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Expediente : 00776-2017-0-2402-JR-LA-02

Especialista : OSORIO CUILLAR MARIA STHEPHANE


Escrito :
Cuaderno : CAUTELAR.
Sumilla : MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR
DENTRO DEL PROCESO.

.
SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO LABORAL DE LA PROVINCIA DE
CORONEL PORTILLO.

HITLER SATALAY SANGAMA, identificado con DNI

N21142088, con domicilio real en Jr. 21 de octubre

N 530, PJ. Micaela Bastidas del Distrito de Callera,

Provincia de Coronel Portillo y direccin Procesal en

Jr. Eduardo del guila N 549, del Distrito de Callera

de la Provincia de Coronel Portillo, con casilla

electrnica N 37991 en el proceso laboral seguido

contra la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo,

por RECONOCIMIENTO DE VNCULO LABORAL;

Ante usted respetuosamente digo:

I.- PRETENSION CAUTELAR.-

De conformidad con el art. 54 de la Nueva Ley procesal de Trabajo, Ley N 29497, as

como lo establecido por el artculo 687 del Cdigo Procesal Civil, solicito se me

conceda Medida Cautelar de no Innovar a fin de que se mantenga la situacin de hecho

y de derecho de la Plaza-Cargo-Puesto de AYUDANTE DE RECOLECTOR DE

RESIDUOS SOLIDOS de la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo disponiendo la


reserva de dicha plaza respecto de cualquier actuacin administrativa tendiente a

ocuparla mientras dure el proceso principal que versa sobre la misma.

II.- AFECTADOS CON LA MEDIDA CAUTELAR

La MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CORONEL PORTILLO, debidamente

representado por su Alcalde y su procurador a quienes se les notificar en Jirn Tacna

N 480, del distrito de Callera Pucallpa.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO DE MI PRETENSION CAUTELAR.

El accionante est laborado por tres aos, seis meses y un da (hasta la actualidad)

ininterrumpido, en el cargo de AYUDANTE DE RECOLECTOR DE RESIDUOS SLIDOS,

por LOCACIN DE SERVICIOS.

3.1. DE LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO QUE SE INVOCA

1.- El CARGO que ostenta el accionante, desde el 01 de abril del 2014, hasta la

actualidad es de AYUDANTE DE RECOLECTOR DE RESIDUOS SOLIDOS (OPERARIO)

y de acuerdo al artculo 37 de la Ley Orgnica de Municipalidades 1, Ley N 27972

referente al rgimen laboral aplicable es el de la actividad privada comprendido en el

Texto nico Ordenado del D. Leg. N 728, aprobado por Decreto supremo N 03-97-TR.

2. Que, el accionante, desde un inicio ha trabajado para la demandada cumpliendo con

los tres requisitos de un contrato laboral; como son la actividad realizada es personal,

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ARTCULO 37.- RGIMEN LABORAL.

Los funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan al rgimen laboral general aplicable a la
administracin pblica, conforme a Ley.

Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen
laboral de la actividad privada, reconocindoles los derechos y beneficios inherentes a dicho rgimen.
subordinada y remunerada, por lo que de acuerdo al artculo 4 del TEXTO UNICO

ORDENADO DEL D. LEG. N 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD

LABORAL, aprobado por DECRETO SUPREMO N 003-97-TR2, se presuma la existencia

de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. As mismo el inciso 23.2, establece:

Acreditada la prestacin personal de servicios, se presume la existencia de

vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario., en consecuencia

la entidad demandada tendr que acreditar que al accionante no le corresponde un

contrato a plazo indeterminado.

3. Que, teniendo en cuenta el servicio prestado y las condiciones de trabajo que tuvo el

accionante, se puede colegir que los referidos contratos de locacin de servicios, en

realidad eran CONTRATOS LABORALES, puesto que concurren los tres elementos

esenciales de un contrato de trabajo, tales como: a) La prestacin Personal de Labores de

parte del recurrente en la modalidad de AYUDANTE RECOLECTOR para la demandada;

b) La percepcin de una remuneracin mensual CONSTANTE de MIL OCHOCIENTOS

CINCUENTA NUEVOS SOLES (S/. 850 Y 00/100) percibida por el recurrente como

contraprestacin a las labores efectuadas a favor de la demandada; y c) La

subordinacin del recurrente a las rdenes de la demandada, quien me asigna el horario

de trabajo por 08 horas diarias; tal como acredito como muestra de los meses de julio y

agosto, que tuve acceso a obtenerlo en copia simple y que obra como medio probatorio

en la demanda principal; estos tres elementos, descritos constituyen los elementos

tpicos de un contrato de trabajo en una plaza de naturaleza permanente; si bien es

cierto que se suscribi contratos civiles con la demandada (Contratos por Locacin de

Servicios), sin embargo en los hechos se configura como un contrato laboral tpico, por lo

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Artculo 4. - En toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
que en aplicacin del principio de la primaca de la realidad se configura una relacin

laboral de naturaleza indeterminada por el PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD.

4. Seor Juez, segn la doctrina y jurisprudencia establecida por el mximo interprete

como es el Tribunal Constitucional en el derecho laboral peruano se debe respetar DOS

PRINCIPIOS BSICOS y que nuestro mximo intrprete de la Constitucin A

DEJADO ESTABLECIDO COMO PRECEDENTE VINCULANTE, estos principios son: 1)

El Principio de continuidad laboral. Que lo podemos ubicar en el fundamento 4,

segundo prrafo, de la Sentencia del Tribunal Constitucional (Per) recada en el EXP.

04389-2009-PA/TC que establece: Del artculo transcrito puede sealarse que en el

rgimen laboral peruano el principio de continuidad opera como un lmite a la contratacin

laboral por tiempo determinado. Por ello, este Tribunal, en la STC 1874-2002-AA/TC,

precis que hay una preferencia por la contratacin laboral por tiempo indefinido respecto

de la de duracin determinada, la que tiene carcter excepcional y procede nicamente

cuando las labores que se van a prestar (objeto del contrato) son de naturaleza temporal

o accidental. 2) Principio de causalidad laboral El principio de causalidad laboral la

encontramos definido en el fundamento 3 de la Sentencia del Tribunal Constitucional

recada en el EXP. N 1874-2002-AA/TC establece que El rgimen laboral peruano se

rige, entre otros, por el principio de causalidad, en virtud del cual la duracin del vnculo

laboral debe ser garantizado mientras subsista la fuente que le dio origen. En tal sentido,

hay una PREFERENCIA POR LA CONTRATACIN LABORAL POR TIEMPO

INDEFINIDO respecto de la de duracin determinada, la que tiene carcter excepcional y

procede nicamente cuando el objeto del contrato sea el desarrollo de labores con un

alcance limitado en el tiempo, en tal sentido claramente podemos advertir que por la

CONTINUIDAD y por el principio de CAUSALIDAD, el contrato debe ser a PLAZO


INDETERMINADO, mxime que la limpieza pblica es una actividad principal de la

entidad demandada.

5. Seor Juez, la verosimilitud del derecho invocado el fomus bonis iuris, significa

que el Juez debe evaluar si es que existe la posibilidad de que en el futuro vaya a expedir

una sentencia estimatoria de la demanda, cuya eficacia debe ser salvaguardada, mas no

as la acreditacin indubitable del derecho, requisito que slo podra satisfacerse con la

existencia de una sentencia que ampare la pretensin planteada; empero este anlisis

no significa tener la certeza como seala el profesor Giovanni F. Priori Posada El

anlisis sobre la fundabilidad de la pretensin no puede ser entonces un juicio de

certeza como aquel que se hace en el proceso principal y que resulta necesario

para el dictado de una sentencia, sino que debe ser un anlisis basado en la

probabilidad de que se obtenga una sentencia que ampare la pretensin planteada.

As, al juicio de certeza propio del proceso principal, se le opone el juicio de

probabilidad propio del proceso cautelar. (La Tutela Cautelar. Su configuracin como

derecho fundamental. Ara Editores E.I.R.L., Lima, Per. 2006. Pgina 73).

De esta manera pruebo la VEROSIMILITUD DEL DERECHO QUE SE INVOCA.

3.2. DEL PELIGRO EN LA DEMORA

Existe peligro en la demora por cuanto la demandada mensualmente sin justificacin

alguna publica el personal que termina que cesa de laborar; es un peligro inminente y que

conllevara al desamparo econmico, pues es mi nica fuente de ingresos y considerando

que el trabajo tiene carcter alimentista, mi familia, se expondra al grave riesgo de no

contar con recursos econmicos para poder subsistir.

3.3. PEDIDO CAUTELAR ADECUADO PARA GARANTIZAR LA EFICACIA DE LA

PRETENSIN. El pedido cautelar propuesto, es el adecuado puesto que no afectara a

ninguna parte, especialmente a la demandada, puesto que sta es provisional el tiempo


ser hasta que su Judicatura resuelva la demanda principal, an ms en este periodo el

accionante seguir prestando servicios a la demandada y la retribucin que se me haga

ser por mis servicios prestados, en consecuencia no habr agravio hacia la demandada.

EL Tribunal Constitucional mediante Resolucin recada en el Expediente N 1209-2006-

PA-TC, ha sealado que () lo que desde una perspectiva procesal se conoce como

principio de congruencia o, en la teora cautelar como principio de adecuacin (), sirve

para delimitar las potestades cautelares del juez, ya que permite que la medida adoptada sea

no solo idnea a la finalidad que persigue, sino que al mismo tiempo no sea tan daina que

incluso cause mayores estragos al peligro de dao irreparable al que se intenta garantizar al

adoptarla. En sntesis, el juez que adopta una medida cautelar (), debe tratar que la

medida adoptada, no solo se restrinja al mbito del proceso principal, sino que dentro de las

posibles alternativas que se presente (), debe optar por aquella formula que lesione menos

los derechos de la persona o personas sobre las que va a recaer la medida. Desde una

perspectiva constitucional, tales principios de las medidas cautelares son protegidos a travs

del principio de proporcionalidad y, en concreto, a travs de los subprincpios de idoneidad y

necesidad ().

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO DE MI PRETENSION CAUTELAR.

4.1. CONSTITUCIN POLTICA DEL PER.

Inciso 3 del artculo 139 La observancia del debido proceso y la tutela

jurisdiccional.

4.2. DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS DE 1948.

- Artculo 8 Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales

nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos

fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley


4.3. NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO:

- Art. 54 de la Nueva Ley procesal de Trabajo, Ley N 29497.

4.4. CDIGO PROCESAL CIVIL:

Artculo 687.- Prohibicin de Innovar.- Ante la inminencia de un perjuicio

irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a conservar la situacin de

hecho o de derecho presentada al momento de la admisin de la demanda, en

relacin a personas y bienes comprendidos en el proceso. Esta medida es

excepcional por lo que se conceder slo cuando no resulte de aplicacin otra

prevista en la ley.

4.5. LEY ORGNICA DE MUNICIPALIDADES3, LEY N 27972.

ARTCULO 37.- RGIMEN LABORAL Los funcionarios y empleados de las

municipalidades se sujetan al rgimen laboral general aplicable a la administracin

pblica, conforme a ley. Los obreros que prestan sus servicios a las

municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la

actividad privada, reconocindoles los derechos y beneficios inherentes a

dicho rgimen (negrita y subrayado agregado).

V.- FORMA DE LA MEDIDA CAUTELAR.

De conformidad con el art. 687 del Cdigo Procesal Civil la forma de la presente medida

cautelar es la de no innovar por cuanto se pretende mantener la situacin de hecho y de

derecho de una plaza cargo que ocupaba

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ARTCULO 37.- RGIMEN LABORAL.

Los funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan al rgimen laboral general aplicable a la
administracin pblica, conforme a Ley.

Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen
laboral de la actividad privada, reconocindoles los derechos y beneficios inherentes a dicho rgimen.
VI.- MONTO DE AFECTACION DE LA MEDIDA CAUTELAR.

Debido a la naturaleza de la medida cautelar que se solicita, la misma no es apreciable en

dinero.

VII.- CONTRACAUTELA.

Ofrezco como contracautela la personal con la caucin juratoria.

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS.

1.- Adjunto en copia mi demanda y sus anexos.

2.- Copia de Auto admisorio.

3.- Adjunto copia simple de mi seora estado civil: conviviente; copia del DNI de mi hija a

fin de acreditar que mi remuneracin tiene carcter alimentista.

XI.- ANEXOS.

1.A: Copia de mi DNI.

1-B Copia mi demanda, sus anexos

1-C Copia del auto admisorio.

POR LO EXPUESTO:

A UD SOLICITO se sirva conceder medida cautelar.

OTROS DIGO: Que, conforme al artculo 80 del Cdigo Procesal Civil,

otorgo las facultades generales de representacin que seala el artculo 74 del mismo, al

Letrado que autoriza el presente escrito YONI ANIBAL EDUARDO ROMERO; declarando

estar instruido de tal representacin y de sus alcances; sealando para tal efecto el

domicilio indicado en la parte introductoria de la presente demanda.

Pucallpa, 16 de octubre del 2017