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LA FAMILIA

1.1. ETIMOLOGA: Esta palabara para algunos deriva de la voz latina Fames que significa hambre, teniendo en cuenta
que es el seno del grupo dmestico donde el hombre satisface sus necesidades bsicas. Para otros deriva de la voz
latina Famulus que quiere decir siervo porque en la familia Romana se inclua a todos los que vivan en conjunto incluso
a los siervos y que estaban a las ordenes del Pater Familias.
a) Concepto Sociolgico: Sociolgicamente la familia ha sido considerada como una convivencia querida por la
naturaleza para los actos de la vida cotidiana; es decir que dentro del seno familiar es donde se desarrollan las
actividades formativas del ser humano.
b) Concepto Jurdico: Es la unin de personas unidas por vnculos de consanguinidad, afinidad y adopcin. Consiste en
una comunidad de personas iniciada o basada en el matrimonio o en la convivenia more uxorio de un hombre y una
mujer. Est destinada a la realizacin de la generacin humana, a la ayuda y auxilio recproco y al desarrollo personal y
econmico del grupo. Est integrada, bajo una autoridad directiva, por quienes se hallan unidos por un afecto natural,
derivado de la relacin de pareja, de la filiacin y, en ltima instancia, del parentesco en materia de uniones de hecho.
c) Importancia de la familia: La importancia de la familia ha sido siempre proclamada como un axioma. Para el ser
humano individual, ella funciona, primeramente, como un mecanismo de defensa frente a todas las agresiones; las
biolgicas: el hambre, la sed, la enfermedad; las fsicas: el fro, el calor, la intemperie; las del medio social: el abuso de
los ms fuertes; como el hbitad de amor que todo hombre necesita vitalmente; como escuela de formacin de huellas
indelebles; como unidad de consumo y aveces de produccin; en ocaciones como refugi final ante la adversidad; y
siempre como el hogar en que se comparte el amor y compaa todas las peripecias de la vida diaria. Para el hombre
en su dimensin social, la familia es la primera sociedad y quiz la nica inevitable a que surge todo ser; escuela
primaria de socializacin; cdula de la comunidad civil, reflejo y depositaria de su cultura. La vida moderna ha afectado
algunas de estas condiciones: la escuela, la calle, los medios de comunicacin masivos la escuela paralela, como la
llaman algunos comparten, y no siempre positivamente, la funcin educativa; el tipo de estructura econmica destruye
a la familia como unidad de produccin y reduce su caracterstica de unidad de consumo; otros entes funcionan tambin
como cdulas de la sociedad civil. Pero la familia es la ms antigua de las instituciones sociales; sigue siendo un
ejemplo vivo, actuante fundamental; y es posible que en el Gtterdmerung que la superciencia y la locura de los
estadistas nos estn preparando, el ltimo hombre pase sus ltimas horas buscando a su mujer y a sus hijos.
La carta de los Derechos de la Familia 22 de octubre de 1983 formulada por la santa sede, subraya que la familia
constituye, ms que una unidad jurdica, social y econmica, una comunidad de amor y solidaridad insustituible para la
enseanza y retransmisin de los valores culturales, sociales, espirituales y religiosos, esenciales para el desarrollo y
bienestar de sus propios miembros y de la sociedad; que es el lugar en donde se encuentran diferentes generaciones y
donde se ayudan mutuamente a crecer en sabidura humana y se armonizan los Derechos individuales con las dems
exigencias de la vida social. A su vez, aunque con determinadas connotaciones que no comparte el autor de esta obra,
el informe de recomendaciones de la Conferencia Internacional de Poblacin realizada en Mxico, en 1984, al cumplirse
diez aos de la efectuada
en Bucarest, contiene apreciaciones interesantes: El plan de Accin Mundial de Bucarest dice reconoce a la familia
como la unidad bsica de la sociedad y recomienda a los gobiernos que se le d proteccin jurdica, adoptando
medidas para proteger los Derechos de los cnyugues y de los hijos en caso de disolucin del matrimonio..., ...La
familia est experimentando cambios fundamentales, en su estructura y funcin; sin embargo, sigue siendo el marco
adecuado para la compaa, el amor y el apoyo mutuo de los cnyugues, el principal factor determinante de la
supervivencia de los hijos nacidos en ella, el principal agente de socializacin de las generaciones futuras y en muchas
sociedades la nica institucin de apoyo a los ancianos.
1.2. NATURALEZA JURDICA DE LA FAMILIA: Si consideramos a la familia como un rgimen de relaciones sociales
institucionaliadas y sancionadas por el Derecho, debemos de admitir 3 tesis:
a) Tesis de la Personalidad Jurdica de la Familia.- Porque es un ente suceptible de adquirir Derechos y contraer
obligaciones.
b) Tesis de la Familia como Organismo Jurdico.- Antonio Cicu deca que haba una analoga entre la familia y
el estado porque ambos ejercen gobierno posteriormente el mismo admiti, que eso era falso, pues el estado tiene
soberana y pertenece al Derecho pblico mientras que en la familia es ajena al Derecho pblico y lo que se ejerce es la
potestad paterna y materna.
c) Tesis de la Familia como Institucin.- La familia es una institucin social que busca la satisfaccin de las necesidades
bsicas de la prole y la prctica de los valores axilogicos. Por su naturaleza a decir del Dr. Cornejo Chavz el Derecho
familiar se sita en el rea del Derecho privado y en la del Derecho pblico, osea que es una peculiar rea intermedia
entre ambos, o en la de un nuevo Derecho social; y la de si, en funcin de esto o de otras consideraciones, debe ser
regulado dentro del Cdigo Civil o en un Cdigo independiente.

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Desde los inicios de la obra de codificacin en Europa, la normacin legal del fenmeno familiar fue materia del Cdigo
Civil. As sealadamente, fue el Code Napolen, de 1804, al cual puede considerarse como el primero, si no
cronolgicamente pues le procedieron el bvaro y el prusiano s por su importancia intrnseca y por la influencia que
ejerci por un largo perodo en el mundo entero. Aquel criterio se mantuvo virtualmente indiscutido durante ms de un
siglo, hasta que en 1918 la Repblica Socialista Federativa Sovitica Matrimonial, Familiar y de Tutela que legisl
sobre la materia en texto independiente del Cdigo Civil. El ejemplo no fue seguido inmediatamente y se mantuvo por
varias dcadas como expresin solitaria de un nuevo criterio; pero despus de la II Guerra Mundial, los pases de
Europa Oriental que quedaron incluidos en la zona de influencia sovitica, lo fueron adoptando. Por su parte, en tres
pases americanos se han dado Cdigos de familia en el transcurso del ltimo decenio: Bolivia promulg el primero por
Decreto Ley N 10426, de 23 de agosto de 1972; Costa Rica aprob el suyo por Ley N 5476, de 21 de diciembre de
1973 y comenz a aplicarlo el 7 de agosto de 1975; y Cuba puso en vigencia su propio Cdigo el 14 de febrero de 1975
en virtud de la ley N 1289. En lo que concierne al Per, la normacin legal de la familia ha sido hasta hoy materia de
uno de los libros del Cdigo Civil; el Primero (secciones 3a, 4a y 5a) en el de 1852, y el Segundo en el de 1936. Lo
haba sido ya en el Proyecto Vidaure . Lo fue igualmente en el Cdigo de la Conferencia. Todos se inspiraron en la
doctrina, entonces indiscutida, que afirmaba la naturaleza esencialmente privada de la familia y la consecuente
insercin de ordenamiento legal en el rea del Derecho Civil. Empero , en las ltimas dcadas se han registrado al
menos dos hechos que pareceran insinuar un cambio en el criterio de sistematizacin y tal vez en el enfoque de fondo
sobre la naturalezadel fenmeno familiar. Primero en 1962, en virtud del Decreto Ley N 13968, entr en vigor un nuevo
Cdigo de menores independiente del Cdigo Civil, el cual, como era inevitable, incluy normas tpicas de Derecho
familiar sustantivo, junto con otras de contenido ocacional, laboral y penal; a parte de varias referentes a la accin de
ciertos rganos administrativos generales, como los Ministerios de Educacin, Trabajo y Salud) y especiales (como el
INABIF mediante Decreto Legislativo N 118, de 12 de junio de 1981) en la proteccin y promocin de la familia; a la
creacin y funcionamiento de institutos, albergues y hogares sustitutos; as como la jurisdiccin de menores. Y en 1978,
la Comisin de Reforma Judicial creada por Decreto Ley N 21307, trat formalmente la constitucin de un grupo de
trabajo que elaborara un Cdigo de familia. Ahora bien, el solo hecho de extraer del Cdigo Civil la materia
correspondiente a la familia para hacer de ella un Cdigo separado puede tener uno de varios significados: Se
entiende con ello atribuir al Derecho familiar una naturaleza diferente de la Derecho privado que hasta hoy se le haba
reconocido ; y, en caso de ser as, en qu rea del Derecho quedara entonces situado: la del Derecho pblico
tradicional o la de una nueva rea de Derecho social? Se pretende simplemente codificarlo por separado por razn de
sus peculiaridades, complejidad o importancia, o por sonsideraciones de convivencia prctica, mas sin cuestionar su
naturaleza privada? A una circunstancia dificultad el anlisis del problema; y es la ausencia o la extrema parquedad de
las exposiciones de motivos de los Cdigos antes mencionados y de comentarios extrictamente jurdicos sobre aquellas
interrogantes. As, pues, resulta forzoso tomar como punto de partida la concepcin tradicional del Derecho de familia
como parte integrante del Derecho privado: Aunque virtualmente en todo fenmeno jurgeno se da la presencia de un
inters social o pblico junto a intereses privados o particulares, no es siempre igual la correlacin entre ambos, ni la
intensidad con que uno de ellos puede preponderar sobre el otro. Tradicionalmente se sostuvo que si el inters
protegible es fundamentalmente particular, su normacin pertenecer al Derecho privado: privatorum est quod ad
singulorum utilitatem spectac y en los pases de legislacin codificada se insertar en el Cdigo Civil, que es el texto
central del Derecho privado y la matriz de otros, a menos que exista otro cuerpo codificado tambin de Derecho privado
pero especfico.
Ahora bien, el Derecho familiar ha sido considerado desde su raz romana como parte integrante del Derecho privado; y
su normacin legal, como material del Cdigo Civil. Durante mucho tiempo, han dicho Casso y Cervera, se ha llamado
Derecho Civil al comn, y esto nos pone sobre la pista del concepto. En realidad, es preciso acudir a ese proceso de
elaboracin histrica, pues la investigacin lgica se agota en eso, en considerar al Derecho Civil como un Derecho
general, ordinario, que mira al hombre como tal, como persona humana, que forma luego una familia, que necesita
como un soporte econmico para subsistir, de un patrimonio, y en el que luego le reemplazan a su muerte aquellos
miembros de la familia que fundar. Esto, como se ve, puede predicarse de todo hombre, de toda vida humana. Segn
este criterio, el Derecho de la persona, de la familia, el real y creditorio y el de las sucesiones hereditarias se sitan en
el meollo mismo del Derecho privado.
1.3. EL DERECHO DE FAMILIA: Es el conjunto de normas jurdicas que estudia a la familia como grupo dotado de vida
propia, y en su interrelacin con otros organismos, poderes sociales, la familia es unas veces escenaria y otras actora
de una actividad mltiple y continua. El primer artculo de Derecho de familia (Artculo 233 CC) seala que las normas
jurdicas respecto a este tema tienden a consolidar y fortalecer a la familia en armona con la Constitucin Poltica del
Per. Posteriormente en el artculo 234 relativo a la definicin jurdica del matrimonio se seala, los cnyugues tienen
en el hogar autoridad, consideraciones, Derechos, deberes y

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responsabilidades iguales. El artculo 234, en su prrafo final, establece, por primera vez en el ordenamiento civil de la
Repblica, el principio de la igualdad del varn y la mujer en el mbito de las relaciones conyugales. Considerando que
aproximadamente el 50% de la poblacin peruana est constituida por mujeres este ha sido el cambio ms
trascendente de la constitucin y Cdigo Civil vigentes. Es esta la modificacin ms importante que ha producido
nuestro sistema jurdico en el presente siglo. As como el Cdigo Civil indica la igualdad de Derechos y obligaciones
entre los cnyugues regula lo mismo respecto a la relacin de estos con sus hijos. Comparando el Cdigo Civil vigente
con el derogado de 1936 es evidente la evolucin que esta concepcin ha experimentado al incorporarse la igualdad de
Derechos y obligaciones entre el varn y la mujer. A continuacin me permito presentar una transcripcin comparada de
los artculos del Cdigo Civil de 1936 y 1984 evidenciando as la profunda evolucin que en este tema manifiesta la
Legislacin.
Cdigo Civil 1936 artculo 161 El marido dirige la sociedad conyugal. La mujer debe ayuda y consejo para la
prosperidad comn y tiene el Derecho y el deber de atender personalmente el hogar.
Cdigo Civil 1984 artculo 290 Ambos cnyugues tienen el deber y el Derecho de participar en el gobierno del hogar y
de cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo.
Cdigo Civil 1936 artculo 164 El marido est obligado a suministrar a la mujer, y en general a la familia, todo lo
necesario para la vida, segn sus facultades y situacin.
Cdigo Civil 1984 artculo 287 291 Los conyugues se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y
educar a sus hijos. Si uno de los cnyugues se dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al cuidado de los hijos, la
obligacin de sostener a la familia recae sobre el otro, sin perjuicio de la ayuda y colaboracin que ambos cnyugues se
deben en uno y otro campo.
Cdigo Civil 1936 artculo 168 El marido es el representante de la sociedad conyugal.
Cdigo Civil 1984 artculo 292 Corresponde conjuntamente a los cnyugues la representacin legal se la sociedad
conyugal.
Cdigo Civil 1936 artculo 173. La mujer puede ejercer cualquier profesin o industria, as como efectuar cualquier
trabajo fuera de la casa comn con el concentimiento expreso o tcito del marido.
Cdigo Civil 1948 artculo 293 Cada cnyugue puede ejercer cualquier profesin o industria permitidos por ley, as
como efectuar cualquier trabajo fuera del hogar, con el asentimiento expreso tcito del otro. Si ste lo negare, el juez
puede autorizarlo, si lo justifica el intrs de la familia.
Cdigo Civil 1936 artculo 391 La patria potestad se ejerce por el padre o la madre durante el matrimonio. En caso de
disentimiento, prevalecer la opinin del padre.
Cdigo Civil 1948 artculo 419 La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el
matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. En caso de disentimiento, resuelve el juez de
menores en la vida incidental.

EL MATRIMONIO Y LAS UNIONES DE HECHO


1.1. EL MATRIMONIO
A) CONCEPTO: Etimolgicamente, deriva del latn matris munium que significa carga, gravamen y cuidado. El
matrimonio es la unin de un varn y una mujer en forma voluntaria y estando legalmente aptos para ello, que se haya
formalizado con sujecin a las disposiciones contenidas dentro de nuestro ordenamiento jurdico, por lo que en caso de
incumplimiento de la mismas es sancionado este acto jurdico con nulidad. El matrimonio constituye un acto jurdico sui
gneris, que origina deberes y derechos de contenido patrimonial, y los actos jurdicos que muchas veces celebran
mantienen tal dualidad, que es componente esencial del Derecho de Familia. Por lo tanto, no es procedente aplicar a un
acto de estas caractersticas como es el acto de la separacin de patrimonios, las normas generales de contratacin
que tienen contenido eminentemente patrimonial. El matrimonio es la forma legal de constituir una familia y consiste en
la unin voluntaria concertada en la unin de un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con
sujecin a las disposiciones del cdigo civil con la finalidad de hacer vida en comn.
.B) NATURALEZA JURIDICA DEL MATRIMONIO: En todos los casos de matrimonio celebrado, el papel de la voluntad
de los contrayentes ha sido determinante; no as en otros sistemas, ajenos al nuestro, en los que se dan casos como
los de los matrimonios por venta de la mujer, rapto y acuerdo de los progenitores. En los sistemas jurdicos occidentales
ha sido siempre indispensable la manifestacin de la voluntad de los contrayentes ante el ministerio de la iglesia o el
oficio del registro civil. Al matrimonio no slo se ha considerado como contrato a partir de actos de afirmacin poltica,
sino que tambin importantes tratadistas le han dado tal denominacin. Sealan, adems, que se trata del contrato ms
antiguo; al ser el origen de la familia, lo remontan hasta los albores de la humanidad. Sin embargo, mientras que un
sector considera que el matrimonio es un contrato, otro lo eleva a la categora de una institucin.
a) TEORA DEL MATRIMONIO CONTRATO.- Esta concepcin, sin dejar de reconocer la importancia mucho mayor
del casamiento respecto de los contratos en general, establece sin embargo que participa de todos los elementos

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esenciales de stos, y que le es por tanto aplicable la teora de la nulidad de los contratos y de los vicios del
consentimiento. La circunstancia que podra hacerse valer en contra de la teora de que la voluntad individual se
halle constreida por abundantes restricciones se imponen tambin, en nombre del inters pblico, a otras relaciones
jurdicas de cuya ndole contractual nadie duda. La concepcin del matrimoio contrato tiene vieja raigambre. Se la
descubre ya en la arquitectura jurdica romana, germana y cannica (si bien, en esta ltima, ntimamente vinculada a la
idea fundamental del matrimonio sacramento) y persiste casi ininterrumpible, a travs del Derecho napolenico, hasta
principios del presente siglo. Fue slo en esa fecha que la concepcin tradicional comenz a ser objeto de severa crtica
y que se esboz el intento de sustituirla con otras ideas, especialmente la del matrimonio institucin.
b) TEORIA DEL MATRIMONIO COMO INSTITUCION.- Se quiere expresar con este nombre que el matrimonio se
gobierna por un conjunto orgnico e indivisible de normas que determinan las condiciones y requisitos, los deberes y
derechos, las relaciones internas y exteriores de la sociedad conyugal, a las cuales deben someterse llanamente
quienes deseen casarse. Los pretendientes son enteramente libres para consentir en el matrimonio y otorgar su
adhesin a dichas normas, pero una vez celebrado el casamiento, su voluntad es ya impotente y los efectos de la
institucin se producen automticamente. La relacin matrimonial no podr, desde entonces, ser variada, interrumpida o
concluida al libitum, ni aun en supuesto de que coincidan plenamente las voluntades de ambas partes; y ello diferencia
irreductible y bsicamente el matrimonio de los contratos. Se advierte sin dificultad las razones que parecen justificar
esta singular situacin jurdica en que se ubica el matrimonio respecto de los simples negocios contractuales: En primer
lugar, los contratos comprometen corrientemente slo el patrimonio de las partes, pero ninguno afecta la personalidad
de ellas al punto de fusionar permanentemente su existencia en una sola, como ocurre en el matrimonio. As pues,
aunque fuera nicamente por la trascendencia de sus efectos, habra que admitir la jerarqua superior del matrimonio
con relacin a los contratos. Por otra parte, el matrimonio no es, como los contratos, el resultado de un proceso racional
de un clculo fro de ventajas e inconvenientes sino la imediata respuesta del ser humano a una imperiosa exigencia de
su propia naturaleza, que echa a cada sexo en los brazos del otro. Por la potencia del instinto, la voluntad, esencial en
los contratos, juega en el matrimonio un papel ms restringuido. Ya se ha aludido, adems, a la importancia de la
familia para la sociedad. Si a todo esto se agrega, en fin, que del matrimonio emergen vnculos afectivos de orden tico
entre los cnyugues y las relaciones de sangre que se originan en la procreacin, nada de lo cual ocurre en los
contratos, habra que admitir que la vinculacin matrimonial se asemeja ms a la relacin que la naturaleza crea entre
padres e hijos que a la que suscita el corriente negocio contral. De aqu, para los sontenedores de la tesis, que no sean
aplicables al casamiento todas las normas y principios a que se sujetan los contratos usuales, que sea precisa una
decisiva intervencin constitutiva del Estado a travs de un funcionario especial, y que se deba, por todo ello, elevar el
matrimonio a la categora de una institucin social y jurdica cuya principal caracterstica sera las ms severa
supeditacin de la voluntad individual a intereses superiores de diversa ndole.
c) SOLUCION DE LA DISCREPANCIA.- El desacuerdo entre los dos criterios enunciados ha sido objeto de la atencin
de la doctrina jurdica, la cual ha tratado de resolverlo apelando a una de las dos soluciones principales: Algunos
autores consideran que la discusin acerca de si el matrimonio es un contrato o no lo es, resulta ociosa. En efecto, si
por contrato se entiende slo el obligatorio, de orden patrimonial y compatible con la amplia libertad de las partes para
destruir el vnculo o para regular y variar su contenido, el matrimonio no es un contrato; pero si se acepta el sentido lato
de esta palabra todo negocio jurdico bilateral, la conclusin del matrimonio es un contrato. En cambio otros
consideran que las dos concepciones no son incompatibles y
que cada una de ellas contiene elementos de verdad. La teora del matrimonio institucin, dicen Planiol y Ripert, tiene
una ventaja de arrojar luz viva sobre las condiciones, efectos y nulidades del matrimonio, pero no hay que exagerar la
parte de verdad que contiene; y si bien es cierto que goza tambin de la naturaleza de ste. En suma, el matrimonio es
al mismo tiempo un contrato y una institucin, un contrato porque se explica la importancia preponderante que se da al
consentimiento inicial No hay matrimonio cuando no hay consentimiento y una institucin porque es obra del estado, al
mismo tiempo que de la voluntad de los contrayentes. Se podra decir, en sntesis, de acuerdo con esta concepcin,
que mientras el matrimonio como acto es un contrato, como estado es una institucin.
C) CARACTERSTICAS: El matrimonio tiene las siguiente caractersticas:
Es un contrato, por tal motivo requiere del acuerdo de quienes contraen el matrimonio y el cumplimiento de derechos
y deberes.
Es solemne, se formaliza el acto del matrimonio en un documento y se realiza ante un oficial del Servicio de Registro
Civil e Identificacin, sea en el recinto del Servicio o en la casa de uno de los cnyuges.
Se efecta entre un varn y una mujer, en Per no existe matrimonio entre homosexuales. Adems el ma-trimonio
ha de ser monogmico, es decir, no se permite que el esposo tenga ms de una mujer ( poligamia ) ni que la mujer
tenga ms de un marido ( poliandra ).
Es una unin actual e indisoluble, rige desde el momento que se contrae y no es posible disolverlo, salvo las
causales que establece la peruana como la muerte natural o presunta de uno de los cnyuges y la declaracin de nuli-

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dad por un juez competente.
La finalidad es vivir juntos y procrear . Por tanto vivir bajo el mismo techo, asistirse uno al otro en las buenas y en las
malas y tener hijos.

1.2. LAS UNIONES DE HECHO:


A) CONCEPTO: Debajo de la unin legal, que es el matrimonio, existe la del hecho, que es el concubinato. El trmino
concubinato deriva del latn concubere que literalmente significa dormir juntos, es decir que se trata de una situacin
fctica entre un varn y una mujer que cohabitan para mantener relaciones sexuales estables. El doctor Hctor Cornejo
Chvez, jurista peruano especializado en derecho de familia, distingue dos diferentes acepciones de la palabra
concubinato, una amplia y otra restringida de la siguiente manera: una amplia, segn la cual lo habr all donde un
varn y una mujer, hagan, sin ser casados, vida de tales, y otra restringida, que exige la concurrencia de ciertos
requisitos para que la convivencia marital sea tenida por concubinaria. En sentido amplio, el concubinato puede darse
entre personas libres o atadas ya por vnculo matrimonial con distinta persona, ora tengan impedimento para legalizar
su unin o no lo tengan, sea dicha unin ostensible o no lo sea; pero siempre que exista un cierto carcter de
permanencia o habitualidad en la relacin. Quedan en consecuencia, excluidos del concubinato, aun entendido ste en
su aceptacin amplia, la unin sexual espordica y el libre comercio carnal. En sentido restringido, el concubinato
puede conceptuarse como La convivencia habitual, esto es, continua y permanente, desenvuelta de modo ostensible,
con la nota de honestidad o fidelidad de la mujer y sin impedimento para transformarse en matrimonio, de donde se
infiere que no solamente la relacin sexual espordica y el libre comercio carnal, sino tambin la convivencia violatoria
de alguna insalvable disposicin legal relativa a los impedimentos para contraer matrimonio, queda excluida del
concepto estricto de concubinato. Por su parte Gmez Piedrahita define al concubinato como la comunidad de vida
entre un varn y una mujer en forma estable y ms o menos duradera, con fines similares a los del matrimonio, y el
argentino Gustavo Bossert define a la unin de hecho como la unin permanente de un varn y una mujer que, sin
estar unidos por matrimonio mantienen una comunidad de habitacin y de vida, similar a la de cnyuges.
B) ORIGEN Y EVOLUCION.- El concubinato tiene un origen muy remoto, pues le admiti ya, como institucin legal, el
Cdigo de Huammurabi, que es el ms antiguo que se conoce (ao 2000 a.c.); pero no ha tenido siempre las mismas
caractersticas, ni ha sido acogido en todos los pueblos y pocas en anlogas condiciones legales. En Roma, el
concubinato fue regulado por el jus gentium, con la tolerancia de Derecho Civil, y alcanz su mayor difusin a finales de
la Repblica. Se origin esta forma de convivencia por las restricciones puestas al jus connubi y, sobre todo, al decir de
Pacchini, por la corrupcin de las costumbres y la aversin cada da mayor hacia el matrimonio. El concubinato
subsisti en el curso de la Edad Media no obstante la creciente oposicin del Cristianismo. As, en Espaa lo
consagraron antiguas costumbres y aun ciertas disposiciones legales. Distinguase, dice Escriche, tres clases de
enlaces de varn y mujer autorizados o tolerados por la ley: el matrimonio de bendiciones, celebrado con las
solemnidades de derecho y consagrado por la religin: el matrimonio a yuras o juramento, que era legtimo pero
clandestino; y la barragana, que era propiamente un concubinato fundado en un contrato de amistad y compaa,
cuyas principales condiciones eran la permanencia y la fidelidad. El derecho moderno muestra an ciertos vestigios del
antiguo en materia de concubinato. En Alemania, por ejemplo, le admiti la ley de 1875, aunque restringido a los
individuos de las casas soberanas, y el Cdigo de Guillermo (1900), que lo rechaza, deja, sin embargo, a salvo los
efectos de la autonoma reservada a determinadas familias. El concubinato sigue siendo en la actualidad, sobre todo en
algunos pases, un serio problema sociolgico y jurdico. Ms an en una modalidad que empieza a tener significacin
en los pases ms industrializados, en los que el progreso
cientfico tcnico y econmico parece correr parejo, a la par con cierta descomposicin moral, tpica, por lo dems, de
las pocas de decadencia de las culturas. En efecto, mientras en otros lugares del mundo el concubinato suele
originarse en el bajo nivel cultural, la estrechez econmica o las costumbres, en algunos de los ms avanzados se
registra, junto con estos casos, el de la unin de hecho deliberadamente elegida por varones y mujeres de alto nivel
cultural, como una expresin de repudio del orden tradicional o anhelo de una as entendida liberacin.
C) EL CONCUBINATO EN EL PER.- En el Per tambin se registra la unin de hecho y con guarismos masivos; los
datos del Censo nacional de 1972 resultan en este sentido ilustrativos, sobre un total de 2 642,992 mujeres mayores de
doce aos que en esa oportunidad declararon hacer o haber hecho vida marital,
resultaron:
Casadas 1 609 164 60.88%
Viudas 316 770 11.98%
Separadas 65, 411 2.46%
Divorciadas 12 910 0.48% 75.80%
Convivientes 638 907 24.17%
Por su parte el censo de 1981 comprob que de los 3 436 000 jefes de familia:

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Solteros 10%
Casadas 60%
Viudas 10%
Convivientes 17%
Divorciadas o Separadas 3%
Lo que da como resultado que los hogares de base matrimonial representan hoy el 73% del total, en tanto que los de
base concubinaria slo alcanzan al 17%. La constitucin de 1993 dice que concubinato es: La unin estable de un
varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de
bienes sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.(artculo 5). El Cdigo Civil de 1984
dice del concubinato que es: La unin de hecho voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer, para
alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta al
rgimen de la sociedad de gananciales, en cuanto le fuera aplicable, siempre que dicha unin haya durado por lo
menos dos aos continuos.
ELEMENTOS DE UNIONES DE HECHO EN EL DERECHO PERUANO:
-Unin sexual, heterosexual libre y voluntaria.
-Carcter puramente fctico.
-Fines y deberes semejantes al matrimonio (hacer vida comn, fidelidad y
asistencia recproca).
-Libre de impedimento matrimonial.
- Posesin constante de estado de unin de hecho.
-Por lo menos dos aos continuos de convivencia.
-Publicidad.
-Ausencia de formalidad.
-Inestabilidad.
-Perodo de prueba.
-Desequilibrio eventual en la relacin concubinaria.
SERVINAKUY: Se trata de un proceso de convivencia entre un varn y una mujer que se hace posible en tres etapas:
La pre-concubinaria, la concubinaria de prueba y la concubinaria permanente. En la etapa pre-concubinaria; se
presenta la seleccin mutua sin la participacin de los padres donde se desarrolla una vida sentimental con inexistencia
de vida en comn, aunque exista relaciones sexuales espordicas. La etapa del concubinato de prueba; consiste en
que el hombre casadero tomo una mujer con conocimiento de sus padres o familiares y convive con ella unos meses o
aos. La etapa del concubinato permanente; est comprendida por el compromiso de formar una familia estable
equivalente al matrimonio civil convencional. El servinakuy admite impedimentos para su realizacin, como: las
personas que sufren de alteraciones mentales, los tullidos, los ciegos, sordomudos, mancos, y cojos. El motivo del
establecimiento de estos impedimentos es su incapacidad para el trabajo y no por la carencia de discernimiento como lo
es en nuestro derecho civil.
SERVINAKUY EN EL CODIGO CIVIL DE 1936
El servinakuy es un compromiso entre el pretendiente y el padre de la futura mujer, quien contrae la obligacin de recibir
a su hija con prole y todo y la de devolver el pretendiente los obsequios recibidos o su equivalente en dinero o en
trabajo si el enlace no llega a formalizarse o adquirir carcter duradero.
INDEMNIZACIN POR LA RUPTURA DE LA UNION DE HECHO
A eleccin del abandonado una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin o, en su caso, una pensin de
alimentos, adems de los derechos que le correspondan de conformidad con el rgimen de la sociedad de gananciales.
EN LA ACTUALIDAD SE HABLA DE LA UNION DE HECHO:
La congresista del Partido Nacionalista peruano, Rosa Mara Venegas, present una iniciativa de ley que plantea
legalizar las uniones de hecho, con el fin de agilizar el trmite para el matrimonio y realizarlo de manera gratuita.
Venegas explic a Radio Programas de Per que esta ley permitira a los convivientes solicitar a la municipalidad donde
residen facilitar el acceso al matrimonio, pues bastara con la visita de un inspector edil para verificar la unin. "Este
proyecto de ley es para que las uniones de hecho que quieran formalizarse a travs de un mecanismo rpido y sin
costo, lo cual servir para fortalecer la familia y asumir todos los derechos y deberes que conllevan estas uniones,
porque nuestra Constitucin slo reconoce el matrimonio como institucin", asever la legisladora nacionalista. La
norma alcanzar a las parejas que tengan una convivencia de dos aos ininterrumpidos y que hayan establecido una
relacin estable, siempre y cuando decidan voluntariamente formalizar su situacin legal con el matrimonio.

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EL MATRIMONIO COMO ACTO
El matrimonio civil; es cuando se celebra ante el el Alcalde o funcionario sealado legalmente con dos testigos mayores
de edad y se deber acreditar previamente que se renen los requisitos de capacidad exigidos legalmente. Para
atender el problema de la definicin del matrimonio, es necesario tener presente que este trmino implica
fundamentalmente las siguientes acepciones:
a) Como acto jurdico.- El matrimonio es un acto voluntario efectuado en un lugar y tiempo determinado ante el
funcionario que el Estado designa para realizarlo.
b) Como estado matrimonial.- El matrimonio es una situacin general y permanente que se deriva del acto jurdico,
originando derechos y obligaciones que se traducen en un especial gnero de vida. Si del acto jurdico emana el estado
matrimonial, lo que los hace indisociables e integrantes de una sola institucin que es el matrimonio, en trminos
generales ste puede definirse como el acto jurdico, complejo, estatal, que tiene por objeto la creacin del estado
matrimonial entre un varn y una mujer.
c) Como acto Civil- Modifica el estado civil, se da entre personas.
d) Como acto Solemne- Porque tiene formalidades que cumplir, tiene efectos, es un contrato ya que no se realiza por
intereses, ya sean afectivos o no.
e) Como acto Pblico- Porque se publica en el Registro Civil y Diario Oficial del domicilio de cada cnyuge para quien
conozca algn impedimento lo de a conocer por escrito, si se presenta algn impedimento despus de consumado,
ser anulado.
LOS ESPONSALES
1. Concepto.- El trmino esponsales (derivado del latn sponsus, esposo; o spondere, sponsum, prometer) tiene en el
Derecho una doble significacin: indica, de un lado, el convenio de futuro matrimonio; y se refiere, de otro, a la relacin
producida por dicho convenio. Los esponsales es una promesa recproca para contraer matrimonio que se hacen un
varn y una mujer. En una palabra es el noviazgo o tambin pedida de mano, acto que no genera obligacin legal de
contraer matrimonio, pero si el que se sienta afectado puede demandar indemnizacin por daos y perjuicios o tambin
por dao moral, teniendo el plazo de un ao para poder interponerlo. Los esponsales han jugado casi siempre un papel
de cierta importancia en la preparacin del casamiento, pues ste no se concibe sobre todo en el Derecho Moderno, sin
que exista un previo acuerdo entre los esposos.
2. Evolucin Histrica.- La figura del convenio esponsalicio es muy antigua. Apareci como una forma institucional
preparatoria del matrimonio, y reglas sobre su celebracin y efectos pueden hallarse en pueblos de historia milenaria,
como los asirio-babilonios (en el Cdigo de Hammurabi) y los antiguos griegos, que le dieron carcter obligatorio,
aunque no fijaran ntida y uniformemente sus formalidades. Esto no significa, por supuesto, que los esponsales hayan
existido siempre en la misma forma y con idnticos caracteres.
a) La lgica, ms que la investigacin objetiva, conduce a la afirmacin de que el convenio esponsalicio fue
desconocido en las pocas del matrimonio por rapto, ya que el inevitable elemento de violencia que ste implica es
obviamente incompatible con las ideas de un acuerdo entre las partes.
b) Posteriormente, cuando el casamiento afecta la forma de una compra, aparecen en concepto de esponsales un
contrato de Derecho de obligaciones dirigido a la celebracin del matrimonio. Empero, la situacin enteramente
subordinada en que la mujer estaba colocada, determin al principio seguramente por mucho tiempo el hecho de que el
contrato esponsalicio fuera realizado entre el novio y los titulares de la potestad de la novia sin consentimiento de sta.
Slo en poca muy posterior los Derechos nacionales atribuyeron significacin a la voluntad de la mujer.
c) El primitivo Derecho Romano no estableci, a lo que parece una ntida separacin entre los esponsales del ma-
trimonio mismo. Aqullos fueron considerados como el elemento consensual de ste, y se tuvo la deductio puellae co-
mo la ejecucin del contrato. En la poca de Justiniano se define con precisin: sponsalia sunt sponsio et repromissio
nuptiarum futurarum, deca el Digesto. Los esponsales as entendidos se formaban por el mero consentimiento de los
novios y del jefe de su familia, y era suficiente que aqullos tuvieran ms de siete aos y fueran capaces de contraer
matrimonio en el futuro. El convenio esponsalicio no daba lugar a una actio matrimonialis y cada una de las partes
poda ponerle fin notificando su decisin a la otra con la frase: conditione tua non utor, si bien era frecuente que quien
incumpliera sin motivo legtimo el compromiso perda las arras que al afecto se acostumbraba dar a la novia.
d) Los germanos, a estar a la opinin de Knecht, no solamente conocieron los esponsales, sino que la costumbre
jurdica los impuso como indispensables.
e) En la Edad Media estuvo bajo el influjo de la iglesia, all donde los esponsales seguan celebrndose entre el novio y
los tutores de la potestad sobre la novia con el consentimiento de sta, evolucionaron hasta convertirse en un convenio
entre ellos con el consentimiento de los tutores.
f) En la Edad Moderna, a comienzos tal distincin fue negada por el luteranismo, cuya tesis consista es afirmar que los
esposales incondicionados constituyen siempre conclusin de matrimonio, mientras que los condicionales son slo
promesas del mismo.

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g) El Cdigo de Derecho Cannico de 1917 regul los esponsales aunque slo como figura voluntaria; y determin que
para que tengan validez deban necesariamente constar con las firmas de ambas partes y por el prroco u ordinario del
lugar o al menos por dos testigos; pero no permitiran la pena convencional dirigida a asegurar la conclusin del matri-
monio. En 1983 el nuevo Cdigo Cannico establece en el can.1062 que la promesa de matrimonio, tanto unilateral
como bilateral, a la que se llama esponsales, se rige por el Derecho particular que haya establecido la Conferencia
Episcopal, teniendo en cuenta las costumbres y las leyes Civiles, si las hay. Las promesas de matrimonio no da origen a
una accin para impedir la celebracin del mismo; pero s para el resarcimiento de daos, si en algn modo es debido.
h) La posicin de las legislaciones civiles contemporneas frente a la figura de los esponsales dista mucho de ser
uniforme. As, los modernos Cdigos de familia de Cuba y Bolivia los ignoran, como antes los ignoran los de Brasil y
Ecuador entre los pases latinoamericanos, as como el Cdigo francs y la ley familiar sovitica. Los Cdigos de
Argentina, artculo 166, y de Colombia, artculos 110-112, se ocupan de los esponsales, pero para negarles virtualidad
jurdica. El nuevo Cdigo Civil del Per los gobierna en sus artculos 239 y 240, abreviando el tratamiento que les daba
el anterior de 1936.
3. Naturaleza Jurdica de los Esponsales.- La divergencia que se advierte en las normas legales que regulan la figura
de los esponsales es reflejo de la ms profunda discrepancia doctrina que existe en cuanto a definir su naturaleza
jurdica. Para los esponsales rigen las disposiciones del negocio jurdico en general y del contrato en particular, en
cuanto a la capacidad, los vicios de la voluntad, condiciones y trminos que no se opongan a las buenas costumbres.
4. Efectos de la ruptura de los esponsales.- Si lo esposales se definen como la promesa mutuamente aceptada de
contraer matrimonio, parece lgico que su incumplimiento debiera originar una actio matrimonialis. No obstante, segn
ya se ha expresado anteriormente, la doctrinaria y el derecho positivo, tomando ejemplo en la legislacin justinianea,
rechazan semejante accin, salvo contadas excepciones, a mrito de la absoluta libertad con que debe otorgarse el
consentimiento matrimonial. Ahora bien, admitido que la ruptura de los esponsales puede acarrear una responsabilidad,
se suscita la duda de si sta debe basarse en la teora del abuso de derecho o en la de la responsabilidad por culpa.
Excepcionalmente, la promesa termina por convenio de extincin, por resolucin unilateral (con las consecuencias ya
examinadas) o por imposibilidad subsiguiente de efectuar el matrimonio sin que medie culpa (como si fallece uno de los
prometidos o el casamiento deviene fsica o legalmente imposible).
IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIOS
1. Generalidades.- Para que el matrimonio pueda ser contrado vlida y lcitamente es preciso que los contrayentes
renan determinados requisitos, cuyo objetivo es garantizar en lo posible el cumplimiento de los fines de aqul, la
libertad del consentimiento con que se realiza, la sanidad de la raza, el respeto a fundamentales principios ticos y la
estabilidad del organismo social.
2. Concepto.- Impedimento es la ausencia de una condicin necesaria para verificar un casamiento arreglado a
Derecho, esto es, una causa por la cual no es posible contraerlo vlida y lcitamente.
3. Clasificacin.- Los impedimentos han sido objeto de muy diversas clasificaciones, aunque algunas de stas
pertenecen ms al Derecho histrico que al vigente. Se puede mencionar entre las de mayor importancia las siguientes:
A. ATENDIENDO A SU EXTENSIN.- Los impedimentos pueden ser absolutos, que entraan la prohibicin de contraer
matrimonio con toda personas, los relativos, que implican la prohibicin de casarse con determinadas personas y los
impedimentos especiales
B. EN ATENCIN A SUS EFECTOS.- Existen impedimentos que prohben la celebracin del matrimonio y lo dilatan
hasta el momento de su remocin, pero cuya contravencin no invalida el casamiento y slo lo vuelven ilcito
(impedimenta impedientia o prohibentia); e impedimentos cuya infraccin origina la invalidez del matrimonio (impedi-
menta dirmentia).
C. ATENDIENDO A SU DURACIN.- Hay impedimenta tempornea (como el de la minoridad) e impedimenta perpetua
(como el de la consanguinidad).
D. POR SU EFICACIA.- En fin, los impedimentos pueden ser juris privati (como el error), que surten efectos solamente
cuando las partes los invocan; y juris publici, cuando pueden originar de oficio la invalidez del matrimonio (como la
bigamia). En nuestro Cdigo Civil estn considerados en artculo 241 los impedimentos absolutos. El artculo 242 los
impedimentos relativos y en el artculo 243 los impedimentos especiales de los tutores curadores y viudos.
IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS: No pueden contraer matrimonio;
Los Adolescentes.- El juez puede dispensar este impedimento por motivos justificados, siempre que los contrayentes
tengan como mnimo 16 aos y manifiesten expresamente su voluntad de casarse.
Los que adolecieron de enfermedad crnica, contagiosa y transmisible por herencia, o de vicio que constituya peligro
para la prole.
Los que padecieron crnicamente de enfermedad mental, aunque tengan intervalos lcidos.
Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos, que no supieron expresar su voluntad de manera indubitable.
Los casados.

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IMPEDIMENTOS RELATIVOS: No pueden contraer matrimonio entre s:
Los consanguneos en lnea recta.
Los afines en lnea colateral dentro del segundo y el tercer grado. Tratndose del tercer grado el juez puede
dispensar este impedimento cuando existan motivos graves.
Los afines en lnea recta.
Los afines en el segundo grado de la lnea colateral cuando el matrimonio que produjo la afinidad se disolvi por
divorcio y el ex- cnyuge vive.
El adoptante, adoptado y sus familiares en las lneas y dentro de los grados sealados.
El condenado como partcipe en el homicidio doloso de uno de los cnyuges, ni el procesado con el sobreviviente.
El raptor con la raptada.
IMPEDIMENTOS ESPECIALES: No se permite el matrimonio:
Del tutor o del curador con el menor o el incapaz.
Del viudo o de la viuda que no acredite haber hecho inventario judicial.
De la viuda en tanto no transcurran por lo menos trescientos das de la muerte de su marido.

LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO


I.- GENERALIDADES: Admitido que el matrimonio interesa profundamente a la sociedad, su celebracin no puede
quedar librada al arbitrio de los contrayentes, sino que la ley debe rodearla de las indispensables garantas mediante el
establecimiento de un trmite obligatorio. As, en efecto, lo prescriben todas las legislaciones, y la nuestra lo hace en el
captulo III de la seccin segunda del libro III. Los trmites de la celebracin del casamiento, presentan en la legislacin
comparada una extraordinaria similitud, lo que se debe al hecho de que muchas leyes civiles han copiado las
prescripciones del Derecho Cnonico, que respecto a este asunto nada dej de prever. Por eso cobran actualidad las
frases que dijera Bernardi en 1800: las formas que las nuevas leyes han adoptado para la celebracin del matrimonio
no difieren esencialmente de las antiguas, sino en que, en lugar del sacerdote que en otro tiempo era el ministro
necesario, es un oficial civil quien est encargado de dirigir la ejecucin. El trmite que establece el Cdigo para la
celebracin del matrimonio comprende cuatro momentos:
a) La declaracin del proyecto matrimonial y la comprobacin de la capacidad legal de los pretendientes;
b) La publicacin del proyecto;
c) La declaracin de capacidad; y
d) La ceremonia del casamiento.
II.- DECLARACIN DEL PROYECTO MATRIMONIAL: Siendo esencial al contrato matrimonial el libre consentimiento
de las partes, es obvio que no podr concluirse si los mismos pretendientes no declaran espresa e indubitablemente su
voluntad de efectuarlo. Tal declaracin, empero, no es bastante por s sola, si se recuerda que el matrimonio no es un
negocio privado cuyas consecuencias alcancen nicamente a las partes contratantes, sino que es preciso que estas
renan los requisitos que la ley exige en resguardo de altos intereses sociales y en atencin a la naturaleza y fines del
propio casamiento. Por lo tanto, los pretendientes, adems de su voluntad tendrn que acreditar que son legalmente
capaces para casarse, mediante la presentacin de los documentos del correspondiente. Este primer momento del
trmite matrimonial est gobernado por los artculos 248 y 249 del Cdigo Civil.
III.- CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: Es el acto destinado a perfeccionar el vnculo del matrimonio, mediante
formalidades de las que se fija la capacidad de los contrayentes y otras la celebracin del matrimonio se inspira en los
preceptos del Derecho Cannico, a pesar de que nuestro cdigo le da un carcter exclusivamente civil, sin embargo los
ministros del culto catlico, que cuentan con autorizacin tambin pueden realizar el matrimonio civil. Para celebrar el
matrimonio primero se har la peticin matrimonial sea oralmente o por escrito al alcalde Provincial o Distrital, se
acompaar las partidas de nacimiento, la prueba del domicilio, el certificado mdico, expedido en fecha no anterior a
treinta das segn consta en el artculo 241 inciso 2 y 243 inciso 3, y el DNI, acompaarn tambin en sus respectivos
casos la dispensa judicial, el instrumento en que conste la dispensa de los padres, la copia de la partida de defuncin
del cnyuge, tambin los pretendientes presentarn dos testigos mayores de edad que los hayan conocido por los
menos tres aos antes. Se puede dispensar de la presentacin de algunos documentos, peticionndole al juez. El
alcalde anunciar el matrimonio por edictos que pueden ser por medio del peridico oficial, por radio, en peridico mural
de la municipalidad, etc. El alcalde tambin puede dispensar pero solo de la publicacin de los edictos si hay causas
razonables y si presentan los documentos exigidos en el artculo 248. Los que tengan inters legtimo pueden oponerse
al matrimonio cuando exista algn impedimento. La oposicin que no es legal el alcalde la rechazar; si los
pretendientes niegan la existencia de la causal de oposicin el alcalde remitir lo actuado al juez. El fiscal puede
oponerse de oficio al matrimonio cuando tenga noticia de la existencia de alguna causa de nulidad, si la oposicin es
infundada quien la formul que da sujeto al pago de daos y perjuicios. Por regla general el matrimonio debe celebrarse

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en la municipalidad (artculo 259) pblicamente; Sin embargo, por excepcin, puede el matrimonio celebrarse en sitio
distinto. Esta circunstancia debe constar en el acta respectiva. Por supuesto, el matrimonio as verificado debe llenar
todas las formalidades del que se celebra en el local municipal, pues la mente de la ley ha sido no la de amparar
eventualmente la clandestinidad, (que puede ocultar una coaccin), sino evitar el dao que podra seguirse de la
negativa a celebrar el casamiento fuera de la municipalidad. En la ceremonia del matrimonio el alcalde en presencia de
los contrayentes y dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar, leer los artculos 287, 288, 289, 290, 418 y 419
del Cdigo Civil y preguntar a los cnyuges si persisten en su deseo de casarse, si as lo declaran se redactar el
acta, la firmaran el alcalde, los contrayentes y los testigos (artculo 259).
DELEGACIN DE FACULTAD PARA CELEBRACIN DE MATRIMONIO.-
El artculo 260 del Cdigo Civil establece: El alcalde puede delegar, por escrito, la facultad de celebrar matrimonios a
otros regidores, a los funcionarios municipales, directores o jefes de hospitales o establecimientos anlogos. El
matrimonio puede celebrarse tambin ante el prroco o el Ordinario del lugar por delegacin del alcalde respectivo. En
este caso el prroco o el Ordinario remitir dentro de un plazo no mayor de cuarenta y ocho horas el certificado del
matrimonio a la oficina del registro del estado civil respectivo (Leer artculos del 261 al 268)
PRUEBA DEL MATRIMONIO
La prueba irrefutable del matrimonio es la partida o acta matrimonial. Sin embargo la posesin constante del estado de
matrimonio subsana cualquier defecto puramente de sta. Cuando el libro donde esta registrada la partida se pierde, es
admisible cualquier otro medio de prueba, tal como documentos, testimoniales, etc. Si hubiera duda sobre la
celebracin del matrimonio se resuelve favorablemente si los cnyuges viven y hubieren vivido en la posesin constante
del estado de casados. La posesin constante del estado de casados de los padres, constituye uno de los medios de
prueba del matrimonio, si hubiesen muerto o se hallasen en la posibilidad de expresarse o de proporcionar informacin.
INVALIDEZ DEL MATRIMONIO
La invalidez del matrimonio declarada judicialmente, es considerada como una sancin bastante drstica por la
transgresin de una norma fundamental, que puede acarrear consecuencias no solamente para los cnyuges, sino
tambin para la prole, que por ser inocentes de los actos realizados, y el valor que representa para el estado, merecen
todo tipo de proteccin por parte de este.
FORMAS DE INVALIDEZ DEL MATRIMONIO
Fundamentalmente se habla de la nulidad del matrimonio y la anulabilidad y tambin de la impugnabilidad.
a. NULIDAD.- Que se origina por la existencia de un vicio socialmente esencial que afecta la validez del acto mismo del
matrimonio, insanable. La determinacin de esta clase de vicios varia segn el criterio en que se informa el derecho
positivo de cada pas. Puede decirse que las nulidades del matrimonio son de derecho estricto. Si el legislador procede
de esta forma es para evitar ambigedades y conflictos en materia tan transcedental como el matrimonio. La nulidad
jams se establece en reglas generales sino que estn especialmente establecidas en la ley. No hay nulidad de
matrimonio, sin precepto que la establezca expresamente. Las causales de nulidad esta expresamente establecidas en
el artculo 274 del Cdigo Civil. La accin de nulidad no caduca y debe ser interpuesta por el Ministerio Pblico,
pudiendo ser intentada por todos cuanto tenga inters legtimo y actual.
b. ANULABILIDAD.- Es producida por la existencia de un vicio, que no llega a tener la misma calificacin que en la
nulidad; y que por lo tanto, puede no llegar a causar la invalidez del acto realizado; es decir, siempre teniendo como
premisa el inters general. Es decir el vicio es tenue al afectar al matrimonio y la ley trata de convalidarlo y darle el
carcter legal que necesita, considerando el tremendo dao y resquebrajamiento que causa a la familia y a la sociedad
la anulacin del matrimonio. Las causales de anulabilidad estn previstas en nuestro cdigo en el artculo 277. Tanto la
nulidad como la anulacin tienen carcter personal, es decir no se trasmiten a los herederos, pero estos pueden
continuar la iniciada poder causante.
c. LA IMPUGNIBILIDAD.- Se origina por la existencia de un vicio, que sin afectar directamente al inters general
perjudica gravemente a uno de los cnyuges. En este caso la invalidez no funciona de pleno derecho y que la accin a
que da origen solo puede ser iniciada por el esposo perjudicado. Antes que no se declare la invalidez, el matrimonio
impugnable surte todos los efectos civiles de un casamiento inatacable; pero incoada la accin invalidatoria, el efecto de
la sentencia que en ella recaiga es la anulacin retroactiva del acto impugnado.
RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CONYUGES
DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO.- El matrimonio crea un vnculo destinado a durar toda la
vida. De l surgen derechos y deberes recprocos entre los cnyuges: nacen eminentemente en el terreno religioso y
moral, y tambin las obligaciones alimenticias y educativas de los padres. El artculo 287 establece que los cnyuges se
obligan mutuamente por el hecho del matrimonio alimentar y educar a sus hijos. Al final de cuentas la clave de la
armona conyugal reposa en la capacidad de dilogo de los interesados, en su sentido de la tolerancia y la transigencia,
en la comprensin de la posicin ajena; esto es, en suma, en las calidades humanas de los cnyugues, antes que en la
sabidura de las leyes o la prudencia de los jueces.

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OBLIGACIONES COMUNES DE LOS PADRES CON LOS HIJOS.- Los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho
del matrimonio a proveer al sostenimiento, proteccin y educacin de sus hijos menores. Segn su situacin y
posibilidades. Todos los hijos tienen iguales derechos. El Cdigo sanciona esta primordial obligacin (artculo 287).
OBLIGACIONES RECPROCAS ENTRE LOS CNYUGES.- Fundamentalmente los cnyuges se deben
recprocamente la fidelidad y la asistencia.
a. DEBER DE FIDELIDAD.- Consiste en la exclusividad del dbito conyugal respecto del otro cnyuge, es la abstencin
de relaciones coitales con persona distinta del otro cnyuge, cualquier acto de intimidad o afectuosidad excesiva que
constituyen agravio ostensible a la lealtad matrimonial. La fidelidad es obligatoria tanto para el varn como para la
mujer; sin embargo por costumbre en nuestra sociedad se critica ms la infidelidad de la mujer, porque en su caso
perturba la organizacin familiar sobre la paternidad. En nuestro Cdigo establece el deber recproco de fidelidad en el
artculo 288. La ley sanciona gravemente el adulterio, en la esfera civil, franqueando al cnyuge ofendido las acciones
de separacin de cuerpos (artculo 333, 1) o de divorcio (artculo 349); y en la esfera penal, sancionando al adltero y
a su cmplice con pena no mayor de seis meses por querella del cnyuge ofendido, siempre que ste no haya
abandonado a su consorte, ni haya consentido o perdonado la falta, y la condicin es que pida primero el divorcio por la
misma causal. (artculo 212 CP).
b. DEBER DE ASISTENCIA.- Es la obligacin de socorrerse mutuamente, es uno de los ms caractersticos y ms
importantes de las relaciones conyugales que armonizan la bilateralidad conyugal, est constituido por todos aquellos
cuidados que ambos cnyuges, de una u otra manera, se deben brindar. Los cnyuges deben ampararse y asistir
recprocamente, proporcionndose aquello que sea necesario para la vida, tanto en el orden moral como en el material.
Este deber de asistencia es considerado como un deber jurdico, aunque su pleno cumplimiento no puede ser
consecuencia de una fra regla legal, sino el resultado de un profundo sentimiento de comprensin y afecto mutuos.
c. EL DEBER DE COHABITACIN.- Llamado tambin el deber de hacer vida comn, es la comunidad de residencia,
es algo ms que la convivencia, es la forma ms exterior de la comunidad de vida espiritual que encierra e implica el
resto. Es la obligacin de compartir la casa conyugal. Es un deber derecho. Cada esposo est obligado a cumplir con
respecto al otro el dbito conyugal, el Cdigo nacional, garantiza el cumplimiento del deber conyugal de cohabitacin
mediante las disposiciones contenidas en los artculos 291, 324, 333, 5 y 349(195) , aparte de la presin que
indirectamente puede el cnyuge abandonado ejercitar sobre el ofensor a travs de la accin alimentaria.

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