PC

PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 EN LO PRINCIPAL: Querella Criminal por delitos de Injurias y Calumnias; PRIMER

2 OTROSI: Acompaña documentos; SEGUNDO OTROSÍ: Prueba Ofrecida; TERCER

3 OTROSÍ: Solicita Diligencias que señala; CUARTO OTROSÍ: Lista de Testigos

4 QUINTO OTROSÍ: Se acompaña mandato judicial; SEXTO OTROSÍ: Propone

5 forma de notificación SEPTIMO OTROSÍ: Se tenga presente.

6

7 SR. JUEZ DE GARANTÍA (8°)

8

9 PAMELA MAGDALENA CISTERNAS CORTÉS, abogado, en

10 representación convencional, según se acreditará mediante mandato con firma

11 electrónica avanzada, de doña CATHY CAROLINA BARRIGA GUERRA, licenciada

12 en psicología, Alcaldesa de la Ilustre Municipalidad de la Comuna de Maipú, cédula

13 de identidad número 12.491.614-3, domiciliada para estos efectos en Avenida Cinco

14 de Abril número 0260, comuna de Maipú, a U.S. respetuosamente digo:

15

16 Que en mi calidad de abogado en representación de la querellante

17 deduzco acción criminal por los delitos de injurias graves emitidas y proferidas el día

18 9 de mayo de 2017, por medio de señal televisiva y con publicidad a través de los

19 medios de comunicación social, específicamente durante la emisión del programa de

20 Canal 13, denominado “Bienvenidos”, el que se transmite desde Inés Matte Urrejola

21 0848, comuna de Providencia en contra de doña MARCELA VIVIANA SILVA NIETO,

22 CÉDULA DE IDENTIDAD 8.712.720-6, empleada, concejala de la Ilustre Municipalidad

23 de Maipú, domiciliada para estos efectos en Primera Transversal 1940, comuna de

24 Maipú, en calidad de autor, del delito de injurias graves con publicidad, en

25 grado de consumado sobre la base de los argumentos de hecho y derecho que a

26 continuación se exponen:

27 I. DESCRIPCIÓN GENERAL DE LOS HECHOS:

28 La querellante se desempeña actualmente en el cargo de Alcaldesa de la

1
1 Ilustre Municipalidad de Maipú, desde el 6 de diciembre de 2016 a la fecha, ello según

2 consta en acta de proclamación que acompaño en un otrosí de esta presentación.

3 En el contexto de las labores que le son propias del cargo, según

4 mandato legal, a la querellante le corresponde presidir el Concejo Municipal, y en este

5 contexto es objeto de observaciones, las cuales se mantienen por lo general en el

6 marco de la deferencia y buen trato.

7 Sin embargo, la concejala, doña MARCELA SILVA NIETO, en forma

8 reiterada en las sesiones de Concejo le efectúa de manera tendenciosa y directamente

9 observaciones en que se dejan entrever malos manejos, desde el ámbito

10 administrativo, entre otros.

11 No conforme con las conductas anteriores, que se acreditarán, el día

12 martes 9 de mayo de 2017, doña MARCELA SILVA NIETO fue invitada al programa que

13 transmite la señal televisiva canal 13, denominado “Bienvenidos” que es un matinal o

14 programa misceláneo, en donde la señora concejala fue latamente entrevistada en

15 relación a la sesión de concejo número 1064, de fecha 09 de mayo de 2017, en el

16 contexto de dicha entrevista que concedió voluntariamente y frente a las preguntas de

17 los conductores y panelistas, se le consultó si ella tenía o había familiares que hayan

18 trabajado o trabajen actualmente en dicho servicio público, doña Marcela Silva Nieto

19 señaló; “Que dicha situación irregular no es efectiva…”. Posteriormente se entrevista al

20 administrador Municipal don Felipe Contreras Huckstadt quien afirma; “QUE la

21 querellada tiene no solo uno sino varios familiares o cercanos por distintos grados de
22 afinidad trabajando en el Municipio”, por lo que los panelistas preguntan nuevamente y
23 específicamente por su pareja, señalando la querellada; Que si él trabaja directamente

24 conmigo.” (Refiriéndose a su pareja).

25 Luego doña Marcela Silva Nieto continuó con la entrevista y reconoció

26 que ella tiene parentesco con trabajadores que se desempeñan en el municipio de

27 Maipú, señalando textual; “Pero que la alcaldesa cambia los temas, el tema de

28 los parentescos se asumen, pero tenemos antecedentes que ella tiene
29 familiares dentro del municipio, pero esos antecedentes los vamos a
2
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 presentar donde se tienen que presentar.”

2 Del análisis de la grabación del programa, estos hechos fueron

3 proferidos a las 9:49:10 segundos y 9:49:29 hrs., según se acreditará en el presente

4 proceso penal.

5 Debemos contextualizar que esta imputación se manifestó verbalmente

6 por parte de doña MARCELA SILVA y esto como una forma de minar a través de los

7 medios de comunicación la honra de la señora Alcaldesa, doña Cathy Barriga Guerra,

8 señalando directamente que; “Ella también tiene contratados parientes en la Alcaldía”,

9 situación que a todas luces fue efectuada con la intención directa de afectar la honra

10 de mi representada y por otra parte intentó vulnerar la credibilidad que tienen los

11 vecinos de la Municipalidad de Maipú, en relación a la probidad que ha demostrado la

12 querellante, este atentado directo a la honra fue proferido a través de un medio de

13 comunicación social, en un horario matinal, no pudiendo cuantificar las personas que

14 se interiorizaron de esta falsa e injuriosa información.

15 La querellada tuvo el ánimo e intención personal de minar la honra y el

16 honor de doña Cathy Barriga Guerra, esto desde la perspectiva subjetiva como

17 objetiva, es decir, “subjetiva, la noción que cada sujeto tiene de su propia dignidad, del

18 sentimiento de su valía en relación con sus semejantes y, objetiva, la fama o
19 reputación. Opinión que los demás tienen de una persona, normalmente corresponde a
20 la concreción material del honor subjetivo”.

21 Es necesario refrendar que esta acción injuriosa nada tiene que ver con

22 una crítica política, la cual se enmarcaría dentro de las competencias de las actoras,

23 sino, que muy por el contrario ya que dentro del contexto expuesto la querellada

24 realizo una presentación en dependencias de la Contraloría General de la Republica,

25 sosteniendo que mi representada había cometido una falta administrativa en la cuenta

26 pública, pero la acusación injuriosa es en relación directa a su persona al acusar falta

27 de Probidad a través de medios de comunicación. Estos dichos injuriosos fueron

28 directamente proferidos en contra de la persona de doña Cathy Barriga, con la directa

3
1 intención de afectar su honra y no como una crítica enmarcada en temas políticos, los

2 reclamos formales que ha efectuado la querellada han sido realizados directamente a

3 institución Contralora, lo que actualmente se está tramitando.
4 Para entender que el reproche ético moral realizado por la señora Silva
5 tuvo intencionalidad, es necesario precisar que ella se desempeña como Concejal
6 desde el 2006 a la fecha, sabiendo y por cierto conociendo las obligaciones que deben
7 cumplir los Alcaldes, ya que su mandato legal la faculta y obliga a fiscalizar a la
8 autoridad edilicia, por ende cualquier comentario relativo a la función pública se
9 enmarca dentro de un ámbito Orgánico Constitucional, por ello debemos tener
10 presente que la Ley de Municipalidades, Ley 18.695, en su artículo 40 dispone que “El
11 Estatuto Administrativo de los Funcionarios Municipales regulará la carrera
12 funcionaria y considerará especialmente el ingreso, los deberes y derechos, la
13 responsabilidad administrativa y la cesación de funciones, en conformidad con las
14 bases que se establecen en los artículos siguientes.

15 Para los efectos anteriores, se entenderá que son funcionarios Municipales el alcalde,
16 las demás personas que integren la planta de personal de las municipalidades y los
17 personales a contrata que se consideren en la dotación de las mismas, fijadas
18 anualmente en el presupuesto municipal.
19 No obstante, al alcalde sólo le serán aplicables las normas relativas a los
20 deberes y derechos y la responsabilidad administrativa.
21 Asimismo, al alcalde y a los concejales les serán aplicables las normas
22 sobre probidad administrativa establecidas en la Ley N° 18.575” (Lo
23 ennegrecido es propio)

24 En tal orden de ideas, el artículo 83 del Estatuto Administrativo Para

25 Funcionarios Municipales, al cual está afecta mi representada, en lo pertinente, dispone

26 que, “…En una misma municipalidad no podrán desempeñarse personas ligadas entre

27 sí por matrimonio, por parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado inclusive,
28 de afinidad hasta el segundo grado, o adopción, cuando entre ellas se produzca
29 relación jerárquica…”

30 Por su parte, la Ley 18575, de Bases Generales de la Administración del

31 Estado, en su artículo 54 señala que, “Sin perjuicio de las inhabilidades especiales que

4
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 establezca la ley, no podrán ingresar a cargos la Administración del Estado:…”, “…b)
2 Las personas que tengan la calidad de cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el
3 tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las
4 autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la administración civil
5 del Estado al que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente,
6 inclusive. c) Las personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito”.

7 A su turno, misma norma, en su articulado siguiente dispone que, “Para

8 los efectos del Artículo anterior, los postulantes a un cargo público deberán prestar
9 una declaración jurada que acredite que no se encuentran afectos a alguna de las
10 causales de inhabilidad previstas en ese Artículo”, declaración suscrita por la
11 querellante en su oportunidad y que además se acompaña a esta presentación.

12 Así expuesto, la determinación de aplicación del principio de probidad

13 administrativa, que afecta a mi mandante, es clara y en tal sentido los dichos de la

14 querellada apuntan directamente a la vulneración propia de la norma citada. En

15 efecto, el artículo 62 de la Ley 18.575, incorporado por la Ley 19.653, dispone que

16 “Contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa, las siguientes

17 conductas:”, “…3. Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institución, en
18 provecho propio o de terceros;…”, “…6. Intervenir, en razón de las funciones, en
19 asuntos en que se tenga interés personal o en que lo tengan el cónyuge, hijos,
20 adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de
21 afinidad inclusive. Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier
22 circunstancia que le reste imparcialidad. Las autoridades y funcionarios deberán
23 abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en conocimiento de su
24 superior jerárquico la implicancia que les afecta...” .

25 Además de lo referido, S.S., deberá ponderar que de conformidad a la

26 Ley 20.880, mi representada declaro, en tiempo y forma, su patrimonio e intereses,

27 clara demostración del estándar de probidad, sello de su gestión.

28 Aclarado lo anterior, claro es determinar que, cuando doña MARCELA

5
1 SILVA NIETO profiere e imputa públicamente una conducta que se enmarca dentro de

2 las faltas al Principio de Probidad Administrativa, es dable sostener que la intención

3 positiva es desacreditar no solo la función administrativa de la autoridad edilicia, sino

4 que mancillar el honor de la señora Cathy Barriga Guerra, desde esa perspectiva, tal

5 como se ha sostenido, la señora Concejala ha expresado la intención de denostar el

6 honor de mi representada, además de imputarle la vulneración y violación de normas

7 legales, las que son obligatorias, según el Principio de Juridicidad, artículos 6 y 7 de la

8 Carta Fundamental, esto es, que en derecho público se puede hacer sólo lo que este

9 expresamente facultado por ley para realizar, por lo que con esa acusación falsa en

10 contra de la señora Cathy Barriga, se está manifestando expresamente que tanto en su

11 envestidura (cargo), como en lo relativo a su persona es renuente a la probidad,

12 situación que afectó profundamente a mi representada, ya que en su gestión sólo se

13 ha dedicado a cumplir fielmente con el mandato legal de probidad, siendo la primera

14 Alcaldesa en firmar un convenio de Apoyo al Cumplimiento a la Función pública con el

15 Contralor General de la República. A mayor abundamiento es tan grave la acusación

16 que le imputa la querellada que en estricto rigor, podría ser objeto de una investigación

17 por responsabilidad administrativa, al imputarse los hechos descritos y que

18 efectivamente no se condicen con la realidad.

19 Como muy bien sabe doña MARCELA SILVA, dado que detenta el cargo
20 en tres periodos consecutivos como Concejala, emitió las palabras con la clara
21 intencionalidad de plasmar y dejar en la retina de los espectadores que mi
22 representada es una persona que opta por el nepotismo, esto es; la preferencia que
23 tienen funcionarios públicos para dar empleos a familiares o amigos, sin importar el
24 mérito para ocupar el cargo, sino su lealtad o alianza.1 Según Murídicas,2 en países
25 donde se ejerce la meritocracia (en su concepción de darwinismo social), el
26 nepotismo es generalmente negativo y se considera corrupción. Viene determinada
27 por el propio empresario, propietario y gestor de los bienes de producción, en su
28 propio interés y provecho. De acuerdo con el numeral 2 del artículo 21 de la
29 Declaración Universal de los Derechos Humanos: "Toda persona tiene el derecho de
30 acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones públicas de su país". Por lo que
31 el nepotismo violenta el derecho humano de acceso a funciones públicas de todos
6
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 aquellos que se ven privados de oportunidades para competir justamente por un
2 cargo público.

3 Desde esa perspectiva se ha dañado gravemente la dignidad de mi
4 representada, ya que muy por el contrario debemos afirmar con toda certeza que la
5 señora Cathy Barriga Guerra no tiene ningún familiar trabajado en el Municipio, en
6 ninguna calidad jurídica, ni a honorarios ni a contrata ni de planta, ello porque su
7 gestión se basa en la Transparencia Probidad e igualdad de oportunidades.

8 Dicho lo anterior es necesario volver a precisar que la querellada no es

9 un lego en estos aspectos sino que muy por el contrario, ya que más allá de la

10 presunción general del artículo 8 del Código Civil, conoce perfectamente la materia,

11 domina las normas legales y reglamentarias que se aplican en este caso, por lo que

12 mal podría, en su calidad de tal, señalar que no era su intención injuriar, sin perjuicio

13 que en el delito en comento no se requiere perjuicio a la víctima, esto es mi

14 representada.

15 Lo anterior demuestra las consabidas consecuencias personales, de

16 saberse una persona que cumple con las normativas constitucionales, legales,

17 reglamentarias y de ser conocida como una mujer proba y que se diga esto en un

18 canal de televisión con la sintonía, réplicas e impacto que provoca en la ciudadanía, ha

19 provocado un menoscabo en la dignidad y honra de la señora Cathy Barriga Guerra,

20 derecho garantizado en la Carta Fundamental de este país, además y desde otra óptica

21 dicha imputación afecta e impacta la credibilidad que tienen los vecinos sobre su

22 persona y trabajo, especialmente de la Ilustre Municipalidad de Maipú y de todas las

23 personas del país, en relación a que, según la imputación personal de la Concejala en

24 contra de mi defendida, puso en duda la probidad de ella, y que esta situación

25 oprobiosa que afecta a mi representada, no está dispuesta a tolerar en el marco de la

26 buena convivencia social.

27 Las secuelas sociales y psicológicas para ella y también para su familia

28 directa se hacen patentes en este tipo de situaciones con alto impacto público pues la

7
1 Concejala acudió a dicho medio de comunicación con el preciso fin de injuriar a mi

2 defendida conociendo de forma clara el alto impacto que pueden tener sus palabras a

3 través de los medios masivos de comunicación social y como ello puede afectar la

4 credibilidad de mi representada, considerando que ella ejerce el más alto cargo de

5 elección popular a nivel Municipal.

6 Por último en la actualidad las redes sociales son el escenario más

7 expuesto para las personas y en particular para las autoridades, es así como en ese día

8 las redes sociales la trataron de que faltaba a la probidad, situación que afecto no solo

9 a mí representada, sino que a todo su núcleo familiar.

10 Es importante tener presente que las injurias graves a las que nos

11 referimos en el cuerpo de este escrito se encuentran al día de hoy acreditadas en el

12 siguiente link en la Internet:

13 http://www.13.cl/programas/bienvenidos/noticias/dirigentes-y-concejales-de-maipu-

14 molestos-con-alcaldesa

15

16 II. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
17

18

19 Las expresiones que la querellada ha proferido, configuran, al parecer de este

20 querellante, el delito tipificado en el artículo 416, en relación a los artículos 417

21 Números 1º, 3º, 4º y 5º; 421 y 422, todos del Código Penal. En específico, la

22 conducta de la querellada corresponde al delito de injurias graves realizadas por

23 escrito y con publicidad, de acuerdo a las consideraciones que se pasan a exponer:

24

25 1) Conducta típica.

26

27 De acuerdo a la descripción típica del artículo 416 del cuerpo legal ya

28 citado, el delito de injurias tiene dos acciones típicas, siendo la primera proferir

29 expresiones y la segunda ejecutar acciones. El verbo proferir restringe dicha

30 hipótesis a la palabra hablada, mientras que su escrituración, como detalladamente
8
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 hace referencia el Código del ramo, debe subsumirse en la segunda opción

2 (GARRIDO M., M. Derecho penal. Parte especial. Tomo III. 4ª ed., actualizada.

3 Santiago: Ed. Jurídica de Chile, 2013, pp. 199-200).

4

5 La querellada ha ejecutado acciones consistentes en proferir dichos de

6 carácter injuriosos en un canal de televisión, en los términos reproducidos supra.

7

8 El tipo penal no exige un resultado, ni una lesión efectiva al bien

9 jurídico, pues basta con la realización de la acción y el cumplimiento de las

10 circunstancias y los requisitos subjetivos, como se verá infra, para configurarlo,

11 teniendo la estructura de un delito de mera actividad y de peligro concreto.

12

13 2) Dolo de injurias.

14

15 A nivel subjetivo, y como señala la doctrina mayoritaria en nuestro país

16 (véase al respecto, entre otros, MATUS A., J.; RAMÍREZ G., M. Lecciones de derecho

17 penal chileno. Parte especial. Santiago: Ed. Thomson Reuters, 2015, pp. 247 y ss.;

18 BALMACEDA H., G. Manual de derecho penal. Parte especial. 1ª ed. Santiago: Ed.

19 Librotecnia, 2014, pp. 258-259; GARRIDO, op.cit., pp. 213-214), el delito de injurias

20 exige un dolo directo en el autor, de la mano del denominado animus injuriandi, es

21 decir, en palabras de Juan Bustos Ramírez, “la intencionalidad ofensiva de aislar al

22 otro en su desarrollo o en socavar su posición en la relación social”.

23 El dolo de la hechora no deja lugar a dudas en cuanto a su

24 encasillamiento en el tipo penal en cuestión, toda vez que, estas expresiones

25 proferidas, fueron realizadas en descrédito y deshonra de la persona de la

26 querellante. En cuanto a lo primero, el crédito o buena fama de una persona, es uno

27 de los bienes jurídicos protegidos por la norma en cuestión, y consiste en la

28 reputación del sujeto, “aquello que el resto de las personas piensan de él, el

29 concepto público en que se tiene al sujeto”. En cuanto a lo segundo, se trata de la
9
1 valoración que el sujeto tiene de sí mismo, denominándose esta última como “honra

2 subjetiva” y la primera como “honra u honor objetivo” (BULLEMORE, V.;
3 MACKINNON, J. Curso de derecho penal. Parte especial. Tomo III. 2ª ed.,

4 aumentada y actualizada. Santiago: Ed. Legal Publishing, 2009, pp. 211-212).

5

6 Al desempeñar la querellante el cargo de Alcaldesa de la Ilustre

7 Municipalidad de la comuna de Maipú, ostenta una posición pública de especial

8 responsabilidad frente a la ciudadanía, el juicio público, y por tanto el crédito, es

9 particularmente sensible, y los dichos de la Srta. Silva como mínimo ponen en

10 peligro, sino directamente dañan, su honra objetiva, al tener la intención directa de

11 imputarle hechos reñidos con el cumplimiento normativo (contratar parientes) e

12 impropios para una Alcaldesa.

13 Para una persona que ostenta un cargo de representación popular,

14 mantener su reputación depende sobremanera de su fiabilidad frente al electorado,

15 cuestión que se pone en peligro e incluso puede verse dañada con la conducta de la

16 querellada, máxime si sus palabras han encontrado eco en los medios de

17 comunicación social, según puede observarse en una serie de links de la prensa

18 digital de nuestro país.

19

20 A mayor abundamiento, el dolo de la hechora puede advertirse no sólo

21 en sus palabras proferidas en el programa de televisión Bienvenidos de la señal de

22 canal 13, sino también en las continuas observaciones efectuadas en los Concejos

23 Municipales hacía la Alcaldesa sin fundamento alguno.

24

25 3) Carácter “grave” de las injurias.

26

27 A juicio de este querellante, las expresiones contenidas en el escrito en

28 cuestión, configuran dos de las modalidades típicas del artículo 417 del código

29 punitivo nacional, constitutivas del delito de injurias graves, en razón de los

30 siguientes argumentos normativos y doctrinales:

10
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1

2 3.1. Número 4 del art. 417:

3

4 “Las injurias que por su naturaleza, ocasión o circunstancias fueren
5 tenidas en el concepto público por afrentosas”. Esta modalidad típica permite
6 subsumir las palabras de la Srta. Silva, en que se indica una relación afrentosa, es

7 decir, que genera vergüenza y deshonor (Diccionario de la Real Academia de la

8 Lengua Española, acepción número 1, “f. Vergüenza y deshonor que resulta de algún

9 dicho o hecho, como la que se sigue de la imposición de penas por ciertos delitos ”),
10 de que tenga contratados en el Municipio a sus parientes.

11 Esto no tiene sino la intención de indisponer a mi representada, en su

12 calidad de Alcaldesa, frente a las máximas autoridades de este país y frente a los
13 electores, lo que es más relevante en una época en que el concepto público es

14 especialmente sensible con quienes detentan un cargo público, sea o no de elección

15 popular.

16 Se trata, por tanto, del tipo de injurias conocidas como contumeliosas, y

17 que de acuerdo al tenor literal del artículo 417 Nº 4 del cuerpo legal ya citado, se

18 basta con la “aptitud injuriante de la conducta”, sin necesidad de un daño real a la

19 honra pública o crédito del ofendido (BULLEMORE; MACKINNON, op.cit., pp. 217-

20 218).

21

22 3.2. Número 5 del art. 417:

23

24 “Las que racionalmente merezcan la calificación de graves atendido el

25 estado, dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor”. Por último, esta causal,
26 que si bien subsidiaria y abierta, permite subsumir los dichos proferidos en la

27 entrevista dada al matinal de canal 13 de nombre Bienvenidos, donde la Srta. Silva

28 señala que la Alcaldesa tiene familiares dentro del municipio, situación que es del

29 toda falaz.

11
1

2 Al respecto, ambos están constituidos en especial dignidad, la

3 querellada en calidad de Concejala de la Ilustre Municipalidad de Maipú, y la

4 querellante como Alcaldesa del mismo municipio, lo que justifica el mayor desvalor

5 de las expresiones proferidas por televisión.

6

7 Siguiendo en este punto a Matus & Ramírez (MATUS; RAMÍREZ, op.cit.,

8 p. 249), las expresiones injuriosas pueden representar tanto la imputación de hechos

9 como de juicios de valor, siendo la característica de estos últimos la inverificabilidad o

10 no-contrastabilidad, lo que deja al injuriado en la imposibilidad de probar la falsedad

11 de las afirmaciones, de cara a la clarificación pública de las mismas y la recuperación

12 del crédito afectado.

13

14 4) Escrituración y publicidad.

15

16 El artículo 418 del citado Código impone una pena de presidio menor en

17 sus grados mínimo a medio y multa de 11 a 20 unidades tributarias mensuales

18 cuando las injurias sean hechas por escrito y con publicidad. Luego, es el artículo 422

19 el que indica cuando estamos frente a estos requisitos de carácter copulativo,

20 indicando que “La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con

21 publicidad cuando se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los
22 sitios públicos; por papeles impresos, no sujetos a la ley de imprenta, litografías,
23 grabados o manuscritos comunicados a más de cinco personas, o por alegorías,
24 caricaturas, emblemas o alusiones reproducidos por medio de la litografía, el
25 grabado, la fotografía u otro procedimiento cualquiera”.
26 Además, Art 16 de la Ley 16.643 sobre abusos de publicidad agrega los

27 periódicos, diarios, revistas, radio, TV, cine y otros medios.

28 Por lo que lo señalado por la Srta. Silva cumple con la forma en la cual

29 se propagaron las injurias, esto es por televisión.

12
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 Y siempre se debe tener en consideración que lo dispuesto en la Ley Nº

2 19.733 sobre libertades de opinión e información y ejercicio del periodismo, tiene su

3 excepción y es el derecho al honor.

4

5 De conformidad a los antecedentes descritos, se configura el delito de

6 injurias graves con publicidad, tipo penal previsto y descrito el artículo 417 N° 4 y 5

7 del Código Penal.

8 Tal como se ha señalado precedentemente, desde el punto de vista

9 fáctico, se ha vulnerado y cometido el delito de injurias graves con publicidad, según

10 lo que referiremos desde la perspectiva de la dogmática jurídica.

11 En este sentido es importante señalar que el origen del honor se

12 encuentra en la protección que como garantía le da nuestra Constitución en su
13 artículo 19 número 4, el que señala “que se asegura a todas las personas, el respeto

14 y protección a la vida privada y pública, garantía que debe ser respetada por todos
15 los habitantes”.
16 En los orígenes, el derecho a la vida privada era concebido como una

17 extensión de la protección del espacio privado (ya sea el hogar, la correspondencia o

18 las relaciones familiares), oponiéndose al concepto de espacio público, en el cual

19 todo sujeto podía legítimamente ser objeto de escrutinio.

20 La norma del artículo 19 número 4 que asegura a todas las personas “el

21 respeto y protección” de la vida privada, es así como la discusión en la Comisión

22 Constituyente se deduce que hubo una intención explicita de añadir el vocablo

23 “protección” en el entendido que no se trataba sólo de un cambio formal.

24 El comisionado Sr. Ovalle, expresó: “que lo que se debe garantizar no

25 es sólo la protección sin que también el respeto a la vida privada de las personas, su
26 honra y su familia” (Actas…cit, sesión 129°, p. 16).
27 Según, Cea Egaña, la Constitución frente al derecho a la vida privada (y

28 lo propio se dirá de la honra y la vida pública) asegura su respeto, en el sentido de

29 que todos los integrantes de la comunidad tienen el deber de no realizar acciones u

13
1 omisiones que envuelvan una transgresión o desconocimiento de ese derecho, el

2 derecho debe ser respetado por todos. Pero no sólo ha de ser respetado, sino

3 también protegido, es decir, amparado, cautelado o tutelado para evitar que se

4 produzcan vulneraciones al derecho, hacer cesar aquellas conductas invasivas que lo

5 vulneren, reparar los daños producidos por la intromisión y, en casos de mayor

6 gravedad, sancionar a quienes no han respetado dicho derecho.

7 Esta exigencia se impone no sólo al Estado y a sus órganos, sino a toda

8 persona, institución o grupo, en tanto, el deber activo de brindar protección al

9 derecho le corresponde básicamente el poder público, al Estado y a sus órganos, en

10 especial a los tribunales de justicia. En efecto, de acuerdo con lo que dispone el

11 artículo 5 de la Constitución, el ejercicio dela soberanía reconoce como limitación el

12 respecto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana y que “es

13 deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados

14 por esta Constitución…”

15 El deber de promoción va más allá que una conducta omisiva de

16 respeto, y que una conducta activa de reacción frente a la amenaza o afectación del

17 derecho, y se dirige a adoptar medidas y políticas públicas que permitan el mejor

18 disfrute de estos derechos.

19 Esta concepción amplia ha sido recogida por la jurisprudencia del

20 Tribunal Constitucional, que ya en sus primeras sentencias identificó el vínculo

21 estrecho que existe en este derecho y la dignidad de la persona humana,

22 fundamento último de sistema de protección de los derechos fundamentales.

23 Ha sostenido el Excelentísimo Tribunal Constitucional, que el derecho a

24 la vida privada es un derecho personalísimo, expresión de la dignidad y la libertad

25 humana y que, como todo derecho fundamental, no es un derecho absoluto, sino

26 que está sujeto a las limitaciones que se realicen mediante leyes que cumplan con

27 finalidades constitucionales y que hayan sido dictadas conforme a las reglas que ella

28 misma determina. Con todo, el Tribunal Constitucional reiteradamente ha señalado

29 que las limitaciones legales no pueden en caso alguno afectar en su esencia el

30 derecho a la vida privada ni imponer condiciones que impidan su ejercicio.

14
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 Desde la perspectiva del derecho penal, la injuria es un atentado contra

2 el honor de una persona, pudiendo ser “injuria contumeliosa”, la que afecta el honor

3 subjetivo y la “injuria difamatoria” que afecta el honor objetivo. Ambas sin embargo

4 se entienden incorporadas o amparadas por el artículo 416 del Código Penal, en

5 cuanto señala que es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada e deshonra,

6 descrédito o menosprecio de otra persona.

7 Acá estanos en presencia de uno de los delitos en contra del honor, por

8 lo anterior debemos tener presente que el bien jurídico protegido es el honor.

9 Entendemos por honor, aquella cualidad moral, buena reputación. Muy vinculado a la

10 dignidad. Tiene dos fases:

11 a) Honor interno (sujetivo): noción que cada sujeto tiene de su propia dignidad, del

12 sentimiento de su valía en relación con sus semejantes.

13 b) Honor externo (objetivo): fama o reputación. Opinión que los demás tienen de una

14 persona normalmente corresponde a la concreción material del honor subjetivo.
15

16 En el delito de injuria establecido en el artículo 416, que señala: Es injuria toda

17 expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra

18 persona.

19 - Se puede lesionar tanto el honor subjetivo como objetivo.

20

21 Las normas legales aquí infringidas son las señaladas en los artículos

22 que a continuación se señalan:

23 1. El artículo 416 del Código Penal define la injuria como toda expresión

24 proferida o acción ejecutada en deshonra, descredito o menosprecio de otra

25 persona.

26 2. El Art. 417. Son injurias graves:

27 4° Las injurias que por su naturaleza, ocasión o circunstancias fueren tenidas en

28 el concepto público por afrentosas.

15
1 5° Las que racionalmente merezcan la calificación de graves atendido el estado,

2 dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor.

3 3. Art 16 Ley 16.643 sobre abusos de publicidad agrega los periódicos, diarios,

4 revistas, radio, TV, cine y otros medios.

5 4. El artículo 418 del Código Penal se refiere a las injurias hechas por escrito y

6 con publicidad serán castigadas con las penas de reclusión menor en su grado

7 mínimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.

8 5. Por su parte nuestro Código Procesal Penal, en su artículo 400 y siguientes,

9 establece el procedimiento de acción privada al cual debe ceñirse el

10 juzgamiento por injurias y calumnias, el cual será conocido por el Juzgado de

11 Garantía correspondiente, a requerimiento del querellante o actor criminal a

12 través de la pertinente querella criminal prevista y regulada por el artículo 113

13 del mismo Código Procesal Penal.

14 6. El artículo 19 N°4 inciso segundo de nuestro Constitución Política de la

15 República señala que el respeto y protección de la vida privada y pública y a la

16 honra de su persona y familia es garantizada por el texto fundamental. Y para

17 tal fin, establece la infracción de esta garantía cometida a través de un medio

18 de comunicación social que consistiese en la imputación de un hecho o acto

19 falso o que cause injustificadamente daño o descredito a una persona y su

20 familia será constitutiva de delito y tendrá la sanción que determine la ley.

21

22 III. LUGAR DE COMISIÓN:

23 Es el ubicado en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de Providencia, donde

24 se ubica el canal 13, lugar donde dio la entrevista.

25

26 IV. CIRCUNTANCIAS MODIFICATORIAS:

27

28 Estimamos que la responsabilidad penal de la querellada se ve agravada

29 por concurrir la circunstancia agravante contemplada en el numeral 21 del artículo 12

16
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 del Código Penal, por el hecho de: “Cometer el delito o participar en él motivado por

2 la ideología, opinión política, religión o creencias de la víctima; la nación, raza, etnia

3 o grupo social a que pertenezca; su sexo, orientación sexual, identidad de género,

4 edad, filiación, apariencia personal o la enfermedad o discapacidad que padezca”.

5

6 V. PENA SOLICITADA

7

8 Concurren en la especie, la figura penal descrita y sancionada en los

9 artículos 416 y 418 del Código Penal, solicitando se condene a la pena de reclusión

10 menor en su grado medio, esto es a tres años y multa de veinte unidades tributarias

11 mensuales.

12 POR TANTO: en mérito de lo expuesto las disposiciones legales
13 invocadas tanto de la Constitución Política del Estado como el Código Penal y Código

14 Procesal Penal, ya expuestas,

15 RUEGO A SS: tener por deducida querella criminal por el delito de

16 Injurias y Calumnias graves con publicidad, en contra de la querellada, doña

17 MARCELA SILVA NIETO, ya individualizada, en su calidad de autor, admitirla a

18 tramitación, disponer su notificación personal o personal subsidiaria según sea el

19 caso, citar a la audiencia que en derecho procede y condenar a la querellada a sufrir

20 las penas de reclusión menor en su grado medio, esto es a tres años y multa de

21 veinte unidades tributarias mensuales en su calidad de autor del delito de injurias

22 graves propagadas por escrito y con publicidad, al haber imputado a mi representada

23 injustamente hechos antes descritos, con costas.

24 PRIMER OTROSI: Ruego a S.S., tener por acompañados los siguientes

25 instrumentos:

26 1. Acta de proclamación y Decreto Alcaldicio de asunción en el cargo.

27 2. Copia de pantallazo de doña MARCELA SILVA NIETO, dando la entrevista en el

28 canal 13;

29 3. Se adjunta link en el cual aparece la entrevista completa,

17
1 http://www.13.cl/programas/bienvenidos/noticias/dirigentes-y-concejales-de-

2 maipu-molestos-con-alcaldesa

3 SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que esta parte hará valer y ofrece

4 los siguientes medios probatorios en la oportunidad procesal que corresponda.

5 1. Certificado de antecedentes para fines especiales emanado del Registro Civil e

6 Identificación, respecto del querellante doña CATHY CAROLINA BARRIGA

7 GUERRA, en la cual se da cuenta que no mantiene anotaciones prontuariales

8 pretéritas.

9 2. Declaración de la víctima doña CATHY CAROLINA BARRIGA GUERRA,

10 licenciada en psicología, cédula de identidad número 12491614-3, domiciliada

11 para estos efectos en Avenida Cinco de Abril número 0260, comuna de

12 Maipú, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores a los

13 hechos materia de la querella;

14 3. Declaración del administrador municipal don FELIPE CONTRERAS

15 HUCKSTADT, abogado, cédula de identidad número 14.545.638-K, domiciliado

16 para estos efectos en Primera Transversal 1940, comuna de Maipú, quien

17 depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores a los hechos

18 materia de la querella;

19 4. Declaración de MARTIN ANDRES CARCAMO PAPIC, animador de televisión,

20 domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de

21 Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores

22 a los hechos materia de la querella;

23 5. Declaración de JUAN PABLO QUERALTO, animador de televisión, domiciliado

24 para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de Providencia, quien

25 depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores a los hechos

26 materia de la querella;

27 6. Declaración de MACARENA ANTONIA VENEGAS TASSARA, abogado,

28 domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de

29 Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores

30 a los hechos materia de la querella;

18
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 7. Declaración de PAULO ALBERTO RAMIREZ CORVALAN, animador de televisión,

2 domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de

3 Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores

4 a los hechos materia de la querella;

5 8. Copia de video del programa de canal 13 bienvenidos del día 9 de mayo de

6 2017, en donde se profirieron las injurias;

7 9. Copia de la imagen que salió en televisión doña MARCELA SILVA dando

8 entrevista al programa bienvenidos, de fecha 10 de mayo de 2017;

9 10. Copia del listado de funcionarios de la Municipalidad de Maipú, que dan fe de

10 que ningún pariente de la querellante forma parte de este;

11 11. Declaración jurada de inhabilidades de mi representada.

12 TERCER OTROSÍ: Ruego a S.S., conceder en mérito de lo establecido en el articulo
13 400 inciso 3 del Código Procesal Penal las siguientes diligencias:

14 1. Oficio a la Ilustre Municipalidad de Maipú, a fin de que informen si alguno de

15 los parientes de doña CATHY CAROLINA BARRIGA GUERRA, trabaja en

16 dicha Municipalidad;

17 2. Oficio a Canal 13, a fin de que remita entrevista completa de doña MARCELA

18 SILVA NIETO, mediante la cual profirió las injurias;

19 3. Oficio a Canal 13 a fin de que informe el nombre de la periodista que efectúo

20 dicha entrevista a fin de que sea citada a declarar en la causa por los hechos

21 acaecidos antes, durante y después de los relatados en la presente querella;

22 4. Que se certifique por el Tribunal de S.S. que doña CATHY CAROLINA

23 BARRIGA GUERRA no cuenta con causas en calidad de imputada en el

24 sistema SIAGJ por ningún asunto;

25 5. Que se oficie a la Ilustre Municipalidad a fin de que remita las actas del

26 concejo N° 1064, en el cual se conversó del tema de la contratación de

27 parientes de los concejales en el Municipio;

28 CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente la siguiente lista de testigos:

29 1. Declaración de la víctima doña CATHY CAROLINA BARRIGA GUERRA,

19
1 licenciada en psicología, cédula de identidad número 12491614-3, domiciliada

2 para estos efectos en Avenida Cinco de Abril, número 0260, comuna de

3 Maipú, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores a los

4 hechos materia de la querella;

5 2. Declaración del administrador municipal don FELIPE CONTRERAS

6 HUCKSTADT, abogado, domiciliado para estos efectos en Primera

7 Transversal 1940, comuna de Maipú, quien depondrá de los hechos

8 anteriores, coetáneos y posteriores a los hechos materia de la querella;

9 3. Declaración de MARTIN ANDRES CARCAMO PAPIC, animador de

10 televisión, domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna

11 de Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y

12 posteriores a los hechos materia de la querella;

13 4. Declaración de JUAN PABLO QUERALTO, animador de televisión,

14 domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de

15 Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores

16 a los hechos materia de la querella;

17 5. Declaración de MACARENA ANTONIA VENEGAS TASSARA, abogado,

18 domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna de

19 Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y posteriores

20 a los hechos materia de la querella;

21 6. Declaración de PAULO ALBERTO RAMIREZ CORVALAN, animador de

22 televisión, domiciliado para estos efectos en Inés Matte Urrejola 0848, comuna

23 de Providencia, quien depondrá de los hechos anteriores, coetáneos y

24 posteriores a los hechos materia de la querella

25 QUINTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener por acompañado mandato judicial que da

26 cuenta del poder con que, el que cuenta con firma electrónica avanzada.

27 SEXTO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que, según lo establecido en el

28 artículo 31 del Código Procesal Penal, vengo en proponer como forma de notificación

29 de las resoluciones que se dicten en la presente causa, el siguiente correo

30 electrónico pmcisternasc@gmail.com.

20
PC
PAMELA M. CISTERNAS CORTÉS
ABOGADO
DIAGONAL PASAJE MATTE 956 OF. 710 - FONO: 226333638

www.bcyasociados.cl
SANTIAGO

1 SEPTIMO OTROSÍ: Sírvase S.S., tener presente que atendida mi calidad de

2 abogado y mandatario judicial actuare personalmente en estos autos, domiciliada

3 para estos efectos en Diagonal Pasaje Matte 956, oficina 710, comuna de Santiago,

4 correo electrónico pmcisternasc@gmail.com.

5

MSPat
Firmado
6

digitalmente por
7

MSPatcher1
8

cher1 Fecha: 2017.05.19
9

00:05:56 -03'00'
10

11

12

13

14

15

16

17

18

19

20

21

22

23

24

25

26

27

28

21