplica a muchos de los pedidos de supues-
tos atentados contra el trabajo de los accionantes, se entiende que este es vulnerado si es
que no se les permite ejercer su derecho a la libertad de empresa. Es decir, si al demandan-
te no se le estara permitiendo abrir su discoteca, tampoco se le estara permitiendo traba-
jar. A pesar de este planteamiento, a eso se refiere la norma constitucional cuando reco-
noce el derecho a la libertad de trabajo?
Por tanto, para este Colegiado (fundamento 4 de la Sentencia del Expediente N 2633-
2002-AA/TC, Caso Hilda Anaya Crdenas),
aunque es cierto que toda persona tiene derecho a trabajar libremente, con sujecin
a ley, no lo es menos que este derecho no es irrestricto y que debe estar sujeto al cum-
plimiento de las disposiciones de cada municipio, como en el presente caso, en el que
para el inicio de una actividad comercial se deber obtener previamente la licencia de
funcionamiento respectiva; caso contrario, la Municipalidad tiene la facultad de clau-
surar el local y de sancionar.
29. Configuracin constitucional del derecho al trabajo y la libertad de trabajo
Tal como est previsto constitucionalmente, en el artculo 2, inciso 15, toda persona tie-
ne derecho
a trabajar libremente, con sujecin a la ley.
Es ms, sobre la base del artculo 22 de la Constitucin, se reconoce que
el trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de rea-
lizacin de la persona.
Este es el marco que ha dotado la Norma Fundamental al derecho al trabajo, y sobre el cual
se debe resolver el presente proceso.
30. Contenido del derecho al trabajo
Al respecto, este Colegiado ha sealado, dentro de la Sentencia del Expediente N 1124-
2001-AA/TC, Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y FETRA-
TEL (fund. 12), que el contenido esencial de este derecho implica dos aspectos: por un
lado, el de acceder a un puesto de trabajo; y, por otro, el derecho a no ser despedido sino
por causa justa.
En el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del Estado de una
poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que preci-
sar que la satisfaccin de este aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo
progresivo y segn las posibilidades del Estado.
El segundo aspecto se trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser des-
pedido salvo que medie una motivacin justificada o se indemnice. Este mbito de protec-
cin no es sino la manifestacin de la especial proteccin que la Constitucin confiere a
los trabajadores frente a las eventuales decisiones arbitrarias por parte de los empleadores

334
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

de dar por finalizada una relacin jurdico-laboral. De ah que la Constitucin, en su ar-


tculo 27, haya sealado que:
la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
31. Libertad de trabajo como parte del derecho al trabajo
Sin embargo, debe precisarse que el derecho al trabajo se manifiesta tambin en la liber-
tad de trabajo (artculo 27 de la Constitucin); es decir, en el derecho que poseen todas las
personas
para elegir la profesin o el oficio que deseen(18).
As, el Estado no solo debe garantizar el derecho de acceder a un puesto de trabajo o a pro-
teger al trabajador frente al despido arbitrario, sino que, adems, debe garantizar la liber-
tad de las personas de elegir la actividad mediante la cual se procuran los medios necesa-
rios para su subsistencia.
En tal sentido, el Estado debe proteger tanto al trabajador dependiente como a la per-
sona que realiza actividades econmicas por cuenta propia. Siendo as, a efectos de su
proteccin,
no existe diferencia alguna entre el individuo que se gana la vida como trabajador
por cuenta ajena del que lo hace por cuenta propia y, por ello, sera una aberracin
afirmar que es ms digno constitucionalmente hablando el trabajo dependiente que
el independiente(19).
Entonces, para poder determinar la existencia o no de afectacin de la libertad de trabajo
del demandante tendr que determinarse previamente la vulneracin del derecho a la liber-
tad de empresa, segn los parmetros presentados anteriormente.
VI. FALLO
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI;
LANDA ARROYO

(18) KRESALJA ROSSELL, Baldo. La libertad de empresa: fundamento del sistema econmico cons-
titucionalizado. En: AA.VV. Libro Homenaje a Jorge Avendao. Lima, Fondo Editorial de la PUCP,
2004. p. 533.
(19) PAZ-ARES, Cndido y ALFARO GUILA-REAL, Jess. Un ensayo sobre la libertad de em-
presa. En: AA.VV. Estudios Homenaje a Luis Dez-Picazo. T. IV, Madrid, Thomson-Civitas, 2003.
p. 5971, ss.

335
Joel Rosas Alcntara

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PLENO JURISDICCIONAL
N 008-2005-PI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil ciudadanos (demandantes) c. Congreso de la
Repblica (demandado)
Resolucin del 12 de agosto de 2005
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil
ciudadano contra la Ley N 28175
Magistrados presentes:
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO

EXP. N 008-2005-PI/TC
LIMA
JUAN JOS GORRITI
Y OTROS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 12 das del mes de agosto de 2005, el Pleno del Tribunal Constitucional, in-
tegrado por los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca
Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
I. ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil
ciudadanos, con firmas debidamente comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones,
contra diversos artculos de la Ley N 28175, publicada el 19 de febrero de 2004 en el dia-
rio oficial El Peruano y vigente desde el 1 de enero de 2005.
II. DATOS GENERALES
Tipo de proceso : Proceso de Inconstitucionalidad
Demandante : Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil ciudadanos
Norma sometida a control : Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico
Normas constitucionales
cuya vulneracin se alega : Artculos 26, 28 y 40 de la Constitucin.
Petitorio : Se declare la inconstitucionalidad de la Ley N 28175.

336
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

III. NORMA CUESTIONADA


Artculos impugnados de la Ley N 28175.
Artculo IV.- Principios
Son principios que rigen el empleo pblico:
(...)
8. Principios de Derecho Laboral.- (...) En la colisin entre principios laborales que pro-
tegen intereses individuales y los que protegen intereses generales, se debe procurar solu-
ciones de consenso y equilibrio.
(...)
10. Principio de provisin presupuestaria.- Todo acto relativo al empleo pblico que tenga
incidencia presupuestaria debe estar debidamente autorizado y presupuestado.
Artculo 15.- Enumeracin de derechos
El empleado pblico, sin excluir otros que le otorgan la Constitucin y las leyes, tiene de-
recho a:
(...)
Artculo 16.- Enumeracin de obligaciones
(...)
d) Percibir en contraprestacin de sus servicios solo lo determinado en el contrato de tra-
bajo y las fuentes normativas del empleo pblico; (...)
(...)
Artculo 22.- Trmino del empleo pblico
El trmino del empleo se produce por:
(...)
c) Mutuo disenso.
()
V. MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES
a) Consideraciones sobre la vigencia y la denominacin de la ley impugnada.
a.1) El artculo 109 de la Constitucin y la vigencia de la Ley N 28175.
a.2) La Ley y su denominacin en el marco de la Constitucin y la Ley N 26889.
b) La funcin pblica conforme a la Constitucin.
b.1.) Titulares de la funcin pblica.
b.2) Finalidad esencial de la funcin pblica al servicio de la Nacin conforme a la Cons-
titucin y confianza de los ciudadanos.
c) Rgimen Constitucional del Trabajo.
c.1.) Algunos consideraciones liminares sobre de la nocin trabajo.

337
Joel Rosas Alcntara

c.2.) Estado y trabajo.


c.3.) Los principios laborales constitucionales.
c.3.1.) Indubio pro operario.
c.3.2.) La igualdad de oportunidades.
c.3.3.) Referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral.
c.3.4.) La irrenunciabilidad de derechos.
c.4.) Los derechos colectivos de los trabajadores segn la Constitucin.
c.4.1.) La libertad sindical.
c.4.2.) Los alcances de la libertad sindical.
c.4.3.) La Constitucin y los sindicatos.
c.4.4.) El convenio colectivo.
c.4.4.1.) Los elementos del convenio colectivo.
c.4.4.2.) Las caractersticas del convenio colectivo.
c.4.4.3.) Tipologa del convenio colectivo.
c.4.4.4.) El carcter y alcance del convenio colectivo.
c.4.4.5.) El caso del convenio colectivo articulado (rama de actividad).
c.4.5.) La intervencin de terceros en la solucin de los conflictos laborales.
c.4.6.) La huelga.
c.4.6.1.) La titularidad del derecho de huelga.
c.4.6.2.) Las limitaciones del ejercicio del derecho de huelga.
d) Evaluacin de la constitucionalidad de los artculos impugnados.
d.1.) La carrera administrativa como bien jurdico constitucional.
d.2.) Derechos de sindicacin, huelga y negociacin colectiva de los servidores pblicos
conforme a la Constitucin.
d.3.) Cuestiones relativas a la relacin laboral de los empleados pblicos en el marco de
la Constitucin.
VI. FUNDAMENTOS
c) Rgimen constitucional del trabajo
17. Del mismo modo y dada su vinculacin con la materia evaluada, es necesario de-
sarrollar el marco constitucional del rgimen del trabajo, toda vez que sus normas,
con las particularidades y excepciones que ella misma prev, se aplican tanto al r-
gimen pblico como al privado de trabajo y nos servirn conjuntamente con el mar-
co constitucional de la funcin pblica, para el anlisis de la constitucionalidad de los
artculos impugnados.

338
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

c.1.) Algunas consideraciones liminares sobre la nocin trabajo


18. Al trabajo puede definrsele como la aplicacin o ejercicio de las fuerzas humanas, en
su plexo espiritual y material, para la produccin de algo til. En ese contexto, implica la
accin del hombre, con todas sus facultades morales, intelectuales y fsicas, en aras de pro-
ducir un bien, generar un servicio, etc.
El trabajo se identifica inseparablemente con la persona misma. En toda actividad laboral
queda algo de su ejecutor: el hombre. A travs del trabajo se presenta siempre la impron-
ta del ser humano; o sea, una huella, marca o sello que caracteriza su plasmacin. El Papa
Juan Pablo II [Encclica laborem exercens. Lima, Salesiana, S/F] seala que:
El trabajo es un bien del hombre, es un bien de la humanidad, porque mediante este
no solo se transforma la naturaleza adaptndola a las propias necesidades, sino que se
realiza a s mismo como hombre; es ms, en un cierto sentido se hace ms hombre.
Asimismo, como lo enfatiza el Papa Len XIII [Encclica rerum novarum. Paulinas,
Lima, 1966] el trabajo tiene el doble signo de lo personal y necesario. Es personal, por-
que la fuerza con que se trabaja es inherente a la persona y enteramente propia de aquel
que con ella labora. Es necesario, porque del fruto de su trabajo el hombre se sirve para
sustentar su vida, lo cual es un deber imprescindible impuesto por la misma naturaleza.
Es evidente que la verdadera dignidad del trabajador radica en su condicin de sujeto y au-
tor y, por consiguiente, verdadero fin de todo proceso productivo. La importancia del tra-
bajo descansa en tres aspectos sustantivos:
- Esencialidad del acto humano, destinado al mantenimiento y desarrollo de la existencia
y coexistencia sociales.
- Vocacin y exigencia de la naturaleza humana. El trabajo es sinnimo y expresin de
vida.
- Carcter social de la funcin, ya que solo es posible laborar verdaderamente a travs de la
colaboracin directa o indirecta de otro ser humano, o sea, trabajando con y para los otros.
c.2.) Estado y trabajo
19. De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de la Constitucin, el Estado asume
las siguientes responsabilidades con relacin al trabajo:
- Promover condiciones para el progreso social y econmico. Para tal efecto, tiene la obli-
gacin de establecer polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
- Asegurar que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de los derechos constituciona-
les ni desconozca o rebaje la dignidad del trabajador.
- Asegurar que a ningn trabajador se le obligue a prestar servicios sin retribucin compen-
satoria o sin su libre consentimiento.
- Proteger especialmente la actividad laboral de la madre, el menor de edad y el impedido.
c.3.) Los principios laborales constitucionales
20. Denomnase como tales a aquellas reglas rectoras que informan la elaboracin de las
normas de carcter laboral, amn de servir de fuente de inspiracin directa o indirecta en la
solucin de conflictos, sea mediante la interpretacin, aplicacin o integracin normativas.

339
Joel Rosas Alcntara

La relacin laboral se caracteriza en s misma por la desigualdad, lo que hace que el em-
pleador devenga en la parte fuerte e imponente y el trabajador en la parte dbil e
impotente.
Mario Pasco Cosmpolis [El principio protector en el proceso laboral. En: Revista de
Iure. N 1. Editada por los alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad de Lima, 1999, p. 77] reconoce dicha situacin asimtrica, entre otros, en los
campos jurdico y econmico.
En efecto, en el campo jurdico sustancial el rasgo ms caracterstico de la relacin de tra-
bajo es la subordinacin y los deberes imputables al trabajador; y en el campo jurdico pro-
cesal se constata la capacidad intimidatoria que se puede crear para impedir los reclamos
en va litigiosa y la extensin de la posicin predominante en materia de prueba. Asimis-
mo, en el campo econmico, la nota ms especfica es que frente a la propiedad del medio
de produccin, el trabajador solo puede exponer su fuerza de trabajo.
Para hacer frente a ello se afirman los principios protectores o de igualacin compensato-
ria, por el cual, reconocindose la existencia asimtrica de la relacin laboral, se promueve
por la va constitucional y legal la bsqueda de un equilibrio entre los sujetos de la mis-
ma. Al respecto, el artculo 26 de la Constitucin expresa una pluralidad de principios de
dicha naturaleza; a saber:
c.3.1. In dubio pro operario
21. Hace referencia a la traslacin de la vieja regla del derecho romano indubio pro reo.
Nuestra Constitucin exige la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insal-
vable sobre el sentido de una norma, vale decir que se acredite que a pesar de los aportes
de las fuentes de interpretacin, la norma deviene indubitablemente en un contenido in-
cierto e indeterminado. La nocin de duda insalvable debe ser entendida como aquella que
no puede ser resuelta por medio de la tcnica hermenutica.
El principio indubio pro operario ser aplicable cuando exista un problema de asignacin
de significado de los alcances y contenido de una norma. Ergo, nace de un conflicto de in-
terpretacin, mas no de integracin normativa. La nocin de norma abarca a la misma
Constitucin, los tratados, leyes, los reglamentos, los convenios colectivos de trabajo, los
contratos de trabajo, etc.
Pasco Cosmopolis precisa que la aplicacin de este principio debe ajustarse a los siguien-
tes dos requisitos:
- Existencia de una duda insalvable o inexpugnable.
- Respeto a la ratio juris de la norma objeto de interpretacin (para tal efecto, el aplicador
del derecho deber asignarle un sentido concordante y compatible con la razn de esta).
El Tribunal Constitucional considera que la aplicacin del referido principio est sujeta a
las cuatro consideraciones siguientes:
- Existencia de una norma jurdica que, como consecuencia del proceso de interpretacin,
ofrece varios sentidos.
- Imposibilidad lgico-axiolgica de dirimir esta duda mediante la utilizacin de cualquier
mtodo de interpretacin admitido como vlido por el ordenamiento nacional.
- Obligacin de adoptar como sentido normativo a aquel que ofrece mayores beneficios
al trabajador.

340
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el principio no se refiere a suplir


la voluntad de este, sino a adjudicarle el sentido ms favorable al trabajador.
c.3.2.) La igualdad de oportunidades
22. Hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral. En puridad, plantea
la plasmacin de la isonomia en el trato previsto implcitamente en el inciso 2) del artculo
2 de la Constitucin; el cual especficamente hace referencia a la igualdad ante la ley.
c.3.3.) Referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral
23. Esta regla de igualdad asegura, en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de
oportunidades de acceso al empleo.
Tal como se ha precisado anteriormente, la isonomia entre las personas se manifiesta en
dos planos: La igualdad ante la ley y la igualdad de trato (en este caso aplicable al mbito
de las actividades laborales).
La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una determinada conducta al momento
de legislar o de impartir justicia.
Al respecto, el artculo 103 de la Constitucin compromete al Estado a no dictar leyes
por razn de las personas, sino por la naturaleza de las cosas. El artculo 22 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial exige a dicho ente no apartarse de sus precedentes judicia-
les, salvo que existan razones justificadas para ello; y el artculo VII del Ttulo Prelimi-
nar del Cdigo Procesal Constitucional, prescribe que el Tribunal Constitucional solo
podr apartarse de sus precedentes vinculantes cuando exprese los fundamentos de he-
cho y derecho que sustenten la sentencia y las razones del apartamiento del preceden-
te jurisprudencial.
La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato obliga a que la conducta ya
sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no genere una di-
ferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.
En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al trabaja-
dor en sus caractersticas innatas como ser humano (lo propio y privativo de la especie), o
cuando se vulnera la clusula de no discriminacin prevista por la Constitucin.
Miguel Rodrguez Pieiro y Meja Fernndez Lpez [Igualdad y discriminacin. Tec-
nos, Madrid, 1986, p. 47) exponen que para establecer si una conducta en una empre-
sa es discriminatoria o una diferenciacin es razonable, es necesario precisar cundo
dos situaciones reales son equiparables y cundo sus similitudes predominan sobre sus
diferencias.
La discriminacin en materia laboral, stricto sensu, se acredita por los dos tipos de accio-
nes siguientes:
Por accin directa: la conducta del empleador forja una distincin basada en una razn in-
constitucional. En esta hiptesis, la intervencin y el efecto perseguibles se fundamentan
en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad.
Tal el caso de la negacin de acceso al empleo derivada de la opcin poltica o sexual del
postulante, por la concesin de mayores beneficios a unos trabajadores sobre otros, por su
mera condicin de no afiliados a una organizacin sindical, el despido por el solo hecho
del ejercicio de las actividades sindicales, etc.

341
Joel Rosas Alcntara

Por accin indirecta: la conducta del empleador forja una distincin basada en una discre-
cionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia de lo constitucional, cuya
intencin y efecto perseguible, empero, son intrnsecamente discriminatorios para uno o
ms trabajadores.
Tal el caso, por ejemplo, de las reglas de evaluacin laboral sobre la base de exigencia de
conocimientos no vinculados con la actividad laboral del o los trabajadores.
Dichas acciones, proscritas por la Constitucin, pueden darse en las condiciones o circuns-
tancias siguientes:
- Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un empleo.
- Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral (formacin y capacitacin
laboral, promociones, otorgamiento de beneficios, etc.).
Mediante la Ley N 26772, modificada por la Ley N 27270, se regulan los actos de dis-
criminacin, tanto en el acceso al empleo como en el trato dentro de una relacin laboral.
En ese contexto, se proscribe la utilizacin de criterios de seleccin que carezcan de una
justificacin objetiva y razonable; la adhesin a criterios de seleccin simultneamente
distintos, cuando las situaciones de postulacin son idnticas; amn de tratos diferencia-
dos basado en motivos de raza, sexo, religin, opinin, origen social, etc.
c.3.4.) La irrenunciabilidad de derechos
24. Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los derechos re-
conocidos al trabajador por la Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso considerar que
tambin tienen la condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por los tratados de
Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen el estndar mnimo de derechos que
los Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos [REMOTTI CARBONELL, Jos Car-
los. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, Estructura, funcionamiento y juris-
prudencia. Instituto Europeo de Derecho, Barcelona, 2003, p. 18].
En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el artculo V del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno.
As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitu-
cin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos (...) derechos reconocidos por la Cons-
titucin y la ley.
No cubre, pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de trabajo o la
costumbre.
Por otro lado, debe precisarse que un derecho de naturaleza laboral puede provenir de una
norma dispositiva o taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa en el
caso de la segunda.
La norma dispositiva es aquella que opera solo cuando no existe manifestacin de vo-
luntad o cuando esta se expresa con ausencia de claridad. El Estado las hace valer ni-
camente por defecto u omisin en la expresin de voluntad de los sujetos de la relacin
laboral.
Las normas dispositivas se caracterizan por suplir o interpretar una voluntad no declarada
o precisar y aclararla por defecto de manifestacin; y por otorgar a los sujetos de una re-
lacin laboral la atribucin de regulacin con pleno albedro dentro del marco de la Cons-
titucin y la ley.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Ante este tipo de modalidad normativa, el trabajador puede libremente decidir sobre la
conveniencia, o no, de ejercitar total o parcialmente un derecho de naturaleza individual.
Al respecto, puede citarse el caso del derecho a vacaciones contemplado en el Decreto Le-
gislativo N 713, en donde se establece que el trabajador tiene derecho a treinta das na-
turales de descanso remunerado al ao y, dentro de ese contexto, por la prerrogativa de la
voluntad establecida en dicha norma, este puede disponer hasta de quince das para con-
tinuar prestando servicios a su empleador, a cambio de una compensacin extraordinaria.
Por ende, tiene la capacidad autodeterminativa de decidir un canje sobre aquello.
En cambio, la norma taxativa es aquella que ordena y dispone sin tomar en cuenta la vo-
luntad de los sujetos de la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede despo-
jarse, permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede la
norma.
Javier Neves Mujica [Introduccin al derecho laboral. Fondo Editorial de la PUCP, Lima,
2003, p. 103] manifiesta que el principio de irrenunciabilidad de derechos es justamen-
te el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho,
recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pau-
ta basilar.
La irrenunciabilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al mbito de las normas
taxativas que, por tales, son de orden pblico y con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de
la relacin laboral. Es conveniente consignar que una norma jurdica puede contener den-
tro de su texto, partes taxativas y dispositivas.
El Tribunal Constitucional ha tenido ocasin de pronunciarse sobre la materia en el
caso Sindicato de Trabajadores de Toquepala vs. Southern Per Copper Corporation
(Expediente N 1396-2001-AA/TC), en donde estableci que si (...) las partes acorda-
ron no solo la duracin de la jornada ordinaria de trabajo, ser tambin las jornadas atpi-
cas, situacin que, de por si, no violenta derecho fundamental de los afiliados al Sindicato,
sino solo cuando dicha estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto
no solo no contradice el principio contenido en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitu-
cin, relativo al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y
la ley, por encontrarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin, porque
el derecho protegido en la Carta Magna es el relativo a una jornada de trabajo que no ex-
cede de las cuarenta y ocho horas semanales (...).
c.4.) Los derechos colectivos de los trabajadores segn la Constitucin
25. Estos hacen referencia a las facultades o atribuciones que ejerce el trabajador en con-
cordancia, unin o asociacin con sus pares. En ese contexto viabilizan las actividades de
las organizaciones sindicales.
Los artculos 28 y 29 de la Constitucin identifican los derechos laborales de naturaleza
colectiva, a saber:
c.4.1.) La libertad sindical
26. Se la define como la capacidad autoderminativa para participar en la constitucin
y desarrollo de la actividad sindical.
Enrique lvarez Conde [Curso de derecho constitucional VI. Tecnos, Madrid, 1999,
p. 457] seala que (...) este derecho fundamental (...) debe ser considerado como una ma-
nifestacin del derecho de asociacin, gozando, por tanto, tambin de la naturaleza de los
derechos de participacin poltica.

343
Joel Rosas Alcntara

Por ende, alude a un atributo directo, ya que relaciona un derecho civil y un derecho polti-
co, y se vincula con la consolidacin del Estado Social y Democrtico de Derecho, ya que
constitucionaliza la creacin y fundamentacin de las organizaciones sindicales.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional Espaol, en la STC 292/1993, precisa que los
sindicatos son (...) formaciones de relevancia social, en la estructura pluralista de una so-
ciedad democrtica.
En ese contexto, implica un haz de facultades y el ejercicio autnomo de homus faver -ho-
mus politicus, referido a aspectos tales como:
- El derecho a fundar organizaciones sindicales.
- El derecho de libre afiliacin, desafiliacin y reafiliacin en las organizaciones sindica-
les existentes.
- El derecho a la actividad sindical.
- El derecho de las organizaciones sindicales a ejercer libremente las funciones que la
Constitucin y las leyes le asignen, en defensa de los intereses de sus afiliados. Ello com-
prende la reglamentacin interna, la representacin institucional, la autonoma en la ges-
tin, etc.
- El derecho a que el Estado no interfiera salvo el caso de violacin de la Constitucin o
la ley en las actividades de las organizaciones sindicales.
c.4.2.) Los alcances de la libertad sindical
27. Esta facultad se manifiesta en dos planos: el intuito persona y el plural.
La libertad sindical intuito persona plantea dos aspectos:
- Aspecto positivo: Comprende el derecho de un trabajador a constituir organizaciones sin-
dicales y a afiliarse a los sindicatos ya constituidos. Dentro de ese contexto se plantea el
ejercicio de la actividad sindical.
- Aspecto negativo: Comprende el derecho de un trabajador a no afiliarse o a desafiliarse
de una organizacin sindical.
La libertad sindical plural plantea tres aspectos:
- Ante el Estado: Comprende la autonoma sindical, la personalidad jurdica y la diversi-
dad sindical.
- Ante los empleadores: Comprende el fuero sindical y la proscripcin de prcticas
desleales.
- Ante las otras organizaciones sindicales: Comprende la diversidad sindical, la proscrip-
cin de las clusulas sindicales, etc.
La libertad sindical intuito persona se encuentra amparada genricamente por el inciso 1
del artculo 28 de la Constitucin. Empero, una lectura integral de dicho texto demuestra
que se encuentran excluidos de su goce los siguientes componentes del Estado peruano:
- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
- Los miembros del Ministerio Pblico y del rgano Judicial (artculo 153 de la
Constitucin).

344
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Los miembros de la Administracin Pblica, con poder de decisin o que desempeen


cargos de confianza o direccin (artculo 42 de la Constitucin).
c.4.3.) La Constitucin y los sindicatos
28. El sindicato es una organizacin o asociacin integrada por personas que, ejerciendo
el mismo oficio o profesin, o trabajando en un mismo centro de labores, se unen para
alcanzar principalmente los siguientes objetivos:
- Estudio, desarrollo, proteccin y defensa de los derechos e intereses de sus miembros.
- Mejoramiento social, econmico y moral de sus miembros.
Entre los principales fines y funciones que nuestra legislacin establece para los sindicatos
en el mbito de la legislacin privada, se tienen los siguientes:
- Representar al conjunto de trabajadores comprendidos dentro de su mbito, en los con-
flictos, controversias o reclamaciones de naturaleza colectiva.
- Celebrar convenciones colectivas de trabajo y, dentro de ese contexto, exigir su
cumplimiento.
- Representar o defender a sus miembros a su solicitud, en las controversias o reclamacio-
nes de carcter individual.
- Promover la creacin de organismos de auxilio y promocin social de sus miembros
(cooperativas, cajas-fondos, etc.).
- Promover el mejoramiento cultural, as como la educacin general, tcnica y gremial
de sus miembros.
Para ser miembro de un sindicato, la legislacin del rgimen privado exige lo siguiente:
- Ser trabajador de la empresa, profesin u oficio que corresponda segn el tipo de sindi-
cato y, dentro de ese contexto, haber superado el periodo de prueba.
- No formar parte del personal de direccin ni desempear cargo de confianza del emplea-
dor, salvo que el estatuto de la empresa expresamente lo admita.
- No encontrarse afiliado a otro sindicato.
En el caso de los sindicatos del sector pblico, la Ley N 27556 cre el Registro de Orga-
nizaciones Sindicales de Servidores Pblicos. As como el D.S. N 003-82-PCM del 22 de
enero de 1982, relativo a las organizaciones sindicales de los servidores.
c.4.4.) El convenio colectivo
29. Se le define como el acuerdo que permite crear, modificar o extinguir derechos y obli-
gaciones referidas a remuneraciones, condiciones de trabajo, productividad y dems as-
pectos concernientes a las relaciones laborales. En puridad, emana de una autonoma
relativa consistente en la capacidad de regulacin de las relaciones laborales entre los re-
presentantes de los trabajadores y sus empleadores.
El convenio colectivo permite la facultad de autorregulacin entre trabajadores y emplea-
dores, a efectos de reglamentar y administrar por s mismos sus intereses en conflicto. Sur-
ge de la negociacin llevada a cabo entre el empleador o una organizacin de empleado-
res y una o varias organizaciones sindicales, con miras a ordenar y regular las relaciones
laborales. En la doctrina aparece bajo varias denominaciones; a saber, contrato de paz so-
cial, acuerdo corporativo, pacto de trabajo, etc.

345
Joel Rosas Alcntara

Esta convencin es establecida por los representantes de los trabajadores expresamente


elegidos y autorizados para la suscripcin de acuerdos y por el empleador o sus
representantes.
La convencin colectiva y, ms precisamente, su producto, el convenio colectivo, que
contiene normas jurdicas constituye un instrumento idneo para viabilizar la promocin
de la armona laboral, as como para conseguir un equilibrio entre las exigencias sociales
de los trabajadores y la realidad econmica de la empresa.
c.4.4.1.) Los elementos del convenio colectivo
30. Los elementos de este instituto son:
- Los agentes negociadores.
- El contenido negocial.
- La fuerza normativa y la eficacia de la convencin colectiva.
c.4.4.2.) Las caractersticas del convenio colectivo
31. Entre las principales caractersticas se cuentan las siguientes:
- La supraordinacin del convenio colectivo sobre el contrato de trabajo; ello en virtud a
que el primero puede modificar los aspectos de la relacin laboral pactada a ttulo indivi-
dual, siempre que sea favorable al trabajador.
- La aplicacin retroactiva de los beneficios acordados en el convenio, dado que rige des-
de el da siguiente de la caducidad del convenio anterior o en su defecto desde la fecha de
presentacin del pliego de reclamos; a excepcin de las estipulaciones que sealan plazo
distinto o que consisten en obligaciones de hacer o de dar en especie, que rigen desde la
fecha de su suscripcin.
- Los alcances del convenio tienen una duracin no menor de un ao.
- Los alcances del convenio permanecen vigentes hasta el vencimiento del plazo, aun
cuando la empresa fuese objeto de fusin, traspaso, venta, cambio de giro del negocio, etc.
c.4.4.3.) Tipologa del convenio colectivo
32. Desde un punto de vista doctrinario, se presentan los dos modelos siguientes:
- El modelo vertical: La normativa estatal limita en trminos bastante especficos el poder
negocial de los trabajadores y empleadores.
- El modelo horizontal: La normativa estatal deja en gran medida a la discrecionalidad de
las partes de la relacin negocial, los alcances de las convenciones colectivas.
Podemos afirmar, con los matices necesarios, que en nuestro pas el modelo horizontal es
aplicable al rgimen privado y el vertical al pblico.
c.4.4.4.) El carcter y alcance del convenio colectivo
33. La Constitucin de 1979 declaraba que la convencin colectiva tena fuerza de ley en-
tre las partes. Ello implicaba lo siguiente:
- El carcter normativo del convenio colectivo, que lo converta en un precepto especial
del Derecho Laboral.
- Su alcance de norma con rango de ley.

346
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

En cambio, el inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin actual seala que las convencio-
nes colectivas tienen fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. En tal sentido, la
fuerza vinculante en el mbito de lo concertado obliga:
- A las personas celebrantes de la convencin colectiva.
- A las personas representadas en la suscripcin de la convencin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la celebracin de la convencin
colectiva.
Esta nocin (mbito vinculante en el mbito de lo concertado), ha sido recogida de la
Constitucin espaola de 1978, y se la concibe como referente del carcter normativo del
acuerdo laboral. Tal como refiere Javier Neves Mujica, [Introduccin al derecho laboral.
PUCP, Lima, 2003], esto implica la aplicacin automtica de los convenios colectivos a las
relaciones individuales comprendidas en la unidad negocial correspondiente, sin que exis-
ta la necesidad de su posterior recepcin en los contratos individuales, as como su rela-
tiva imperatividad frente a la autonoma individual, la que solo puede disponer su mejora
pero no su disminucin.
Cabe sealar que la fuerza vinculante para las partes establece su obligatorio cumplimien-
to para las personas en cuyo nombre se celebr, as como para los trabajadores que se in-
corporaron con posterioridad a las empresas pactantes, con excepcin de quienes ocupen
puestos de direccin o desempeen cargos de confianza.
En suma: dentro del contexto anteriormente anotado, la fuerza vinculante implica que en
la convencin colectiva las partes pueden establecer el alcance y las limitaciones o exclu-
siones que autnomamente acuerden con arreglo a ley.
De conformidad con lo establecido en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, la
convencin caduca automticamente cuando venza del plazo fijado, salvo en aquellos
casos en que las partes celebrantes hubieren acordado expresamente su renovacin o
prrroga.
Para el caso del sector pblico rige el Convenio N 151 de la OIT, relativo a la proteccin
del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de em-
pleo en la administracin pblica, as como el D.S. N 003-82-PCM del 22 de enero de
1982, relativo a las organizaciones sindicales de los servidores pblicos y a los procedi-
mientos para determinar las condiciones de empleo.
c.4.4.5.) El caso del convenio colectivo articulado (rama de actividad)
34. Dicha modalidad, que se aplica en el rgimen privado, consiste en la celebracin de un
acuerdo de carcter nacional o rama de actividad, a efectos de poder uniformizar un tipo
especfico de relacin laboral, as como para salvaguardar el ejercicio de este derecho en
favor de los trabajadores en aquellos casos en que esta sea la nica forma posible de ne-
gociacin colectiva.
Al respecto, el Tribunal Constitucional, en el Caso Cmara Peruana de la Construccin-
Capeco vs. Ministerio de Trabajo (Expediente N 0261-2003-AA/TC), ratific la validez
de la implementacin del convenio colectivo articulado para el caso de los Trabajadores
de Construccin Civil, debido a la imposibilidad de tales trabajadores de acceder a la ne-
gociacin y acuerdo concertado, siempre que no sea a travs del pliego de reclamos por
rama de actividad.

347
Joel Rosas Alcntara

c.4.5.) La intervencin de terceros en la solucin de los conflictos laborales


35. A tenor del inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin, la intervencin del Estado o de
entes o personas de la sociedad civil en el rgimen privado deben observar dos aspectos
muy concretos, a saber:
- Fomentar el convenio colectivo.
- Promover formas de solucin pacfica de los conflictos laborales en caso de existencia de
discrepancias entre los agentes negociadores de la convencin colectiva.
En cuanto al primer aspecto, el fomento se viabiliza a travs de la expedicin de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo para el caso de la actividad privada.
En cuanto al segundo, la promocin se viabiliza segn la norma anotada, a travs de los
procedimientos de conciliacin, mediacin y arbitraje.
Esta promocin se justifica en razn de las dos consideraciones siguientes:
- Asegurar que el desacuerdo entre los agentes negociadores no se prolongue indefinida-
mente en el tiempo, de modo que se consolide la paz laboral y el normal desarrollo de la
actividad econmica.
- Otorgar satisfaccin mancomunada, por la va pacfica, a las pretensiones de las partes
contendientes en el conflicto laboral.
36. La conciliacin se define como el acto de ajustar o componer los nimos de las partes,
que tienen posturas opuestas entre s. La conciliacin laboral en el mbito privado se gesta
cuando las partes negociadoras de una convencin informan a la Autoridad de Trabajo la
terminacin de la negociacin colectiva, por la existencia de una abierta discrepancia so-
bre la totalidad o parte de las materias objeto del conflicto. Dentro de ese contexto, solici-
tan el impulso de dicho procedimiento.
Ms an, la legislacin nacional prev que aun cuando las partes no promovieran el
procedimiento de conciliacin, la Autoridad de Trabajo tiene facultades para gestarlo
de oficio.
Se trata de una forma interventiva de solucin pacfica del conflicto laboral acentuado
por el fracaso de la negociacin directa entre los representantes de los empleadores y de
los trabajadores, que consiste en que un tercero neutral (el Estado) interpone sus buenos
oficios induciendo a las partes a zanjar sus diferencias y ayudndolos a encontrar una
solucin satisfactoria para ambos; vale decir, se propende a que alcancen por s mismos un
acuerdo que ponga fin al conflicto.
La labor conciliadora consiste en apaciguar y frenar la confrontacin. Atenuar las diferen-
cias, propiciar un dilogo constructivo y sugerir vas de entendimiento.
Las principales caractersticas de la labor conciliadora son:
- Flexibilidad: Se promueve con prescindencia de acciones carentes de complejidad y rigi-
dez a efectos de alcanzar la bsqueda de una solucin.
- Rapidez: Se promueve con celeridad y prontitud en aras de evitar la prolongacin
del conflicto.
- Reserva: Se promueve con sigilo y discrecin en relacin a las personas o entes ajenos
al conflicto.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

- Decisividad: Se promueve en aras de alcanzar un acuerdo que suponga la solucin encon-


trada por las partes, produciendo efectos homlogos a una sentencia, laudo o resolucin.
El conciliador que puede ser un particular o un funcionario del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo desempea un papel activo en la promocin del avenimiento de
las partes.
En puridad, el conciliador interpone sus buenos oficios a efectos de que las partes se
avengan a encontrar por s mismas el acuerdo que ponga fin al conflicto.
37. La mediacin es el acto de interposicin de frmulas de avenimiento a la solucin del
conflicto. La mediacin laboral, en el mbito privado, se gesta cuando los agentes nego-
ciadores solicitan o autorizan especficamente al conciliador la presentacin de una o va-
rias propuestas de solucin.
El tercero interviniente en la solucin del conflicto juega como mediador un rol ms acti-
vo que como conciliador, en razn de que directamente sugiere las propuestas de solucin.
La mediacin se produce de una forma interventiva, a travs de la cual un tercero neu-
tral propone, a pedido de las partes en conflicto, alternativas de solucin. Estas pueden ser
aceptadas o desestimadas por los agentes negociadores.
Entre las principales caractersticas de la mediacin se tiene:
- Propositividad: Dicha actividad no solo consiste en acercar a las partes en conflicto, sino
que a peticin de estos se expone, sugiere y formula una va de solucin.
- Solemnidad: Se lleva a cabo de manera formal y ritualista.
- Reserva: Se lleva a cabo con sigilo y discusin, en relacin a las personas o entes aje-
nos al conflicto.
- Decisividad: En caso de alcanzar xito, la solucin aceptada por los agentes negociado-
res produce efectos homlogos a una sentencia, laudo o resolucin.
38. El arbitraje se define como el acto de resolucin extrajudicial de un conflicto laboral.
El arbitraje laboral, en el mbito privado, se logra cuando los actos de conciliacin o me-
diacin no han solucionado el conflicto. Dentro de ese contexto, los agentes negociadores
deciden someter el diferendo a arbitraje.
El arbitraje puede estar a cargo de un rbitro impersonal, un tribunal ad hoc, la Autoridad
de Trabajo, etc.
Se trata de una forma interventiva a travs de la cual un tercero neutral establece, por me-
dio de un laudo, la solucin del conflicto.
Entre las principales caractersticas del arbitraje aparecen las siguientes:
- Autonoma: Se despliega dentro del marco de la Constitucin y la ley con plena capaci-
dad y competencia para resolver el conflicto.
- Solemnidad: Se lleva a cabo de manera formal y ritualista.
- Reserva: Se lleva a cabo con sigilo y discrecin en relacin a las personas o entes aje-
nos al conflicto.
- Vinculatoriedad: Genera consecuencias jurdicas obligatorias para las partes comprome-
tidas en el arbitraje.

349
Joel Rosas Alcntara

El arbitraje puede surgir como consecuencia de una sumisin voluntaria, en donde las par-
tes en conflicto, a travs de sus negociadores, acuden a un tercero neutral para la solucin
del conflicto; o de una sumisin obligatoria en donde las partes quedan vinculados a los re-
sultados de un arbitraje por mandato de la ley.
39. El laudo que se expide como consecuencia del arbitraje tiene carcter de inimpugnable
e imperativo. No obstante, nuestra legislacin permite excepcionalmente la impugnacin
judicial del laudo en los dos casos siguientes:
- Por vicio de nulidad.
- Por establecer menores derechos a los contemplados por la ley en favor de los trabajadores.
c.4.6) La huelga
40. Este derecho consiste en la suspensin colectiva de la actividad laboral, la misma que
debe ser previamente acordada por la mayora de los trabajadores. La ley del rgimen pri-
vado, aplicable en lo pertinente al sector pblico, exige que esta accin de cesacin transi-
toria de la actividad laboral se efecte en forma voluntaria y pacfica sin violencia sobre
las personas o bienes y con abandono del centro de trabajo.
Por ende, huelguista ser aquel trabajador que ha decidido libremente participar en un mo-
vimiento reinvindicatorio.
Por huelga debe entenderse, entonces, al abandono temporal con suspensin colectiva de
las actividades laborales, la cual, dentro de determinadas condiciones, se encuentra ampa-
rada por la ley.
Enrique lvarez Conde [Curso de Derecho Constitucional VI. Tecnos, Madrid, 1999,
p. 466] refiere que se trata de una (...) perturbacin que se produce en el normal desen-
volvimiento de la vida social y en particular en el proceso de produccin en forma pacfica
y no violenta, mediante un concierto de voluntades por parte de los trabajadores.
Mediante su ejercicio los trabajadores, como titulares de dicho derecho, se encuentran fa-
cultados para desligarse temporalmente de sus obligaciones jurdico-contractuales, a efec-
tos de poder alcanzar la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus empleadores,
en relacin a ciertas condiciones socioeconmicas o laborales. Por ello, debe quedar cla-
ramente establecido que la huelga no tiene una finalidad en s misma, sino que es un me-
dio para la realizacin de fines vinculados a las expectativas e intereses de los trabajadores.
En puridad, la huelga es una manifestacin de fuerza, respaldada por el derecho, tendente
a defender los legtimos intereses de los trabajadores.
Al respecto, tal como expone lvarez Conde [Ob. cit, p. 466] (...) la huelga tiende a esta-
blecer el equilibrio entre partes con fuerza econmicamente desiguales.
En ese sentido, como bien refiere Francisco Fernndez Segado [El sistema constitu-
cional espaol. Dykinson, Madrid, 1992], (...) la experiencia secular ha mostrado
su necesidad para la afirmacin de los intereses de los trabajadores en los conflictos
socioeconmicos.
Debe advertirse que la huelga no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe
efectivizarse en armona con los dems derechos.
En aquellos casos en que no exista legislacin sobre la materia, tal ausencia no puede ser
esgrimida como impedimento para su cabal efectivizacin por parte de los titulares de este
derecho humano.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

El ejercicio del derecho de huelga presupone que se haya agotado previamente la negocia-
cin directa con el empleador, respecto de la materia controvertible.
c.4.6.1.) La titularidad del derecho de huelga
41. La doctrina tiene opiniones dispares sobre este punto, ya sea respecto a la titularidad
de los trabajadores en sentido lato o a la de los trabajadores adscritos a una organizacin
sindical.
Este Colegiado estima que, de conformidad con lo establecido en los artculos 72 y 73 del
Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (Decreto Supremo
N 010-2003-TR), su ejercicio corresponde a los trabajadores en sentido lato, aunque su-
jeto a que la decisin sea adoptada en la forma que expresamente determina la ley y den-
tro de su marco, el estatuto de la organizacin sindical.
Al respecto, Fernando Elas Mantero [Derecho Laboral-Relaciones Colectivas de Traba-
jo. Ius Editores, Lima, p. 278] seala que su ejercicio corresponde a los trabajadores en
general; es decir, que son ellos y no la asamblea sindical los que acuerdan la huelga. Aa-
damos, en el mbito respectivo.
Entre las atribuciones vinculadas al derecho de huelga aparecen las siguientes:
- Facultad de ejercitar o no ejercitar el derecho de huelga.
- Facultad de convocatoria dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese contexto,
tambin cabe ejercitar el atributo de su posterior desconvocatoria.
- Facultad de establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben tener por obje-
tivo la defensa de los derechos e intereses socio-econmicos o profesionales de los traba-
jadores involucrados en la huelga.
- Facultad de adoptar las medidas necesarias para su desarrollo, dentro del marco previs-
to en la Constitucin y la ley.
- Facultad de determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo a plazo deter-
minado o indeterminado.
Desde una perspectiva doctrinaria avalada por la jurisprudencia ms avanzada se acepta
que la huelga debe ser convocada tomndose en consideracin lo siguiente:
- La existencia de proporcionalidad y carcter recproco de las privaciones y dao econ-
mico para las partes en conflicto.
- La constatacin de que no se haya impuesto a los trabajadores discrepantes con la medida
de fuerza acordada la participacin en la huelga.
c.4.6.1.) Las limitaciones del ejercicio del derecho de huelga
42. La Constitucin seala textualmente que se encuentran impedidos de ejercer el dere-
cho de huelga:
- Los funcionarios de la Administracin Pblica con poder de decisin o con cargo de con-
fianza o de direccin (artculo 42 de la Constitucin).
- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
- Los miembros del Ministerio Pblico y del rgano Judicial (artculo 153 de la
Constitucin).

351
Joel Rosas Alcntara

Debe anotarse que el inciso 3 del artculo 28 de la Constitucin seala, por equivoco con-
ceptual, que la huelga debe ejercerse en armona con el inters social.
En el campo del derecho pblico es evidente la diferencia conceptual entre el inters
pblico y el inters social. Este ltimo se utiliza como medida tuitiva en favor de sectores
econmico-sociales que soportan condiciones desventajosas de vida.
En rigor, la huelga debe ejercerse en armona con el inters pblico, que hace refe-
rencia a las medidas dirigidas a proteger aquello que beneficia a la colectividad en su
conjunto.
El Tribunal Constitucional deja constancia de ello, en razn a las atribuciones estipulativas
que contienen sus decisiones jurisdiccionales.
d) Evaluacin de la constitucionalidad de los artculos impugnados
43. Despus de haber precisado el parmetro constitucional de la funcin pblica y del tra-
bajo, corresponde evaluar, conforme a dicho marco, si las normas impugnadas vulneran
los artculos de la Constitucin que alegan los demandantes.
d.1.) La carrera administrativa como bien jurdico constitucional
44. Los demandantes sostienen que el artculo 15 de la Ley Marco del Empleo Pblico
omite incluir el derecho de los servidores pblicos a la carrera administrativa que la Cons-
titucin Poltica del Estado garantiza en su artculo 40.
Por su parte, el Apoderado del Congreso afirma que dicha ley se refiere a los derechos del
empleado pblico con carcter general, y no a los derechos de los servidores pblicos en
particular, que son los comprendidos en la carrera administrativa conforme al artculo 40
de la Constitucin.
El artculo 40 de la Constitucin dispone que la Ley regula el ingreso a la carrera admi-
nistrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos. No es-
tn comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de
confianza (...).
Al respecto, el Tribunal Constitucional estima que el texto constitucional reconoce la exis-
tencia de una carrera administrativa para los servidores pblicos, pero tambin que el in-
greso a ella y los derechos, deberes y responsabilidades sern regulados por ley. Por tanto,
en rigor, estamos frente a un bien jurdico garantizado por la Constitucin cuyo desarro-
llo se delega al legislador.
45. Ahora bien, conforme al artculo 40 de la Constitucin, la carrera administrativa com-
prende a los servidores pblicos, pero no a los funcionarios que desempean cargos polti-
cos o de confianza. El artculo 4 de la Ley N 28175, en concordancia con el artculo cons-
titucional citado, clasifica a los servidores civiles del Estado en:
- Funcionarios pblicos, que pueden ser de eleccin popular directa y universal o confian-
za poltica originaria, de nombramiento y remocin regulados y de libre nombramiento y
remocin.
- Empleados de confianza.
- Servidores pblicos. Estos se clasifican en directivo superior, ejecutivo, especialista y
de apoyo.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

Como puede observarse, la regulacin de la Ley Marco del Empleo Pblico es general,
pues se limita a clasificar al personal civil del empleo pblico en diversas categoras con-
forme al marco constitucional del artculo 40.
En efecto, la ley agrupa y establece las caractersticas bsicas de los servidores pblicos
sujetos a la carrera administrativa y de los funcionarios que desempean cargos polticos
o de confianza.
46. Por su parte, el artculo 15 de la Ley N 28175 regula con carcter general una serie
de derechos comunes a las diversas categoras de servidores civiles del Estado a que se re-
fieren el artculo 40 de la Constitucin y el artculo 4 de la ley impugnada. En ese sentido,
la misma ley, en su segunda disposicin transitoria, complementaria y final, estableci la
obligacin por parte del Ejecutivo de remitir al Congreso de la Repblica, entre otras, las
propuestas legislativas para la Ley de Carrera del servidor pblico y la Ley de los funcio-
narios pblicos y empleados de confianza.
Conforme obra en autos, el Poder Ejecutivo, con fecha 23 de junio de 2004, se encarg de
remitir al Congreso de la Repblica, entre otros, el proyecto de Ley de Carrera Adminis-
trativa del Servidor Pblico, que actualmente se encuentra en debate y que regular en de-
talle el ingreso, los derechos, los deberes y responsabilidades de los servidores pblicos en
el desempeo de la carrera administrativa.
Por tanto, el artculo 15 de la Ley N 28175 no vulnera el artculo 40 de la Constitucin,
ya que el precepto cuestionado no tiene por objeto regular exclusivamente los derechos
de los servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa, sino los derechos bsicos de
los empleados pblicos en general. Por lo dems, los derechos especficos de los servido-
res pblicos comprendidos en la carrera administrativa actualmente estn regulados por el
Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneracio-
nes del Sector Pblico; y, de acuerdo a la segunda disposicin transitoria, complementa-
ria y final de la Ley N 28175 corresponder al Congreso de la Repblica aprobar un nue-
va Ley de la Carrera Administrativa que se encargar de regular los derechos especficos
de los servidores pblicos comprendidos en dicho rgimen.
d.2.) Derechos de sindicacin, huelga y negociacin colectiva de los servidores pblicos
conforme a la Constitucin
47. Los demandantes alegan que el artculo 15 de la ley impugnada vulnera los derechos
de sindicacin y huelga debido a que el texto del artculo no los enumera expresamente.
El Apoderado del Congreso manifiesta que el hecho de que la Ley Marco del Empleo
Pblico no declare los derechos de sindicacin y huelga no implica, en modo alguno, que
los desconozca, ya que estos se encuentran reconocidos por la Constitucin, los Conve-
nios Internacionales de Proteccin de los Derechos Humanos y la Ley N 27556, que crea
el Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos.
El Tribunal Constitucional no comparte el argumento de los demandantes. El artculo 15
de la Ley N 28715, referido a la enumeracin de derechos del empleado pblico en gene-
ral, establece que: El empleado pblico, sin excluir otros que le otorgan la Constitucin y
las leyes, tiene derecho a: (...). El artculo impugnado es una norma de remisin que, le-
jos de restringir o violar derechos para los empleados pblicos, los ampla. En efecto, no
es una condicin indispensable para la vigencia de los derechos constitucionales que ten-
gan que ser reiterados y consignados repetidamente en la ley.
48. La Constitucin es una norma jurdica vinculante y los derechos que reconoce pueden
ser directamente aplicados. Al respecto, este Tribunal ha declarado que la Constitucin

353
Joel Rosas Alcntara

(...) no es solo una norma, sino, en realidad, un ordenamiento, que est integrado por
el Prembulo, sus disposiciones con numeracin romana y arbica, as como por la Decla-
racin sobre la Antrtida que ella contiene. Toda ella comprende e integra el documento
escrito denominado Constitucin Poltica de la Repblica del Per y, desde luego, toda
ella posee fuerza normativa (...). (Caso sesenta y cuatro Congresistas de la Repblica
contra los artculos 1, 2, 3, y la primera y segunda disposicin final y transitoria de la Ley
N 26285, EXP. N 005-2003-AI/TC, fundamento 21).
La Constitucin reconoce los derechos de sindicacin y huelga para los trabajadores, de-
rechos que tambin son aplicables a los empleados pblicos con las limitaciones que la
propia Constitucin establece. As, el artculo 42 de la Constitucin prescribe que se reco-
nocen los derechos de sindicacin y huelga de los servidores pblicos, aunque precisan-
do que los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de
confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional, no son titulares de tales derechos.
49. El artculo 15 de la Ley N 28175 reconoce algunos derechos de los empleados pbli-
cos en general, es decir, a los servidores pblicos y a los funcionarios del Estado con poder
de decisin, de manera que la regulacin especfica del ejercicio de los derechos de sindi-
cacin y huelga para los servidores pblicos corresponder a la ley que regule la carrera
administrativa de los servidores pblicos conforme a la segunda disposicin transitoria de
la Ley N 28175 o a una ley especial.
En el mismo sentido, el artculo cuestionado tambin remite a otras leyes que pudieran re-
conocer otros derechos. Al respecto, el Apoderado del Congreso de la Repblica se ha en-
cargado de recordar que esta remisin, entre otras, se refiere a la Ley N 27556, que crea el
Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos. Consecuentemente, el Tri-
bunal Constitucional considera que el uso de la tcnica legislativa de la remisin no vulne-
ra los derechos constitucionales alegados por los demandantes, puesto que las normas que
componen nuestro ordenamiento jurdico son complementarias.
50. Lo mismo podemos decir de los tratados internacionales. En efecto, conforme al ar-
tculo 55 de la Constitucin, los tratados internacionales forman parte del ordenamiento
jurdico. En ese sentido, por el hecho de que una ley no se refiera a ellos o que no regule
las mismas materias, no se dejarn de aplicar los tratados internacionales que reconocen
derechos a los empleados pblicos, puesto que son normas jurdicas vlidas y vinculantes
dentro de nuestro ordenamiento jurdico nacional.
Igualmente, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Norma Suprema,
los tratados internacionales en materia de derechos humanos debern aplicarse para la in-
terpretacin de los derechos y libertades que la Constitucin consagra en materia laboral.
En efecto, los derechos laborales de los servidores aludidos por los demandantes, debe-
rn interpretarse de conformidad con lo dispuesto por el artculo 9 del Convenio 87 rela-
tivo a la Libertad Sindical y a la Proteccin del Derecho de Sindicacin; por el artculo 8
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Cultutales; y por el artculo
8 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en ma-
teria de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o Protocolo de San Salvador, en-
tre otros.
Por tanto, el artculo 15 de la Ley N 28175 no vulnera los derechos de sindicacin y huelga
de los servidores pblicos reconocidos en los artculo 28 y 42 de la Constitucin.
51. Los demandantes afirman que el numeral 10 del artculo IV del Ttulo Preliminar de
la Ley N 28175 vulnera el derecho a la negociacin colectiva, ya que establece que todo

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

acto relativo al empleo pblico que tenga incidencia presupuestaria debe estar debidamen-
te autorizado y presupuestado. Aaden que esta norma hace imposible la realizacin de las
convenciones colectivas en el sector pblico, vulnerando de este modo la libertad sindical,
pues la normativa presupuestal no contempla la participacin de los trabajadores sindica-
lizados y, por tanto, no se previene la solucin de pliegos de reclamos.
El Apoderado del Congreso manifiesta que la previsin presupuestal no viola los dere-
chos alegados, puesto que esta deriva del principio constitucional de legalidad presupues-
taria y lo nico que se pretende es que los gastos relativos al empleo pblico estn autori-
zados y presupuestados.
El artculo 28 de la Constitucin dispone que el Estado reconoce el derecho a la negocia-
cin colectiva, cautela su ejercicio democrtico, fomenta la negociacin colectiva, y que la
convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.
Al respecto, este Colegiado anteriormente ha sealado que (...) el derecho constitucional
a la negociacin colectiva se expresa principalmente en el deber del Estado de fomentar
y estimular la negociacin colectiva entre los empleadores y trabajadores, conforme a las
condiciones nacionales, de modo que la convencin colectiva que se deriva de la negocia-
cin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado (Caso COSAPI S.A.,
EXP. N 0785-2004-AA/TC, fundamento 5).
52. Para ser titular de este derecho existe una condicin previa que se deriva del ca-
rcter colectivo de la negociacin, de manera que los titulares debern ser los sindica-
tos, las organizaciones representativas de los trabajadores o los representantes de los
trabajadores.
En ese sentido, la Constitucin reconoce en su artculo 42 el derecho de sindicacin de
los servidores pblicos. Consecuentemente, las organizaciones sindicales de los servido-
res pblicos sern titulares del derecho a la negociacin colectiva, con las excepciones que
establece el mismo artculo 42, a saber los funcionarios del Estado con poder de decisin,
los que desempean cargos de confianza o de direccin, y los miembros de las Fuerzas Ar-
madas y de la Polica Nacional.
Por ello, para una adecuada interpretacin del ejercicio del derecho a la negociacin co-
lectiva de los servidores, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin, debemos tener presente el Convenio N 151 de la OIT relativo a la proteccin del
derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones del empleo
en la Administracin Pblica.
53. Dicho Convenio establece en su artculo 7 que debern adoptarse, de ser necesario,
medidas adecuadas a las condiciones nacionales para estimular y fomentar el pleno desa-
rrollo y utilizacin de procedimientos de negociacin entre las autoridades pblicas com-
petentes y las organizaciones de empleados pblicos en torno a las condiciones de empleo,
o de cualesquiera otros mtodos que permitan a los representantes de los empleados pbli-
cos participar en la determinacin de dichas condiciones.
En el caso del Per, el ejercicio del derecho a la negociacin colectiva de los servidores
pblicos, a travs de sus organizaciones sindicales, como cualquier otro derecho, no es ab-
soluto y est sujeto a lmites.
En efecto, dentro de las condiciones nacionales a que hace referencia el Convenio 151, la
Constitucin establece determinadas normas relativas al presupuesto pblico. En efecto, a
tenor de los artculos 77 y 78 de la Norma Suprema, el presupuesto asigna equitativamente
los recursos pblicos, y su proyecto debe estar efectivamente equilibrado.

355
Joel Rosas Alcntara

Consecuentemente, si el empleador de los servidores pblicos es el Estado a travs de sus


diferentes dependencias, las limitaciones presupuestarias que se derivan de la Constitucin
deben ser cumplidas en todos los mbitos del Estado.
Por ello, en el caso de las negociaciones colectivas de los servidores pblicos, estas de-
bern efectuarse considerando el lmite constitucional que impone un presupuesto equili-
brado y equitativo, cuya aprobacin corresponde al Congreso de la Repblica, ya que las
condiciones de empleo en la administracin pblica se financian con recursos de los con-
tribuyentes y de la Nacin.
54. Por otro lado, una negociacin colectiva en el mbito laboral implica contraponer po-
siciones, negociar y llegar a un acuerdo real que ambas partes puedan cumplir. En tal sen-
tido, no porque la ley disponga que todo acto relativo al empleo pblico que tenga inci-
dencia presupuestaria debe estar debidamente autorizado y presupuestado se vulnera el
derecho a la negociacin colectiva y a la libertad sindical.
En efecto, precisamente despus de los acuerdos logrados mediante la negociacin colecti-
va, conforme a la legislacin vigente para los servidores pblicos, los que tengan inciden-
cia econmica se podrn autorizar y programar en el presupuesto.
Por tanto, este Tribunal Constitucional estima que el numeral 10 del artculo IV del Ttulo
Preliminar de la Ley N 28175 no vulnera el derecho a la negociacin colectiva de los ser-
vidores pblicos, ya que dicha norma es compatible con los lmites constitucionales que
en materia presupuestaria prev la Constitucin.
d.3.) Cuestiones relativas a la relacin laboral de los empleados pblicos en el mar-
co de la Constitucin
55. Los demandantes consideran que el inciso d) del artculo 16 de la ley impugnada intro-
duce la figura del contrato de trabajo, propia de los trabajadores privados, para el caso de
los empleados pblicos, vulnerndose con ello el derecho a la carrera administrativa. Al
respecto, como ya se ha establecido anteriormente, el artculo 40 de la Constitucin reco-
noce a la carrera administrativa como un bien jurdico constitucional, precisando que por
ley se regularn el ingreso, los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores.
Por consiguiente, siendo la carrera administrativa un bien jurdico constitucional que debe
ser garantizado por el legislador, el Tribunal Constitucional estima que el inciso cuestio-
nado, referido a las obligaciones de los empleados pblicos, solo ser constitucional en la
medida que el contrato de trabajo y las fuentes normativas del empleo pblico, previsto
en l, se apliquen a los empleados de confianza a que se refiere la ley, mientras que, para
el caso de los servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa, solo estarn sujetos
a las fuentes normativas del empleo pblico, no sindoles de aplicacin la disposicin re-
ferida al contrato de trabajo.
56. Los demandantes alegan que la ltima parte del numeral 8 del artculo IV del Ttulo
Preliminar del la Ley N 28175, relativo a los principios que rigen el empleo pblico, vio-
la el principio de interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma, precepto contenido en el artculo 26 de la Constitucin.
El numeral cuestionado, sobre principios de derecho laboral, dispone que rigen en las re-
laciones individuales y colectivas del empleo pblico los principios de igualdad de opor-
tunidades sin discriminacin, el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la interpretacin ms favorable al trabajador en caso de duda. Asimismo,
establece que en la colisin entre principios laborales que protegen intereses individuales y
los que protegen intereses generales, se debe procurar soluciones de consenso y equilibrio.

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E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

La parte de la norma cuestionada cuya inconstitucionalidad se alega, no se relaciona con


el principio de interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma, ya que este precepto constitucional es de obligatorio cumplimiento
al momento de interpretarse una norma.
La disposicin cuestionada se refiere a una regla que puede ser aplicada al conflicto de
principios laborales de orden legal.
57. El Tribunal Constitucional considera que cuando la ley prev que se debe procurar so-
luciones de consenso y equilibrio, no impone una obligacin absoluta, sino nicamente la
afirmacin de que se deben hacer los esfuerzos necesarios para arribar a ellas. Empero, si
en caso ello no fuera posible, tendr que primar alguno de los principios laborales a que
alude la norma cuestionada segn sea el caso concreto.
De otro lado, estima que, en ambos casos, cualquiera sea la solucin a la que se arribe, tra-
tndose de relaciones de empleo pblico, individuales o colectivas, donde se encuentren
en juego derechos constitucionales, la solucin a la colisin de principios deber efectuar-
se conforme al artculo 23 de la Constitucin, que establece que ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dig-
nidad del trabajador.
Por lo expuesto, la norma cuestionada solo ser constitucional siempre y cuando se inter-
prete conforme al presente fundamento.
58. Los demandantes alegan que el inciso c) del artculo 22 de la Ley N 28175, al consa-
grar el mutuo disenso como causal de la terminacin del empleo pblico, vulnera el prin-
cipio constitucional del carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Consti-
tucin y la ley, el cual est consagrado en el numeral 2 del artculo 26 de la Constitucin.
En efecto, dicho artculo constitucional reconoce que en la relacin laboral se respetar
tal principio que consagra, con carcter general, no solo el respeto de los derechos de ca-
rcter laboral sino de otros derechos y libertades reconocidos por la Constitucin y la ley.
A su turno, el artculo 103 de la Constitucin dispone que la ley se deroga por otra ley y
que la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos.
Por tanto, es coherente afirmar que para que sea posible la aplicacin del artculo 26 de la
Constitucin, debe existir una relacin laboral y que el trabajador no podr renunciar, o
disponer, cualquiera sea el motivo, de los derechos y libertades que la Constitucin y leyes
vigentes al momento de la relacin laboral le reconocen.
59. En el caso de la incorporacin del mutuo disenso como causal de terminacin del em-
pleo pblico, el Tribunal Constitucional considera que tal regulacin no viola dicho prin-
cipio, porque con esta causal no se obliga al trabajador pblico a renunciar o disponer de
sus derechos previstos en la Constitucin y la ley.
El mutuo disenso permite iniciar una negociacin a fin de poner trmino a la relacin la-
boral, sea en el mbito pblico o privado, la misma que siempre depender del acuerdo de
ambas partes. Ergo, no cabe aplicar la figura del mutuo disenso cuando el trabajador o em-
pleado pblico no acepte acceder a la terminacin del vnculo laboral en dicho contexto.
En efecto, bajo el actual sistema legal, los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada pueden concluir su relacin laboral por la causal de mutuo disenso
conforme lo establece el inciso d) del artculo 16 del D.S. N 003-97-TR. Los servidores
pblicos sujetos al rgimen legal del Decreto Legislativo N 276, que como este Colegiado

357
Joel Rosas Alcntara

ha expresado en reiterada jurisprudencia, constituye el estatuto de los servidores pblicos


y gozan de estabilidad laboral, tambin pueden optar por el mutuo disenso como una for-
ma de trmino del empleo pblico, si as lo consideran, sin que ello signifique una modifi-
cacin del rgimen de estabilidad laboral del que gozan los servidores pblicos reconoci-
do por el Decreto Legislativo N 276.
Un trabajador pblico que en vez de renunciar opta por el mutuo disenso puede obte-
ner una serie de incentivos o ventajas de carcter econmico, laboral o previsional, en-
tre otros, dentro del marco de la Constitucin y la Ley. Por lo dems, en el supuesto de
que existiese algn vicio de la voluntad del trabajador en la celebracin del mutuo disen-
so, como la violencia o intimidacin, entre otras, el acuerdo no tendr efectos jurdicos.
En tal sentido, acreditado el vicio de la voluntad los funcionarios responsables quedarn
sujetos a las penalidades que contempla la legislacin penal, administrativa, laboral y ci-
vil correspondiente.
Por tanto, la causal del inciso c) del artculo 22 de la Ley N 28175 no vulnera el numeral
2 del artculo 26 de la Constitucin, ya que en dicho supuesto el empleado pblico no
renuncia a ningn derecho.
VII. FALLO
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el nu-
meral 10 del artculo IV del Ttulo Preliminar, artculo 15, e inciso c) del artculo 22 de la
Ley N 28175.
2. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el nu-
meral 8 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 28175, debindose interpretar
dicho precepto conforme al fundamento 57 de la presente sentencia, en el sentido que tra-
tndose de relaciones de empleo pblico, individuales o colectivas, donde se encuentren
en juego derechos constitucionales, la solucin a la colisin de principios deber efectuar-
se conforme al artculo 23 de la Constitucin, que establece que ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dig-
nidad del trabajador.
3. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el inci-
so d) del artculo 16 de la Ley N 28175, debindose interpretar dicho precepto confor-
me al fundamento 55 de la presente sentencia en el sentido que el inciso cuestionado, solo
ser constitucional en la medida que el contrato de trabajo y las fuentes normativas del em-
pleo pblico, previsto en l, se apliquen a los empleados de confianza a que se refiere la
ley, mientras que, para el caso de los servidores pblicos sujetos a la carrera administrati-
va, solo estarn sujetos a las fuentes normativas del empleo pblico, no sindoles de apli-
cacin la disposicin referida al contrato de trabajo.
4. EXHORTAR al Congreso de la Repblica para que con el carcter de prioritario y
urgente apruebe, en la presente legislatura, las leyes complementarias a la Ley Marco
del Empleo Pblico a fin de iniciar la uniformidad, equidad y modernizacin del empleo
pblico, elemento fundamental para un adecuado funcionamiento de la Administracin
Pblica.

358
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

5. DECLARAR que, de acuerdo a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final y Transi-


toria de la Constitucin y a la reiterada jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, los
derechos laborales de los trabajadores, como los de sindicacin, negociacin colectiva y
huelga previstos en el artculo 28 de dicho texto, debern interpretarse de conformidad con
lo dispuesto por el artculo 8 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales; el artculo 8 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre De-
rechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o Protoco-
lo de San Salvador; el Convenio 87 de la OIT relativo a la Libertad Sindical y a la Pro-
teccin del Derecho de Sindicacin; el artculo 6 del Convenio N 98 de la OIT, relativo a
la aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y de negociacin colectiva; y el
Convenio N 151 de la OIT, relativo a la proteccin del derecho de sindicacin y los pro-
cedimientos para determinar las condiciones de empleo en la Administracin Pblica, en-
tre otros tratados de derechos humanos. Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA;
GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO

359
Joel Rosas Alcntara

EXP. N 1417-2005-AA/TC
LIMA
MANUEL ANICAMA HERNNDEZ
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 8 das del mes julio de 2005, el Tribunal Constitucional, en sesin de Ple-
no Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Alva Orlandini, Presiden-
te; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y
Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Manuel Anicama Hernndez, contra
la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 148,
su fecha 6 de octubre de 2004, que declar improcedente la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. El inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin, establece que el proceso de amparo pro-
cede contra el acto u omisin, por parte de cualquier persona, que vulnera o amenaza los
derechos reconocidos por la Constitucin, distintos de aquellos protegidos por el hbeas
corpus (libertad individual y derechos conexos) y el hbeas data (acceso a la informacin
y autodeterminacin informativa). En tal sentido, es presupuesto para la procedencia del
proceso de amparo (y en general, de cualquier proceso constitucional) que el derecho que
se alegue afectado sea uno reconocido directamente por la Constitucin.
3. La garanta institucional de la seguridad social
28. El artculo 10 de la Constitucin reconoce:
el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su pro-
teccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad
de vida.
Por su parte, el artculo 11 constitucional, estipula la obligacin del Estado de garantizar
y supervisar eficazmente el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de
entidades pblicas, privadas o mixtas.
29. Tal como ha establecido el Tribunal Constitucional en el Fundamento 54 de las STC Exps.
Ns 0050-2004-AI/0051-2004-AI/0004-2005-AI/0007-2005-AI/0009-2005-AI (acumu-
lados):
La seguridad social es la garanta institucional que expresa por excelencia la funcin
social del Estado. Se concreta en un complejo normativo estructurado por imperio
del artculo 10 de la Constitucin al amparo de la doctrina de la contingencia y la
calidad de vida; por ello, requiere de la presencia de un supuesto fctico al que acom-
paa una presuncin de estado de necesidad (cese en el empleo, viudez, orfandad, in-
validez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una prestacin pecuniaria y/o
asistencial, regida por los principios de progresividad, universalidad y solidaridad, y
fundada en la exigencia no solo del mantenimiento, sino en la elevacin de la cali-
dad de vida.

360
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

La seguridad social
es un sistema institucionalizado de prestaciones individualizadas, basado en la
prevencin del riesgo y en la redistribucin de recursos, con el nico propsito de
coadyuvar en la calidad y el proyecto de vida de la comunidad. Es de reconocerse el
fuerte contenido axiolgico de la seguridad social, cuyo principio de solidaridad ge-
nera que los aportes de los trabajadores activos sirvan de sustento a los retirados me-
diante los cobros mensuales de las pensiones (STC Exp. N 0011-2002-AI, Funda-
mento 14).
30. Su condicin de sistema institucionalizado imprescindible para la defensa y desarrollo
de diversos principios y derechos fundamentales, permite reconocer a la seguridad social
como una garanta institucional.
El Tribunal Constitucional espaol, en criterio mutatis mutandis aplicable al contexto
constitucional peruano, ha sealado que la seguridad social es una garanta institucional,
cuya preservacin se juzga indispensable para asegurar los principios constitucionales
estableciendo un ncleo o reducto indisponible por el legislador (...), de tal suerte que
ha de ser preservado en trminos reconocibles para la imagen que de la misma tiene la
conciencia social en cada tiempo y lugar (STC Exp. N 37/1994, Fundamento 3).
4. El derecho fundamental a la pensin
31. Tal como se ha precisado, los derechos fundamentales reconocidos por la Norma Fun-
damental, no se agotan en aquellos enumerados en su artculo 2, pues adems de los de-
rechos implcitos, dicha condicin es atribuible a otros derechos reconocidos en la propia
Constitucin. Tal es el caso de los derechos a prestaciones de salud y a la pensin, contem-
plados en el artculo 11, y que deben ser otorgados en el marco del sistema de seguridad
social, reconocido en el artculo 10.
32. El Tribunal Constitucional ha referido que el derecho fundamental a la pensin:
tiene la naturaleza de derecho social de contenido econmico. Surgido histrica-
mente en el trnsito del Estado liberal al Estado social de Derecho, impone a los po-
deres pblicos la obligacin de proporcionar las prestaciones adecuadas a las perso-
nas en funcin a criterios y requisitos determinados legislativamente, para subvenir
sus necesidades vitales y satisfacer los estndares de la procura existencial. De esta
forma se supera la visin tradicional que supona distintos niveles de proteccin en-
tre los derechos civiles, polticos, sociales y econmicos, atendiendo al principio de
indivisibilidad de los derechos fundamentales y a que cada uno formaba un complejo
de obligaciones de respeto y proteccin negativas y de garanta y promocin po-
sitivas por parte del Estado (STC Exps. Ns 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-
2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 74).
Este derecho es una concrecin del derecho a la vida, en su sentido material, en aten-
cin al principio de indivisibilidad de los derechos fundamentales y al telos constitu-
cional orientado a la proteccin de la dignidad de la persona humana, consagrado en
el artculo 1 de la Constitucin Poltica, en los siguientes trminos:
(...) la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo
de la sociedad y del Estado.
De esta forma, nuestro texto constitucional consagra la promocin de una digna cali-
dad de vida entre sus ciudadanos como un autntico deber jurdico, lo que comporta

361
Joel Rosas Alcntara

al mismo tiempo una definida opcin en favor de un modelo cualitativo de Estado


que encuentre en la persona humana su presupuesto ontolgico, de expreso rechazo
a una forma de mero desarrollo social y econmico cuantitativo.
Es de esta forma como el derecho fundamental a la pensin permite alcanzar el de-
sarrollo de la dignidad de los pensionistas. De ello se deriva su carcter de derecho
fundamental especfico, que supera las posiciones liberales que no aceptan un con-
cepto de igualdad como diferenciacin, pero que tampoco supone privilegios medie-
vales que tengan por objeto un trato diferenciado esttico a determinado colectivo
para conseguir y mantener la desigualdad.
En la definicin del contenido de este derecho fundamental es factor gravitante el es-
fuerzo econmico que el proceso pensionario exige de los poderes pblicos y de la
capacidad presupuestaria (STC Exps. Ns 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-
2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 76).
4.1 El derecho fundamental a la pensin como derecho fundamental de configura-
cin legal
33. Tal como ha referido este Colegiado:
[e]l artculo 11 de la Constitucin no tiene la naturaleza de una norma jurdica tra-
dicional, pues se trata de una disposicin de textura abierta que consagra un derecho
fundamental; en esa medida hace referencia a un contenido esencial constitucional-
mente protegido, el cual tiene como substrato el resto de bienes y valores constitucio-
nales; pero, a su vez, alude a una serie de garantas que no conforman su contenido
irreductible, pero que son constitucionalmente protegidas y sujetas a desarrollo legis-
lativo en funcin a determinados criterios y lmites, dada su naturaleza de derecho
de configuracin legal (STC Exps. Ns 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-
AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 73).
34. Referir que el derecho fundamental a la pensin es uno de configuracin legal, alude a
que la ley constituye fuente normativa vital para delimitar el contenido directamente pro-
tegido por dicho derecho fundamental y dotarle de plena eficacia.
En efecto, tal como ha establecido el Tribunal Constitucional,
si bien la expresin normativo-constitucional de un derecho le confiere el sentido de
jurdicamente exigible y vinculante al poder poltico y a los particulares, no se puede
soslayar que parte de la plena eficacia de determinados derechos constitucionales se
encuentra sujeta al desarrollo que de estos pueda hacer el legislador, cuyo mbito de
determinacin es amplio, sin que ello suponga la potestad de ejercer arbitrariamente
sus competencias.
En tanto que la plena exigibilidad de los contenidos del derecho fundamental a la
pensin resulta de su desarrollo legislativo, este es un derecho fundamental de confi-
guracin legal, y por ello, dentro de los lmites del conjunto de valores que la Consti-
tucin recoge, queda librada al legislador ordinario la regulacin de los requisitos de
acceso y goce de las prestaciones pensionarias.
Por otra parte, es preciso tener en cuenta que no todas las disposiciones de la legis-
lacin ordinaria que tienen por objeto precisar los beneficios o prestaciones relacio-
nadas con materia previsional, dotan de contenido esencial al derecho fundamental
a la pensin. Solo cumplen dicha condicin aquellas disposiciones legales que lo de-
sarrollan de manera directa (tal como ocurre, por ejemplo, con las condiciones para

362
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

obtener una pensin dentro de un determinado rgimen). Por el contrario, las condi-
ciones indirectas relativas al goce efectivo de determinadas prestaciones, como por
ejemplo, asuntos relacionados al monto de la pensin (en la medida que no se com-
prometa el mnimo vital), topes, mecanismos de reajuste, entre otros, no podran
considerarse como componentes esenciales del derecho fundamental referido, sino
como contenidos no esenciales y, en su caso, adicionales, y, en tal medida, tampo-
co como disposiciones legales que lo configuran (STC Exps. Ns 0050-2004-AI /
0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fun-
damento 120).
35. As las cosas, cuando el inciso 20) del artculo 37 del CPConst. establece que el amparo
procede en defensa del derecho a la pensin, ello no supone que todos los derechos sub-
jetivos que se deduzcan de las disposiciones contenidas en el rgimen legal relacionado
al sistema previsional pblico o privado, habilitan un pronunciamiento sobre el fondo en
un proceso de amparo, pues un razonamiento en ese sentido apuntara a una virtual identi-
dad entre derecho legal y derecho constitucional de configuracin legal, lo que a todas lu-
ces resulta inaceptable.
4.2 Determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin
36. El anlisis sistemtico de la disposicin constitucional que reconoce el derecho fun-
damental a la pensin (artculo 11) con los principios y valores que lo informan, es el que
permite determinar los componentes de su contenido esencial. Dichos principios y valo-
res son el principio-derecho de dignidad y los valores de igualdad material y solidaridad.
37. Con base en dicha premisa, sobre la base de los alcances del derecho fundamental a la
pensin como derecho de configuracin legal y de lo expuesto a propsito del contenido
esencial y la estructura de los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimi-
tar los lineamientos jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por pertenecer al
contenido esencial dicho derecho fundamental o estar directamente relacionadas a l, me-
recen proteccin a travs del proceso de amparo:
a) En primer trmino, forman parte del contenido esencial directamente protegido por
el derecho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requi-
sitos del libre acceso al sistema de seguridad social consustanciales a la actividad labo-
ral pblica o privada, dependiente o independiente, y que permite dar inicio al periodo de
aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones. Por tal motivo, sern objeto de proteccin
por va del amparo los supuestos en los que habiendo el demandante cumplido dichos re-
quisitos legales se le niegue el acceso al sistema de seguridad social.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamente protegido por el de-
recho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requisitos para
la obtencin de un derecho a la pensin. As, ser objeto de proteccin en la va de ampa-
ro los supuestos en los que, presentada la contingencia, se deniegue a una persona el re-
conocimiento de una pensin de jubilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los re-
quisitos legales para obtenerla (edad requerida y determinados aos de aportacin), o de
una pensin de invalidez, presentados los supuestos previstos en la ley que determinan su
procedencia.
Tal como ha tenido oportunidad de precisar la Corte Constitucional colombiana, en crite-
rio que este Colegido comparte, el derecho a la pensin
adquiere el carcter de fundamental cuando a su desconocimiento sigue la vul-
neracin o la amenaza de derechos o principios de esa categora y su proteccin

363
Joel Rosas Alcntara

resulta indispensable tratndose de la solicitud de pago oportuno de las pensiones


reconocidas, ya que la pensin guarda una estrecha relacin con el trabajo, princi-
pio fundante del Estado Social de Derecho, por derivar de una relacin laboral y
constituir una especie de salario diferido al que se accede previo el cumplimiento
de las exigencias legales (Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala Tercera de
Revisin. Sentencia N T-608 del 13 de noviembre de 1996. M.P. Dr. Eduardo Ci-
fuentes Muoz).
c) Por otra parte, dado que, como qued dicho, el derecho fundamental a la pensin tiene
una estrecha relacin con el derecho a una vida acorde con el principio-derecho de digni-
dad, es decir, con la trascendencia vital propia de una dimensin sustancial de la vida, an-
tes que una dimensin meramente existencial o formal, forman parte de su contenido esen-
cial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el derecho concreto a
un mnimo vital, es decir,
aquella porcin de ingresos indispensable e insustituible para atender las necesida-
des bsicas y permitir as una subsistencia digna de la persona y de su familia; sin un
ingreso adecuado a ese mnimo no es posible asumir los gastos ms elementales (...)
en forma tal que su ausencia atenta en forma grave y directa contra la dignidad hu-
mana (Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala Quinta de Revisin. Sentencia
N T-1001 del 9 de diciembre de 1999. M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo).
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en sede constitucional pre-
tensiones relacionadas no con el reconocimiento de la pensin que debe conceder el siste-
ma previsional pblico o privado, sino con su especfico monto, ello solo ser procedente
cuando se encuentre comprometido el derecho al mnimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto de lo que en nuestro or-
denamiento previsional es denominado pensin mnima, asciende a S/. 415,00 (Dispo-
sicin Transitoria de la Ley N 27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposicin Transitoria de la
Ley N 28449), el Tribunal Constitucional considera que, prima facie, cualquier persona
que sea titular de una prestacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a la
va judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los cuestionamientos existentes
en relacin a la suma especfica de la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar
de percibir una pensin o renta superior, por las objetivas circunstancias del caso, resulte
urgente su verificacin a efectos de evitar consecuencias irreparables (V. gr. los supuestos
acreditados de graves estados de salud).
d) Asimismo, an cuando, prima facie, las pensiones de viudez, orfandad y ascendientes,
no forman parte del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, en la medida
de que el acceso a las prestaciones pensionarias s lo es, son susceptibles de proteccin a
travs del amparo los supuestos en los que se deniegue el otorgamiento de una pensin de
sobrevivencia, a pesar de cumplir con los requisitos legales para obtenerla.
e) En tanto el valor de igualdad material informa directamente el derecho fundamental a
la pensin, las afectaciones al derecho a la igualdad como consecuencia del distinto trata-
miento (en la ley o en la aplicacin de la ley) que dicho sistema dispense a personas que se
encuentran en situacin idntica o sustancialmente anloga, sern susceptibles de ser pro-
tegidos mediante el proceso de amparo, siempre que el trmino de comparacin propues-
to resulte vlido.
En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el derecho a la igualdad se encontrar
afectado ante la ausencia de bases razonables, proporcionales y objetivas que justifiquen el
referido tratamiento dismil en el libre acceso a prestaciones pensionarias.

364
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal

f) Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que quepa un pronunciamiento de


mrito en los procesos de amparo, la titularidad del derecho subjetivo concreto de que se
trate debe encontrarse suficientemente acreditada. Y es que como se ha precisado, en el
proceso de amparo
no se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en otros, sino solo se res-
tablece su ejercicio. Ello supone, como es obvio, que quien solicita tutela en esta va
mnimamente tenga que acreditar la titularidad del derecho constitucional cuyo resta-
blecimiento invoca, en tanto que este requisito constituye un presupuesto procesal, a
lo que se suma la exigencia de tener que demostrar la existencia del acto [u omisin]
cuestionado (STC Exp. N 0976-2001-AA, Fundamento 3).
g) Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pensionario o a la estipula-
cin de un concreto tope mximo a las pensiones, no se encuentran relacionadas a aspec-
tos constitucionales directamente protegidos por el contenido esencial del derecho funda-
mental a la pensin, prima facie, las pretensiones relacionadas a dichos asuntos deben ser
ventiladas en la va judicial ordinaria.
Las pretensiones vinculadas a la nivelacin como sistema de reajuste de las pensiones o a
la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia pensionaria, no son suscep-
tibles de proteccin a travs del amparo constitucional, no solo porque no forman parte del
contenido protegido del derecho fundamental a la pensin, sino tambin, y fundamental-
mente, porque han sido proscritas constitucionalmente, mediante la Primera Disposicin
Final y el artculo 103 de la Constitucin, respectivamente.
5. Determinacin de la procedencia de la pretensin en la presente causa
38. Analizados los componentes que por derivar directamente del contenido constitu-
cionalmente protegido por el derecho fundamental a la pensin, merecen proteccin a tra-
vs del proceso de amparo, corresponde analizar si la pretensin en el presente caso se en-
cuentra referida a alguno de dichos mbitos y si, en consecuencia, corresponde expedir un
pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
39. En el presente caso el demandante pretende el reconocimiento de la pensin de jubila-
cin adelantada por reduccin de personal, que le fue denegada porque a juicio de la ONP
no reuna el mnimo de aportaciones necesarias para obtener el derecho. En consecuencia,
al recurrente le ha sido denegada la pensin, a pesar de que, segn alega, cumple con los
requisitos legales para obtenerla. Consecuentemente, la pretensin del recurrente ingre-
sa dentro del supuesto previsto en el Fundamento 37.b, motivo por el cual este Colegiado
procede a analizar el fondo de la cuestin controvertida.
6. Anlisis del agravio constitucional alegado
40. El segundo prrafo del artculo 44 del Decreto Ley N 19990, el artculo 1 Decreto Ley
N 25967 y el artculo 17 de la Ley N 24514, constituyen las disposiciones legales que
configuran el derecho constitucionalmente protegido para acceder a la pensin reclamada.
En ellos se establece que en los casos de reduccin o despido total del personal, tienen de-
recho a pensin de jubilacin los trabajadores afectados que: i) tengan cuando menos 55
o 50 aos de edad, segn sean hombres o mujeres; ii) acrediten por lo menos 20 aos de
aportaciones; y, iii) el empleador haya sido autorizado por el Ministerio de Trabajo para
despedir a su personal luego de seguir el procedimiento previsto en la Ley N 24514, sus-
titutoria del Decreto Ley N 18471.
41. Este Tribunal ha precisado en reiteradas ejecutorias, que constituyen precedentes de
observancia obligatoria, que para la calificacin de las pensiones se debe tener en cuen-
ta que:

365
Joel Rosas Alcntara

a) A tenor del artculo 57 del Decreto Supremo N 011-74-TR, Reglamento del Decre-
to Ley N 19990, los periodos de aportacin no pierden su validez, excepto en los casos
de caducidad de las aportaciones declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas
con fecha anterior al 1 de mayo de 1973. En ese sentido, la Ley N 28407, vigente desde
el 3 de diciembre de 2004, recogi este criterio y declar expedito el derecho de cualquier
aportante para solicitar la revisin de cualquier resolucin que se hubiera expedido con-
traviniendo lo dispuesto en los artculos 56 y 57 del decreto supremo referido, Reglamen-
to del Decreto Ley N 19990.
b) En cuanto a las aportaciones de los asegurados obligatorios, los artculos 11 y 70 del De-
creto Ley N 19990 establecen, respectivamente, que: Los empleadores (...) estn obli-
gados a retener las aportaciones de los trabajadores asegurados obligatorios (...), y que:
Para los asegurados obligatorios son periodos de aportacin los meses, semanas o das
en que presten, o hayan prestado servicios que generen la obligacin de abonar las apor-
taciones a que se refieren los artculos 7 al 13, aun cuando el empleador (...) no hubie-
se efectuado el pago de las aportaciones. Ms an, el artculo 13 de esta norma dispone
que la emplazada se encuentra obligada a iniciar el procedimiento coactivo si el emplea-
dor no cumple con efectuar el abono de las aportaciones indicadas. A mayor abundamien-
to, el inciso d), artculo 7 de la Resolucin Suprema N 306-2001-EF, Reglamento de Or-
ganizacin y Funciones de la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), dispone que la
emplazada debe efectuar la verificacin, liquidacin y fiscalizacin de derechos pensio-
narios que sean necesarias para garantizar su otorgamiento con arreglo a Ley.
42. En ese sentido, para acreditar la titularidad de derecho a la pensin y el cumplimiento
de los requisitos legales que configuran el derecho, el demandante ha acompaado una se-
rie de documentos, respecto de los cuales este Tribunal determina los siguiente:
42.1. Edad
1) Copia de su Documento Nacional de Identidad, con el cual se constata que naci el 16
de junio de 1945, y que, por tanto, cumpli la edad requerida para la pensin reclamada el
16 de junio de 2000.
42.2 Aos de aportaciones
1) Copia de la Resolucin N 0000041215-2002-ONP/DC/DL-19990 (Expediente
N 01300311802) y del Cuadro de Resumen de Aportaciones, de donde se evidencia que
en aplicacin del artculo 95 del Decreto Supremo N 013-61-TR, Reglamento de la Ley
N 13640, la ONP desconoci la validez de las aportaciones realizadas durante 1 ao y 1
mes en los aos 1964 y 1965, y decidi no continuar su labor inspectiva porque presumi
que el demandante no acreditara el mnimo de aos de aportaciones requeridos.
2) Copia de dos Certificados de Trabajo expedidos por Motor Per S.A. en el ao 1992,
en papel membretado y en formato del IPSS, y adicionalmente, otro Certificado de Traba-
jo otorgado en el ao 1994 por Motor Per S.A. en liquidacin, en todos los cuales se cer-
tifica que el demandante trabaj en la empresa desde el 5 de marzo de 1973 hasta el 25 de
mayo de 1992, es decir, por un periodo de 19 aos, 2 meses y 20 das.
42.3 Autorizacin de la Autoridad de Trabajo y afectacin por reduccin de personal
1) Copia de la Resolucin Subdirectoral N 018-92-1SD-NEC y la Resolucin Directoral
N 046-92-DR-LIM, del 21 de febrero y 24 de marzo de 1992, respectivamente, en las que
consta la autorizacin de la Autoridad de Trabajo para que Motor Per S.A. reduzca per-
sonal al haber acreditado causal econmica conforme a lo sealado en la Ley N 24514.

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2) Copia del Acta de Extraproceso de fecha 3 de julio de 1992, suscrita ante el Direc-
tor Regional de Trabajo de Lima, por los representantes de Motor Per S.A. y el Sindica-
to de Trabajadores de la empresa, en la cual se transcribe la relacin del personal afecta-
do por la reduccin de personal, entre los que se encuentra el demandante. Asimismo, el
cronograma de pago de los beneficios sociales que se entregar conjuntamente con el cer-
tificado de trabajo, previa presentacin de las cartas de renuncia de los trabajadores con
fecha 25 de mayo de 1992.
43. En consecuencia, el Tribunal Constitucional considera que aun cuando en el proce-
so de amparo no se encuentra prevista una etapa probatoria, el demandante ha presentado
suficiente medios probatorios que no requieren actuacin (artculo 9 del CPConst.), que
demuestran: i) que cumple con el requisito de edad exigido para obtener la pensin soli-
citada; ii) que fue cesado en el empleo por causal de reduccin de personal; y, iii) que te-
niendo en cuenta su tiempo de servicios en Motor Per S.A. corroborados previamente
por la Autoridad de Trabajo y las aportaciones realizadas durante el periodo cuya vali-
dez indebidamente no se reconoci, acredita por lo menos 20 aos de aportaciones al Sis-
tema Nacional de Pensiones.
En tal sentido, ha acreditado que rene todos los requisitos legales exigidos para la per-
cepcin de la pensin de jubilacin adelantada por reduccin de personal reclamada, y
consiguientemente, que se ha desconocido arbitrariamente el derecho constitucional a la
pensin que le asiste, por lo que la demandada debe reconocer su derecho a la pensin de
jubilacin y disponer su percepcin desde la fecha en que se verifica el agravio constitu-
cional, es decir, en la fecha de la apertura del Expediente N 01300311802 en el que cons-
ta la solicitud de la pensin denegada.
Adicionalmente, se debe ordenar a la ONP que efecte el clculo de los devengados
correspondientes desde la fecha del agravio constitucional, as como el de los intereses le-
gales generados de acuerdo a la tasa sealada en el artculo 1246 del Cdigo Civil, y pro-
ceda a su pago, en la forma y modo establecido por el artculo 2 de la Ley N 28266.
7. Precedente vinculante
44. Es evidente que con relacin al derecho fundamental a la pensin reconocido en el ar-
tculo 11 de la Constitucin, en la jurisprudencia de este Tribunal ha existido un criterio
de procedibilidad ms flexible que aquel desarrollado en el Fundamento 37 supra. Ello,
en su momento, se encontraba plenamente justificado en aras de proyectar desde la juris-
prudencia de este Colegiado las pautas de interpretacin que permitan convertir al sistema
de seguridad social, y, concretamente, al derecho fundamental a la pensin, en uno plena-
mente identificado con los principios constitucionales que lo informan (dignidad, igual-
dad y solidaridad).
45. Las materias que son competencia de la jurisdiccin constitucional no se desarrollan
sobre un espectro rgido e inmutable. Por el contrario, la incuestionable ligazn existente
entre realidad social y Constitucin en los Estados sociales y democrticos de derecho,
imponen un margen de razonable flexibilidad al momento de decidir las causas que mere-
cen un pronunciamiento por parte de la jurisdiccin constitucional, sobre todo en aquellas
latitudes en las que esta tiene reciente data. Solo as es posible sentar por va de la juris-
prudencia las bases mnimas para una verdadera identidad constitucional en cada uno de
los mbitos del derecho, y solo as es posible que este Tribunal mantenga inclumes sus
funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin.
46. El Tribunal Constitucional considera que dicho cometido ha sido cubierto con la
abundante jurisprudencia emitida en materia pensionaria, motivo por el cual considera

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Joel Rosas Alcntara

pertinente, a partir de la presente sentencia, restringir los criterios de procedibibilidad en


dicha materia sobre la base de pautas bastante ms identificadas con la naturaleza de ur-
gencia del proceso de amparo.
47. En tal sentido, este Tribunal advierte que los criterios jurdicos contenidos en el Funda-
mento 37 supra para determinar la procedencia de demandas de amparo en materia pensio-
naria, a partir de la determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pen-
sin, reconocido en el artculo 11 de la Constitucin, constituyen precedente vinculante, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.
48. Por lo dems, dicho cambio de precedente se encuentra amparado por el principio de
autonoma procesal que informa a las funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin
de este Tribunal, conforme al cual, dentro del marco normativo de las reglas procesales
que le resultan aplicables, este goza de un margen razonable de flexibilidad en su aplica-
cin, de manera que toda formalidad resulta finalmente supeditada a la finalidad de los
procesos constitucionales: la efectividad del principio de supremaca de la Constitucin y
la vigencia de los derechos fundamentales (artculo II del Ttulo Preliminar del CPConst.).
El artculo III del Ttulo preliminar del CPConst. establece la obligacin del juez consti-
tucional de
adecuar la exigencia de las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fi-
nes de los procesos constitucionales,
por lo que goza de cierto grado de autonoma para establecer determinadas reglas proce-
sales o interpretar las ya estipuladas, cuando se trate de efectivizar los fines de los proce-
sos constitucionales.
En efecto, mediante su autonoma procesal el Tribunal Constitucional puede establecer
reglas que tengan una pretensin de generalidad y que puedan aplicarse posteriormen-
te a casos similares, siempre que estas reglas tengan como finalidad perfeccionar el pro-
ceso constitucional, y se encuentren limitadas por el principio de separacin de pode-
res, la ya mencionada vigencia efectiva de los derechos fundamentales y los principios de
razonabilidad y proporcionalidad.
49. El precedente sentado es de vinculacin inmediata, motivo por el cual a partir del da
siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano, toda
demanda de amparo que sea presentada o que se encuentre en trmite y cuya pretensin no
verse sobre el contenido constitucional directamente protegido por el derecho fundamen-
tal a la pensin (Fundamento 37 supra), debe ser declarada improcedente.
8. Va jurisdiccional ordinaria para la dilucidacin de asuntos previsionales que no
versen sobre el contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la
pensin
50. No obstante, en atencin a su funcin de ordenacin, el Tribunal Constitucional no
puede limitarse a precisar los criterios que procedibilidad del amparo constitucional en
materia pensionaria, sino que, a su vez, debe determinar la va judicial en las que deban
ventilarse la pretensiones sobre dicha materia que por no gozar de proteccin constitucio-
nal directa, no son susceptibles de revisarse en sede constitucional. Asimismo, debe deter-
minar las reglas necesarias para encausar las demandas de amparo en trmite cuya impro-
cedencia debe ser declarada tras la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial
El Peruano.
51. La va idnea para dilucidar los asuntos pensionarios que no versen sobre el con-
tenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el proceso

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contencioso-administrativo. En efecto, en tanto que es la Administracin Pblica la encar-


gada de efectuar el otorgamiento de las pensiones especficas una vez cumplidos los re-
quisitos previstos en la ley, es el proceso contencioso-administrativo la va orientada a so-
licitar la nulidad de los actos administrativos que se consideren contrarios a los derechos
subjetivos que a pesar de encontrarse relacionados con materia previsional, sin embargo,
no derivan directamente del contenido constitucionalmente protegido por el derecho fun-
damental a la pensin. As lo estipula el artculo 1 de la Ley N 27584.
La accin contencioso administrativa prevista en el artculo 148 de la Constitucin
Poltica tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones
de la Administracin Pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de
los derechos e intereses de los administrados (...).
52. Por ende, en los supuestos en los que se pretenda la estimacin en juicio de pretensio-
nes que no se encuentren relacionadas con el contenido directamente protegido por el de-
recho fundamental a la pensin, los justiciables debern acudir el proceso contencioso-ad-
ministrativo a efectos de dilucidar el asunto controvertido.
En tal perspectiva, el artculo 3 de la Ley N 27584 establece, de conformidad con el prin-
cipio de exclusividad, lo siguiente:
las actuaciones de la Administracin Pblica solo pueden ser impugnadas en el pro-
ceso contencioso-administrativo, salvo en los casos en que se pueda recurrir a los
procesos constitucionales,
es decir, salvo en los casos en los que la actuacin (u omisin) de la Administracin Pblica
genere la afectacin del contenido directamente protegido por un derecho constitucional.
53. De conformidad con los artculos 8 y 9 de la Ley N 27584 es competente para cono-
cer la demanda el Juez Especializado en lo Contencioso-Administrativo (o el Juez Civil o
Mixto en los lugares en que no exista Juez Especializado en lo Contencioso-Administrati-
vo), del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin im-
pugnable, a eleccin del demandante.
9. Reglas procesales aplicables a las demandas de amparo en trmite que sean de-
claradas improcedentes como consecuencia del precedente vinculante contenido en
esta sentencia
54. Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los criterios de procedibili-
dad previstos en el Fundamento 37 supra, sean declaradas improcedentes, debern ser re-
mitidas al juzgado de origen (Juez Civil encargado de merituar el proceso de amparo en
primera instancia), quien deber remitir el expediente judicial al Juez Especializado en lo
Contencioso-Administrativo (en los lugares en los que estos existan) o deber avocarse al
conocimiento del proceso (en los lugares en los que no existan Jueces Especializados en
lo Contencioso-Administrativo).
Una vez que el juez competente del proceso contencioso-administrativo se avoque al co-
nocimiento de la causa, deber entenderse presentada y admitida la demanda contencio-
so-administrativa, y, en aplicacin del principio de suplencia previsto en el inciso 4) del
artculo 2 de la Ley N 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de
que adece su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del pro-
ceso contencioso-administrativo. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice
la respectiva adecuacin, proceder el archivo del proceso.
Estas reglas son dictadas en virtud del principio de autonoma procesal del Tribunal Cons-
titucional al que se ha hecho alusin en el Fundamento 48 supra.

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Joel Rosas Alcntara

55. Por otra parte, en aplicacin del principio pro actione que impone al juez interpretar los
requisitos de admisibilidad de las demandas en el sentido que ms favorezca el derecho de
acceso a la jurisdiccin, en los supuestos en los que en el expediente de amparo obre escri-
to en el que la Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el juez del conten-
cioso administrativo, no podr exigir el agotamiento de la va administrativa.
En efecto, dado que la finalidad de la interposicin de los recursos administrativos de im-
pugnacin consiste en darle la oportunidad a la propia Administracin de revisar su actua-
cin o reevaluarla y, en su caso, disponer el cese de la vulneracin del derecho, sera mani-
fiestamente contrario al principio de razonabilidad y al derecho fundamental de acceso a
la jurisdiccin, exigir el agotamiento de la va administrativa en los casos en los que re-
sulta evidente que la propia Administracin se ha ratificado en la supuesta validez del acto
considerado ilegal.
56. Por el contrario, los expedientes de amparo en los que no sea posible verificar si la
Administracin se ha o no ratificado en torno a la supuesta validez del acto considerado
atentatorio de los derechos previsionales que no configuran el contenido directamente pro-
tegido por el derecho fundamental a la pensin, no sern remitidos al juez del contencioso-
administrativo, pues dado que en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de
la va administrativa prevista en el artculo 18 de la Ley N 27584, los recurrentes debern
agotarla para encontrarse habilitados a presentar la demanda contencioso administrativa.
57. En todo caso, es deber del juez del contencioso administrativo, aplicar el principio de
favorecimiento del proceso, previsto en el inciso 3) del artculo 2 de la Ley N 27584, con-
forme al cual:
Principio de favorecimiento del proceso.- El juez no podr rechazar liminarmente la
demanda en aquellos casos en los que por falta de precisin del marco legal exista in-
certidumbre respecto del agotamiento de la va previa.
Asimismo, en caso de que el juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la proce-
dencia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma.
58. Por otra parte, dado que en los asuntos previsionales, es la Administracin o, en su
caso, la entidad en la que prest servicios el extrabajador, las que se encuentran en mayor
capacidad de proveer al juez de los medios probatorios que coadyuven a formar convic-
cin en relacin con el asunto controvertido, el hecho de que el recurrente no haya presen-
tado los medios probatorios suficientes que permitan acreditar su pretensin, en princi-
pio, no puede considerarse como motivo suficiente para desestimar la demanda. En tales
circunstancias, es obligacin del juez recabar de oficio los medios probatorios que juzgue
pertinentes; mxime si el artculo 22 de la Ley N 27584, establece que:
Al admitir a trmite la demanda el juez ordenar a la entidad administrativa que
remita el expediente relacionado con la actuacin impugnable.
Si la entidad no cumple con remitir el expediente administrativo el rgano jurisdic-
cional podr prescindir del mismo o en su caso reiterar el pedido bajo apercibimien-
to de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico para el inicio del proce-
so penal correspondiente (...).
El incumplimiento de lo ordenado a la entidad administrativa no suspende la tramita-
cin del proceso, debiendo el juez en este caso aplicar al momento de resolver lo dis-
puesto en el artculo 282 del Cdigo Procesal Civil.
Dicho artculo del Cdigo Procesal Civil, establece:

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El juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes atendien-
do a la conducta que estas asumen en el proceso, particularmente cuando se mani-
fiesta notoriamente en la falta de cooperacin para lograr la finalidad de los medios
probatorios, o con otras actitudes de obstruccin. Las conclusiones del juez estarn
debidamente fundamentadas.
Por su parte, el artculo 29 de la Ley N 27584, dispone:
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para for-
mar conviccin, el juez en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la ac-
tuacin de los medios probatorios adicionales que considere convenientes.
10. Vulneracin continuada y ausencia de plazos de prescripcin en asuntos que
versen sobre materia pensionaria
59. Todos los poderes pblicos, incluida la Administracin Pblica, debern tener pre-
sente, tal como lo ha precisado este Colegiado de manera uniforme y constante en crite-
rio que mutatis mutandis es aplicable a cualquier proceso judicial o procedimiento admi-
nistrativo que prevea plazos de prescripcin o caducidad que las afectaciones en materia
pensionaria tienen la calidad de una vulneracin continuada, pues tienen lugar mes a mes,
motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar reclamos, recursos o demandas que
versen sobre materia previsional, argumentando el vencimiento de plazos prescriptorios
o de caducidad.
En tal sentido, en los casos de demandas contencioso-administrativas que versen sobre ma-
teria pensionaria, el juez se encuentra en la obligacin de considerar el inicio del cmputo
de los plazos de caducidad previstos en el artculo 17 de la Ley N 27584, a partir del mes
inmediatamente anterior a aquel en que es presentada la demanda, lo que equivale a decir,
que, en ningn caso, podr declararse la improcedencia de tales demandas por el supuesto
cumplimiento del plazo de caducidad.
11. Jurisprudencia vinculante y exhortacin
60. Es preciso enfatizar que los criterios uniformes y reiterados contenidos en las sen-
tencias expedidas por el Tribunal Constitucional en materia pensionaria, mantienen sus
efectos vinculantes. En consecuencia, a pesar de que determinadas pretensiones sobre la
materia no puedan en el futuro ser ventiladas en sede constitucional, la judicatura ordina-
ria se encuentra vinculada por las sentencias en materia pensionaria expedidas por este
Colegiado.
61. Finalmente, el Tribunal Constitucional exhorta al Poder Judicial a aumentar el nmero
de Juzgados Especializados en lo Contencioso-Administrativo en el Distrito Judicial de
Lima y a crearlos en el resto de Distritos Judiciales de la Repblica, a efectos de atender
con diligencia y celeridad las pretensiones que correspondan ser dilucidadas por la juris-
diccin ordinaria, como consecuencia de la expedicin de la presente sentencia.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional con la autoridad que le confiere la
Constitucin y su Ley Orgnica,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Declarar la NULIDAD de la Resolucin N 0000041215-2002-ONP/DC/DL-19990.
3. Ordena que la entidad demandada cumpla con reconocer la pensin de jubilacin ade-
lantada por reduccin de personal que corresponde al demandante, y abone las pensiones

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devengadas, reintegros e intereses legales correspondientes, conforme a los Fundamentos


40 a 43 supra.
4. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo que versen sobre
materia pensionaria, previstos en el Fundamento 37 supra, constituyen precedente vincu-
lante inmediato, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.;
motivo por el cual, a partir del da siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el
diario oficial El Peruano, toda demanda de amparo que sea presentada o que se encuentre
en trmite y cuya pretensin no verse sobre el contenido constitucional directamente pro-
tegido por el derecho fundamental a la pensin, debe ser declarada improcedente.
5. Declarar que las reglas procesales de aplicacin a las demandas de amparo que a la fe-
cha de publicacin de esta sentencia se encuentren en trmite, previstas en los Fundamen-
tos 54 a 58 supra, resultan vinculantes tanto para los Jueces que conocen los procesos de
amparo, como para los Jueces que resulten competentes para conocer las demandas con-
tencioso administrativas.
6. Se EXHORTA al Poder Judicial, para que, de conformidad con el Fundamento 61
supra, aumente el nmero de Juzgados Especializados en lo Contencioso Administrativo
en el Distrito Judicial de Lima y los cree en el resto