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F

SISTEMA PENAL MXIMO


.v
CIDADANIA MNIMA

Cdigos da violncia na
era da globalizao
A553s A n d r a d e , Vera Regina Pereida de
Sistema penal m x i m o x cidadania m n i m a : c d i g o s
da violncia na era da g l o b a l i z a o / Vera Regina Perei-
ra de Andrade. Porto Alegre: Livraria do A d v o g a d o
Editora, 2003.
187 p.; 14 x 21 cm.
ISBN 85-7348-284-2

1. Direito Penal. 2. C r i m i n a l i d a d e . 3. G l o b a l i z a o .
4. Violncia. 5. C i d a d a n i a . 6. S i s t e m a penal. I. Ttulo.

C D U - 343.9

ndices para o catlogo s i s t e m t i c o :


Direito penal
Criminalidade
Globalizao
Vioincia
Cidadania
Sistema penal

(Bibliotecria responsvel: Marta R o b e r t o , C R B - 1 0 / 6 5 2 )


Vera Regina Pereira de A n d r a d e

Cdigos da violncia na
era da globalizao

livraria//
DO ADVOGADO
/ editora

Porto A l e g r e 2003
Vera Regina Pereira de A n d r a d e , 2 0 0 3

Arte dn ctifin
Eneida C i d a d e

Projeto grfico e dingrainno


Livraria do A d v o g a d o Editora

Reviso
R o s a n e M a r q u e s Borba

Direitos desta edio reservados />or


Livraria do A d v o g a d o Editora Ltda.
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90010-273 Porto Alegre R S
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I m p r e s s o no Brasil / Printed in Brazil


Em memria de meu Pai,
LUIZ CARLOS TORRES ANDRADE,
grandiosa referncia de vida digna e de cidadania.
Prefcio
Quando a professora Vera Regina Pereira de An-
drade me fez o honroso convite de prefaciar esse livro,
informou-me que se tratava de uma coletnea de artigos
redigidos em vrios momentos de sua ainda to jovem
carreira. Trata-se, com efeito, de uma nova e atualizada
edio de textos publicados em revistas e livros nos
ltimos doze anos.
Qual no foi, porm, a minha surpresa quando ao
ler os textos da coletnea descobri com satisfao que
constituam partes de uma obra com profunda unidade.
No oferecida ao leitor uma simples compilao de
trabalhos que as contingncias das pesquisas acadmi-
cas, dos convites de participao em publicaes e das
interpelaes da atualidade poltica e jurdica fizeram
uma pesquisadora redigir em paralelo a outras ativida-
des. O livro composto de pesquisas, anlises e comen-
trios desenvolvidos em torno a um tema central.
Trata-se da reflexo sobre a cidadania que constitui, ao
mesmo tempo, conceito fundamental do direito moder-
no e conjunto de prticas de aplicao do direito que
objetivam consolidar a praxis democrtica.
Os fundamentos da abordagem da autora sobre a
cidadania encontram-se no texto Do (pre)conceito liberal a
um novo conceito de cidadania: pela mudana do senso
comum sobre a cidadania. Principal objeto de sua aborda-
gem crtica o carter ambguo da cidadania. Temos,
por um lado, a compreenso individualista e restrita da
cidadania nos autores liberais e, por outro lado, as
tentativas de elaborar um conceito amplo de "cidadania
plena". Busca-se, aqui, construir um conceito de cidada-
nia particularmente exigente. Conceito exigente porque
no se satisfaz com o modelo formalista da cidadania
representativa e limitada. Neste sentido, afirma-se que
uma pessoa somente pode ser considerada efetivamente
includa no conceito de cidadania se tiver uma participa-
o plena nos processos de discusso e deciso poltica
sobre qualquer assunto de interesse pblico.
A professora Vera Regina nos convida a acompa-
nhar suas reflexes sobre a relao que se estabelece
entre o conceito amplo de cidadania e o sistema de
justia penal. Sabemos que nos pases capitalistas vem
se desenvolvendo, sobretudo aps o advento do neoli-
beralismo, uma poltica criminal que podemos denomi-
nar de "terrorista", porque implica uma prtica de
"terrorismo de Estado", tema to abordado durante as
ditaduras militares do cone Sul, que infelizmente tor-
nou-se de novo atual.
Hoje a poltica social, o dilogo democrtico para a
soluo de conflitos e a preocupao com os verdadeiros
problemas sociais esto sendo substitudos por um dis-
curso alarmista sobre a "ameaa da criminalidade". O
Estado de bem-estar social e as preocupaes democrti-
cas cedem lugar ao Estado penal (tat-pnitence, na termi-
nologia de Loc Wacquant).
Mesmo naqueles pases que nunca passaram pela
experincia de um Estado de bem-estar social, como o
caso do Brasil, constatamos a criao de um Estado
penal, muitas vezes atuando no limite entre legalidade e
ilegalidade. Essa poltica tem levado propagao, por
meios formais e informais, de uma cultura do pnico,
que permite legitimar como nica soluo vivel para a
efetivao da cidadania (segurana!), a segregao de
parcelas cada vez maiores da populao e, principal-
mente, sua estigmatizao como "bandidos".
Propaga-se a idia de que a tutela dos direitos
fundamentais e a garantia da convivncia social pacfica
que constitui a base de exerccio da cidadania s podem
ser efetivadas se for feita uma reforma radical da legisla-
o penal e da poltica criminal: eliminar os "privilgios"
dos rus e dos presos; aumentar as penas cominadas;
criar novos delitos e regimes de execuo de penas ao
limite do isolamento total do preso; aumentar o rigor
judicirio na fixao da pena; treinar os policiais para
serem implacveis contra a criminalidade, ou seja, para
"lutar" contra aqueles que no so mais percebidos
como cidados brasileiros que (eventualmente) comete-
ram infraes, mas como "monstros", "bandidos" e
"inimigos". 1
Nesse mbito, a proposta atual declarar oficial-
mente uma verdadeira guerra civil contra os pobres e
desviantes (inclusive com a participao do exrcito
brasileiro!) para garantir os direitos fundamentais. Ado-
tando os termos da anlise da professora Vera Regina
sobre a cidadania, podemos dizer que, para preservar os
direitos de uma parte dos cidados, para permitir que
eles no tenham mais medo e no permaneam confina-
dos em suas residncias e demais redutos privados, a
soluo segregar efetivamente e, se possvel, definiti-
vamente aqueles que impedem o pleno exerccio da
cidadania dos "bons cidados".
O direito penal funciona com a represso, isto ,
impondo a privao de direitos e impedindo a satisfao
das necessidades humanas dos castigados. Em outras
palavras, priva uma parte dos cidados de seus direitos
de cidadania material e formal para preservar os direi-
tos de uma outra parte da sociedade.
evidente que esse esquema de cunho deliberada-
mente blico (basta ler as declaraes dos responsveis
1 Esse contexto nos remete triste experincia vivenciada pelo Brasil durante

a ditadura militar de 1964, perodo em que os direitos individuais e polticos


de cidados considerados como "inimigos" foram sacrificados em prol da
manuteno da "segurana" do regime militar. Sobre a interpretao restri-
tiva e tendenciosa do conceito de segurana nas prticas repressivas permi-
to-me remeter ao meu trabalho "O conceito ampliado de segurana pblica
e a segurana das mulheres no debate alemo". In Csar Barros Leal e Heitor
Piedade Jr. (orgs.). A violncia multifacetada. Estudos sobre a violncia e a segu-
rana pblica. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 1-28.
polticos brasileiros, inclusive dos supostamente pro-
gressistas!) no pode ser admitido no mbito da cidada-
nia plena, que no fundamenta os direitos de certas
pessoas na privao dos direitos dos demais. Isso ficou
registrado nas melhores anlises crticas sobre a criao
de um direito penal terrorista e militarizado, constituin-
do, inclusive, principal objeto de estudo do professor
Alessandro Baratta. 2
Os partidrios da represso penal tentam justificar
sua existncia alegando a necessidade de combater a
criminalidade e de estabelecer uma reao oficial a
manifestaes de desvios "causados" por fatores biolgi-
cos, psicolgicos ou sociais. J aqueles que reconhecem a
preponderncia dos fatores sociais da criminalidade
propem estratgias voltadas para a melhoria da situa-
o social das classes subalternas e no centradas no
combate dos prprios criminosos.
Temos aqui uma verso "social" da poltica crimi-
nal que prope substituir a guerra contra os criminosos
pela guerra contra a pobreza e a excluso. Apesar de
essa ltima verso ser mais progressista e mais humana
que a do terrorismo penal, ainda permanece refm das
estruturas discursivas do senso comum, pois nega-se a
analisar o problema a partir de uma perspectiva meto-
dologicamente vlida.
Inserida em uma perspectiva diversa, a professora
Vera Regina adota a viso da criminologia crtica. O
leitor ter a oportunidade de aprofundar o estudo dos
fundamentos dessa abordagem, indicados no texto Do
(pre)conceito positivista a um novo conceito de criminalidade:
- Alessandro Baralla. Viejas v nuevas estratgias en la legitimacin dei dere-
clio penal. Poilcr\jcontrol, n. , 1986, p. 77-92; Funes instrumentais e funes
simblicas do direito penal. Revista brasileira de cincias criminais, n. 5, 1994,
p. 5-24; Direitos humanos: entre a violncia estrutural e a violncia penal.
Fascculos de cincias penais, v. 6, n. 2, 1993, p. 44-61; La poltica criminal y el
dereclio penal de la Constilucin: nuevas reflexiones sobre el modelo inte-
grado de las cincias penales. Revista brasileira de cincias criminais, n. 29, 2000,
p. 27-52. Para uma apresentao das mais recentes reflexes de autores ga-
rantistas sobre a cjuesto cf. Umberto Cury e Giovanni Palombarini (orgs.).
Diritto peiiale miiiimo. Roma: Donzelli, 2002.
pela mudana do senso comum sobre a criminalidade e o
sistema penal, que adota a posio fundamental da crimi-
nologia crtica. Se podemos falar em "causas da crimina-
lidade", essas no devem ser buscadas em condutas
individuais ou em problemas sociais, e, sim, na deciso
poltica das autoridades estatais que consideram como
passveis de pena determinados acontecimentos (crimi-
nalizao primria) e aplicam o rtulo de criminoso a
certas pessoas (criminalizao secundria).
Trata-se, em outras palavras, da tentativa de atri-
buir a certas pessoas, que em sua grande maioria perten-
cem s classes dominadas e socialmente excludas, a
responsabilidade por conflitos sociais. A professora
Vera Regina adota aqui a viso radicalmente crtica,
desconstrutiva dos conceitos "crime", "criminoso" e
"criminalidade". Demonstra, assim, as contradies ine-
rentes ao sistema da represso penal, que no s no
cumpre as suas promessas (garantir a paz social, evitar
as leses de direitos fundamentais), mas reproduz o
crculo da violncia e legitima a opresso social. 3 A
criminologia crtica demonstra o autoritarismo desse
crculo vicioso, que mantido e financiado por Estados
supostamente democrticos.
Os demais quatro textos do volume realizam uma
brilhante, e em muitos aspectos inovadora, aplicao
das posies da criminologia crtica aos problemas da
violncia contra as mulheres, do trnsito e dos conflitos
agrrios no Brasil. Temas estes tratados hoje parcial-
mente pelo direito penal, apesar do evidente fracasso
dessa opo. O resultado uma ulterior vitimizao das
vtimas no caso da violncia contra as mulheres, cujo
tratamento penal oculta as causas e deixa intactos os
efeitos da violncia masculina; a despolitizao e a
descontextualizao dos conflitos agrrios que contribui
3 Denominei esse fenmeno de "dupla violao do direitos humanos" (Meca-
nismos de dupla violao dos direitos humanos no caso dos conflitos de propriedade
rural no Brasil dos anos 90. Conferncia no Seminrio Internacional "O impacto
da globalizao sobre os direitos e as instituies nacionais de controle e da
justia", Rio de Janeiro, 24-8-2001).
Sumrio
Apresentao 19

1. D o (pre)conceito p o s i t i v i s t a a um n o v o c o n c e i t o de c r i m i n a -
lidade: pela m u d a n a d o s e n s o c o m u m s o b r e a c r i m i n a l i -
dade e o s i s t e m a p e n a l 33
1.1. Introduo 33
1.2. O positivismo e o p a r a d i g m a etiolgico de C r i m i n o l o g i a :
o (pre)conccito de c r i m i n a l i d a d e n o senso c o m u m . . . 34
1.3. O Inbcliing nppronch e o p a r a d i g m a da reao social: u m a
revoluo de p a r a d i g m a em C r i m i n o l o g i a e um n o v o
conceito de c r i m i n a l i d a d e e sistema penal 39
1.4. Do Inbcliing nppronch c r i m i n o l o g i a crtica:
a maturao do p a r a d i g m a 45
1.5. Contribuio f u n d a m e n t a l da C r i m i n o l o g i a da r e a o
social e crtica: a lgica da s e l e t i v i d a d e c o m o lgica es-
trutural de o p e r a c i o n a l i z a o d o sistema penal e sua
relao funcional c o m d o m i n a o classista 49
1.6. A desconstruo e p i s t e m o l g i c a do p a r a d i g m a etiolgi-
co: a traio da C r i m i n o l o g i a matriz positivista d e
cincia 56
1.7. Das p r o m e s s a s s f u n e s latentes e reais da C r i m i n o l o -
gia positivista c o m o cincia do controle s o c i o p e n a l : pela
mudana do senso c o m u m s o b r e a c r i m i n a l i d a d e e o
sistema penal 59

2. D o (pre)conceito l i b e r a l a um n o v o c o n c e i t o d e c i d a d a n i a :
pela m u d a n a do s e n s o c o m u m s o b r e a c i d a d a n i a 63
2.1. Introduo 63
2.2. O (pre)conceito liberal de cidadania r e p r o d u z i d o pela
cultura jurdica d o m i n a n t e n o Brasil 65
2.3. A d e s c o n s t r u o d o c o n c e i t o liberal d e c i d a d a n i a a partir
de seus pressupostos: limites do conceito c o m o limites
da matriz liberal 67
2.4. A reconstruo do c o n c e i t o de cidadania para a l m d o
liberalismo: quatro d e s l o c a m e n t o s f u n d a m e n t a i s . . . . 70
2.5. A relao c i d a d a n i a - d e m o c r a c i a : da cidadania m o l d a d a
pela democracia (representativa) cidadania m o l d a n d o
a democracia (possvel e s e m fim) 78

3. S i s t e m a penal e violncia sexual contra a m u l h e r : p r o t e o


ou duplicao da vitimao f e m i n i n a ? 81
3.1. Introduo 81
3.2. Construo e promessas do m o d e r n o sistema p e n a l : as
grandes linhas de a u t o l e g i t i m a o oficial 87
3.3. Desconstruo do m o d e r n o sistema penal: da crise d e
legitimidade eficcia i n s t r u m e n t a l inversa p r o m e t i d a 89
3.4. Contribuio fundamental do m o v i m e n t o e da C r i m i n o -
logia feminista: a lgica da h o n e s t i d a d e c o m o u m a su-
blgica da seletividade a c i o n a d a para a c r i m i n a l i z a o
sexual e sua relao funcional c o m a d o m i n a o sexista 92
3.5. Contribuio da experincia poltico-criminal e refor-
mista acumulada na luta feminista contra a v i o l n c i a . 101
3.6. Pontualizando o a r g u m e n t o : da eficcia invertida do
sistema penal duplicao da v i t i m a o feminina . . . 102
3.7. Da negatividade do Direito Penal p o s i t i v i d a d e dos
Direitos 106
3.8. O paraso no passa pelo s i s t e m a penal: pela m u d a n a
do paradigma jurdico imperial e m a s c u l i n o 107

4. S i s t e m a penal e c i d a d a n i a f e m i n i n a : da m u l h e r c o m o v t i m a
m u l h e r como s u j e i t o de c o n s t r u o da c i d a d a n i a 109
4.1. Introduo 109
4.2. Insero do feminismo no m b i t o da poltica criminal . 110
4.3. O c o n d i c i o n a m e n t o histrico: d e s o c u l t a n d o a violncia
e politizando o espao p r i v a d o 112
4.4. O sentido d o feminismo 115
4.5. Pressupostos silenciados sob a demanda criminalizadora 116
4.6. Problematizando os p r e s s u p o s t o s 117
4.6.1. O significado da violncia 117
4.6.2. O significado da proteo p e n a l 118
4.7. Da mulher c o m o vtima m u l h e r c o m o sujeito d e cons-
truo da cidadania 121
5. S i s t e m a penal e c i d a d a n i a no c a m p o : a c o n s t r u o s o c i a l dos
c o n f l i t o s agrrios c o m o c r i m i n a l i d a d e 125
5.1. Introduo 125
5.2. A c o n s t r u o social da c r i m i n a l i d a d e pelo s i s t e m a penal 127
5.2.1. A ideologia penal d o m i n a n t e 130
5.2.2. Das funes declaradas s f u n e s reais e eficcia
invertida do sistema penal 132
5.3. A (des)ordem agrria: a estrutura latifundiria, os dfi-
ces de reforma agrria e agrcola, os conflitos e o M S T 135
5.4. A c o n s t r u o social d o s conflitos a g r r i o s c o m o c r i m i n a -
lidade e a h e g e m o n i a d o controle penal 140
5.4.1 A c o n s t r u o social seletiva da c r i m i n a l i d a d e agrria:
criminalizao x i m p u n i d a d e 141
5.4.2. Violncia s u p e r e s t i m a d a e variveis includas: o cdi-
go c o m p o r t a m e n t a l 143
5.4.3. Violncias s o n e g a d a s e variveis e x c l u d a s : os c d i g o s
ausentes 146
5.5. A t r a v e s s a n d o a geografia do c o n t r o l e penal r u m o ao
territrio da cidadania 147

6. S i s t e m a penal e c i d a d a n i a no trnsito: da p r o m e s s a de s e g u -
rana eficcia invertida do C d i g o de T r n s i t o b r a s i l e i r o 153
6.1. Introduo 153
6.2. O b j e t o e objetivo da codificao: u m a p r o m e s s a de segu-
rana 156
6.3. O s m t o d o s na c a m i n h a d a da b a r b r i e civilizao: o
b i n m i o e d u c a r e punir 158
6.3.1. C i r c u n s c r e v e n d o a educao: q u e m e c o m o se educa
para o trnsito? 158
6.3.2. C i r c u n s c r e v e n d o a punio: a h i p e r e r i m i n a l i z a o do
c o t i d i a n o do trnsito 160
6.4. Educar e punir: desequilbrio m e t d i c o 163
6.5. A c o n s t r u o legal da violncia e suas c a u s a s e a hege-
monia do p a r a d i g m a da beligerncia 164
6.5.1. Violncia s u p e r e s t i m a d a e variveis includas: o C T N
como cdigo comportamental 166
6.5.2.Violncias s o n e g a d a s e variveis excludas: os c d i g o s
ausentes 167
6.6. O outro c o m o p a r a d i g m a : o fascnio aliengena 169
6.7. Dficit de b a s e nacional e de b a s e cientfica para a pol-
tica criminal 171
6.8. Da p r o m e s s a a o m e r c a d o de s e g u r a n a e eficcia in-
vertida do C d i g o de Trnsito 176
6.9. A t r a v e s s a n d o o mapa da codificao r u m o ao territrio
da cidadania 179

Bibliografia 181
Apresentao
Por "sistema penal mximo x cidadania mnima"
pretendo indicar a bipolaridade que constitui o objeto
central de abordagem nesta obra: 1 de um lado, a proble-
matizao da funcionalidade do sistema penal (da enge-
nharia e da cultura punitiva) e da expanso, sem
precedentes, que experimenta na era da globalizao
neoliberal; de outro, e pari passu, a problematizao dos
dficit do conceito e da dimenso da cidadania, que
experimenta, a contrario sensu, mpar minimizao.
Contrastando a estrutural desigualdade dos espaos
da pena e da cidadania (maximizados x minimizados) e de
seus respectivos potenciais (reguladores x emancipat-
rios), a obra se insurge contra a continuada converso de
problemas sociais de complexa envergadura no cdigo
crime-pena, quando deveriam ser apreendidos e equa-
cionados no espao da cidadania, e de outros campos do
Direito, apontando para a necessidade de reverso deste
processo.
1 A qual foi organizada durante a primeira fase de minhas atividades de

Ps-Doutorado, realizado sob a direo de Eugnio Ral Zaffaroni (junto


Universidade de Buenos Aires, no perodo de abril/2003 a abril/2004) e
consiste na reviso e reescritura, sistematizada, de textos que, nos ltimos
do2e anos, publiquei esparsamente, na forma de artigos e captulos de livros.
Como o timoneiro que confere, no leme, o sentido do rumo a seguir, ainda
que j o lenha mapeado, o esforo de recuar no tempo, ainda que s vezes
mais trabalhoso do que nova elaborao, foi imensamente vlido, pois levou-
me a reapreender, na diversidade de temas o contexto com os quais me
defrontei, a unidade de meu prprio pensamento e argumentao; o fio
condutor das preocupaes e ocupaes acadmicas em nvel de docncia,
pesquisa e extenso, precisamente a unidade e o fio que tecem o presente
ttulo e o elo com o futuro.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 18


Os dois primeiros captulos destinam-se, pois,
delimitao do marco terico - lugar da fala - abordando
os conceitos de sistema penal (criminalidade e criminali-
zao) e cidadania no senso comum e para alm do
senso comum, postulando, precisamente, a sua ultrapas-
sagem. Os quatro captulos seguintes destinam-se
anlise de problemas especficos, a saber, de gnero
(violncia contra a mulher), terra (violncia agrria) e
trnsito (violncia no trnsito), luz daquele marco
terico.
O conjunto dos textos da obra aponta para uma
constatao fundamental, ainda que no tematizada em
seu mbito. Existe uma representao simblica profun-
da, que acompanha a histria da civilizao e do contro-
le social, e que subjaz a estruturas e organizaes
culturais do nosso tempo (como belicismo, capitalismo,
patriarcalismo, racismo) e atravs delas se materializa,
potencializando, com seu tecido blico, especficas bipo-
laridades: esta representao o maniquesnto, uma viso
de mundo e de sociedade dividida entre o bem e o mal,
e talvez em nenhum outro senso comum, como aquele
relativo criminalidade e cidadania, este maniques-
mo se expresse to ntida e intensamente; como se
expressa nos problemas especficos aqui tratados, que
so lidos, respectivamente, como luta (separatista) de
mulheres vitimadas contra homens violentos (quando se
trata de luta de gnero), luta dos sem-terra violentos
contra Estado e proprietrios vitimados (quando se trata
de luta de classe), luta pela segurana no trnsito contra
condutores violentos de veculos.
Com efeito, no senso comum, existem os homens de
bem e os homens maus, sendo os primeiros os artfices dos
sadios valores e da boa vida que os segundos, em
alarmante expanso, estariam impedindo de viver. A
funo declarada do sistema penal seria a de controlar a
totalidade das condutas do homens maus (a criminalida-
de) para garantir a boa vida dos homens bons (a cidada-
nia) .

20 Vera Regina Pereira de Andrade


A chavo decodificadora deste senso comum radica
no livre-arbtrio ou na liberdade de vontade, to cara
aos liberalismos do passado e do presente. Se tudo
radica no sujeito, se sua bondade ou maldade so
determinantes de sua conduta, as instituies, as estru-
turas e as relaes sociais podem ser imunizadas contra
toda culpa. Os etiquetados como criminosos podem
ento ser duplamente culpabilizados: seja por obstaculi-
zarem a construo de sua prpria cidadania (eis que
no fazem por merecer, de acordo com a liberdade de
vontade que supostamente detm, e a moral do traba-
lho, que dela se deduz); seja por obstaculizarem a
plenitude do exerccio da cidadania alheia, encerrada
que crescentemente se encontra no crcere gradeado de
sua propriedade privada.
E na ciranda do livre-arbtrio, quanto mais se anun-
cia o aumento e o alarma da criminalidade, mais se
anuncia o aumento da culpabilizao punitiva: o merca-
do da culpa e da responsabilidade individual e, portan-
to, do Direito e do sistema penal - o espao da pena -
inesgotvel. Uma cidadania assim maniqueistamente
construda ser perpetuamente seletiva, to inalcan-
vel para o mundo do mal quanto de questionvel con-
tedo para o acessvel mundo do bem.
E justamente a, na interao entre os processos de
construo social da cidadania e da criminalidade pelo
sistema penal que se constri e se reproduz, a sua vez, o
senso comum da violncia, identificada (o politicamente
manipulada) com violncia criminal; ou seja, com a
criminalidade visvel. Este cdigo hegemnico da vio-
lncia no casualmente coincide com a descrio de
alguns crimes (contra os corpos e o patrimnio) no
Cdigo Penal, com as lies manualescas da Criminolo-
gia tradicional, e com a seletiva clientela da priso. O
senso comum da criminalidade coloniza inteiramente,
submetendo ao seu reduto, o senso comum da violncia.
Nesta lgica matemtica, o resultado sempre o mesmo;

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 21


nesta ciranda punitiva, criminoso=violento=mal=pobre
e / o u excludo.
A mudana de paradigmas operada nas Cincias
Sociais e particularmente na Criminologia, dando ori-
gem Criminologia Crtica, tm possibilitado a descons-
truo e a ultrapassagem deste senso comum da
criminalidade, da cidadania e da violncia, bem como
das pseudo-solues a que conduzem, alicerando a
abertura de novas vises, novos discursos e novas prti-
cas (prxis).
Com efeito, tratados, sob os auspcios do conheci-
mento interdisciplinar e particularmente da Criminolo-
gia Crtica, adotada aqui como marco terico vertebral,
e da categoria central da ambigidade (que tem sido
relevada em meus escritos), os processos, simultneos,
de criminalizao ou construo social da criminalida-
de, pelo sistema penal, e de construo social da cidada-
nia, no espao pblico da vida, so vistos, param alm
daquele senso comum maniquesta, no como intrnse-
ca, mas como politicamente contraditrios.
Enquanto a cidadania dimenso de luta pela
emancipao humana, em cujo centro radica(m) o(s)su-
jeito(s) e sua defesa intransigente (exerccio de poder
emancipatrio), o sistema penal (exerccio instituciona-
lizado de poder punitivo) dimenso de controle e
regulao social, em cujo centro radica a reproduo de
estruturas e instituies sociais, e no a proteo do
sujeito, ainda que em nome dele fale e se legitime;
enquanto a cidadania dimenso de construo de
direitos e necessidades, o sistema penal dimenso de
restrio e violao de direitos e necessidades; enquanto
a cidadania dimenso de luta pela afirmao da igual-
dade jurdica e da diferena das subjetividades; o siste-
ma penal dimenso de reproduo da desigualdade e
de desconstruo das subjetividades; em definitivo, en-
quanto a cidadania dimenso de incluso, o sistema
penal dimenso de excluso social.

22 Vera Regina Pereira de Andrade


So processos contraditrios, ento, no sentido cri-
minolgico crtico de que a construo (instrumental e
simblica) da criminalidade pelo sistema penal, incidin-
do seletiva e estigmatizantemente sobre a pobreza e a
excluso social, preferencialmente a masculina, repro-
duz, impondo-se como obstculo central, construo
da respectiva cidadania. E por construo instrumental e
simblica designa-se, precisamente, que o sistema penal
somos, informalmente, todos ns, e que todos ns parti-
cipamos da construo, pois ela inclui tanto a criminali-
dade instrumentalmente encarcerada nos confins da
priso (a sua clientela real) quanto a criminalidade
simbolicamente representada no crcere de nossa ideolo-
gia penal, quela que associa, de imediato e esterotipa-
damente, pobres e negros, com marginais; marginais
com desempregados e traficantes; sem-terra com vaga-
bundos e violentos, e assim por diante, e que reproduz o
sistema penal.
Existe um macrossistema penal formal, composto
pelas instituies oficiais de controle (Leis-Polcia-Mi-
nistrio Pblico-Justia-Priso) 2 circundado pelas insti-
tuies informais de controle (Mdia-Mercado de
trabalho-Escola-Famlia etc.) e ns interagimos cotidia-
nameante no processo, seja como operadores formais do
controle ou equivalentes, seja como senso comum ou
opinio pblica, que desde o cenrio de nossas vidas,
sobretudo em frente televiso (cenrio em que a
construo assume a dimenso de espetculo massivo
justamente para radicalizar o medo da criminalidade e a
indignao contra o Outro) julga, seleciona, aprisiona e
mata. E referenda que a resposta penal nunca suficien-
te para o gigante criminalidade. O mercado da culpabi-
lizao punitiva inesgotvel....
Nesta perspectiva, a criminalizao no apenas
reproduz a diviso entre o bem e o mal e a no-cidada-
2Mais recentemente, h que se incluir instituies no-penais que passam a
exercer funes respectivas, como o Congresso Nacional, o Banco Central, a
Fazenda Pblica, o Sistema Nacional de Trnsito, etc.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 23


nia, corno responsabiliza os mesmos no-cidados, que
reproduz, pelo infortnio da criminalidade, vale dizer,
por sua prpria criminalizao, e por obstaculizar o
exerccio da boa cidadania: preciosa ciranda legitimado-
ra e que vimos radicalizar-se a partir da dcada de 80 do
sculo XX.
O que est a acontecer na atual fase do capitalismo
globalizado - a globalizao neoliberal - todos sabem:
desemprego estrutural, radicalizao da pobreza e da
excluso social (ademais do aumento da complexidade
dos problemas sociais). E precisamente porque, em
parte, os produz, e porque este tem sido o preo da
expanso do capital e do mercado sem fronteiras, que
no pode resolv-los, sequer enfrent-los diretamente. E
justamente neste vazio de respostas que se deve buscar
compreender o agigantamento da resposta penal, a
preferida do poder globalizado e de cuja funcionalidade
passa a depender um igual agigantamento miditico na
relegitimao do sistema penal (terica e empiricamente
deslegitimado). A mdia encarrega-se de encenar, entre
o misto do drama e do espetculo, uma sociedade
comandada pelo banditismo da criminalidade, e de
construir um imaginrio social amedrontado. mdia
incumbe acender os holofotes, seletivamente, sobre a
expanso da criminalidade e firmar o jargo da necessi-
dade de segurana pblica como o senso mais comum
do nosso tempo. Como o elo mais compulsivo que
unindo Ns contra o Outro (Outsiciers) agiganta por sua
vez a dimenso do inimigo criminalidade. Este inimigo,
tornando cenicamente maior que todos os demais, con-
corre para invisibilizar o enredo do poder que subjaz
fora simblica do maniquesmo, punitivamente reapro-
priado, e concorre para invisibilizar, em definitivo, que
quem se expande no , propriamente, a criminalidade
(prtica de fatos definidos como crimes) mas a crimina-
lizao (definies de crime e etiquetamento seletivo de
criminosos pelo sistema penal), que a co-constitui e
produz.

24 Vera Regina Pereira de Andrade


Com efeito, uma das caractersticas mais marcantes
da globalizao neoliberal precisamente a de que
radicaliza os potenciais blicos do maniquesmo e tendo
a seu favor o brao armado do Estado (o sistema penal)
e das Naes, a tecnologia e o senso comum miditico,
agiganta e banaliza tanto a guerra quanto a criminaliza-
o, que assumem absoluta prioridade sobre outras
formas, menos violentas, de controle social.
Desta forma, a globalizao, 3 impondo-se como
nova etapa de dominao planetria, impe um controle
penal que se orienta, simbolicamente, na direo de todos
os problemas e instrunientalmente, na direo dos "ex-
cludos" dos benefcios da economia globalizada, tendo
impacto decisivo sobre a expanso quantitativa e quali-
tativa do atual sistema penal, modelo que se globaliza,
tambm, sobretudo sob a influncia da matriz norte-
americana (Movimento de Lei e Ordem e Poltica de
Tolerncia Zero)."1
Fortalecendo o discurso e as tcnicas da guerra
contra o crime e da segurana pblica 5 (limpeza do
espao pblico e devoluo das ruas aos cidados), o
controle penal globalizado radicaliza a funo simblica
do Direito Penal atravs de uma hiperinflao legislati-
va, ou seja, a promessa e a iluso de resoluo dos mais
diversos problemas sociais atravs do penal, ao tempo
em que redescobre, ao lado dos tradicionais, os novos
"inimigos" (o mal) contra os quais deve guerrear (terro-
ristas, traficantes, sem-teto, sem-terra, etc.) no poupan-
do, ainda que simbolicamente, a prpria burguesia
nacional (sonegadores, depredadores ambientais, cor-
ruptos, condutores de veculos, etc.), que se toma tam-
bm vulnervel face ao poder globalizado do capital.
3 A respeito, ver ZAFFARONI, 1997, e BAUMAN, 1999.
Movimento de Lei e Ordem o nome, adequado na sua inadequao, que,
em terreno de Polticas Criminais se vulgarizou para designar esse gigante
punitivo. Em suas diversas materializaes pblicas e legislativas, caracteri-
za-se por preconizar o fortalecimento da punio e da priso, acompanhado
da supresso de garantias penais e processuais bsicas, que violam frontal-
mente o ideal constitucional de Estado Democrtico de Direito.
5 A respeito, ver SABADEL, 2000 b.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 25


A seletividade subsiste, como lgica estrutural de
funcionamento do sistema penal, mas extrapola a sele-
o de classe, de gnero e tnica, para alcanar a seleo
penal e / o u extermnio daqueles que "no tem um lugar
no mundo" ou que foram absorvidos pelo mercado
informal e ilegal de trabalho, competitivo com o merca-
do oficial
A expanso punitiva - maximizao do espao da
pena - apresentanda em espetacular orquestrao
jurdica, poltica e miditica, com o mesmo absolutismo
com que a globalizao neoliberal se apresenta, a saber,
como caminho nico, seja como pretensa soluo para o
combate maximizao da criminalidade e obteno de
segurana; seja como soluo para uma infinidade de
problemas complexos e heteregneos entre si - como
meio ambiente e violncia contra a mulher, violncia no
campo e no trnsito, lavagem de dinheiro e trfico de
drogas, corrupo e assdio sexual - de tal modo que se
pode propriamente falar de um fundamentalismo puniti-
vo, por analogia a outros de nosso tempo como o
religioso, o econmico e poltico. E este fundamentalis-
mo agudiza, por sua vez, os dficit de construo da
cidadania que esto na base, no mais das vezes, daque-
les problemas, dos quais, como referi, abordo trs.
A perplexidade radica em que, em virtude mesmo
de um processo de relegitimao miditica sem prece-
dentes, o Estado criminalizador - visvel por exemplo
nos problemas agrrio e de trnsito - socialmente
sustentado no apenas por setores politicamente conser-
vadores (Movimento de Lei e Ordem), mas por setores
progressistas (como movimentos de mulheres e feminis-
tas), uma vez que todos parecem crescentemente seduzi-
dos pelas promessas ilusionistas de combate violncia
e proteo de direitos ofertada no crescente mercado do
sistema penal. O n punitivo faz-se elo de curiosa
interseco.
O ator visvel central, embora longe de ser exclusivo -
justamente porque sustentado por sujeitos sociais indi-

26
viduais e coletivos, em nvel local, nacional ou global -
deste processo bipolar de sobrestimao do espao da
pena e subestimao do espao da cidadania, o prprio
Estado na caricatura de Estado mnimo (neoliberal).
Ora, se o Direito e o sistema penal estatais esto se
tornando mximos, como mximos tambm esto a ser
tornar, o Direito e os sistemas Administrativo e Tribut-
rio, porque o Estado mnimo uma falcia. De fato, o
Estado e o Direito s esto a se tornar mnimos no
campo social (Direito do Trabalho, Previdencirio), que
precisamente o campo vital, o campo mais nobre para
a construo da cidadania, do qual se retiram com a
mesma selvageria que colonizam e se expandem pelo
campo per.al (administrativo, tributrio), de modo que a
caricatura do Estado mnimo equivale a sistema penal
mximo x cidadania mnima, para alguns.
Ao Estado neoliberal mnimo no campo social e da
cidadania, passa a corresponder um Estado mximo,
onipresente e espetacular, no campo penal. Os dficit de
dvida social e cidadania so ampla e verticalmente
compensados com excessos de criminalizao; os dficit
de terra, moradias, estradas, ruas, empregos, escolas,
creches e hospitais, com a multiplicao de prises, a
instrumentalidade da Constituio, das Leis e direitos
sociais, pelo simbolismo da Lei penal, a potencializao
da cidadania pela vulnerabilidade criminalizao.
As implicaes para a cidadania - e a democracia -
so significativas. Quanto mais se expande e legitima
publicamente o sistema penal, chegando ao ponto, mui-
tas vezes, do extermnio socialmente legitimado, mais
obstculos construo da cidadania e mais riscos para
a gesto dialogai e democrtica do poder, eis que o
binmio excluso-criminalizao, que faz dos pobres e
dos excludos socialmente os selecionados penalmente
(criminalizados) radicaliza a escala vertical da socieda-
de (a desigualdade e as assimetrias), potencializando
que a sociedade excludente se torne, cada vez mais,
abortiva e exterminadora.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 27


Estamos perante autntica "indstria do controle
do crime", 6 que, realizando a passagem do "Estado
providncia" ao " Estado penitncia", 7 cimenta as bases
de um "genocdio em marcha", de um "genocdio em
ato". 8
Ora, preciso dizer no a este "genocdio em
marcha". preciso insistir em que os cdigos da violn-
cia - no plural - so precisamente os cdigos silenciados
pelo catlogo penal e que a violncia visivel apenas a
sintomatologia das violncias invisveis. preciso in-
verter o senso comum para visibilizar, por ordem, a
violncia do poder, das estruturas, das instituies e a
humana ao final, e somente no contexto do enredo
global. Os cdigos da violncia tm que ser urgente e
vitalmente submetidos a outras lupas e holofotes que
no os da tecnologia miditica, cujo flash no ultrapassa
a cena da dor - sangue e lgrimas - para radiografar os
braos que se armam muito aqum do humano.
E assim que esta obra aponta, reiteradamente, para
a necessidade de reverter a estrutural desigualdade dos
espaos impostos pelo caminho nico, para atuar (na
contramo!?) num processo de maximizao dos espa-
os da cidadania e de minimizao da criminalizao e
do sistema penal. Nesta esteira, a construo social da
cidadania deve funcionar como anttese democrtico-
emancipatria construo social autoritrio-regulado-
ra da criminalidade; a maximizao dos potencias vitais
e democrticos da cidadania deve operar, processual-
mente, no sentido da minimizao dos potenciais geno-
cidas da criminalizao; no sentido da ultrapassagem ou
superao da cultura e da engenharia punitiva e da dor
e das mortes - da violncia - que tm arrastado consigo,
superao que , a um s tempo, estrutural e ideolgica,
terica e prtica e, neste sentido, passa pela mudana de
paradigmas - e da ideologia penal dominante - no
6 CHRISTIE, 1998.
7 WACQUANT, 2001a e 2001b.
8 ZAFFARONI, 1991.

28 Vera Regina Pereira de Andrade


apenas na Cincia e na Academia, mas no senso comum
e na prxis do controle social informal e formal (opera-
dores do sistema penal).
Estamos diante de uma luta de dupla via, que
envolve a socializao de um contradiscurso ideolgico
ao Movimento de Lei e Ordem, tanto atravs da mdia e
demais mecanismos de controle social informal (desde
os desenhos animados e os brinquedos blicos que
reproduzem a lgica "mocinho x bandido" at a Escola e
particularmente as Escolas de Direito (formadoras do
senso comum jurdico); quanto atravs do controle pe-
nal formal, implicando, aqui, a radical primazia do
Direito Constitucional sobre o Direito Penal, da Consti-
tuio e seus potenciais simblicos para a efetivao
da(s) cidadania(s) sobre o Cdigo Penal, da constitucio-
nalizao sobre a criminalizao, como procuro mostrar
nos problemas singulares aqui tratados.
A perspectiva , portanto, a de expandir os espaos
de luta pela cidadania tambm por dentro das potencia-
lidades do prprio Direito, procurando fortalecer o
espao do Direito Constitucional, sobretudo, sobre o
Direito e o sistema penal Trata-se, portanto, de deslocar
o leme da rota punitiva e de ressaltar a importncia da
construo de um espao pblico politizado pela via do
prprio Direito recoberto e sustentado, obviamente,
pelo plano das Declaraes internacionais de direitos
humanos, e conduzente a uma construo positiva da
cidadania.
Imperioso, pois, desde uma perspectiva transfor-
madora, que a mudana paradigmtica ocorrida nas
Cincias Sociais e particularmente na Criminologia ale
o plano da rua (espao pblico) e da transformao
ideolgica do senso comum da criminalidade, do siste-
ma penal e da violncia, bem como da cidadania, para
assim possibilitar nova apreenso e equacionamento
dos problemas de gnero, de terra, trnsito e tantos
outros.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 29


Certamente que, sob nova lupa, aquele senso co-
mum remete a novos interrogantes e diferentes dese-
nhos, conforme se trate da mulher, dos sem-terra ou do
trnsito. Por que pena (Cdigo Penal), e no preveno
violncia domstica (Constituio da Repblica Fede-
rativa do Brasil) ou mediao familiar? Por que pena, e
no funo social da propriedade e reforma agrria e
agrcola? (Constituio da Repblica Federativa do Bra-
sil) Por que multa e pena, e no educao para o
trnsito? Por que piorizar o medo em detrimento da
pedagogia???
O desafio da cidadania est, ininterruptamente,
posto, para a academia e a rua, a teoria e a prxis, o
conhecimento e a ao, dialeticamente. H muito o que
construir nesta direo, desde que se rompa com o senso
comum dominante, e este o desafio democrtico que
hoje se impe, sobretudo, aos que tm o poder da
criminalizao stricto sensu; pois tm, igualmente, o
poder de reencontrar o territrio da cidadania, o nico
capaz de confrontar a geografia genocida do penal,
porque autntico territrio da construo da dignidade
humana; o territrio onde as lutas das mulheres, do
movimento dos trabalhadores rurais brasileiros e no
trnsito se inscrevem.
Ao finalizar esta apresentao, quero deixar regis-
trados os meus agradecimentos Universidade Federal
de Santa Catarina (UFSC), pelo precioso tempo de licen-
ciamento para estudos; ao Conselho Nacional de Desen-
volvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq), pela
decisiva importncia do patrocnio s pesquisas cujos
resultados aqui se consubstanciam, mas, sobretudo, pela
decisiva importncia para a sobrevivncia e dignidade
do pesquisador brasileiro; a todas as pessoas e demais
Instituies que concorreram para a concretizao de
referidas pesquisas e a todos os interlocutores (mestres,
alunos, colegas, amigos, familiares) que me permitiram
trocas acadmicas e existenciais singulares, e os quais
deixo de nominar para no cometer injustias, dada a

30 Vera Regina Pereira de Andrade


extenso temporal coberta por esta publicao. Meus
agradecimentos, enfim, a Eugnio Raul Zaffaroni, que
em meio s sucessivas responsabilidades de sua exube-
rante biografia de jurista e homem pblico, acolheu-me
desde a primeira carta de intenes para o Ps-Doutora-
do, com receptividade e despojamento mpares.

Buenos Aires, julho de 2003

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 31


1. Do (pre)conceito positivista a um novo
conceito de criminalidade: pela
mudana do senso comum sobre
a criminalidade e o sistema penah

1.1. Introduo

Neste artigo abordo, numa perspectiva sincrnica


antes que diacrnica (histrica), a mudana do paradig-
ma etiolgico para o paradigma da reao social que a
Criminologia experimentou desde a dcada de sessenta
do sculo passado, situando a desconstruo epistemo-
lgica que o novo paradigma operou em relao ao
tradicional e a permanncia deste no senso comum, para
alm desta desconstruo, pela sua importante funcio-
nalidade (no declarada) como cincia do controle so-
ciopenal e, nesse sentido, mantenedora do status quo
social. Abordar tal mudana paradigmtica implica,
antes de mais nada, abordar a mudana, nuclearmente
havida em seu mbito, no conceito de criminalidade e
que conduziu a uma nova viso do sistema penal. De
fato, como procuro demonstrar, o conceito corrente de
criminalidade no senso comum, tributrio de uma preten-
sa racionalizao "cientfica" pela Criminologia positivis-
1 Este texto foi originalmente publicado sob o ttulo Do paradigma etiolgico

ao paradigma da reao social: mudana e permanncia de paradigmas cri-


minolgicos na cincia e no senso comum. Seqncia, Florianpolis, UFSC,
n.30, p.24-36, jun. 1995; Revista Brasileira (te Cincias Criminais. So Paulo,
Revista dos Tribunais, n.14, p. 276-287, abr./jun. 1996.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 33


ta (desenvolvida com base no paradigma etiolgico),
no encontra, depois da desconstruo contra ele efetuada
pela Criminologia desenvolvida com base no paradigma
da reao social, nenhuma base terica e emprica de
sustentao. Mas permanece hegemnico, no senso co-
mum (e particularmente no senso comum jurdico dos
operadores do sistema penal) porque confere sustenta-
o ideolgica ao modelo positivista de "combate
criminalidade" atravs do sistema, que chega ao sculo
XXI, por motivos evidentemente polticos e no cientfi-
cos, mais fortalecido do que nunca. Dessa forma, a
mudana de paradigma na cincia no tem ultrapassado
o espao acadmico para alar o espao pblico da rua
(em sentido lato) e provocar a necessria transformao
cultural no senso comum sobre a criminalidade e o
sistema penal; necessria, evidentemente, no do ponto
de vista da manuteno, mas da superao do atual
modelo de controle punitivo em que o sistema penal se
insere. Muitas razes justificam, penso, a ateno aqui
dedicada ao tema. Mas ao invs de explicit-las - o que
ensejaria basicamente um outro artigo - deixo que o
leitor extraia suas prprias concluses.

1.2. O positivismo e o paradigma etiolgico de


Criminologia: o (pre)conceito de criminalida-
de no senso comum

A Antropologia criminal de C. Lombroso e, a se-


guir, a Sociologia Criminal de Ferri, 2 constituem duas
matrizes fundamentais na conformao do chamado
paradigma etiolgico de Criminologia, o qual se encon-
2 O "L'Uomo delinqente" de LOMBROSO (publicado em 1876), a "Sociologia
Criminale" de FERRI (publicada cm 1891) e a "Criminologia - studio sul
delitto e sulla teoria delia represione" de GARFALO (publicada em 1885)
com enfoque, respectivamente, antropolgico, sociolgico e jurdico, so con-
sideradas as obras bsicas caracterizadoras da chamada Escola Positiva ita-
liana e os trs seus mximos definidores e divulgadores. Sobre a insero
histrica e os condicionamentos deste paradigma, bem como sua transnacio-
nalizao, ver ANDRADE, 1997a, cap. I.

34 Vera Regina Pereira de Andrade


tra associado tentativa de conferir disciplina o
estatuto de uma cincia segundo os pressupostos episte-
molgicos do positivismo 3 e ao fenmeno, mais amplo,
de cientificizao do controle social, na Europa de finais
do sculo XIX.
Na base deste paradigma, a Criminologia (por isso
mesmo positivista) definida como uma Cincia causal-
explicativa da criminalidade; ou seja, que tendo por
objeto a criminalidade concebida como um fenmeno
natural, causalmente determinado, assume a tarefa de
explicar as suas causas segundo o mtodo cientfico ou
experimental e o auxlio das estatsticas criminais ofi-
ciais e de prever os remdios para combat-la. Ela
indaga, fundamentalmente, o que o homem (criminoso)
faz e por cue o faz.
O pressuposto, pois, de que parte a Criminologia
positivista que a criminalidade um meio natural de
comportamentos e indivduos que os distinguem de
todos os outros comportamentos e de todos os outros
indivduos. Sendo a criminalidade esta realidade onto-
lgica, preconstituda ao Direito Penal (crimes "natu-
rais") que, com exceo dos chamados crimes
"artificiais",' 1 no faz mais do que reconhec-la e positi-
v-la, seria possvel descobrir as suas causas e colocar a
cincia destas a servio do seu combate em defesa da
sociedade.
A primeira e clebre resposta sobre as causas do
crime foi dada pelo mdico italiano Lombroso, que
sustenta, inicialmente, a tese do criminoso nato: a causa
do crime identificada no prprio criminoso. Partindo
do determinismo biolgico (anatmico-fisiolgico) e
psquico do crime e valendo-se do mtodo de investiga-
3 Sobre a caracterizao do positivismo, ver ANDRADE, 1997a, e TAYLOR,
VVA1.TON, YOUNG, 1990.
4 Segundo a distino entre delitos "naturais" e "artificiais", que ficou a

dever-se a GAROFALO, se considera que apenas os delitos "artificiais" repre-


sentam, excepcionalmente, violaes de determinados ordenamentos polti-
cos e econmicos e resultam sancionados em funo da consolidao dessas
estruturas.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 35


o e anlise prprio das cincias naturais (observao e
experimentao), procurou comprovar sua hiptese
atravs da confrontao de grupos no-criminosos com
criminosos dos hospitais psiquitricos e prises sobretu-
do do sul da Itlia, pesquisa na qual contou com o
auxlio de Ferri, quem sugeriu, inclusive, a denomina-
o "criminoso nato". Procurou desta forma individuali-
zar nos criminosos e doentes apenados anomalias
sobretudo anatmicas e fisiolgicas 5 vistas como cons-
tantes naturalsticas que denunciavam, a seu ver, o tipo
antropolgico delinqente, uma espcie parte do g-
nero humano, predestinada, por seu tipo, a cometer
crimes.
Sobre a base dessas investigaes, buscou primeira-
mente no atavismo uma explicao para a estrutura
corporal e a criminalidade nata. Por regresso atvica, o
criminoso nato se identifica com o selvagem. Posterior-
mente, diante das crticas suscitadas, reviu sua tese,
acrescentando corno causas da criminalidade a epilepsia
e, a seguir, a loucura moral. Atavismo, epilepsia e
loucura moral constituem o que Vonnacke denominou
de "trptico lombrosiano". 6
Desenvolvendo a Antropologia lombrosiana numa
perspectiva sociolgica, Ferri admitiu, por sua vez, uma
trplice srie de causas ligadas etiologia do crime:
individuais (orgnicas e psquicas), fsicas (ambiente
telrico) e sociais (ambiente social) e, com elas, ampliou
a originria tipificao lombrosiana da criminalidade.
Assim Ferri (1931, p. 44, 45, 49 e 80) sustentava que
o crime no decorrncia do livre arbtrio, mas o
resultado previsvel determinado por esta trplice or-
dem de fatores que conformam a personalidade de uma
minoria de indivduos como "socialmente perigosa".
Seria fundamental, pois, "ver o crime no criminoso" por-
5 Como pouca capacidade craniana, frente fugidia, grande desenvolvimento
dos arcos zigomtico e maxilar, cabelo crespo e espesso, orelhas grandes,
agudeza visual, etc.
6 A respeito do exposto, ver LOMBROSO, 1983; SOUZA, 1982, p. 17-8 e

LAMNEK, 1980, p. 20.

36 Vera Regina Pereira de Andrade


que ele , sobretudo, sintoma revelador da personalida-
de mais ou menos perigosa (anti-social) de seu autor,
para a qual se deve dirigir uma adequada "defesa so-
cial".
Da a tese fundamental de que ser criminoso consti-
tui uma propriedade da pessoa que a distingue por
completo dos indivduos normais. Ele apresenta estig-
mas determinantes da criminalidade.
Estabelece-se desta forma uma diviso aparente-
mente "cientfica" entre o (sub)mundo da criminalida-
de, equiparada marginalidade e composta por uma
"minoria" de sujeitos potencialmente perigosos e anor-
mais (o "mal"), e o mundo, decente, da normalidade,
representado pela maioria na sociedade (o "bem").
A violncia , dessa forma, identificada com a
violncia individual (de uma minoria) a qual se encon-
tra, por sua vez, no centro do conceito dogmtico de
crime, imunizando a relao entre a criminalidade e a
violncia institucional e estrutural.
E esse potencial de periculosidade social que os
positivistas identificaram com anormalidade e situaram
no corao do Direito Penal, 7 que justifica a pena como
meio de defesa social e seus fins socialmente teis: a
preveno especial positiva (recuperao do criminoso
mediante a execuo penal) assentada na ideologia do
tratamento que impe, por sua vez, o princpio da
individualizao da pena como meio hbil para a elabo-
rao de juzos de prognose no ato de sentenciar. 8
Logo, trata-se de defender a sociedade desses seres
perigosos que se apartam ou que apresentam a poten-

7 Foi GAROFALO, 1983, quem, projetando as concepes antropolgicas e

sociolgicas do positivismo para o Direito Penal, formulou o conceito de


"temibilidade do delinqente", significando a perversidade constante e ativa
do delinquente e a quantidade do mal previsto que h que se temer por parte
dele, depois substitudo pelo termo mais expressivo de periculosidade.
8 E justifica, tambm, a introduo das medidas de segurana por tempo

indeterminado, pois elas devem durar at que o criminoso aparea recupe-


rado para a vida livre e honesta.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 37


cialidade de se apartar do normal (prognstico cientfico
de periculosidade) havendo que os ressocializar ou neu-
tralizar. (Bustos Ramirez, in Bergalli e Bustos Ramirez,
1983, p. 17)
Esse saber causal gerou, pois, um saber tecnolgi-
co: no. apenas o diagnstico da patologia criminal, mas
acompanhada do remdio que cura.
Instaura-se, dessa forma, o discurso do combate
contra a criminalidade (o "mal") em defesa da sociedade
(o "bem") respaldado pela cincia. A possibilidade de
uma explicao "cientificamente" fundamentada das
causas enseja, por extenso, uma luta cientfica contra a
criminalidade, erigindo o criminoso em destinatrio de
uma poltica criminal de base, igualmente, cientfica. A
um passado de periculosidade confere-se um futuro: a
recuperao.
Obviamente, um modelo consensual de sociedade
que opera por detrs deste paradigma, segundo o qual
no se problematiza o Direito Penal - visto como
expresso do interesse geral - mas os indivduos, dife-
renciados, que o violam. A sociedade experimenta uma
nica e maniquesta assimetria: a diviso entre o bem e
o mal.
As representaes do determinismo/criminalidade
ontolgica/periculosidade/anormalidade/tratamento/
ressocializao se complementam num crculo extraor-
dinariamente fechado, conformando uma percepo da
criminalidade que se encontra, h um sculo, profunda-
mente enraizada nas agncias do sistema penal e no
senso comum da sociedade. E porque revestida de todas
as representaes que permitiriam consolidar uma viso
profundamente estereotipada do criminoso - associada
clientela da priso e, portanto, aos baixos estratos
sociais - serviu para consolidar, muito mais do que um
conceito, um verdadeiro (pre)conceito sobre a criminali-
dade.

38 Vera Regina Pereira de Andrade


1.3. O labelling approach9 e o paradigma da reao
social: uma revoluo de paradigma em Cri-
minologia e um novo conceito de criminali-
dade e sistema penal

Esse paradigma, com a qual nasceu a Criminologia


como cincia no final do sculo XIX, liberta-se, assim, de
suas condies originrias de nascimento para se trans-
nacionalizar em grande escala, permanecendo, no ape-
nas na Europa, na base de posteriores desenvolvimentos
da disciplina, inclusive os mais modernos que, indaga-
o sobre as causas da criminalidade, forneceram respos-
tas diferentes das antropolgicas e sociolgicas do
positivismo originrio e que nasceram, em parte, da pol-
mica com ele (teorias explicativas de ordem psicanaltica,
psiquitrica, multifatoriais, etc.). (Baratta, 1982a, p. 29)
Mas enquanto a Criminologia europia permanece
relativamente estanque, do ponto de vista epistemolgi-
co, no mundo anglo-saxo, em particular na Amrica
do Norte, que experimentar um posterior desenvolvi-
mento, sobretudo como Sociologia Criminal, assumindo
a dianteira terica da disciplina e preparando o terreno
para uma mudana de paradigma em Criminologia. 10

9 O labelling approach designado na literatura, alternativa e sinonimicamente,


por enfoque (perspectiva ou teoria) do interacionismo simblico, etiqueta-
mento, rotulao ou ainda por paradigma da "reao social" (social renction
approach), do "controle" ou da "definio". Ele surge nos Estados Unidos da
Amrica em finais da dcada de 50 e incios da dcada de 60 com os trabalhos
de autores como H. Garfinkel, E. Gofmann, K. Ericson, A. Cicourel, H. Becker,
E, Schur, T. Scheff, Lemert, Kitsusc, entre outros, pertencentes "Nova Escola
de Chicago" com o questionamento do paradigma funcional at o momento
dominante dentro da Sociologia norte-americana.
Considera-se H. Becker, sobretudo atravs de seu j clssico Oiitsidcrs (publi-
cado em 1963), o fundador deste paradigma criminolgico. E na verdade,
Oulsiders persiste ainda como a obra central do labelling, a primeira onde esta
nova perspectiva aparece consolidada e sistematizada e onde se encontra
definitivamente formulada a sua tese central.
1 0 justamente esse desenvolvimento da Criminologia desde os anos 30 do

sculo passado que BARATTA, 1991, p. 35 et seq. e 1982a, p. 33-36, reconstri


para demonstrar que, no obstante demarcado num sistema jurdico e numa
Cincia do Direito Penal muito diversos dos caractersticos da Europa Oci-
dental, preparou o terreno para esta mudana paradigmtica que ocorre, pois,
como um processo sem soluo de continuidade na histria da disciplina.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 39


Foi assim que a introduo do labelling approach,
devido sobretudo influncia de correntes de origem
fenomenolgica (como o interacionismo simblico e a
etnometodologia) na sociologia do desvio e do controle
social e de outros desenvolvimentos da reflexo histri-
ca e sociolgica sobre o fenmeno criminal e o Direito
penal determinaram, no seio da Criminologia contem-
pornea, a constituio de um paradigma alternativo
relativamente ao paradigma etiolgico: o paradigma da
"reao social" (social raction approach) do "controle" ou
da "definio". (Baratta, 1983, p. 147 e 1991, p. 225)
Modelado pelo interacionismo simblico 1 1 e a etno-
metodologia 12 como esquema explicativo da conduta
humana (o construtivismo social), o labelling parte dos
conceitos de "conduta desviada" e "reao social", como
termos reciprocamente interdependentes, para formular
11 Direo da Psicologia Social e da Sociolingustica inspirada em Charles

COOLEY e George H. MEAD.


Do interacionismo desenvolvido por MEAD, cuja tese central pode ser resu-
mida em que a sociedade interao e que a dinmica das instituies sociais
somente pode ser analisada em termos de processos de interao entre seus
membros, se derivaram diversas escolas dentre as quais a "Escola de Chica-
go" que pertencem LEMERT e BECKER, a escola dramatrgica de GOFF-
MAN e a Etnometodologia.
O interacionismo simblico representa uma certa superao da antinomia
rgida das concepes antropolgicas e sociolgicas do comportamento hu-
mano, ao evidenciar que no 6 possvel considerar a sociedade - assim como
a natureza humana - como dados estanques ou estruturas imutveis. A so-
ciedade, ou seja, a realidade social, constituda por uma infinidade de
interaes concretas entre indivduos, aos quais um processo de tipificao
confere um significado que se afasta das situaes concretas e continua a
estender-se atravs da linguagem. O comportamento do homem assim
inseparvel da "interao social", e sua interpretao no pode prescindir
desta mediao simblica. ALVAREZ G, 1990, p. 19; DIAS e ANDRADE,
1984,p. 344-5.
12 Direo inspirada na sociologia fenomenolgica de Alfred SHUTZ. Segun-

do a etnometodologia, tambm, a sociedade no uma realidade que se possa


conhecer objetivamente, mas o produto de uma "construo social" obtida
mediante um processo de definio e de tipificao por parte dos indivduos
e grupos diversos.
Conseqentemente, para o interacionismo e a etnometodologia, estudar a
"realidade social" (por exemplo, a conduta desviada e a criminalidade) sig-
nifica, essencialmente, estudar esses processos, partindo dos que so aplica-
dos a simples comportamentos para chegar s construes mais complexas,
como a prpria ordem social. BARATTA, 1991, p. 85-6; DIAS e ANDRADE,
1984, p. 54.

40 Vera Regina Pereira de Andrade


sua tese central: a de que o desvio e a criminalidade no
so uma qualidade intrnseca da conduta ou uma enti-
dade ontolgica preconstituda reao social e penal,
mas uma qualidade (etiqueta) atribuda a determinados
sujeitos atravs de complexos processos de interao
social, isto , de processos formais e informais de defini-
o e seleo.
Uma conduta no criminal "em si" (qualidade
negativa ou nocividade inerente) nem seu autor um
criminoso por concretos traos de sua personalidade ou
influncias de seu meio ambiente. A criminalidade se
revela, principalmente, como um status atribudo a de-
terminados indivduos mediante um duplo processo: a
"definio" legal de crime, que atribui conduta o
carter criminal, e a "seleo" que etiqueta e estigmatiza
um autor como criminoso entre todos aqueles que prati-
cam tais condutas.
Conseqentemente, no possvel estudar a crimi-
nalidade independentemente desses processos. Por isso,
mais apropriado que falar da criminalidade (e do crimi-
noso) falar da criminalizao (e do criminalizado), e
esta uma das vrias maneiras de construir a realidade
social. (Baratta, 1982a, p. 35; Pablos de Molina, 1988, p.
581-583; Hassemer, 1984, p. 81-2; Hulsman, 1986, p.
127-8; Alvarez, 1990, p. 15-6 e 21)
Esta tese, da qual provm sua prpria denominao
("etiquetamento", "rotulao"), se encontra definitiva-
mente formulada na obra de Becker (1971, p. 19) nos
seguintes termos: "os grupos sociais criam o desvio ao
fazer as regras cuja infrao constitui o desvio e aplicar
ditas regras a certas pessoas em particular e qualific-las
de marginais (estranhos). Desde esse ponto de vista, o
desvio no uma qualidade do ato cometido pela
pessoa, seno uma conseqncia da aplicao que os
outros fazem das regras e sanes para um 'ofensor'. O
desviante uma pessoa a quem se pode aplicar com
xito dita qualificao (etiqueta); a conduta desviante
a conduta assim chamada pela gente."

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 41


Numa segunda aproximao, a criminalidade se
revela como o processo de interao entre ao e reao
social de modo "que um ato dado seja desviante ou no
depende em parte da natureza do ato (ou seja, se
quebranta ou no alguma regra), e em parte do que
outras pessoas fazem a respeito." (Becker, 1971, p. 13)
Ainda no dizer de Becker (1971, p. 14), "devemos
reconhecer que no podemos saber se um certo ato vai
ser catalogado como desviante at que seja dada a
resposta dos demais. O desvio no uma qualidade
presente na conduta mesma, seno que surge da intera-
o entre a pessoa que comete o ato e aqueles que
reagem perante o mesmo."
Ao afirmar que a criminalidade no tem natureza
ontolgica, mas social e definitorial e acentuar o papel
constitutivo do controle social 13 na sua construo seleti-
va, o Inbelling desloca o interesse cognoscitivo e a investi-
gao das "causas" do crime e, pois, da pessoa do autor e
seu meio e mesmo do fato-crime, para a reao social da
conduta desviada, em especial para o sistema penal.
Como objeto dessa abordagem, o sistema penal no
se reduz ao complexo esttico das normas penais, mas
concebido como um processo articulado e dinmico de
1 3 Por reao ou controle social designa-se pois, em sentido lato, as formas

com que a sociedade responde, informal ou formalmente, difusa ou institu-


cionalmente, a comportamentos e a pessoas que contempla como desviantes,
problemticas, ameaantes ou indesejveis, de uma forma ou de outra e,
nesta reao, demarca (seleciona, classifica, estigmatiza) o prprio desvio e
a criminalidade como uma forma especfica dele. Da a distino entre con-
trole social informal ou difuso e controle social formal ou institucionalizado.
O primeiro o controle exercido por instncias que no tm uma competncia
especfica para agir e so exemplos tpicos dele: a Famlia, a Escola, a Mdia,
a Religio, a Moral, etc. O segundo precisamente o controle institucionali-
zado no sistema penal (Constituio - Leis Penais, Processuais Penais e Pe-
nitencirias - Polcia-Ministrio Pblico-Justia-sistema penitencirio -
Cincias criminais e ideologia) e por ele exercido, com atribuio normativa
especfica. Da a denominao de sistema de controle penal, espcie do g-
nero controle social que, por isso mesmo, atua em interao com ele. Em
suma, a unidade funcional do controle dada por um princpio binrio e
maniquesta de seleo; a funo do controle social, informal e formal
selecionar entre os bons e os maus, os includos e os excludos; quem fica
dentro, quem fica fora do universo em questo. A respeito, ver ANDRADE,
1994 e 1997a; COHEN, 1988, p. 15.

42 Vera Regina Pereira de Andrade


criminalizao ao qual concorrem todas as agncias do
controle social formal, desde o Legislador (criminaliza-
o primria), passando pela Polcia, o Ministrio Pbli-
co e a Justia (criminalizao secundria) at o sistema
penitencirio e os mecanismos do controle social infor-
mal (famlia, escola, mercado de trabalho, mdia). Em
decorrncia, pois, de sua rejeio ao determinismo e aos
modelos estticos de comportamento, o labelling conduziu
ao reconhecimento de que, do ponto de vista do processo
de criminalizao seletiva, a investigao das agncias
formais de controle no pode consider-las como agn-
cias isoladas umas das outras, auto-suficientes e auto-re-
guladas, mas requer, no mais alto grau, um approach
integrado que permita apreender o funcionamento do
sistema como um todo. (Dias e Andrade, 1984, p. 373-4)
Nesse sentido, no apenas a criminalizao secun-
dria insere-se no contimium da criminalizao primria,
mas o processo de criminalizao seletiva acionado pelo
sistema penal se integra na mecnica do controle social
global da conduta desviada de tal modo que para com-
preender seus efeitos necessrio apreend-lo como um
subsistema encravado dentro de um sistema de controle
e de seleo de maior amplitude. Sendo uma espcie, pois,
do gnero controle social, o sistema penal no realiza o
processo de criminalizao e estigmatizao margem ou
inclusive contra os processos gerais de etiquetamento
que tm lugar no seio do controle social informal, como
a famlia e a escola (por exemplo, o filho estigmatizado
como "ovelha negra" pela famlia, o aluno como "difcil"
pelo professor etc.) e o mercado de trabalho, entre
outros. (Hassemer, 1984, p. 82; Conde, 1985, p. 37)
E dessa perspectiva relativizado fica tanto o lugar
do Direito e da Justia Penal no controle social formal
quanto o lugar deste em relao ao controle social
global.
Assim, em vez de indagar, como a Criminologia
tradicional, "quem criminoso?", "por que que o
criminoso comete crime?" o labelling passa a indagar

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 43


"quem definido como desviante?" "por que determi-
nados indivduos so definidos como tais?", "em que
condies um indivduo pode se tornar objeto de uma
definio?", "que efeito decorre desta definio sobre o
indivduo?", "quem define quem?" e, enfim, com base em
que leis sociais se distribui e concentra o poder de defini-
o? (Baratta, 1991, p. 87; Dias e Andrade, 1984, p. 43)
Da o desenvolvimento de trs nveis explicativos
do labelling approach, cuja ordem lgica procede aqui
inverter:
a) um nvel orientado para a investigao do impacto
da atribuio do status de criminoso na identidade do
desviante ( o que se define como "desvio secundrio"); 14
b) um nvel orientado para a investigao do processo
de atribuio do status de criminoso ("criminalizao
secundria" ou processo de seleo); 15 c) um nvel orien-
tado para a investigao do processo de definio da
conduta desviada (criminalizao primria) 1 6 que con-
duz, por sua vez, ao problema da distribuio do poder

14 Este nvel prevalece entre os autores que se ocuparam particularmente cia

identidade e das carreiras desviadas, como Howard Becker, Edwin M. Schur


e Edwin M.Lemert a quem se deve o conceito de "desvio secundrio" (3) que
teorizado pela primeira vez em seu "Social Pathology" em 1951, foi por ele
retomado e aprofundado em "Human Deviance. social problenis and social
control" (1972), tendo se convertido num dos tpicos centrais do labelling.
Relacionando-se com um mais vasto pensamento penalgico e criminolgico
crtico sobre os fins da pena, este nvel de investigao pe em evidncia que
a interveno do sistema penal, em especial as penas privativas de liberdade,
ao invs de exercer um efeito reeducativo sobre o delinqente, determinam,
na maior parte dos casos, uma consolidao de uma verdadeira e prpria
carreira criminal, lanando luz sobre os efeitos crimingenos do tratamento
penal e sobre o problema no resolvido da reincidncia. De modo que seus
resultados sobre o "desvio secundrio" e sobre as carreiras criminosas repre-
sentam a negao da concepo reeducativa da pena e da ideologia do trata-
mento. BARATTA, 1991, p. 89 e 116.
1 5 Tal o processo de aplicao das normas penais pela Polcia e pela Justia,

que corresponde ao importante momento da atribuio da etiqueta de des-


viante (etiquetamento ou rotulao).
1 6 Correspondente ao processo de criao das normas penais, em que se

definem os bens jurdicos a serem protegidos, as condutas que sero crimi-


nalizadas e as respectivas penas numa determinada sociedade. No obstante,
no se limitam a anlise das definies legais, levando tambm em conside-
rao (com maior ou menor nfase) as definies informais dadas pelo pbli-
co em geral (definies do "senso comum").

44 Vera Regina Pereira de Andrade


social desta definio, isto , para o estudo de quem
detm, em maior ou menor medida, esse poder na so-
ciedade. E tal o nvel que conecta o labelling com as
teorias do conflito. (Baratta, 1991, p. 87; Pablos de Moli-
na, 1988, p. 588, 592-3)
A investigao se desloca, em suma, dos controla-
dos para os controladores e, remetendo a uma dimenso
poltica, para o poder de controlar, pois ao chamar a
ateno para a importncia do processo interativo (de
definio e seleo) para a construo e a compreenso
da realidade social da criminalidade, o labelling demons-
trou tambm como as diferenas nas relaes de poder
influenciam esta construo. (Hulsman, 1986, p. 127.)
Assenta, pois, na recusa do monismo cultural e do
modelo do consenso como teoria explicativa da gnese
das normas penais e da sociedade, que constitua um
pressuposto fundamental da Criminologia positivista. 17
Manifesta , pois, a ruptura epistemolgica e meto-
dolgica operada com a Criminologia tradicional, tradu-
zida no abandono do paradigma etiolgico-determinista
(sobretudo na perspectiva biopsicolgica individual) e
na substituio de um modelo esttico e descontnuo de
abordagem por um modelo dinmico e contnuo que o
conduz a reclamar a redefinio do prprio objeto crimi-
nolgico. 18

1.4. Do labelling approach Criminologia crtica:


a maturao do paradigma

Opera por esse caminho como se auto-atribuem


seus representantes e a literatura em geral subscreve,
um verdadeiro salto qualitativo - uma "revoluo" de
paradigma no sentido kuhneano - consubstanciado na
passagem de um paradigma baseado na investigao
das causas da criminalidade a um paradigma baseado
17 A respeito, ver BECKER, 1971, p. 26.
16 A respeito, ver BARATTA, 1991 e ANDRADE, 1997, p. 198 et seq.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 45


na investigao das condies da criminalizao o qual,
tendo posteriores desenvolvimentos pelas teorias do
conflito e dando origem Criminologia Radical norte-
americana e Nova Criminologia inglesa e europia seu
ponto culminante de maturao na Criminologia Crtica.
(Kuhn, 1975; Baratta, 1991, p. 167 e 1982a, p. 40-41;
Bergalli, in Bergalli e Bustos Ramirez, 1983, p. 146-7;
Alvarez, 1990, p. 15-6 e 31; Munoz Gonzalez, 1989; Hasse-
mer, 1984, p. 84; Larrauri, 1991, p. 1; Pavarini, 1988, p. 127)
Sob a denominao de Criminologia crtica 19 desig-
na-se, assim, em sentido lato, um estgio avanado de

1 9 No mbito da Criminologia crtica podem assim ser situados, entre outros:

a) na Alemanha, especialmente vinculados recepo do labelting approach,


trabalho que est na base de fundao da Criminologia Crtica: Alessandro
BARATTA, Fritz SACK, Linda SMAUS, Karl SCHUMANN, Stefan QUEN-
SEL, Sebastian SCHERER, F.WERKENTIN, J.FEEST e, em geral, todos os
criminlogos agrupados em torno organizao Arbeitskreiss junger Krimino-
logen (A.J.K) e o respectivo rgo, a revista Kriminotogishes Journal, ambas
fundadas em 1969; b) no chamado "Grupo europeu" (Escandinvia, Itlia):
Massimo PAVARINI, Dario MELOSSI, Mario SIMONDI, Tamar PITCH, Tul-
lio SPPILLI, Thomas MATHIESEN, Stanley COHEN; c) no Grupo austraco:
H. Steiner e Pilgram (Kriminalsoziologische Bibliographie); d) a Escola de Bolo-
nha de Direito Penal e Criminologia, que originariamente destinada inves-
tigao de um modelo integrado sobre a questo criminal entre Direito Penal
e Criminologia, prossegue numa direo mais criminolgica. Nela avultam
os nomes de F. BR1COLA A. BARATTA, D. MELOSSI, M. PAVARINI, M.
SIMONDI e a publicao (desde 1975) da revista La questione criminale-.Rivista
di ricerca e dibatito su devianza e controle sociale, posteriormente renomeada
para Rivista Dei Dellitli e delle pene.
Na Amrica Latina surge, em 1974, em Maracaibo, o Grupo latino-americano
de Criminologia Comparada, coordenado pelo Instituto de Criminologia da
Universidade de Zulia e pelo Centro de Criminologia da Universidade de
Montreal (Canad) ento dirigidos, respectivamente, por Denis SZABO e
Lola. ANYAR DE CASTRO - cujo rgo de divulgao cientfica foi a Revista
Captulo criminolgico - e com o qual originariamente interagiram diversos
criminlogos da regio e do exterior, como Alessandro BARATTA - que
participou da prpria fundao do grupo - Roberto BERGALLI, Raul ZAF-
FARONI, Wanda CAPELLER, Rosa DEL OLMO, entre outros, os quais tm
um peso decisivo tanto para o desenvolvimento da Criminologia crtica em
Amrica-Latina quanto para o desenvolvimento de uma Criminologia crtica
latino-americana, que segue seu desenvolvimento, tambm no Brasil, com
expressiva representao adadmica e institucional. A respeito, ver BATIS-
TA, 1998.
Alessandro BARATTA - falecido em maio de 2002 - foi o maior protagonista
da Criminologia crtica no eixo Europa-Amrica Latiria e sua obra de mesmo
nome (1991 e 1997), publicada em vrios idiomas,constitui uma referncia
fundamental de sua fundao e desenvolvimento at o incio da dcada de 90.
A respeito ver a obra que organizei em sua homenagem. ANDRADE, 2002.

46 Vera Regina Pereira de Andrade


evoluo da Criminologia radical norte-americana e da
nova Criminologia europia, englobando um conjunto
de obras que, desenvolvendo um pouco depois as indi-
caes metodolgicas dos tericos do paradigma da
reao social e do conflito e os resultados a que haviam
chegado os criminolgos radicais e novos, chegam, por
dentro desta trajetria, superao deles. E nesta revi-
so crtica aderem a uma interpretao materialista - e
alguns marxista, certamente no ortodoxa - dos proce-
sos de criminalizao nos pases do capitalismo avana-
do. (Pavarini, 1988, p. 155-156 e 163-164)
Bem vistas as coisas, pondera Pavarini (1980, p.
163-164) "tambm esta ltima perspectiva orientada
para uma interpretao marxista da criminalidade e do
controle social era, ainda que implicitamente, uma sada
obrigatria e necessria para quem havia passado atra-
vs da teorizao do labelling e da reao social. Uma
vez que o interesse do criminlogo se desloca desde a
fenomenologia criminal para os processos de criminali-
zao, uma das sadas tericas mais previsveis preci-
samente o estudo das razes estruturais que sustentam,
numa sociedade de classes, o processo de definio e de
etiquetamento".
Para melhor situar o alcance explicativo da Crimi-
nologia crtica necessrio referir que parte, pois, tanto
do reconhecimento da irreversibilidade dos resultados
do paradigma da reao social e das teorias do conflito
nele baseadas sobre a operacionalidade do sistema pe-
nal, quanto de suas limitaes analticas 20 macrossocio-
lgicas e mesmo causais. (Baratta, 1991, p. 114; Pavarini,
1988, p. 187)
Numerosos so assim os aportes tericos recebidos
pela Criminologia crtica que, indo por dentro do para-
digma da reao social e para alm dele, desenvolve a
dimenso do poder - considerada deficitria no Inbelling
- numa perspectiva materialista, cujo nvel de abstrao
2 0 Desenvolvidamente, ver BARATTA, 1991, p.l 19-121, PAVARINI, 1988,

p.130-137, ANDRADE, 1997, p.215-217.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 47


macrossociolgica ala as relaes de poder e proprieda-
de em que se estrutura conflitivamente a sociedade
capitalista.
Nesta perspectiva, se a utilizao do paradigma da
reao social uma condio necessria, no condio
suficiente para qualificar como crtica uma Criminologia
(Baratta, 1991, p. 225) pois:
"Mesmo na sua estrutura mais elementar, o novo
paradigma implica uma anlise dos processos de defini-
o e de reao social, que se estende distribuio do
poder de definio e da reao numa sociedade,
desigual distribuio desse poder e aos conflitos de
interesses que esto na origem desses processos." (Ba-
ratta, 1983, p.147)
Assim, "Quando, ao lado da 'dimenso da definio'
esta 'dimenso do poder' suficientemente realizada na
construo de uma teoria, estamos em presena do mais
pequeno denominador comum de todo esse pensamento
que podemos alinhar sob a denominao de Criminologia
crtica." (Baratta, 1983, p. 147)
A Criminologia crtica recupera, portanto, a anlise
das condies objetivas, estruturais e funcionais que
originam, na sociedade capitalista, os fenmenos de
desvio, interpretando-os separadamente, conforme se
tratem de condutas das classes subalternas ou condutas
das classes dominantes (a chamada criminalidade de
colarinho branco, dos detentores do poder econmico e
poltico, a criminalidade organizada etc.)
Nesta perspectiva, "O progresso na anlise do siste-
ma penal como sistema de direito desigual est consti-
tudo pelo trnsito da descrio da fenomenologia da
desigualdade interpretao dela, isto , ao aprofunda-
mento da lgica desta desigualdade. Este aprofunda-
mento evidencia o nexo funcional que existe entre os
mecanismos seletivos do processo de criminalizao e a
lei de desenvolvimento da formao econmica em que
vivemos (e tambm as condies estruturais prprias da

48 Vera Regina Pereira de Andrade


fase atual deste desenvolvimento em determinadas
reas ou sociedades nacionais)." (Baratta, 1991, p. 171)
E isto significa que a realidade social "est consti-
tuda pelas relaes de produo, de propriedade e
poder e pela moral dominante". E legitim-la significa
reproduzir ideologicamente estas relaes e a moral
dominante. (Baratta, 1986, p. 90)
De modo que em um nvel mais alto de abstrao o
sistema penal se apresenta "(...) como um subsistema
funcional da produo material e ideolgica (legitima-
o) do sistema social global, isto , das relaes de
poder e de propriedade existentes, mais que como
instrumento de tutela de interesses e direitos particula-
res dos indivduos." (Baratta, 1987, p. 625)
Em definitivo, pois, quando o enfoque macrosso-
ciolgico se desloca do comportamento desviante para os
mecanismos de controle social dele, em especial para o
processo de criminalizao, que o momento crtico atinge
sua maturao na Criminologia e ela tende a transformar-
se de uma teoria da criminalidade em uma teoria crtica
e sociolgica do sistema penal. De modo que, deixando
de lado possveis diferenciaes no seu interior, ela se
ocupa hoje em dia, fundamentalmente, da anlise dos
sistemas penais vigentes. (Baratta, 1991, p. 167)

1.5. Contribuio fundamental da Criminologia


da reao social e crtica: a lgica da seletivida-
de como lgica estrutural de operacionalizao
do sistema penal e sua relao funcional com
dominao classista

Detemo-nos, pois, porque fundamental, numa das


maiores contribuies da Criminologia da reao social
e crtica: a revelao da lgica da seletividade como
lgica estrutural de operacionalizao do sistema penal,
a qual representa a fundamentao cientfica de uma
evidncia emprica visibilizada pela clientela da priso:

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 49


a da "regularidade" a que obedecem a criminalizao e
o etiquetamento dos estratos sociais mais pobres da
sociedade. Evidncia, por sua vez, h muito vocalizada
pelo senso comum no popular adgio de que "a priso
para os trs ps: o preto, o pobre e a prostituta."
A Criminologia positivista tradicional ofereceu
uma justificao etiolgica para esta clientela susten tan-
do que a criminalidade o atributo de uma minoria de
indivduos socialmente perigosos (anormais) que, seja
devido a anomalias fsicas (biopsicolgicas) ou fatores
ambientais e sociais, possuem uma maior tendncia a
delinqir. Sendo um sintoma revelador da personalida -
de mais ou menos perigosa (anti-social) de seu autor,
para a qual se deve dirigir uma adequada "defesa
social", a criminalidade constitui uma propriedade da
pessoa que a distingue por completo dos indivduos
normais. (Ferri, 1931, p. 44, 45, 49 e 80)
As pesquisas sobre a "criminalidade de colarinho
branco", as cifras negras da criminalidade 21 e a crtica
das estatsticas criminais, sobre as quais se baseia a
Criminologia da reao social, conduziram a uma corre-
o fundamental deste conceito corrente de criminalida-
de e sua distribuio (estatstica) nos vrios estratos
sociais.
A concluso de que a cifra negra considervel e
de que a criminalidade real muito maior que a oficial-
mente registrada permitiu concluir que, desde o ponto
de vista das definies legais, a criminalidade se mani-
festa como o comportamento da maioria, antes que de
uma minoria perigosa da populao e em todos os
estratos sociais, mas a criminalizao , com regularida-
de, desigual ou seletivamente distribuda. 22
21 Por "cifra negra"designa-se, em sentido lato, a criminalidade oculta, no
quantificada estatisticamente, que inclui a "criminalidade de colarinho bran-
co" mas a transcende.
2 2 Logo, as estatsticas criminais oficiais no fornecem dados reais sobre o

total da criminalidade, mas to-somente sobre o total da criminalizao. Por


isto fala-se em representao da criminalidade nos vrios estratos e as teorias
criminolgicas nelas baseadas.

50 Vera Regina Pereira de Andrade


Esta seletividade do sistema penal (maioria crimi-
nal, especialmente das classes altas, regularmente impu-
ne - minoria pobre regularmente criminalizada) se
deve, fundamentalmente, a duas variveis estruturais.
Em primeiro lugar, incapacidade estrutural de o
sistema penal operacionalizar, atravs das agncias po-
licial e judicial, toda a programao da Lei penal, dada a
magnitude da sua abrangncia, pois est integralmente
dedicado "a administrar uma reduzidssima porcenta-
gem das infraes, seguramente inferior a 10%." (Baratta,
1993, p. 49) Por outro lado, se o sistema penal concreti-
zasse o poder criminalizante programado "provocaria
uma catstrofe social". Se lodos os furtos, todos os
adultrios, todos os abortos, todas as defraudaes,
todas as falsidades, todos os subornos, todas as leses,
todas as ameaas, todas as contravenes penais etc.
fossem concretamente criminalizados, praticamente no
haveria habitante que no fosse criminalizado. E diante
da absurda suposio - absolutamente indesejvel - de
criminalizar reiteradamente toda a populao, torna-se
bvio que o sistema penal est estruturalmente montado
para que a legalidade processual no opere em toda sua
extenso. (Zaffaroni, 1991, p. 26-7) O que significa que
no adianta inflacionar o input do sistema, atravs da
criao de novas leis porque h um limite estrutural ao
nvel do out pui.
Deste ponto de vista, a impunidade, e no a crimi-
nalizao, a regra no funcionamento do sistema penal
(Hulsman, 1986, p. 127, e 1993, p. 65; Baratta, 1991, p.
103, e 1993, p. 49; Hassemer e Conde, 1989, p. 47).
Em segundo lugar, a seletividade cio sistema penal
se deve especificidade da infrao e das conotaes
sociais dos autores, pois impunidade e criminalizao
so orientados pela seleo desigual de pessoas de
acordo com seu status social, e no pela incriminao
igualitria de condutas objetiva e subjetivamente consi-
deradas em relao ao fato-crime, conforme preconiza a
Dogmtica Penal.

51
Se a conduta criminal majoritria e ubqua, e a
clientela do sistema penal composta, "regularmente",
em todos os lugares do mundo, por pessoas pertencen-
tes aos mais baixos estratos sociais, a "minoria criminal"
a que se refere a explicao etiolgica da Criminologia
tradicional (e a ideologia da defesa social conecta a ela)
o resultado de um processo de criminalizao altamen-
te seletivo e desigual de "pessoas" dentro da populao
total, s quais se qualifica como criminosos, e no, como
pretende o discurso dogmtico oficial, de uma incrimi-
nao igualitria de condutas qualificadas como tais. O
sistema penal se dirige quase sempre contra certas
pessoas, mais que contra certas condutas legalmente
definidas como crime e acende suas luzes sobre o seu
passado para julgar no futuro o fato-crime presente,
priorizando a especulao de "quem" em detrimento do
"que". De modo que a gravidade da conduta criminal
no , por si s, condio suficiente deste processo, pois
os grupos poderosos na sociedade possuem a capacida-
de de impor ao sistema uma quase que total impunidade
das prprias condutas criminosas. (Zaffaroni, 1987, p. 22
e 32; Baratta, 1982, p. 35, 1991, p. 172, e 1993, p. 49).
Enquanto a interveno do sistema geralmente subesti-
ma e imuniza as condutas s quais se relacionam com a
produo dos mais altos, embora mais difusos danos
sociais (delitos econmicos, ecolgicos, aes da crimi-
nalidade organizada, graves desvios dos rgos esta-
tais) superestima infraes de relativamente menor
danosidade social, embora de maior visibilidade, como
delitos contra o patrimnio, especialmente os que tm
como autor indivduos pertencentes aos estratos sociais
mais dbeis e marginalizados. (Baratta, 1991, p. 61)
Isto significa, enfim, que impunidade e criminaliza-
o, em vez de serem condicionadas pelas variveis que
formalmente vinculam a tomada de decises (os cdigos
legais e o instrumental dogmtico) dos agentes do con-
trole social formal (Polcia, Ministrio Pblico, Juzes) e
que deveriam reenviar conduta praticada, so condi-

52 Vera Regina Pereira de Andrade


cionadas por variveis latentes e no legalmente reconhe-
cidas que reenviam "pessoa" do autor (e da vtima).
Assim, a regularidade a que obedece a distribuio
seletiva da criminalidade tem sido atribuda s leis de
um cdigo social (second code, basic rules)23 latente inte-
grado por mecanismos de seleo dentre os quais tem se
destacado a importncia central dos "esteritipos" 2 4 de
autores e vtimas alm de "teorias de todos os dias"
(teorias do senso comum) dos quais so portadores os
agentes do controle social formal e informal (a opinio
pblica) alm de processos derivados da estrutura orga-
nizacional e comunicativa do sistema penal. E sem
dvida um mecanismo fundamental dessa distribuio
desigual da criminalidade so os esteretipos de autores
e vtimas que, tecidos por variveis geralmente associa-
das aos pobres (baixo status social, cor, etc.), torna-os
mais vulnerveis criminalizao: "o mesmo estere-
tipo epidemiolgico do crime que aponta a um delin-
qente a celas da priso e poupa a outro os seus custos."
(Dias e Andrade, 1984, p. 552)
Os conceitos de second code e basic rules conectam
precisamente a seleo operada pelo controle penal
formal com o controle social informal, mostrando como
os mecanismos seletivos presentes na sociedade coloni-
zam e condicionam a seletividade decisria dos agentes
do sistema penal num processo interativo de poder
entre controladores e controlados (pblico), perante o
qual a assepsia da Dogmtica Penal para exorciz-los
assumem toda extenso do seu artificialismo, 25 pois,
reconduzido ao controle social global, o sistema penal
aparece como filtro ltimo e uma fase avanada de um
2 3 Conceitos que na seqncia, respectivamente, de McNaugliton-Smith e

Cicourel designam a totalidade do complexo de regras e mecanismos regu-


ladores latentes e no oficiais que determinam efetivamente e aplicao da
lei penal pelos agentes do controle penal. A. TURK, 1969, p. 39 et. seq.;
BARATTA, 1982, p. 52.
24 Sobre o conceito de esteretipos, ver SCHUR, 1971, p. 40 et seq. DIAS &

ANDRADE, 1984, p. 347-8 (e nota 181), p. 388-9 e 553.


3 5 Desenvolvidamente, ver ANDRADE, 1994.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 53


processo de seleo que tem lugar no controle informal
(famlia, escola, mercado de trabalho), mas os mecanis-
mos deste atuam tambm paralelamente e por dentro do
controle penal.
Foi assim que a descoberta deste cdigo social
extralegal conduziu a uma explicao da regularidade
da seleo superadora daquela explicao etiolgica. A
clientela do sistema penal constituda de pobres (mi-
noria criminal) no porque tenha uma maior tendncia a
delinqir mas precisamente porque tem maiores chances
de serem criminalizados e etiquetados como delinqentes.
As possibilidades (chances) de resultar etiquetado, com as
graves conseqncias que isto implica, se encontram
desigualmente distribudas de acordo com as leis de um
second code constitudo especialmente por uma imagem
estereotipada e preconceituosa da criminalidade.
Em suma, como conclui Sack, a criminalidade (a
etiqueta de criminoso) um "bem negativo" que a
sociedade (controle social) reparte com o mesmo critrio
de distribuio de outros bens positivos (o status social e
o papel das pessoas: fama, patrimnio, privilgios, etc.)
mas em relao inversa e em prejuzo das classes sociais
menos favorecidas. Criminalidade o exato oposto dos
bens positivos (do privilgio). E, como tal, submetida a
mecanismos de distribuio anlogos, porm em senti-
do inverso distribuio destes.
No marco da Criminologia crtica, a descrio da
fenomenologia da seletividade pela Criminologia da
reao social 26 receber uma interpretao macrossocio-
lgica que, aprofundando a sua lgica, evidencia o seu
nexo funcional com a desigualdade social estrutural das
sociedades capitalistas e a dominao classista.
Conclui ento Baratta (1978, p. 10; 1982, p. 42-3, e
1991, p. 168) que os resultados da anlise terica e de
uma srie inumervel cle pesquisas empricas sobre os
26 Sobre a comprovao emprica da tese seletividade no sistema penal brasi-
leiro, ver os Censos Penitencirios brasileiros realizados pelo Conselho Nacio-
nal de Poltica Criminal e Penitenciria (Ministrio da Justia) desde 1994.

54 Vera Regina Pereira de Andrade


mecanismos de criminalizao tomados em particular e
em seu conjunto podem ser condensados em trs propo-
sies que constituem a negao radical do "mito do
Direito Penal como direito igualitrio" que est na base
da ideologia da defesa social.
Tais so: a) O Direito Penal no defende todos e
somente os bens essenciais nos quais todos os cidados
esto igualmente interessados e quanto castiga as ofen-
sas aos bens essenciais, o faz com intensidade desigual e
de modo parcial ("fragmentrio"); b) a Lei Penal no
igual para todos. O status de criminal desigualmente
distribudo entre os indivduos; c) O grau efetivo de
tutela e de distribuio do status de criminoso
independente da danosidade social das aes e da gravi-
dade das infraes lei, pois estas no constituem as
principais variveis da reao criminalizadora e de sua
intensidade.
Considera assim que "a varivel principal da distri-
buio desigual do status de delinqente parece indubi-
tavelmente ser, luz das investigaes recentes, a
posio ocupada pelo autor potencial na escala social."
(Baratta, 1982, p. 43, nota 30)
Enfim, o aprofundamento da relao entre Direi-
to/sistema penal e desigualdade conduz, em certo senti-
do, a inverter os termos em que esta relao aparece na
superfcie do fenmeno descrito. No apenas as normas
penais se criam e se aplicam seletivamente, e o desigual
tratamento de situaes e de sujeitos iguais, no processo
social de definio da "criminalidade", responde a uma
lgica de relaes assimtricas de distribuio do poder
e dos recursos na sociedade (estrutura vertical), mas o
Direito e o sistema penal exercem, tambm, uma funo
ativa de conservao e reproduo das relaes sociais
de desigualdade. So, tambm, uma parte integrante do
mecanismo atravs do qual se opera a legitimao des-
sas relaes, isto , a produo do consenso real ou
artificial. (Baratta, 1983, p. 146, 151, 157 e 160; 1991, p.
173; 1993, p.49-50)

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 55


Em definitivo, "em um nvel mais alto de abstrao
o sistema punitivo se apresenta como um subsistema
funcional da produo material e ideolgica (legitima-
o) do sistema social global; ou seja, das relaes de
poder e propriedade existentes, mais do que como
instrumento de tutela de interesses e direitos particula-
res dos indivduos." (Baratta, 1987, p.625)
Trata-se, em ltima instncia, da reconduo do
sistema penal a um sistema seletivo classista e de violn-
cia institucional como expresso e reproduo da vio-
lncia estrutural, isto , da injustia social.

1.6. A desconstruo epistemolgica do paradigma


etiolgico: a traio da Criminologia matriz
positivista de cincia

E importante ento pontualizar como essa mudan-


a de paradigma permitiu evidenciar o dficit causal
do paradigma etiolgico e desconstruir seus funda-
mentos epistemolgicos a partir da constatao de que
o substrato ontolgico que confere criminalidade no
se apia, em absoluto, sobre a criminalidade como
fenmeno ou fato social, mas sobre o Direito e o sistema
penal.
E que a Criminologia positivista tem como referen-
te para a individualizao do seu objeto a prpria lei
penal e os resultados finais e contingentes do processo
de criminalizao acionado pelo sistema penal, investi-
gando assim a criminalidade tal como resultante de uma
dupla seleo.
Em primeiro lugar, das definies legais de crime e
das estatsticas oficiais e em segundo lugar, da seleo
dos criminosos deste modo tornados disponveis para a
observao e experimentao clnica atravs da priso e
dos manicmios.
Ao aceitar que crime a concreo de uma conduta
legalmente definida como tal j no pode investigar a

56 Vera Regina Pereira de Andrade


criminalidade como fenmeno social, mas apenas en-
quanto definida normativamente. Na prpria delimita-
o de seu objeto j se realiza, pois, uma subordinao
da Criminologia ao Direito Penal. E ao identificar os
criminosos com os autores das condutas legalmente
definidas como tais e, mais do que isso, com os sujeitos
etiquetados pelo sistema como criminosos, identifica
populao criminal com a clientela do sistema penal.
Neste nvel, sua dependncia metodolgica estende-se
da normatividade ao resultado da prpria operacionali-
dade, altamente seletiva, do sistema penal. Seu laborat-
rio de experimentao que, coerentemente com o
interesse originrio na investigao da criminalidade
como fenmeno, deveria ser a sociedade, converte-se, na
prtica, nas prises e manicmios. (Platt, 1980; Zaffaro-
ni, 1991, p. 44; Dias e Andrade, 1984, p. 66; Pavarini,
1988, p. 53-4; Pablos de Molina, 1988, p. 583).
Assim, o criminlogo positivista no conhecer
nunca o "fenmeno" cia prostituio, do trfico de
drogas, do crime organizado, etc., podendo conhe-
cer algumas mulheres, traficantes e mafiosos, por exem-
plo, que foram selecionados pelo sistema. E isto vale
independentemente para todas as formas de criminali-
dade.
Pelo que se chega "a uma concluso verdadeira-
mente paradoxal: o positivismo criminolgico que havia
se dirigido para a busca de um fundamento natural,
ontolgico, da criminalidade, contra toda sua boa inten-
o a demonstrao inequvoca do contrrio; ou seja,
de que a criminalidade um fenmeno normativo.
Certamente impossvel de ser conhecido desde um pon-
to de vista fenomenolgico." (Pavarini, 1988, p. 54)
Suas teorias etiolgicas somente podem concluir,
pois, por causas indissocivel e exclusivamente ligadas
ao tipo de pessoas que integram a clientela do sistema,
buscando nelas todas as variveis que expliquem sua
diversidade com respeito aos sujeitos normais, com
excluso, todavia, do prprio processo de criminaliza-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 57


o, que aparece como o fundamento da diversidade.
sobre os baixos estratos sociais, portanto, que recai o
estigma da periculosidade e da maior tendncia para
delinqir.
precisamente essa situao de dependncia na
qual a Criminologia positivista se encontra na prpria
definio de seu objeto de investigao e as aporias da
resultantes, que do lugar ao profundo questionamento
de seu status cientfico levando a concluir que "a sua
pretenso de proporcionar uma teoria das causas da
criminalidade no tem justificao do ponto de vista
epistemolgico". (Baratta, 1982a, p. 29, e 1983, p. 146)
E isto porque uma investigao causal-naturalista
no aplicvel a objetos definidos por normas, conven-
es ou avaliaes sociais ou institucionais, j que faz-
lo acarreta uma "coisificao" dos resultados destas
definies normativas que aparecem como "coisas" que
existem independentemente delas. A "criminalidade",
os "criminosos" so, sem dvida, objetos deste tipo. E
so impensveis sem a interveno da reao social e
penal. (Baratta, 1983, p. 146)
Em sntese, pois, a aporia desta Criminologia con-
siste em que ela se declara como uma cincia causal-ex-
plicativa da criminalidade, exclui a reao social de seu
objeto (centrando-se na ao criminal) quando dela
inteiramente dependente; ao mesmo tempo em que se
apia, aprioristicamente, numa noo ontolgica da cri-
minalidade. Assim, ao invs de investigar, fenomenica-
mente, o objeto criminalidade, este aparece j dado pela
clientela das prises e dos manicmios que constitui
ento a matria-prima para a elaborao de suas teorias
criminolgicas, com base nas estatsticas oficiais.
A coisificao da criminalidade produzida pelo
paradigma etiolgico comporta ento, como reverso da
medalha, uma grave conseqncia. Esta matria-prima
obtida e coincide, no se sabe em virtude de que harmo-
nia preestabelecida, com o produto da reao social e
penal a qual, segundo a hiptese de que parte esse

58 Vera Regina Pereira de Andrade


paradigma deveria ser indiferente para a existncia do
seu objeto de investigao, porque de existncia ontol-
gica.
Chego, assim, a um ponto fundamental. A partir
dessa desconstruo epistemolgica, fica claro como a
Criminologia positivista, mesmo nas suas verses mais
atualizadas (atravs da aproximao "multifatorial"),
no opera como uma instncia cientfica "sobre" a crimi-
nalidade, mas como uma instncia interna e funcional
ao sistema penal, desempenhando uma funo imediata
e diretamente auxiliar, relativamente a ele e poltica
criminal oficial. 27
Nesse sentido, no apenas coloca seu prprio saber
(causal e tecnolgico) a servio dos objetivos declarados
do sistema, mas produz (e reproduz) o prprio discurso
interno que os declara, avalizando, do ponto de vista da
cincia, uma imagem do sistema que dominada por
esses objetivos. A sua contribuio para a racionalizao
do sistema , sobretudo, uma contribuio legitimadora
(autolegitimao oficial). (Baratta, 1983, p. 152)
Verifica-se, dessa forma, uma autntica traio cri-
minolgica aos pressupostos epistemolgicos do positi-
vismo cientfico.

1.7. Das promessas s funes latentes e reais da


Criminologia positivista como cincia do con-
trole sociopenal: pela mudana do senso co-
mum sobre a criminalidade e o sistema penal

No se trata, pois, de "explicar" causalmente a


criminalidade, mas de instrumentalizar e justificar, legi-
timando-a, a seleo da criminalidade e a estigmatiza-
o dos criminosos operada pelo sistema penal. E no se
trata, igualmente, de "combat-la", porque a funo do
27 Basta lembrar a engenharia lombrosiana de medio e quantificao de
crnios dos presos italianos, imortalizada no Museu de Turim.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 59


sistema , precisamente, a de constru-la ou geri-la
seletivamente.
Com seu proceder, a Criminologia positivista con-
tribui para mistificar os mecanismos de seleo e estig-
matizao ao mesmo tempo em que lhes confere uma
justificao ontolgica de base cientfica (uma base de
marginalizao cientfica aos estratos inferiores). Con-
tribui, igualmente, para a produo e reproduo de
uma imagem estereotipada e preconceituosa da crimina-
lidade e do criminoso vinculada aos baixos estratos
sociais - que condiciona, por sua vez, a seletividade do
sistema penal - num crculo de representaes extraor-
dinariamente fechado que goza - repita-se - de uma
secular vigncia no senso comum em geral e nos opera-
dores do sistema penal em particular.
Ao definir-se, pois, como cincia causal-explicativa
a Criminologia positivista oculta o que na verdade
sempre foi: uma "cincia do controle social" (Anyar de
Castro, 1987, p. 22-32) que nasce como um ramo espec-
fico da cincia positivista para instrumentaliz-lo e
legitim-lo. 28
Tal contributo legitimador destacado por Pavari-
ni (1988, p. 49-54) ao assinalar que "foi precisamente
pela aportao determinante do positivismo criminol-
gico que o sistema repressivo se legitimou como defesa
social. O conceito de defesa social tem subjacente uma
ideologia cuja funo justificar e racionalizar o sistema
de controle social em geral e o repressivo em particular.
(,..)A defesa social portanto uma ideologia extrema-
mente sedutora, enquanto capaz de enriquecer o
sistema repressivo (vigente) com os atributos da neces-
sidade, da legitimidade e da cientificidade."
Conseqentemente, a sobrevivncia secular dessa
Criminologia e suas representaes da criminalidade,
na cincia e no senso comum, para alm de sua descons-
38 por isso que o seu universo de referncias praticamente imposto pelo
mesmo sistema, e ela obrigada a pedir-lhe a definio do seu prprio objeto
de investigao.

60 Vera Regina Pereira de Andrade


truo epistemolgica, se explica pelo cumprimento de
outras funes, latentes e reais, distintas das prometi-
das. Eis a o fascnio pelo qual saiu da academia para
ganhar as ruas e legitimar o sistema penal, em uma
palavra, como cincia do controle social e, nesse sentido,
mantenedora do status quo. Imperioso, pois, desde uma
perspectiva transformadora do atual modelo de controle
penal, que a mudana do paradigma criminolgico
igualmente ultrapasse o plano da cincia e da academia
para alar o plano da rua e da transformao cultural do
senso comum que, apoiado na Criminologia tradicional
e outros saberes (hoje vulgarizados no plano da forma-
o massiva de opinio pblica pela mdia) 29 sustenta
ideologicamente o modelo. 30

29 O poder da mdia na legitimao do sistema penal alcana, sob a globali-


zao neoliberal, contornos to especficos e importncia to decisiva, que o
tema requer anlise em separado. Seja como for, registre-se aqui que a mdia
passa a colonizar, com imensas vantagens, a funo legitimadora historica-
mente desempenhada pela Criminologia positivista - e o conjunto das Cin-
cias Criminais - operando com o mesmo senso comum, criminologicamente
modelado, na dimenso do "espetculo" de amplssimo alcance. Sobretudo
a mdia televisiva, barbarizando a sua programao com a criminalidade
convertida em slww - do qual o Programa linha Direta um dos referentes
mais repugnantes - prodigaliza, a um s tempo, a cultura do "medo" do
crime e do sentimento de insegurana e a indignao contra os criminosos,
contribuindo para fortalecer a ideologia penal e radicalizar a separao entre
o bem e o mal, "ns" e os outros - outsiders - contra os quais, "naturalmente"
toda reao social, do aplauso ao extermnio, passa a ser vlida. A respeito
ver BATISTA, 2002 e MENDONA, 2002.
30 A respeito ver tambm BUSTOS RAMIREZ in BERGALLI e BUSTOS RA-
MIREZ, 1983, p. 17; OLMO, 1984; PAVARINI, 1988; TAYLOR, WALTON e
YOUNG, 1990.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 61


2. Do (pre)conceito liberal a um novo
conceito de cidadania:
pela mudana do senso comum
sobre a cidadania1

2.1. Introduo

H uma dcada e meia realizei uma pesquisa sobre


cidadania, situando-a como uma dimenso e um interro-
gante de importncia decisiva para a reconstruo de-
mocrtica da sociedade e do Estado brasileiro. 2
1 Este texto foi publicado, com algumas alteraes internas, sob o ttulo

Cidadania e democracia: repensando as condies de possibilidade da demo-


cracia no Brasil a partir da cidadania. Revista Jurdica da UNOESC., n. 1,
Chapec, 1991-2; sob o ttulo Reconstruo do conceito de cidadania. Cida-
dania e iVlunicipalismo. Anais da 1' Conferncia Estadual dos Advogados do
Par. Santarm, OAB Seo do Par, 1997; sob o ttulo A reconstruo do
conceito liberal de cidadania: da cidadania moldada pela democracia cida-
dania moldando a democracia. In OLIVEIRA JR. Jos Alcebades (Org.). O
poder das metforas. Homenagem aos 35 anos de docncia de Luis Alberto
Warat. Porto Alegre, Livraria do Advogado Editora, 1998. Foi tambm publi-
cado sob o ttulo Cidadania, direitos humanos e democracia: reconstruindo
o conceito liberal de cidadania. In: PEREIRA E SILVA. Reinaldo. (Org.).
Direitos Humanos como educo para a justia. So Paulo, LTR, 1998.
2 Tal pesquisa consiste na Dissertao de Mestrado que defendi junto ao

Curso de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal de Santa Cata-


rina, no ano de 1987, sob o ttulo "O discurso da cidadania: das limitaes do
jurdico s potencialidades do poltico" e publicada posteriormente sob o
ttulo "Cidadania: do direito aos direitos humanos " (So Paulo, Acadmica,
1993). O artigo que segue, derivao da referida pesquisa, contm uma an-
lise terica da cidadania moderna e uma anlise contextual da cidadania na
sociedade brasileira, referenciada a meados dos anos 80 do sculo XX. Indu-
bitavelmente, o avano da globalizao neoliberal imprime novos elementos
e sentidos teorizao, conceituao e prxis da cidadania, que aqui foram
parcialmente incorporados, eis que mantido o contedo original da pesquisa.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 63


O tempo que ento transcorreu se encarregou de
fortalecer os resultados desta pesquisa, pois talvez ne-
nhum outro tema como cidadania tenha se consolidado,
na teoria e na praxis, na academia e na rua, no discurso
oficial e nos discursos oficiosos do cotidiano, com tama-
nha fora. Se uma tal permanncia parece ser duplamen-
te sintomtica dos dfices reais de cidadania e do
potencial emancipatrio que a sua dimenso adquiriu,
parecem tambm restar deficitrios os esforos relativos
sua conceituao. que a cidadania parece ter adqui-
rindo a importncia discursiva que outrora ocuparam,
por exemplo, os direitos humanos e a democracia: todos
- de todos os matizes ideolgicos e intelectuais - falam a
respeito e todos so seus defensores. Mas poucos apro-
fundam a discusso sobre o que e a prpria relao
cidadania-direitos humanos-democracia. Sem a preten-
so, em absoluto, de superar o dficit enunciado, nos
limites estreitos deste texto, penso ser, pelo exposto,
oportuno enfrent-lo. E o fao retomando a pesquisa
referida, de forma revisionista.
que nela trato de demonstrar, precisamente, a
existncia de um conceito liberal de cidadania, forte-
mente consolidado na cultura jurdica brasileira, que
necessita ser superado face a suas limitaes para dar
conta das exigncias que a cidadania implica nas socie-
dades em geral e na brasileira em particular. E apontan-
do os limites analticos e democrticos deste conceito,
bem como suas funes polticas conservadoras, deli-
neio as condies de possibilidade para a formao de
um novo conceito na cultura brasileira, a partir de sua
materialidade social. E ao faz-lo enfatizo que a cidada-
nia moderna, sendo uma dimenso poltica ambgua,
apresenta, simultaneamente, potenciais polticos conser-
vadores e transformadores, dependendo do uso (ou
desuso) que dela fazem o Estado e os sujeitos sociais em
Seja como for, os elementos conceituais a sumariados mantm sua importn-
cia e atualidade, deixando antever, por outro lado, o pioneirismo com que
foram tratados outrora.

64 Vera Regina Pereira de Andrade


dado momento histrico. No marco de seus potenciais
transformadores destaco, particularmente, seus poten-
ciais democrticos, ou seja, a importncia da prxis da
cidadania para a construo democrtica no Brasil para
alm da democracia representativa, situando as exign-
cias de uma cidadania assim projetada.
Nesta perspectiva reproduzo aqui, em suas linhas
essenciais, este movimento desconstrutor do velho con-
ceito, reconstrutor de um novo conceito de modo que
minha reflexo - e isto que me proponho a fazer -
seguir trs passos, nos quais esto tambm inscritos
seus objetivos.
Primeiramente, delimitarei o conceito liberal de
cidadania reproduzido pela cultura jurdica dominante
no Brasill, 3 apontando suas limitaes, isto , descons-
truindo-o desde os seus prprios pressupostos. A se-
guir, delimitarei as bases para a reconstruo do
conceito de cidadania para alm do liberalismo, ou seja,
projetarei um conceito ampliado de cidadania, salien-
tando sua relao com os direitos humanos, suas poten-
cialidades polticas democrticas para, enfim, ancorar o
tema da cidadania no tema da democracia e da relao
entre ambas, especialmente na sociedade brasileira. E
neste deslocamento conceituai procurarei demonstrar
como h uma inverso de perspectiva na relao cidada-
nia-democracia. importante ainda referir que embora
se trate de uma abordagem terica e conceituai procura-
rei, na medida do possvel, apontar o fundamento hist-
rico desta conceitualizao.

2.2. O (pre)conceito liberal de cidadania reproduzi-


do pela cultura jurdica dominante no Brasil

O conceito liberal de cidadania se institucionaliza


no bojo do Estado de Direito capitalista de tal modo que
3 Refiro-me ao saber jurdico dominante no Brasil, ou seja, Dogmtica

Jurdica, em especial, no caso, Dogmtica Constitucional e Teoria Geral


do Estado, locus dos quais emana o discurso jurdico da cidadania.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 65


referi-lo recortar o conceito moderno de cidadania que
encontra seu marco mais emblemtico ou simblico -
pela repercusso universal que alcanou - na Declarao
Francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1791.
A cultura jurdica dominante no Brasil herdeira
de duas grandes matrizes (aliengenas) das quais deriva
suas condies de produo e possibilidade: do positi-
vismo normativista, em nvel epistemolgico, e do libe-
ralismo, em nvel poltico-ideolgico, donde resulta sua
caracterizao como uma cultura jurdica positivista de
inspirao liberal.
Desta forma, o conceito de cidadania, que um
elemento constitutivo de tal cultura, tributrio de suas
matrizes e, em especial, do liberalismo, razo pela qual
concebida (tal como nesta matriz) com o direito repre-
sentao poltica e o cidado definido como indivduo
nacional titular de direitos eleitorais (votar e ser votado)
e do direito de exercer cargos pblicos."1 Tal conceito
vincula-se, por sua vez, a um modelo especfico de
democracia, fazendo com que a cidadania seja dela
dependente e inexista fora do seu interior. Trata-se da
democracia representativa ou indireta, originada da
mesma matriz liberal. O conceito moderno de cidadania
aparece, assim, umbilicalmente ligado ao conceito de
democracia e por ele moldado.
Na realidade, portanto, estamos diante de um con-
ceito dominante no apenas na cultura jurdica, mas no
imaginrio social e poltico (que, por sua vez, ela tam-
bm co-constitui), que pode ser tido como paradigmti-
co na modernidade ocidental exercendo, inclusive, uma
funo pedaggica na medida em que este mesmo con-
ceito que nos ensinou a nos emocionar diante de
smbolos nacionais evocativos de um forte patriostismo
como o hino, a bandeira ou o escudo nacionais. Estamos,
pois, diante do conceito que opera, modernamente,
como o senso comum sobre a cidadania operando, neste
sentido, como autntico (pre)conceito. O tempo presen-
4 Desenvolvidamente, Cf. ANDRADE, 1993, p. 17-50.

66 Vera Regina Pereira de Andrade


te parece ser, contudo, o da ultrapassagem e mudana
deste senso comum, no apenas no mbito da Cincia
(particularmente das Cincias sociais e humanas), mas
na dimenso capilar da Rua, pois parece cada vez mais
socializada a percepo de que cidadania evoca, antes
que as noes de nacionalidade/direitos polticos/ele-
gebilidade, a noo (igualitria) de direitos ou de direito
a ter direitos. Importante ressaltar, contudo, que a cultu-
ra jurdica brasileira continua reproduzindo o conceito
liberal de cidadania, atravs de seus Manuais, mesmo
aps a Constituio Federal de 1988, a qual dedica
cidadania um topos diferenciado em relao tradio
das Constituies brasileiras, iniciando por situ-la
como um dos fundamentos do "Estado Democrtico de
Direito" em que se constitui a Repblica Federativa do
Brasil (art. l e , II). 5

2.3. A desconstruo do conceito liberal de cida-


dania a partir de seus pressupostos: limites
do conceito como limites da matriz liberal

Tendo delimitado o conceito liberal de cidadania,


procurarei demostrar como seus limites derivam de
limitaes enraizadas nos prprios pressupostos liberais
bsicos que o condicionam, os quais passo a abordar. E
para faz-lo, tomo por referente a j mencionada Decla-
rao Francesa dos Direitos "do Homem e do Cidado"
que a partir de sua expressiva denominao vai consoli-
dar a dicotomia, que at hoje no parece ter sido supera-
da, entre os direitos do homem e os do cidado.
Marx, a propsito da questo judaica, vai interro-
gar esta dicotomia, indagando quem o homem distinto
do cidado. Em sentido complementar, indaga-se aqui
quem o cidado distinto do homem.
5 Cf ANDRADE, 1990. Cf., enlre outros, DALLARI, 1989, p. 85; FERREIRA
FILHO, 1990, p. 99; BASTOS e MARTINS, 1988. p. 369-70. v.2.; BASTOS, 1989,
p. 237; CRETELLA JR, 1988, p. 138, v. 1.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 67


Nos limites deste interrogante, necessrio perce-
ber, antes de mais nada, que a separao homem/cida-
do tem por pressuposto outra dicotomia estrutural do
liberalismo, que a separao Estado/sociedade civil
(arcabouo institucional e discursivo do Estado de Di-
reito capitalista) segundo a qual o Estado identificado
com o espao pblico, ou seja, com o lugar do poder e da
poltica, e a sociedade civil identificada com o espao
privado da vida, a saber, com o lugar da economia ou
das relaes econmicas (mercado) e domsticas.
Partindo desta dicotomia, o liberalismo sustenta
unia postura antiestatal e antipoltica (retomada hoje
sob o neoliberalismo) que o conduz no apenas a postular
a atuao mnima do Estado (o Estado reduzido ao
mnimo necessrio), mas tambm a subestimar a exis-
tncia do poder e da poltica na sociedade civil. Desta
forma produz uma drstica reduo do escopo do polti-
co, que tem sua contrapartida na defesa da ampliao
das fronteiras do mercado, desaconselhando a ao
social e poltica com base na suposio de que apenas a
ao econmica privada conduz ao bem-estar social (a
mo invisvel do mercado, de Adam Smith).
Ao mesmo tempo, o liberalismo tem por pressupos-
to a valorizao do indivduo como categoria abstrata,
atomizada, isto , com autonomia referida a si, e no
classe, grupo ou movimento social a que pertena,
sendo concebido margem das condies de existncia
e produo em que se insere.
E devido justamente a estes pressupostos que a
opo democrtica liberal vai ser pela democracia repre-
sentativa ou indireta (que se reduz democratizao do
Estado ou a uma forma de regime poltico), e no pela
democracia participativa, direta ou outra, que abrange-
ria a democratizao da sociedade civil. E por isto,
enfim, que o correlato modelo de cidadania vai ser o
direito representao poltica.
Chega-se, assim, ao interrogante formulado: quem
o cidado distinto do homem? No que seus direitos

68 Vera Regina Pereira de Andrade


diferem? O homem, no liberalismo, aquele indivduo
atomizado, que deve exercer seus direitos (direito
vida, liberdade, propriedade, a contratar, etc.) indivi-
dualmente no espao privado da vida: a sociedade civil. O
cidado, o status de cidadania, vincula o homem ao espao
pblico. O homem, transformado periodicamente em
cidado, transforma-se em fonte e objeto ltimo do
Estado de Direito, atravs de cujo status registra sua
presena no espao pblico - ao mesmo tempo em que o
legitima - para, em seguida, despindo-se do status,
retornar condio de homem, restrito ao espao priva-
do e domesticidade da vida.
Ao reduzir o exerccio da cidadania ao fenmeno
eleitoral, ou seja, ao instante peridico do voto, reduz o
fazer poltica, na sociedade civil, ao momento eleitoral,
designando aos cidado onde, como e quando esto
autorizadas a faz-la e a ter acesso ao espao pblico.
Explica-se, assim, porque o conceito liberal de cida-
dania circunscreve-se ao mbito da representao em
detrimento da participao. que esta implica a necessi-
dade de associao dos cidados (o que fere o pressu-
posto liberal do homem atomizado) e implica, tambm,
a politizao da sociedade civil (o que fere o pressupos-
to liberal da sociedade civil como lugar destinado s
relaes econmicas privadas), pois significa introduzir
a poltica num lugar onde indevida nesse modelo,
minando por sua vez a pureza da separao Estado/So-
ciedade civil. Socializar ou politizar o espao privado
implica, enfim, diluir os limites que o separam do
espao pblico.
Em sntese, pois, o que estou a sustentar que o
Estado de direito sedimentou um conceito restrito de
cidadania porque traz em seu bojo um conceito tambm
restrito do poder, da poltica e da democracia. Identifi-
cado o poder com o poder poltico estatal, a poltica
vista como uma prtica especfica, cujo lugar de mani-
festao s pode ser o Estado e as instituies estatais e
cujo objetivo s pode ser a ocupao do poder estatal

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 69


i

(Governo/Parlamento). Identificada a democracia com


uma forma de regime poltico, a democracia reduzida
democracia poltico-estatal ou democratizao do
Estado. E identificada a cidadania com a representao
poltica, ela reduzida a um epifennieno da democra-
cia representativa.
O Estado detm, desta forma, o monoplio do
poder, da poltica e da democracia e a cidadania aparece
como instrumento para a materializao deste trip. Por
a se percebe que a cidadania, liberal no uma dimen-
so que possua um fim em si mesma - como a emancipa-
o humana -, mas que ela foi moldada a partir das
exigncias institucionais do modelo liberal de sociedade
e de Estado possuindo, em primeira instncia, um valor
instrumental. Mais especificamente, foi moldada de
acordo com as exigncias do modelo de democracia
representativa, sendo, por um lado, dele dependente, e,
por outro lado, elemento indispensvel ao seu regular
funcionamento.
A cultura jurdica dominante no Brasil, ao reprodu-
zir tal concepo, e a ela permanecer aprisionada, pro-
duz conseqncias prticas tangveis, funcionando
como um obstculo percepo e tematizao amplia-
das do fenmeno da cidadania no mbito do Direito - e
das Escolas de Direito - o que s se explica por uma
postura poltica conservadora.

2.4. A reconstruo do conceito de cidadania para


alm do liberalismo: quatro deslocamentos
fundamentais

O que parece fundamental, ento, sem subestimar a


validade e a importncia dos "direitos polticos",
pluralizar a univocidade de sentido em que o liberalis-
mo jurdico aprisionou a dimenso da cidadania, dina-
miz-la e resgatar sua historicidade e dimenso poltica
em sentido amplo, pois so evidentes seus limites, se

70 Vera Regina Pereira de Andrade


olhada a democracia da perspectiva participativa, subs-
tantiva e pluralista.
Com efeito, assim como a democracia moderna-
mente identificada com a democracia representativa, a
cidadania igualmente o com as noes de nacionalida-
de e elegibilidade e com o gesto mtico e simblico da
prtica eleitoral. O cidado o prottipo do eleitor. E
assim como a construo democrtica requer a ultrapas-
sagem da democracia representativa, a construo da
cidadania requer a ultrapassagem do cidado-eleitor e,
mais do que isto, a prpria construo democrtica para
alem da democracia liberal requer a construo da
cidadania para alm do liberalismo.
Penso, neste sentido, que os pressupostos liberais
apontados (viso limitada do poder, do poltico e da
democracia e viso individualista do homem e da socie-
dade) constituem o obstculo liberal com o qual se deve
romper de modo a produzir uma ruptura epistemolgi-
ca com a forma tradicional de conceber a cidadania, para
apreend-la como o fenmeno muito mais amplo e
complexo que , a partir de sua materialidade social.
Por sua vez, a apreenso deste dado fenomnico
tambm complexa porque depende de um esforo
transdisciplinar que, obviamente, no pretendo esgotar.
O que segue , pois, um exerccio exploratrio que,
reindagando pelo significado do moderno conceito de
cidadania, busca, na esteira deixada pelo conceito libe-
ral, rediscutir suas condies de produo e possibili-
dade.
Pois bem, qual momento podemos ter por referente
ao reconstruir o moderno conceito de cidadania? Qual
seu momento fundacional?
A meu ver, este referencial , igualmente, simboli-
zado na Declarao Francesa: o reconhecimento jurdi-
co-formal (legal) da liberdade e igualdade de todos
perante a lei; a converso do homem em sujeito de
direitos e obrigaes formalmente iguais.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 71


sem-terra, dos sem-teto e tantas outras, as quais encon-
tram o sentido de suas reivindicaes determinado pela
forma concreta de desigualdade, sujeio e discrimina-
o a que esto submetidos certos indivduos enquanto
associao, e no apenas individualmente. Com efeito, o
que essas diferentes formas de luta revelam que
classes, grupos e movimentos sociais tornam-se, cada
vez mais, os protagonistas da ao social e poltica, e
que as necessidades e os conflitos extrapolam uma
dimenso individual ou interindividual para alcanar
uma dimenso interclassista e intergrupal. O processo a
que assistimos , assim, o da coletivizao dos conflitos.
Paralelamente, pois, luta pela construo individual,
desenvolve-se a luta por construes coletivas da cida-
dania, cuja conciliao inscreve-se no seu horizonte de
possibilidades.
Desta forma, faz-se necessrio pensar a cidadania
de indivduos histrica e socialmente situados. E situa-
dos em categorias, classes, grupos, movimentos sociais,
e no de indivduos atomizados, com autonomia referi-
da a si, como no liberalismo, pois desse locus que se
engendram as identidades, as diferenas e os conflitos e
se criam as condies para a emergncia do(s) sentido(s)
das cidadania. Em uma palavra, fundamental a per-
cepo do pluralismo na base da cidadania, pois suas
formas de expresso so mltiplas e heterogneas.
Assim, o horizonte de possibilidades da cidadania
na contemporaneidade extremamente complexo e, ao
extrapolar os limites da cidadania liberal e seus pressu-
postos fundantes, revela o profundo descompasso desta
com as exigncias histricas naquela implicadas. Expli-
citando tal descompasso, possvel sustentar que: 1 B )
enquanto o conceito liberal de cidadania tem por pres-
suposto um conceito limitado do poder, da poltica e da
democracia, subestimados na sociedade civil, a percep-
o da cidadania aqui delineada implica a superao
destes pressupostos, uma vez que aponta para a dimen-
so micro (no-estatal) do poder, da poltica e da demo-

74 Vera Regina Pereira de Andrade


cracia, na sociedade civil; 2 g ) enquanto o conceito liberai
de cidadania tem por pressuposto um conceito indivi-
dualista da sociedade, que somente vislumbra uma
cidadania individual e conflitos interindividuais, a per-
cepo aqui delineada busca apreend-la, tambm,
como construo coletiva que, expressando a coletiviza-
o dos conflitos, tem por protagonistas centrais catego-
rias, classes, grupos e movimentos sociais, e no apenas
indivduos atomizados; 3) enfim, e correlativamente,
para alm da representao poltica, postulada pela
matriz liberal como contedo da cidadania - no bojo de
um modelo especfico de democracia - a cidadania, tal
como aqui concebida, aponta para a participao
poltica e o conjunto dos direitos humanos em sentido
amplo.
Nesta perspectiva, situaria trs indicaes e deslo-
camentos que constituem a meu ver uma base, necessa-
riamente histrica, para a reconstruo deste conceito
paradigmtico de cidadania. Reconstruo que signifi-
ca, na perspectiva enunciada, dinamizar, historicizar e
pluralizar o conceito, ampliando seus limites.
Em primeiro lugar, o deslocamento da apreenso
da cidadania como categoria esttica, de contedo defi-
nitivo, para sua apreenso como processo histrico e
dimenso poltica de contedo mutvel, mobilizado
pela participao poltica.
que, apreendida a partir de sua materialidade
social, a cidadania no pode ser concebida como catego-
ria monoltica, de significado cristalizado, cujo conte-
do tenha de ser preenchido de uma vez e para sempre
(tal como no liberalismo), pois se trata de uma dimenso
em movimento que assume, historicamente, diferentes
formas de expresso e contedo, e cujo processo tem se
desenvolvido nas sociedades centrais e perifricas com
amplas repercusses sociais e polticas.
Repetiria com Mool (1995), ao resenhar Cidadania:
do Direito aos direitos humanos, que "posto que a proble-
mtica da cidadania no fundamentalmente uma ques-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 75


to de forma, mas de contedo que carrega a forma do
que se trata aqui de operar a metamorfose da categoria
esttica e cristalizada da cidadania em uma noo pass-
vel de conhecimento somente por via do contedo, da
prtica, do processo."
Este deslocamento implica dinamizar e historicizar
o conceito, que se revela na prxis.
Em segundo lugar, o deslocamento da cidadania
como dimenso que engloba unicamente os direitos
polticos para dimenso que engloba o conjunto dos
direitos (e deveres) humanos, institudos e instituintes;
da cidadania reduzida representao ou nela esgotada,
cidadania centrada na participao como sua alavanca
mobilizadora, o que envolve uma conscientizao popu-
lar a respeito de sua importncia ou, em outras palavras,
uma pedagogia da cidadania.
Com este deslocamento, busco romper com a dico-
tomia homem-cidado, tal como tematizada pelo libera-
lismo, atravs de uma unificao de temticas que
permita pensar os direitos (e deveres) humanos como
ncleo da dimenso da cidadania e o problema de sua
(ir)realizao como problema relativo construo da
cidadania, numa perspectiva poltica em sentido amplo.
E no mesmo movimento busco relativizar os direitos
polticos e a representao que aparecem, aqui, como
espcie do gnero participao, como microcosmos do
macrocosmos participativo. Tal nvel implica, por sua
vez, o deslocamento da univocidade pluralidade de
sentido da cidadania.
Em terceiro lugar, o deslocamento da construo
da cidadania individual (que remete realizao de
direitos em condies de igualdade) s construes
coletivas e plurais de classes, grupos e movimentos
sociais (que reenviam realizao das diferenas e o
respeito s minorias)
Trata-se de ampliar o conceito para incluir a no
mais apenas os direitos construdos na esteira da afirma-
o da igualdade jurdica como tambm a integrao

76 Vera Regina Pereira de Andrade


criativa das diferenas, pois "... a base da cidadania
assentada no contrato social entre supostos iguais no
mais se sustenta. Resgatar a autonomia e a pluralidade
na distribuio dos direitos e deveres uma necessidade
imposta pela modernidade contempornea." (Spink,
1994, p.13)
Com efeito, revisitando a fundao do moderno
conceito de cidadania, emblematizado na Declarao
Francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, vimos como
foi construdo mediante um pacto excludente, eis que se
tratava da cidadania do homem (masculina), jovem,
branco e proprietrio (Baratta, 1995). A expulso da
mulher, da criana, do adolescente e do idoso, assim
como dos no-brancos e no-proprietrios, aparece
como fundadora do prprio conceito. E esta excluso
mesma do pacto social fundador da cidadania que
engendrar o processo de luta pela construo da cida-
dania dos excludos, e est na base dos movimentos
sociais feminista, anti-racista, dos menores, adolescen-
tes e idosos, etc.
Com base nos deslocamentos propostos, possvel
chegar a uma aproximao conceituai da cidadania
como sendo a dimenso de participao/incluso na e
responsabilidade pela vida social e poltica (espao
pblico local, regional, nacional, global,...), e atravs da
qual a reivindicao, o exerccio e a proteo de direitos,
deveres e necessidades se exterioriza enquanto processo
histrico de luta pela emancipao humana, ambiga-
mente tensionado pela regulao social.
Tematizar a construo de uma nova cidadania
implica, nessa esteira, tematizar uma vasta complexida-
de que inclui temas e problemas estruturais e tranver-
sais, antigos e recorrentes, novos e inditos, de grande
envergadura. Implica engajar-se, em definitivo, num
esforo transdisciplinar de apreenso da cidadania.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 77


2.5. A relao cidadania-democracia: da cidadania
moldada pela democracia (representativa)
cidadania moldando a democracia (possvel e
sem fim)

Seja como for, a visualizao dos potenciais pol-


ticos democrticos da cidadania (concebida sob um
novo prisma) que conduz a salientar sua importncia
para a construo democrtica, especialmente no Brasil
contemporneo. Por isto, o quarto e ltimo deslocamen-
to proposto - atravs de uma projeo e dentro dos
limites dos argumentos at aqui desenvolvidos - o da
cidadania moldada pela democracia (representativa)
cidadania moldando a democracia (possvel e sem fim);
da cidadania instituda pela democracia cidadania
instituinte da democracia: esta a inverso de perspecti-
va a que aludi introdutoriamente.
Assim, diversamente do modelo liberal, no qual a
cidadania existe como epifenmeno da democracia repre-
sentativa, sendo moldada de acordo com suas exign-
cias e no existindo fora dela, na sociedade brasileira
esta diretriz necessita ser invertida, e a cidadania pensa-
da como dimenso fundante ou instituinte da democra-
cia possvel, para alm do liberalismo. Trata-se, pois, de
pensar as condies de possibilidade da democracia no
Brasil a partir das exigncias que as diferentes lutas pela
cidadania expressam e demandam.
E se a construo (plural) da cidadania no o
nico desafio e a nica problemtica implicada na cons-
truo democrtica ela , sem dvida, um desafio e uma
problemtica central, cujos desdobramentos so decisi-
vos para responder ao interrogante sobre qual democra-
cia possvel em dado momento histrico. Desta forma,
o contedo da democracia e de suas instituies deve
encontrar sua legitimidade, entre outros elementos, no
contedo da cidadania. E, em vez de a cidadania mol-
dar-se s exigncias das instituies, estas que devem
moldar-se s exigncias da cidadania, sob pena de, em

78 Vera Regina Pereira de Andrade


face de sua ambigidade constitutiva, produzir-se a
hegemonia de seus potenciais reguladores sobres seus
potenciais emancipatrios. O desafio da cidadania est,
ininterruptamente, posto, para a teoria e a prxis, o
conhecimento e a ao, a academia e a rua, conjunta-
mente.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 79


3. Sistema penal e violncia sexual conta
a mulher, proteo ou duplicao
da vitimao feminina?1

3.1. Introduo

Abordo, neste texto, uma forma de violncia 2 espe-


cfica que a violncia sexual contra a mulher e como
ela construda ou decodificada pelo sistema da justia
penal ou sistema penal (Lei-Polcia-Justia-sistema peni-
tencirio), focalizando especialmente o estupro por ser o
exemplo paradigmtico desta violncia. Trato, pois, do
problema da vitimao sexual feminina e, mais especifi-
camente, das complexas relaes e difcil aliana das
mulheres com o sistema penal; das dificuldades de
compatibilizar as demandas das mulheres com a lgica
do sistema penal.

1 Este texto, derivao parcial de uma pesquisa mais ampla realizada sob o

patrocnio do CNPq no perodo de agosto de 1996 a agosto de 1997, foi


publicado sob o ttulo Violncia sexual e sistema penal: proteo ou duplica-
o da vitimao feminina? Seqncia, Florianpolis, n. 33, dez. 1996; in
DORA, Denise Dourado (Org.). Feminino e Masculino: igualdade e difeena
na justia. Porto Alegre, Sulina, 1977.
2 O conceito de violncia aqui empregado no sentido amplo que lhe confere

FELIPE, 1996, p. 25, a saber, como uma ao momentnea ou "uma srie de


atos praticados de modo progressivo com o intuito de forar o outro a aban-
donar o seu espao constitudo e a preservao da sua identidade como
sujeito das relaes econmicas, polticas, ticas, religiosas e erticas...No ato
de violncia, h um sujeito...que atua para abolir, defnitivamente, os suportes
dessa identidade, para eliminar no outro os movimentos do desejo, da auto-
nomia e da liberdade."

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 78


Imporia, por conseguinte, situar o lugar da fala, a
justificativa e a importncia da abordagem enunciada, o
argumento que, no marco desta abordagem priorizo
sustentar, e o instrumental terico e emprico no qual
me apoio para faz-lo.
Pode-se constatar que o movimento feminista se
debate, de longa data, em torno de duas vias mestras e
um dilema bsico: devemos buscar a igualdade ou
devemos marcar, precisamente, a diferena em relao
ao "masculino"? Seja como for, tanto na busca da igual -
dade ou da diferena, ambas ancoradas na luta pela
emancipao feminina, o movimento no fala uma s
voz tendo se mostrado dividido, em diversos lugares do
mundo, na sua opo em recorrer ou no ao sistema
penal para proteger as mulheres. 3 Grosso modo, em
torno dos anos 60, o movimento de mulheres concorre
com o movimento da chamada Criminologia crtica para
a tendncia minimizao do sistema penal e especial-
mente para a descriminalizao das ofensas contra a
moral sexual como o adultrio, a seduo, a casa de
prostituio, etc., considerando o sistema penal como
expresso da sociedade de classes existente. Mas uma
convergncia de fatores foi contribuindo, entre os anos
70 e 80, para que durante o processo de liberao sexual
se demarcasse no interior do movimento uma nova
atitude e direo. Um deles, muito importante, foi a
apario de instituies feministas de apoio, pois a
criao de Centros de acolhida para mulheres maltrata-
das (criadas na Holanda em 1974) e de Delegacias de
Mulheres (criadas no Brasil em 1984) para receber quei-
xas especficas de violncia de gnero foi demonstrando
que os maus-tratos e a violncia sexual contra as mulhe-
res (assdios, estupros e abusos em geral) ocorriam
muito mais freqentemente do que se pensava. (Beijer-
se, Kool, 1994, p. 142)
3 Divisionismo que responde, por outro lado, a conjunturas histricas con-

cretas. Na Itlia, por exemplo, as feministas reivindicaram maior proteo


penal precisamente quando o movimento estava mais fragilizado.

82 Vera Regina Pereira de Andrade


E tais denncias, ao ir revelando uma enorme
margem da vitimao sexual feminina que permanecia
oculta (incluindo a dos maridos, pais, padrastos, chefes
etc) conduziram a uma demanda pelo que denomino
publicizao-penalizao do privado.
Explico-me. Isto significa que determinados proble-
mas at pouco definidos como privados, como a violncia
sexual no lar (domstica) e no trabalho se converteram,
mediante campanhas mobilizadas pelas mulheres, em
problemas pblicos e alguns deles se converteram e
esto se convertendo em problemas penais (crimes),
mediante forte demanda (neo)criminalizadora.
A exemplo, a reforma penal espanhola de 1989
pretendeu responder algumas das pretenses das mu-
lheres neste sentido, incluindo como novidades, no
Cdigo Penal, os crimes de "violncia domstica" (art.
425) e "inadimplemento de penses" pelo ex-marido
(art. 487). Pretendeu tambm a neutralizao sexista de
crimes tipicamente de gnero, como o estupro'1 (substi-
tuindo a antiga redao "el que vaciera con una mujer"
pela atual formulao neutra "comete violacin el que
tuviere acceso carnal con otra persona...", que possibilita
que a mulher seja autora, e o homem, vtima do crime. A
reforma penal canadense seguiu na mesma direo.
(Larrauri, 1994a, p. 12, e 1994b, p. 95-6)
E a justificativa para esta (neo)criminalizao, sob o
signo da qual se realizaram, na dcada de 80, tais
reformas penais, a chamada "funo simblica" do
Direito Penal. Os movimentos que a sustentam argem
no estar especialmente interessados no castigo, mas,
fundamentalmente, na utilizao simblica do Direito
Penal como meio declaratrio de que os referidos pro-
blemas so to importantes quanto os dos homens e
pblica ou socialmente intolerveis. Ou seja, o que se
busca com a criminalizao destas condutas , em pri-
4 Eis que, tradicionalmente, o estupro um crime heterossexual (homem x
mulher), em que a autoria exclusiva do gnero masculino, e a vitimao,
exclusiva do gnero feminino.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 80


meiro lugar, a discusso e a conscientizao pblicas
acerca do carter nocivo delas e, a seguir, a mudana da
percepo pblica a respeito. Nesta esteira, o marido
que no paga a penso alimentcia para sua ex-mulher
ou o chefe que assedia sexualmente a empregada pas-
sam a ser vistos como criminosos. Concorda-se ainda,
no universo desta argumentao feminista, que poss-
vel encontrar outros meios declaratrios mas, seguem
arguindo, no se compreende porque precisamente as
mulheres tm que renunciar ao meio declaratrio por
excelncia - o Direito Penal. E enquanto exista, uma
arena adicional onde elas devem enfrentar a batalha
exigindo reconhecimento e proteo do mesmo e foran-
do-o a adotar um tratamento no-discriminatrio nem
desvalorizador da mulher.
Desta forma, o movimento feminista (europeu e
norte-americano) foi que mais elaborou a necessidade de
utilizar o Direito Penal de forma simblica, a funo mais
citada na dcada de oitenta, significando que o Direito
Penal deveria cumprir a funo positiva de plasmar os
valores da nova moral feminista (Larrauri, 1991, p. 219).
Particularmente no Brasil contemporneo e por
ocasio da atual reforma da parte especial do Cdigo
Penal brasileiro de 1940 em curso, assistimos a um
proceso de dupla via: ao mesmo tempo em que se
discute a descriminalizao e despenalizao de condu-
tas tipificadas como crimes (adultrio, seduo por inex-
perincia, casa de prostituio, aborto, etc.) discute-se a
criminalizao de condutas at ento no criminalizadas
(como violncia domstica e assdio sexual), agrava-
mento de penas (como no caso de assassinato de mulhe-
res) e, enfim, a redefinio de crimes sexuais como o
estupro, objetivando a sua neutralizao sexista. E seg-
mentos muito representativos do movimento feminista
no Brasil e da populao em geral tm apoiado esta
dupla via, apontando tal como um progresso ou avano
do movimento feminista.

84 Vera Regina Pereira de Andrade


Mas no Brasil, quando a mesma reforma se realiza
uma dcada aps e em outra conjuntura, a justificativa
neocriminalizadora parece recair, diferentemente das
reformas espanholas e canadense, p. ex., na funo
retribucionista: trata-se de punir ou castigar os homens.
De qualquer modo, acredita-se tambm obter, como
efeito, uma mudana de conscincia e atitude masculi-
nas relativamente violncia contra a mulher.
Permanece portanto difusa a resposta sobre o senti-
do da proteo penal (o que buscam as mulheres com a
criminalizao de condutas como o assdio sexual? O
que esperam do sistema penal?) e, particularmente, sob
que justificativa convivem a tendncia para a minimiza-
o e desregulao penal e a tendncia para a expanso
e neo-regulao penal associadas neutralizao de
delitos de gnero? Em funo de que lgica se descrimi-
naliza o adultrio e se criminaliza o assdio, por exem-
plo?
Mas h tambm segmentos do movimento feminis-
ta que, como j referi, sustentam a necessidade de
questionar o recurso ao sistema penal, assim como a
importncia de buscar meios alternativos mais sintoni-
zados com os objetivos feministas dos quais o sistema
penal est bastante alheio.
Subscrevendo esta segunda postura, o argumento
fundamental que pretendo sustentar aqui , pois, o
seguinte. O sistema da justia penal, salvo situaes
contingentes e excepcionais, no apenas um meio
ineficaz para a proteo das mulheres contra a violncia
sexual como tambm duplica (respondendo ao interro-
gante formulado no ttulo) a violncia exercida contra
ela e divide as mulheres, sendo uma estratgia exclu-
dente que afeta a prpria unidade do movimento. Con-
seqentemente, nenhuma das referidas vias da
construo da igualdade e da diferena feminina podem
buscar-se atravs do sistema penal. O que importa
salientar, nesta perspectiva, que redimensionar um
problema e (re)constru-lo como problema social no

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 85


significa que o melhor meio de responder a ele ou
solucion-lo seja convert-lo, quase automaticamente,
em um problema penal (crime). Ao contrrio, a conver-
so de um problema privado em problema social e deste
em problema penal (como o assdio sexual) uma
trajetria de alto risco, pois, regra geral, equivale a
duplic-lo, ou seja, submet-lo a um processo que de-
sencadeia mais violncia e problemas do que aqueles a
que se prope resolver, pois o sistema penal tambm
transforma os problemas com que se defronta.
E isto porque se trata de um (sub)sistema de contro-
le social seletivo e desigual (de homens e mulheres) e
porque , ele prprio, um sistema de violncia institu-
cional que exerce seu poder e seu impacto tambm sobre
as vtimas. 5 E, ao incidir sobre a vtima mulher a sua
complexa fenomenologia de controle social - a culmina-
o de um processo de controle que certamente inicia na
famlia - o sistema penal duplica ao invs de proteger a
vitimao feminina.
Alm da violncia sexual representada por diversas
condutas masculinas (estupro, assdio), a mulher torna-
se vtima da violncia institucional (plurifacetada) do
sistema penal que expressa e reproduz a violncia estru-
tural das relaes sociais capitalistas (a desigualdade de
classe) e patriarcais (a desigualdade de gneros) de
nossas sociedades e os esteretipos que elas criam e se
recriam no sistema penal e so especialmente visveis no
campo da moral sexual dominante. Conseqentemente,
a criminalizao de novas condutas sexuais s ilusoria-
mente representa um avano do movimento feminista
no Brasil ou que se esteja defendendo melhor os interes-
se da mulher ou a construo de sua cidadania.
Considerando, por outro lado, que nos limites des-
te texto no possvel desenvolver este argumento
numa perspectiva diacrnica nem (por isso mesmo)
fundament-lo consistente e definitivamente, resta-me
5 Pois, para usar uma metfora de RESTA (1991), o sistema penal como o
"Parmakhon"que d igual ao mal que pretende curar: a violncia na sociedade.

86 Vera Regina Pereira de Andrade


desenvolv-lo numa perspectiva sincrnica, pontuali-
zando algumas teses que, acumuladas pelo conhecimen-
to criminolgico e historiogrfico sobre o moderno
sistema penal, 6 podem ser consideradas irreversveis e
alguns resultados, tambm j acumulados, da experin-
cia histrica e comparada do movimento feminista no
campo poltico-criminal e da reforma penal.
Para fundamentar, nestes termos, o argumento
enunciado, abordarei na seqncia trs pontos funda-
mentais: 1) o funcionamento genrico do sistema penal
nas sociedades capitalistas; 2) e, em especial, relativa-
mente aos crimes sexuais, tomando o estupro como
exemplo paradigmtico, bem como 3) a avaliao que
vem sendo feita sobre os resultados das referidas refor-
mas no campo da moral sexual.

3.2. Construo e promessas do moderno sistema


penal: as grandes linhas de auto-legitimao
oficial

Fundamental, pois, iniciar revisitando quais so as


promessas bsicas do moderno sistema penal, os seus
dficit de realizao e a sua crise de legitimidade.
Podemos identificar duas grandes linhas de "auto-
legitimao" do moderno sistema penal, porque cons-
trudas pelo prprio saber penal oficial 7 ao longo da
construo deste sistema nos sculos XVIII e XIX: a
tradicional legitimao pela legalidade e a legitimao
pela utilidade.
Pela via da legalidade (centrada no subsistema da
"Justia"), o sistema penal se apresenta sociedade
6 Refiro-me Criminologia desenvolvida no marco do paradigma da reao
social, desde o labelling npproacli ou teorias do etiquetnmento at a Crimino-
logia crtica e feminista, cuja caracterizao e resultados sobre o sistema penal
abordei no captulo anterior e seguirei abordando neste e nos seguintes.
Refiro-me s Cincias Sociais para designar o conjunto dos resultados (crimi-
nolgicos e historiogrficos, etc.) sobre o sistema penal.
7 Tal saber inclui desde a Filosofia desenvolvida pela Escola Clssica passan-

do pela Dogmtica Penal e a Criminologia desenvolvida pela Escola Positiva.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 87


como um exerccio racionalmente programado do poder
punitivo prometendo se exercer nos estritos limites da
Legalidade, da culpabilidade, da humanidade e, espe-
cialmente, da igualdade jurdica; ou seja, dos princpios
do Estado de Direito e do Direito Penal e Processual
Penal liberais construdos desde o Iluminismo para a
garantia dos acusados.
Mas, uma vez que a racionalidade do Direito mo-
derno no se fundamenta unicamente sobre seus caracte-
res formais, mas requer sobretudo a instrumentalidade
do contedo com respeito a fins socialmente teis (Ba-
ratta, 1986, p. 82) a legalidade, representando um limite
negativo e formal do poder de punir, no esgota seu
discurso legitimador. Por isto mesmo o saber oficial,
alm de atribuir ao Direito Penal a funo de "proteo
de bens jurdicos" universais, que interessam igualmen-
te a todos os cidados, trata de atribuir tambm pena
funes socialmente teis, consubstanciadas na dupla
finalidade de retribuio (equivalente) e de preveno
(geral e especial) do crime.
z ' O sistema penal, constitudo pelos aparelhos poli-
cial, judicial ministerial, e prisional aparece como um
sistema operacionalizado nos limites da lei, que protege
bens jurdicos gerais e combate a criminalidade (o
/ "mau") em defesa da sociedade (o "bem") atravs da
preveno geral (intimidao dos infratores potenciais
pela ameaa da pena cominada em abstrato na lei
penal), e especial (ressocializao dos condenados pela
execuo penal), garantindo tambm a aplicao iguali-
t r i a da lei penal aos infratores.
- Atravs deste duplo eixo vimos constituir-se, pois,
uma ideologia extremamente sedutora (liberal e da
defesa social) e com um fortssimo apelo legitimador
atravs da qual o sistema penal promete, em suma, que
dt o paraso passa pela sua mediao. E em nome destas
! promessas toda uma engenharia jurdica e institucional
lAde alto, altssimo custo social se ergueu e um arsenal de

85 Vera Regina Pereira de Andrade


tcnicos veio substituir o carrasco oficial do "Antigo
Regime". (Focault, 1987)
Por isto mesmo esta ideologia legitimadora se man-
tm constante at nossos dias e consubstancia o que
Baratta (1978, p. 9-10) denomina o "mito do Direito Penal
igualitrio" que se expressa, ento, em duas proposies:
a) O Direito Penal protege igualmente a todos os
cidados das ofensas aos bens essenciais, em relao aos
quais todos os cidados tm igual interesse; b) A lei penal
igual para todos, isto , os autores de comportamentos
anti-sociais e os violadores de normas penalmente sancio-
nadas tm "chances" de converter-se em sujeitos do pro-
cesso de criminalizao, com as mesmas conseqncias.

3.3. Desconstruo do moderno sistema penal: da


crise de legitimidade eficcia instrumental
inversa prometida

Ao demonstrar, sobre bases terica e empiricamen-


te fundamentadas, a estrutura, a operacionalidade e as
funes do sistema penal na modernidade capitalista, as
Cincias Sociais contemporneas tm promovido uma
verdadeira radiografia interna, mostrando que h no
apenas um profundo dficit histrico de cumprimento
das promessas oficialmente declaradas pelo seu discur-
so oficial (do qual resulta sua grave crise de legitimidade)
como o cumprimento de funes inversas s declaradas.
As Cincias Sociais contemporneas evidenciam que h,
para alem das intervenes confingnts, um^tgicT
"strutrFde operacionaflzo do._sis.tema penal, co-
mtnTTas sociedades capitalistas centrais e p e r i f r i c a s ,
"qulTiTlogicr^ "apenas ^iola_os
^7rTrcfp'rrnr''CDnstitucioirais cl Estado de Direito e do
PniTIiberais e os fins atri-
8 Explicitada no capitulo anterior. O que no significa que o exerccio do
poder do sistema penal no experimente, por outro lado, o impacto de espe-
cificidades regionais e conjunturais.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 86


budos ao Direito Penal e pena mas , num plano mais
profundo, oposta a ambas. O s i s t e m a penal cumpre^
funes latentes opostas s declaradas. Razo pela qual
afirmei em outro lugr^AncTrcTe, 1997a) que o sistema
penal se caracteriza por uma eficcia instrumental in-
versiT prometida qual uma eficcia simblica (egiti-~
madora) confere sustentao.
Destaquemos, neste sentido, trs incapacidades
(dficit) e inverses fundamentais do sistema penal que
chamarei de garantidora, preventiva e resolutria.
A incapacidade/inverso garantidora significa que
comparando-se a programao normativa do sistema
penal, isto , como deveria ser, de acordo com os
referidos princpios garantidores, com seu real funcio-
namento, pode-se concluir que o sistema penal no
apenas viola mas est estruturalmente preparado para
violar a todos os princpios (Zaffaroni, 1991, p. 237, e
1989, p. 439) e que, regra geral, um sistema de "viola-
o" ao invs de "proteo" de direitos (Baratta, 1993). 9
Relativamente ao princpio da igualdade jurdica, esta
violao se manifesta pela seletividade, que constitui
sua lgica estrutural de operacionalizao. E, por isso
mesmo, o sistema penal no protege de forma universal
mas seletiva os bens jurdicos declarados. Logo, h uma
contradio estrutural entre a lgica do sistema penal e
a lgica dos Direitos humanos como lgica tendente a
uma igualdade progressiva e ria qual uma das facetas do
movimento feminista se insere, pois, 10 "enquanto os
direitos humanos assinalam um programa realizador de
igualdade de direitos de longo alcance, os sistemas
penais so instrumentos de consagrao ou cristalizao
da desigualdade de direitos em todas as sociedades".
(Zaffaroni, 1991, p. 149)
9 E embora ta! violao, amplamente documentada por instituies de defesa
dos direitos humanos nacionais e internacionais se verifique, em maior ou
menor grau, na totalidade dos sistemas penais vigentes, na America Latina
adquire contorno muito mais agudos. A respeito, ver ZAFFARONI, 1991.
1 0 A respeito, ver tambm ZAFFARONI, 1989. p. 439-40, e 1991, p. 33, p.

87 Vera Regina Pereira de Andrade


A incapacidade/inverso preventiva consiste, a
sua vez, em que as funes reais da pena e do sistema
penal no apenas tm descumprido mas sido opostas s
funes instrumentais e socialmente teis declaradas
pelo discurso oficial. A pretenso de que a pena possa
cumprir uma funo instrumental de efetivo controle (e
reduo) da criminalidade e de defesa social na qual se
baseiam as teorias da pena, deve, atravs de pesquisas
empricas nas quais a reincidncia uma constante,
considerar-se corno promessas falsificadas ou, na me-
lhor das hipteses, no verificadas nem verificveis
empjricaiiinte^Iiaratta, 1991, p. 49, e 1993,. p. 51)
Em geral est demonstrado, neste sentido, que a
interveno penal estigmatizante (como a priso), ao
invs de reduzir a criminalidade, ressocializando o con-
denado, produz efeitos contrrios a uma tal ressocializa-
o, isto , a consolidao de verdadeiras carreiras
criminosas cunhadas pelo conceito de "desvio secund-
rio". A pena no previne, nem a priso ressocializa. O
crcere, em vez de um mtodo ressocializador, um
fator crimingeno e de reincidncia. (Baratta, 1993, p.
50-1; Zaffaroni, ' 1 9 8 9 j ^ 3 3 ; Hulsman, 1923*JX-Z2)_
N T u t T sentido mais profundo, contudo, a crtica
indica que a priso no pode "reduzir" precisamente
porque sua funo real "fabricar" a criminalidade e
condicionar a reincidncia. Da se explica o fracasso das
permanentes reformas ressocializadoras. As funes
reais da priso aparecem, assim, em uma dupla repro-
duo: reproduo da criminalidade (recortando formas
de criminalidade das classes dominadas e excluindo a
criminalidade das classes dominantes) e reproduo das
relaes sociais de dominao. (Foucault, 1987; Cirino
dos Santos, 1981, p. 56)
A funo latente e real do sistema no , portanto,
combater e eliminar a criminalidade mas, ao revs,
geri-la ou control-la seletivamente. Trata-se de um
sistema de gerncia diferencial (Foucault, 1987, p. 8:

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 91


196) ou controle seletivo da criminalidade. (Criminolo-
gia da reao social e crtica).
A incapacidade/inverso resolutria do sistema
penal remete, enfim, para o lugar da vtima no sistema
penal. que desde os sculos XII e XIII a vtima foi
excluda como sujeito atuante do processo penal e subs-
tituda por um representante do soberano ou do Estado,
com um prejuzo estrutural e irreversvel para ela, eis
que excluda da gesto do conflito que lhe interessa
diretamente. E seja por esta expropriao estatal do
direito de a vtima co-participar no processo penal: seja
porque a violncia institucional "consubstancial a todo
sistema de controle social" (Munoz Conde, 1985, p.16)
ou "intrnseca ao de controle social" (Cirino, 1981, p.
123) o sistema da justia penal no pode ser considera-
do, diferentemente de outras como a justia civil, como
um modelo de "soluo de conflitos" gerando, ao revs,
mais problemas e conflitos do que aqueles que se pro-
pe a resolver com a agravante dos seus altos custos
sociais. (Hulsinan, 1993, p. 91; Zaffaroni, 1989, p. 437;
1991, p. 197, 203-204 e 212-3, e Baratta, 1988, p. 6659).

3.4. Contribuio fundamental do movimento e da


Criminologia feminista: a lgica da honestida-
de como uma sublgica da seletividade acio-
nada para a criminalizao sexual e sua relao
funcional com a dominao sexista

A irrupo do movimento feminista e a entrada em


cena de mulheres no mundo de homens criminlogos
contribuiu, em primeiro lugar, para ampliar o objeto de
estudo da Criminologia crtica. A tese da seletividade
no confronta, em sua origem, a desigualdade de gne-
ros 11 mas a desigualdade de grupos e classes sociais
engendradas pelo capitalismo.
11 Sobre os conceitos de sexo e gnero, ver LARRAURI. 1994a, p. 12.

92 Vera Regina Pereira de Andrade


E ao excluir a especificidade do gnero "mulher"
do seu objeto a Criminologia crtica exclui dele, susten-
tam as criminlogas feministas, a criminalidade e / o u a
criminalizao e o controle social da metade da popula-
o composta por mulheres. E esta ausncia do feminino
do campo criminolgico tem conseqncias tangveis,
eis que obstaculiza o conhecimento e a compreenso da
conduta delitiva e do controle social geral (Anala, 1992,
P- 30)
Denunciado este androcentrismo 1 2 a Criminologia
feminista introduziu no campo criminolgico as catego-
rias de patriarcalismo (ao lado de capitalismo) e relaes
de gnero (ao lado da luta de classe) e as formas de
dominao masculinas (sexistas) sobre a mulher (ao
lado da dominao classista). As criminlogas feminis-
tas iro sustentar, pois, que a gnese da opresso das
mulheres no pode reduzir-se sociedade capitalista,
pois, se esta oprime mulher, sua opresso anterior e
distinta, produto da estrutura patriarcal da sociedade.
Destacar ambos os aspectos portanto fundamental
porque ambas as estruturas, capitalista e patriarcal, no
operam sempre de modo anlogo. (Larrauri, 1991, p.
194)
Mediante este deslocamento do enfoque classista
para o enfoque de gnero questionaram a ideologia da
superioridade masculina (Larrauri, 1994a, p. 4) investi-
gando a especificidade dos sistemas de controle social
informal e formal (Direito Penal) quando aplicados s
mulheres, a viso que estes sistemas e seus agentes tm
das mulheres e como ao serem aplicados criam e recriam
determinados esteretipos referidos aos comportamen-
tos de cada gnero. Da que a mulher como vtima e uma
Vitimologia crtica assuma aqui um lugar central. Como
o Direito Penal trata e apresenta a mulher? o Direito
1 2 Androcntrica 6, pois, a perspectiva que toma como paradigma do humano

o masculino, ignorando em suas anlises a referncia situao da mulher,


seja como vtima ou autora e apresentando o problema do delito como um
fenmeno masculino.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 93


Penal um instrumento essencialmente masculino? A
suspeita, vocalizada por Mackinnon (1983, p. 644), foi
precisamente a de que "O Direito v e trata as mulheres
como os homens vem e tratam as mulheres."
A incorporao da perspectiva de gnero traduziu-
se, assim, numa contribuio simultaneamente cientfica
e poltica. Cientfica porque contribui com a Criminolo-
gia crtica para maximizar a compreenso at ento
obtida do funcionamento do sistema penal e social. 13
Poltica porque desvelou que sob o aparente tecnicismo
e neutralidade com a qual se formulam e aplicam as
normas e os conceitos jurdicos subjaz uma viso domi-
nantemente masculina. (Larrauri, 1994a, p. IX)
Talvez uma das maiores contribuies neste senti-
do se situe no campo da criminalizao sexual e na
revelao do que denomino, por sua vez, de uma "lgica
da honestidade" como uma "sublgica" acionada pelo
sistema penal para a criminalizao das condutas se-
xuais.
Como j mencionei, ao revelar uma enorme mar-
gem oculta da violncia contra as mulheres, especial-
mente nas relaes de parentesco e autoridade, a criao
de Centros e Delegacias de mulheres foi decisiva na sua
demanda neocriminalizadora. Mas foi tambm - acres-
cento agora - como fonte emprica de novas pesquisas e
estudos, especialmente do estupro (que tomo aqui como
referente) que corroboram trs teses fundamentais da
Criminologia acima enunciadas.
Em primeiro lugar, que os crimes sexuais so con-
dutas majoritrias e ubquas, e no de uma minoria
anormal. Em segundo lugar e correlativamente, que a
violncia sexual no voltada, prioritariamente, para a
satisfao do prazer sexual, o que retira a culpa, insis-
tentemente atribuda mulher, pela explcita ou latente
1 5 Alessandro Baratta trabalhou nesta perspectiva, teorizando a compatibili-

dade das abordagens de gnero com a Criminologia Crtica e as possibilida-


des de um desenvolvimento unitrio desta com a chamada Criminologia
Feminista. BARATTA, 1999, p. 18-80.

94 Vera Regina Pereira de Andrade


provocao de sua prtica. E em terceiro lugar, que nos
crimes sexuais se julgam as "pessoas" (autor e vtima)
envolvidas, antes que o fato-crime cometido, de acordo
com esteretipos de estupradores e vtimas.
Relativamente ao estupro, paulatinamente foi se
descobrindo que ocorre com freqncia, que cada ho-
mem pode ser um estuprador, que cada mulher pode ser
a vtima e que a vtima e o ofensor muito freqentemen-
te se conhecem. (Beijerse, Kool, 1994, p. 143) O estupro
praticado por estranhos e nas relaes de parentesco,
profissionais e de amizade em geral (por maridos, che-
fes, amigos), e no por homens "anormais". Ocorre na
rua, no lar e no trabalho, contra crianas, adolescentes,
adultas e velhas, tendo sido denunciado contra vtimas
desde poucos meses de idade at sexa ou octogenrias.
Pouco a pouco, pois, "vo surgindo investigaes
que descrevem o estupro mais como o produto extremo
de uma estrutura social 'normal' que como conseqn-
cia de uma personalidade 'anormal' dos violadores. As
atitudes gerais que tendem a enfatizar o poder e a
dominao do homem sobre a mulher proporcionam a
base ideolgica e socioestrutural da violao e do costu-
me de 'acusar a vtima' que caracteriza este delito. A
violao uma conduta estandardizada e muito comu-
mente planejada e reiterativa. Estas caractersticas con-
firmam sua origem social e contradizem a viso
tradicional da violao como impulso biolgico irrepri-
mvel." (Karlene, Nanette, 1994, p. 119)
Descobriu-se tambm que a agresso um motivo
mais importante para o estuprador que a satisfao do
prazer sexual, ou que o sexo, como a violncia, s uma
forma de intimidar as mulheres. As mulheres comea-
ram a dar-se conta de que o estupro, os maus-tratos, o
incesto, a prostituio, o assdio sexual no trabalho, etc.
so fenmenos de uma estrutura de poder, a existente
entre homens e mulheres. (Beijerse, Kool, 1994, p. 143)
A pesquisa de Kolodny, Masters e Johnson (1982,
p. 430-431) conclui, neste sentido, que a maioria dos

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 95


estupros ocorre dentro de um contexto de violncia
fsica em vez de paixo sexual ou como meio para a
satisfao sexual, pois, prosseguem, "constatamos que
ou a fora ou a ira dominam, e que o estupro, em vez de
ser principalmente uma expresso de desejo sexual,
constitui, de fato, o uso da sexualidade para expressar
questes de poder e ira. O estupro, ento, um ato
pseudo-sexual, um padro de comportamento sexual
que se ocupa muito mais com status, agresso, controle e
domnio do que com o prazer sexual ou a satisfao
sexual. Ele comportamento sexual a servios de neces-
sidades no sexuais."
Embora, contudo, j cientificamente desfeita a mi-
tologia que circunda o estupro, continua-se reproduzin-
do o esteretipo do estuprador como um anormal e,
numa preconceituao masculina, continua-se acen-
tuando o encontro sexual e o coito vaginal antes que a
violncia. Quanto sua autoria o estupro , pois, uma
conduta majoritria e ubqua mas desigualmente distri-
buda, de acordo, sobretudo, com esteretipos de estu-
pradores que operam ao nvel do controle social formal
(Lei, Dogmtica, Polcia, Justia) e informal (opinio
pblica). 14 mais fcil etiquetar como estupro a conduta
cometida por um estranho na rua, que a realizada pelo
chefe ou pelo marido, cuja possibilidade est, em algu-
mas legislaes, explicitamente excluda. 1 5 (Steiner,
1989, p.18)
O que nos conduz ao terceiro aspecto mencionado,
a saber, o de que o sistema penal acende suas luzes,
prioritariamente, sobre as pessoas envolvidas: o autor e,
A exemplo, no Cdigo Penal brasileiro o estupro, que um crime hediondo,
definido no art. 213 como "Constranger mulher conjuno carnal mediante
violncia ou grave ameaa". A interpretao dogmtica e jurisprudencial
dominante, a de que a conjuno carnal abrange, unicamente, o coito vagi-
nal.
1 5 O referido artigo 213 no probe, com efeito, que o marido possa ser sujeito

ativo de estupro contra a esposa. Mas na doutrina e jurisprudncia goza de


forte tradio e hegemonia a tese que sustenta a impossibilidade, sob o
argumento de que um dos deveres do casamento civil a prestao carnal,
e a mulher no pode, portanto, recus-la.

96 Vera Regina Pereira de Andrade


especialmente, a vtima mulher e sua reputao sexual,
em detrimento da violncia do fato-crime.
Por isto mesmo a referncia Vitimologia e
pessoa da vtima relacionadamente pessoa do autor,
que no se d com a mesma intensidade em todos os
processos de criminalizao, encontra nos crimes se-
xuais o lugar por excelncia de sua utilizao. o que
vimos, explicitamente declarado, na Exposio de Moti-
vos do Cdigo Penal Brasileiro de 1940, ao justificar a
expresso "comportamento da vtima" introduzida no
artigo 59 do Cdigo Penal Brasileiro pela reforma penal
de 1984: "Fez-se referncia expressa ao comportamento
da vtima erigida, muitas vezes, em fator crimingeno,
por constituir-se em provocao ou estmulo conduta
criminosa, como, entre outras modalidades, o pouco
recato da vtima nos crimes contra os costumes."
Mas diversos estudos demonstram, tambm, que se
qualquer mulher pode ser vtima da violncia sexual, a
distribuio desta vitimao pelo sistema penal seleti-
va; que a vitimao, assim como a criminalidade, tam-
bm uma possibilidade majoritria mas desigualmente
distribuda de acordo com esteretipos de vtimas, pois,
com efeito, "a interveno estereotipada do sistema
penal age tanto sobre a 'vtima', como sobre o 'delin-
qente'. Todos so tratados da mesma maneira." (Huls-
man, 1993, p. 83)
H, assim, uma lgica especfica acionada para a
criminalizao das condutas sexuais - a que denomino
"lgica da honestidade" - que pode ser vista como uma
sublgica da seletividade na medida em que consiste
no apenas na seleo estereotipada de autores mas
tambm na seleo estereotipada das vtimas, relacio-
nalmente. E esta assentada, nuclearmente, na reputa-
o sexual.
De modo que o referencial para a distribuio da
vitimao sexual feminina a moral sexual dominante
simbolizada no conceito de "mulher honesta", s apa-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 97


rentemente vago. 16 Trata-se, pois, da vitimao seletiva
das mulheres obedecendo proteo seletiva do bem
jurdico moral sexual: s a moral das "mulheres hones-
tas", maiores ou menores de idade, protegida.
Seletividade que no se reduz, por outro lado,
criminalizao secundria, pois pode ser empiricamente
comprovada ao longo do processo de criminalizao
desde a criminalizao primria (definies legais dos
tipos penais ou discurso da Lei) at os diferentes nveis
da criminalizao secundria (inqurito policial, proces-
so penal ou discurso das sentenas e acrdos) e a
mediao do discurso dogmtico entre ambas.
Assini no ttulo "Dos crimes contra os costumes" do
Cdigo Penal brasileiro, diversos tipos penais requerem
que a vtima seja "mulher honesta", como posse sexual
mediante fraude (art. 214), atentado ao pudor mediante
fraude (art. 215), seduo (art. 216), rapto consensual
(art. 220), pr-selecionando a vitimao, j que esto
excludas, a priori, as mulheres desonestas e, em espe-
cial, as prostitutas.
E muito embora a definio legal do estupro (art.
213) prescinda desta exigncia, a lgica da honestidade
to sedimentada que "os julgamentos de estupro, na
prtica, operam, sub-repticianiente, uma separao entre
mulheres 'honestas' e mulheres 'no honestas'. Somente
as primeiras podem ser consideradas vtimas de estupro,
apesar do texto legal." (Ardaillon, Debert, 1987, p. 35)
Desta forma, o julgamento de um crime sexual -
inclusive e especialmente o estupro - no uma arena
onde se procede ao reconhecimento de uma violncia e
violao contra a liberdade sexual feminina nem tam-
pouco onde se julga um homem pelo seu ato. Trata-se de
uma arena onde se julgam simultaneamente, confronta-
dos numa fortssima correlao de foras, a pessoa do
16 S aparentemente vago porque, em ltima instncia, o discurso jurdico-

penal define a mulher honesta (decente, honrada, de compostura), de acordo


com a moral sexual dominante, por oposio mulher desregrada e de "v-
rios leitos" da qual a prostituta representa a radicalizao negativa.

98 Vera Regina Pereira de Andrade


autor e da vtima: o seu comportamento, a sua vida
pregressa. E onde est em jogo, para a mulher, a sua
inteira "reputao sexual" que - ao lado do status
familiar - uma varivel to decisiva para o reconheci-
mento da vitimao sexual feminina quanto a varivel
status social o para a criminalizao masculina. 17
O que ocorre, pois, que no campo da moral sexual
o sistema penal promove, talvez mais do que em qual-
quer outro, uma inverso de papis e do nus da prova.
A vtima que acessa o sistema requerendo o julgamento
de uma conduta definida como crime - a ao, regra
geral, de iniciativa privada - acaba por ver-se ela
prpria "julgada" (pela viso masculina da lei, da pol-
cia e da Justia) incumbindo-lhe provar que uma
vtima real, e no simulada.
Tem sido reiteradamente posto de relevo como as
demandas femininas so submetidas a um intensa "her-
menutica da suspeita", 18 do constrangimento e da hu-
milhao ao longo do inqurito policial e do processo
penal que vasculha a moralidade da vtima (para ver se
ou no uma vtima apropriada), sua resistncia (para
ver se ou no uma vtima inocente), reticente a conde-
nar somente pelo exclusivo testemunho da mulher (d-
vidas acerca da sua credibilidade) 19
Em suma, as mulheres estereotipadas como "deso-
nestas" do ponto de vista da moral sexual, em especial
1 7 A respeito, ver a pesquisa de ARDAILLON, DEBERT, 1987, especialmente

a sentena citada s pginas 24 que ilustra, exemplarmente, o esteretipo do


estuprador x vtima honesta.
1 8 A expresso citada em GARL.AND, 1987, embora para outro contexto.

1 9 Decises reiteradas dos tribunais brasileiros neste sentido (como RT

327/100,533/376 498/292 e 387/301) podem ser ilustradas pelas ementas que


seguem: "Tratando-se de mulher leviana, cumpre apreciar com redobrados
cuidados a prova da violncia moral". "Tratando-se de vtima honesta, e de
bons costumes, suas declaraes tem relevante valor. Se a vtima leviana, a
prova deve ser apreciada com redobrado cuidado". "A palavra da moa
seduzida constitui prova de autoria do crime quando ela honesta e de bons
costumes e procedimento". "Se a mulher alega, sem qualquer leso, ter sido
estuprada por um s homem, que se utilizou da fora fsica, suas declaraes
devem ser recebidas com reservas ou desconfiana". A respeito ver M1RA-
BETE, 1986, p. 408 e 420, e DELMANTO, 1988, p. 390.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 99


as prostitutas, no apenas no so consideradas vtimas,
mas podem ser convertidas, com o auxlio das teses
vitimolgicas mais conservadoras, de vtimas em acusa-
das ou rs num nvel crescente de argumentao que
inclui elas terem "consentido", "gostado" ou "tido pra-
zer", "provocado", forjado o estupro ou "estuprado" o
pretenso estuprador. Especialmente se o autor no corres-
ponder ao esteretipo de estuprador, pois correspond-
lo condio fundamental para a condenao. 2 0
Nesta perspectiva, o second code policial e judicial
no difere, uma vez mais, do senso comum social. O
sistema penal distribui a vitimao sexual feminina com
o mesmo critrio que a sociedade distribui a honra e a
reputao feminina: a conduta sexual (Larrauri, 1994b,
p.102)
E isto significa que "a vida sexual da mulher joga
um papel fundamental na forma de ser enjuizada e
considerada tanto na vida cotidiana como pelos Tribu-
nais de Justia e instituies cuja atribuio propiciar
uma correta aplicao da lei.21
Num plano mais profundo, pois, chega-se a uma
importante concluso sobre o objeto jurdico protegido
atravs da sublgica da honestidade.
A proteo da moral sexual dominante, e no da
liberdade sexual feminina que, por isso mesmo, per-
vertida (a mulher que diz "no" quer dizer "talvez"; a
que diz "talvez" quer dizer "sim"...), pois o sistema
penal ineficaz para proteger o livre exerccio da sexua-
lidade feminina e o domnio do prprio corpo. Se assim
20 A pesquisa de ARDAILLON, DEBERT, 1987, p. 23, constata que a referida
persistncia da viso do estuprador como um anormal "explica em grande
parte a m vontade dos investigadores e delegados de Polcia, que tendem a
ver as denncias de estupro como uma fantasia de mulheres histricas e
vingativas, quando o acusado no se enquadra no modelo de um ser "anor-
mal".
2 1 Como demonstra a investigao de LEES, 1994, p. 17 a 19, a represso das

mulheres por meio da reputao sexual comea j na adolescncia, pois


enquanto o prestgio de uma menina pode ficar depreciado ou destrudo por
insinuaes feitas sobre sua moral sexual, a reputao de um menino, ao
contrrio, normalmente melhora com o nmero de experincias sexuais.

100 Vera Regina Pereira de Andrade


o fosse, todas as vtimas seriam consideradas iguais
perante a lei, e o assento seria antes no fato-crime e na
violncia do que na conjuno carnal. No toa que
ocorre o inverso. A sexualidade feminina referida ao
coito vaginal diz respeito reproduo. E a funo
reprodutora (dentro do casamento) se encontra protegi-
da sob a forma da sexualidade honesta. De modo que
protegendo-a, mediante a proteo seletiva da mulher
honesta, (que a mulher comprometida com o casamen-
to, a constituio da famlia e a reproduo legtima) se
protege, latentemente, a unidade familiar e, indireta-
mente, a unidade sucessria (o direito de famlia e
sucesses) que, em ltima instncia, mantm a unidade
da classe burguesa no capitalismo.

3.5. Contribuio da experincia poltico-criminal


e reformista acumulada na luta feminista
contra a violncia

Finalmente, estudos realizados depois da introdu-


o de reformas na legislao relativa aos crimes sexuais
mostram efeitos bastante desalentadores para a mulher.
As reformas introduzidas no sentido de neutralizar
o crime de estupro, enfatizando a "violncia", revelam-
se de discutvel avano desde o ponto de vista feminista.
A respeito, assinala LOS (1990 e 1992, p. 20) em sua
avaliao sobre a reforma canadense neste sentido que a
mesma foi vista como um atentado por muitas feminis-
tas, j que o Direito Penal, ao seguir a lgica jurdica da
igualdade e partir de um gnero neutro, produziu uma
dupla descontextualizao.
Ao emitir a mensagem de que "qualquer" um pode
realizar o estupro obscurece que um crime caracteristi-
camente praticado pelos homens contra as mulheres (de
um gnero contra o outro) e um atentado sua sexuali-
dade, prprio de uma sociedade na qual existe hierar-
quia de gneros. E que alguma responsabilidade das

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 101


estruturas sociais existir para explicar o fato "parado-
xal" de que mulheres no estupram, e que a violncia
sexual, o assdio, o medo, formam parte do controle
cotidiano ao qual "elas" se vem submetidas. Adicional-
mente, o gnero neutro oculta que o que ou no
estupro segue-se construindo desde um ponto de vista
masculino, pois sua definio implica a "penetrao do
rgo masculino" excluda qualquer outra relao se-
xual e s quando h uma vagina se entende cometido o
crime.
Tambm o efeito simblico das mudanas legais
aparece questionvel. De acordo ainda com LOS, a
reforma no tem tido demasiada publicidade, razo pela
qual se este era um meio de elevar conscincias, estas
permaneceram praticamente inalteradas. Em segundo
lugar, tem sido tratada como uma questo altamente
emocional, pelo que a reao dos homens tem se fortale-
cido, apresentando-se como falsos acusados por mulhe-
res histricas e desejosas. Ademais a interveno do
Direito Penal tem reafirmado a viso de que o estupro
um comportamento individual excepcional, devido a
personalidades "enfermas", ignorando a violncia se-
xual comum nas personalidades "normais". Finalmente,
tem produzido uma sensao de vitria, com a conse-
qente desmobilizao dos grupos feministas.

3.6. Pontualizando o argumento: da eficcia inver-


tida do sistema penal duplicao da vitima-
o feminina

Diante do exposto, a crtica ao sistema penal admite


dois nveis.
Num sentido fraco, o sistema penal ineficaz para
proteger as mulheres contra a violncia porque, entre
outros argumentos, no previne novas violncias, no
escuta os distintos interesses das vtimas, no contribui
para a compreenso da prpria violncia sexual e gesto

102 Vera Regina Pereira de Andrade


do conflito ou muito menos para a transformao das
relaes de gnero. Nesta crtica se sintetizam o que
denomino de incapacidades preventiva e resolutria do
sistema penal. Incapacidade de preveno da violncia
sexual da qual o estupro, sendo o exemplo mais para-
digmtico, representa uma crise de grandes propores.
E incapacidade resolutria porque embora o sistema
penal confira vtima, via de regra, nos crimes sexuais,
a titularidade da ao penal (art. 225 do Cdigo Penal
Brasileiro), todo o processo expropria dela o direito do
co-participar na gesto do conflito. E, portanto, de
compreend-lo ou resolv-lo.
Num sentido forte, o sistema penal duplica a viti-
mao feminina porque alm de vitimadas pela violn-
cia sexual as mulheres o so pela violncia institucional
que reproduz a violncia estrutural das relaes sociais
patriarcais e de opresso sexista, sendo submetidas a
julgamento e divididas. A passagem da vtima mulher
ao longo do controle social formal acionado pelo siste-
ma penal implica, nesta perspectiva, vivencial - toda uma
cultura da discriminao, da humilhao e da estereoti-
pia, pois, e este aspecto fundamental, no h uma
ruptura entre relaes familiares (Pai, padastro, mari-
do), trabalhistas ou profissionais (chefe) e relaes so-
ciais em geral (vizinhos, amigos, estranhos, processos
de comunicao social) que violentam e discriminam a
mulher e o sistema penal que a protege contra este
domnio e opresso, mas um contimium e uma interao
entre o controle social informal exercido pelos primeiros
e o controle formal exercido pelo segundo.Num sentido
forte, pois, o sistema penal expressa e reproduz, do
ponto de vista da moral sexual, a grande linha divisria
e discriminatria entre as mulheres tidas por honestas
(cidads de primeira categoria), que merecem respeito e
proteo social e jurdica, e as outras (cidads de segun-
da categoria), que a sociedade abandona na medida em
que se afastam dos padres de comportamentos estritos
que o patriarcalismo impe mulher. De modo que s

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 103


as primeiras podero obter do sistema penal o reconhe-
cimento de sua capacidade de vitimizao.
O sistema penal no pode, pois, ser um referencial
de coeso e unidade para as mulheres porque atua, ao
contrrio, como um fator de disperso e uma estratgia
seletiva na medida em que as divide, recriando as
desigualdades e preconceitos sociais. E no pode ser um
aliado no fortalecimento da autonomia feminina porque
prioriza o fortalecimento da unidade familiar e sucess-
ria segundo o modelo da famlia patriacal, monogmica,
heterossexual, destinada procriao legtima, etc., mo-
delo este regulamentado em mincias pelo Cdigo Civil
brasileiro, ainda que hoje passando por profundas trans-
formaes. Em definitivo, pois, ao seguir a lgica da
desigualdade, o sistema penal no pode ser visto como
paradigma da igualdade nem, por isto mesmo, como
paradigma da diferena, porque as diferenas que reco-
nhece so diferenas "reguladoras" - assentadas no
preconceito, na discriminao e na estereotipia -, e no
diferenas "emancipatrias" - assentadas em subjetivi-
dades, necessidades e interesses femininos.
E como as lgicas da "seletividade" e da "honesti-
dade" revelam-se como marcas estruturais do exerccio
do poder do sistema penal, a criminalizao de novas
condutas de cunho sexual, como o assdio, no parece
ter como libertar-se delas. De modo que no apenas
deve contar com o altssimo custo que implica para as
vtimas mas tambm com os outros, adicionais, adverti-
dos pelas prprias criminlogas feministas (Larrauri,
1991, p. 220-1), como:
1) Sexismo machista. Pouca proteo real ou simb-
lica pode esperar-se de um sistema penal dominado por
homens socializados na cultura patriarcal e impregna-
dos de valores profundamente machistas. Mas ainda
que se eliminasse formalmente o sexismo do sistema
legal e inclusive se a metade de legisladores e juzes
fossem mulheres, o sistema legal no se transformaria,
com isto, numa instituio no sexista.

104 Vera Regina Pereira de Andrade


2) Preo para o ofensor: reproduo da seletividade
j que o impacto do sistema penal altamente seletivo e
injusto. S a clientela que vive em simbiose com o
sistema penal reconhecida na autoria dos crimes se-
xuais, segundo os aludidos esteretipos.
3) Relegitimao da forma seletiva de operar do
sistema. Por isso mesmo, representa evidente relegiti-
mao de um sistema em aguda crise de legitimidade.
Relegitima-se o sistema penal como uma forma de
solucionar os conflitos sociais em detrimento de outros
meios alternativos.
4) Desvio de esforos em busca de alternativas.
Quando no s no cabe esperar ajuda do sistema
penal, seno que o recurso a ele pode desviar os esforos
que iriam de outro modo dirigidos a solues mais
radicais e eficazes (suscitando falsas esperanas de mu-
dana dentro de e por meio dele) e que poderiam
favorecer uma maior autonomia e auto-organizao das
mulheres.
O discurso feminista da neocriminalizao, louv-
vel pelas boas intenes, encontra-se, nesta perspectiva,
imerso na reproduo da mesma matriz (patriarcal) de
que faz a crtica, num movimento circular, pois, em
primeiro lugar, reproduz a dependncia masculina na
busca da autonomia e emancipao feminina. Ou seja, as
mulheres buscam libertar-se da opresso masculina re-
correndo proteo de um sistema demonstradamente
classista e sexista e crem encontrar nele o grande Pai
capaz de reverter sua orfandade social e jurdica. O
fulcro da questo parece residir, pois, no prprio senti-
do desta proteo. At que ponto uni avano para as
lutas feministas a reproduo da imagem social da
mulher como vtima, eternamente merecedora de prote-
o masculina, seja do homem ou do sistema penal? Ou,
em outras palavras, de que adianta correr dos braos do
homem (marido, chefe ou estranhos) para cair nos bra-
os do sistema penal se nesta corrida do controle social

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 105


informal ao controle formal reencontra a mesma respos-
ta discriminatria em outra linguagem?
Em segundo lugar, ao reproduzir o discurso e as
prticas da "luta contra" a violncia sexual atravs do
sistema penal, no raro associados a uma declarao de
guerra contra o masculino (poltica separatista) a estra-
tgia neocriminalizadora reproduz o alcance imperialis-
ta do sistema penal que, ao maximizar a converso dos
problemas sociais em problemas penais estendeu seu
imprio sobre a sociedade como um polvo estende seus
tentculos sobre a areia. E, ao tentar abarcar, ao mais
fino gro, o cotidiano da vida social, assumiu uma tarefa
enormemente superior sua intrnseca capacidade.

3.7. Da negatividade do Direito Penal positivi-


dade dos Direitos

A crtica ao sistema penal aqui desenvolvida no


pode contudo ser estendida, genericamente, ao paradig-
ma jurdico moderno, pois h que se distinguir, primei-
ramente, entre sistema penal e Direito Penal e, a seguir,
entre Direito Penal e Direitos.
que o Direito Penal constitui, diferentemente dos
demais campos do Direito (Constitucional, Civil, Traba-
lhista, do Consumidor, da Criana e da Adolescncia,
etc.) e ainda que oriundo de um paradigma comum, o
campo, por excelncia, da negatividade, da repressivida-
rfe.Trata-se do campo da supresso duplicada de direi-
tos, ou seja, que suprime direitos de algum (desde o
patrimnio (multa) passando pela liberdade (priso) at
a vida (morte) em nome da supresso de direitos de
outrem, que utiliza a violncia institucional da pena em
resposta violncia individual do crime.
Diferentemente, pois, dos demais ramos do Direito,
como sistema penal que o Direito Penal se operaciona-
liza. E isto significa que a Polcia e o sistema penitenci-
rio so gigantes de sua engenharia institucional que os

106 Vera Regina Pereira de Andrade


demais ramos do Direito podem prescindir. E o que
acabou por se fragilizar, na violncia seletiva e arbitrria
do sistema penal - da qual decorre sua contempornea
crise de legitimidade de legitimidade - foi o prprio
poder garantidor do Direito Penal.
Os outros campos do Direito constituem, mal ou
bem, um campo de positividade, onde o homem e a
mulher podem, enquanto "sujeitos" reivindicar, positi-
vamente, direitos.

3.8. O paraso no passa pelo sistema penal: pela


mudana do paradigma jurdico imperial e
masculino

O fulcro da discusso parece residir, neste sentido,


na crise da legitimidade que afeta o sistema penal e o
prprio paradigma jurdico moderno, seus limites e
possibilidades, e na busca de novos paradigmas para
alm do "mito do paraso" com o qual finalizo, metafori-
camente, este discurso.
que o tema e os problemas que estamos aqui a
discutir parecem remontar, de fato e incessantemente,
ao mito de "Ado e Eva" que nos furtou o Paraso. E
nossas sociedades eternizaram esta perda reivindicando
incessantemente a necessidade de recuperar o Paraso
atravs das instituies nas quais ele simbolizado. O
sistema penal , na travessia da modernidade, uma das
Instituies mas quais a Sociedade sonha o resgate de
algumas promessas do paraso perdido e dele parece
no poder prescindir, ainda que tenha demonstrado sua
virtual incapacidade de cumpri-las. As mulheres (ns?)
continuam caindo na (sedutora?) tentao do sistema
penal como Eva caiu na sedutora tentao do paraso. E
neste sentido continuamos pecadoras. O sistema prome-
te, mas o paraso no passa pela sua mediao. Nenhu-
ma conquista, nenhuma libertao, nenhum caminho
para o paraso pode simbolizar o sistema penal e reali-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 107


zar-se atravs dele. Penso que apenas matando o mito e
reinventando o paradigma jurdico, imperial e masculi-
no, que podemos buscar uma simetria para a "balana"
jurdica j milenar e assimetricamente interposta entre
Ado e Eva desarmando, qui, por caminhos mais
criativos "o sexo como arma e o corpo como alvo" da
violncia.

108 Vera Regina Pereira de Andrade


4, Sistema penai e cidadania feminina:
da mulher como vtima mulher
com sujeito de construo
da cidadania1

4.1. Introduo

Vou abordar um tema central da agenda feminista:


violncia contra a mulher e criminalizao ou controle
desta violncia pelo sistema penal (controle penal).
Sendo o universo da violncia um universo de dor,
enfrent-lo como objeto terico e de reflexo implica,
necessariamente, um esforo de suspenso da dor - e do
prprio discurso passional - o que pode tornar nosso
discurso aparentemente muito acadmico, muito rido,
quando no ctico. Mas, colocar a dor em suspenso no
implica, em momento algum, perd-la de vista ou divor-
ciar-se dela, porque a indignao pela dor e o propsi-
1 Este texto foi originariamente escrito como palestra, proferida na Confern-

cia Internacional Criminologia e Feminismo, promovido pela Themis - Asses-


soria Jurdica e Estudos de Gnero, em Porto Alegre, RS, em 21 de outubro
de 1996. Foi posteriormente reelaborado para palestra na Ordem dos Advo-
gados do Brasil, em Florianpolis, em 9 de maro de 1998, relativa soleni-
dade de posse da diretoria da Associao Brasileira de Mulheres da Carreira
Jurdica (ABMCJ) e evento comemorativo do Dia Internacional da Mulher.
Foi publicado, com pequenas alteraes internas, sob o ttulo "Violncia con-
tra a mulher e controle penal. Revista da Faculdade de Direito da UFSC. Porto
Alegre, n. 1., p. 207-217, 1998.; sob o ttulo Criminologia e feminismo: da mulher
como vtima mulher como sujeito de construo da cidadania. Seqncia, Floria-
npolis, n. 35, p. 42-49, dez. 1997 e In: CAMPOS, Carmen Hein de. Crimino-
logia e Feminismo. Porto Alegre, Sulina, 1999, p. 105-117.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 109


lo de super-la, no processo de luta, que motiva meu
discurso e militncia acadmica na tentativa de resgatar,
para o problema, a voz do conhecimento emancipatrio.
O instrumental terico e emprico, portanto, em que
embaso a argumentao, o proveniente da Criminolo-
gia desenvolvida com base no paradigma da reao
social e, mais especificamente a Criminologia crtica e a
Criminologia feminista.

4.2. Insero do feminismo no mbito da poltica


criminal

Fundamental, pois, para abordar o tema, iniciar


demarcando o territrio: ou seja, indagando como o
feminismo brasileiro se insere no quadro da poltica
criminal contempornea, especialmente na atual conjun-
tura de reforma do Cdigo Penal brasileiro. Advertncia
prvia que, como veremos, a referncia ao movimento
de mulheres ou feminista no significa afirmar que ele
seja monoltico, porque naturalmente no fala uma s
voz.
O feminismo brasileiro se insere num processo de
dupla via e, portanto, ambguo. Por um lado, demanda a
necessidade de uma ampla reviso dos tipos penais
existentes, defendendo a descriminalizao de condutas
hoje tipificadas como crimes (aborto, posse sexual me-
diante fraude, seduo, casa de prostituio e adultrio,
entre outras), e a redefinio de alguns crimes, especial-
mente o estupro, propondo o deslocamento do bem
jurdico protegido (que o estupro seja deslocado de
"crime contra os costumes" como o hoje para "crime
contra a pessoa") com vistas a excluir seu carter sexista.
Por outro lado, demanda o agravamento de penas no
caso de assassinato de mulheres e a criminalizao de
condutas at ento no criminalizadas, particularmente
a violncia domstica e o assdio sexual.

110 Vera Regina Pereira de Andrade


Dentre os inmeros projetos de lei neste sentido em
tramitao hoje no Congresso Nacional, 2 destacam-se os
projetos criniinalizadores relativos a violncia familiar
(Projetos de Lei n e s 244 e 132, de 1995, de autoria das
Deputadas Maria Laura e Marta Suplicy). No Direito do
Trabalho, cite-se o Projeto de Lei 2.493, de 1996 (de
autoria da Deputada Marta Suplicy), que altera os arti-
gos 482, 483 e 468 da CLT. O assdio sexual, aps
intenso assdio parlamentar 3 feminino, foi finalmente
criminalizado atravs da Lei n s 10.224 de 15 de maio de
2001, como curioso anexo do no menos curioso art. 216
do Cdigo Penal. Sob a fornia mpar (do ponto de vista
da tcnica-legislativa) de "Art. 216-A", passa a ser crime
"constranger algum com o intuito de obter vantagem
ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da
sua condio de superior hierrquico ou ascendncia
inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo.
Pena-deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos".

2 Projetos de Lei n" 1.674, de 1996; Projeto de Lei n 1.807, de 1996 (Deputado
Srgio Carneiro); Projeto de Lei n 4.104-A, de 1993; Projeto de Lei n 4.391,
de 1994 (Comisso Parlamentar de Inqurito destinada a investigar a violn-
cia contra a mulher); Projeto de Lei n 1.374-A, de 1991; Projeto de Lei n 59,
de 1995 (Deputada Rita Camata); Projeto de Lei n 1.609, de 1996; Projeto de
Lei n 769, de 1995 (Deputada Vanessa Felipe).
3 Tive a oportunidade de participar, em maio de 1997, em Braslia-DF, de

uma "mesa redonda sobre assdio sexual e violncia domstica", evento


promovido pelo Cfmea/OAB - DF, cujo objetivo central era discutir a ela-
borao do prprio tipo penal de assdio sexual. Na ocasio, e contrariamente
ao prprio objetivo do encontro, manifestei-me contra a criminalizao pre-
tendida, sob a argumentao que desenvolvo neste e no captulo anterior e
que foi, poca, publicada no Boletim do Cfmea (Da domesticao da violncia
domstica: politizando o espao privado com a positividade constitucional. Fmea.
Braslia, ano VI - especial, jan. 1998, p. 10-11) e na Revista Discursos Sediciosos
(Crime, Direito e Sociedade. Rio de Janeiro, n. 4, 2 sem., 1997, p. 99-102). E
porque estou longe de esgotar o acervo de objees possveis ao "crime"
consumado, em 15 de maio de 2002, remeto sua continuidade para um espao
prprio, sem antes reafirmar, que quem perde com o "crime" de assdio
sexual, no so apenas os "homens", certamente os "algozes" preferenciais
que a emancipada imaginao feminina teve em vista; quem perde a prpria
maturidade das relaes humanas, particularmente sexo-gnero.
No histrico criminalizador do assdio sexual, figuram os seguintes Projetos:
Projeto de Lei n 242, de 1995, de autoria da Deputada Raquel Capiberibe;
Projeto de Lei n 235, de 1995, de autoria da Deputada Benedita da Silva; e
o Projeto de Lei n 143, de 1995, de autoria da Deputada Marta Suplicy.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 111


4.3. O condicionamento histrico : desocultando a
violncia e politizando o espao privado

Limitando-me aqui demanda criminalizadora,


indago: por que criminalizar? Quais os condicionamen-
tos que esto na base desta demanda?
Vejo, nesta demanda (o que vale para a dupla via)
um duplo condicionamento: um condicionamento de
ordem histrica e um condicionamento de ordem teri-
ca.4 Limitando-me a focalizar o primeiro, entendo que o
condicionamento histrico foi o processo de desoculta-
o da violncia contra a mulher e de politizao do
espao privado (domstico) levado a cabo pelas lutas
feministas reaparecidas no Brasil em meados dos anos
70. Diz respeito demarcao do territrio em que se
move o feminismo brasileiro ps-70.
Com efeito, embora no tenha tido, por motivos
conjunturais de sada da ditadura militar, a radicalidade
dos movimentos europeus e norte-americanos, foi o
feminismo que desvelou mltiplas formas de violncia
contra a mulher, captando-a em toda sua extenso
(sentido amplo): desde a violncia simblica cotidiana,
das microdiscriminaes at a macroviolncia fsica,
mutiladora, monumental. Denunciando, trazendo a p-
blico e, portanto, publicizando e politizando lgrimas e
sangue que rolavam silenciosos no vasto espao privado
da dor feminina, mulheres de todas as idades, etnias e
status social deflagaram um processo que est em curso,
com conseqncias ainda inimaginveis.

4 O condicionamento terico consiste em que h no Brasil um profundo dficit


de dilogo e interao entre o saber produzido na academia, em sentido lato
(particularmente os novos paradigmas jurdicos, criminolgicose poltico-cri-
minais) e a militncia feminista, assim como um dficit da prpria produo
terica feminista. Este dficit de uma slida base terica e emprica orientan-
do o movimento tem, a meu ver, repercusses do ponto de vista politico-cri-
minal, pois inexiste clareza a respeito da existncia e especificidade de uma
poltica criminal feminista no Brasil, que tem se exteriorizado, na prtica, com
um perfil reativo e voluntarista, como mecanismo de defesa a uma violncia
historicamente detectada.

112 Vera Regina Pereira de Andrade


Foi o feminismo que denunciou, que alm das
formas mais conhecidas de discriminao de gnero no
mbito do trabalho (como concentrao de mulheres em
funo semi ou no-qualificadas, guetos profissionais,
dificuldades de acesso promoo, controle do uso do
banheiro, etc.) as trabalhadoras brasileiras sofrem uma
particular violncia que atinge o seu corpo e os seus
direitos reprodutivos, ao serem obrigadas, por muitos
empregadores, a apresentar, no ato da seleo ou admis-
so a um cargo, um exame de laboratrio que prove que
no esto grvidas, ou um atestado mdico que confir-
me a sua esterilizao, e assim por diante.
Foi o feminismo que tornou visvel, enfim, uma das
dimenses da opresso feminina que atinge propores
alarmantes no pas, a saber, as diversas formas de
violncia sexual.
De fundamental importncia, nesse contexto, foi a
criao, em 1984, das Delegacias de Mulheres, para
receber queixas especficas de violncia de gnero, pois
elas passaram a concorrer de forma decisiva (juntamen-
te com as pesquisas empricas que potencializaram)
para construir o retrato da violncia, particularmente
dos maus-tratos e da violncia sexual
Paulatinamente foi se descobrindo que os maus-
tratos e a violncia sexual ocorrem com muito mais
freqncia do que se imaginava, que cada homem pode
ser um agressor, que cada mulher pode ser a vtima, e
que a vtima e o ofensor muito freqentemente se
conhecem. Trata-se de violncias praticadas por estra-
nhos, na rua, sim. Mas sobretudo, e majoritariamente,
nas relaes de parentesco (por pais, padrastos, mari-
dos, primos), profissionais (pelos chefes) e de conheci-
mento em geral (amigos). Ocorrem, portanto, na rua, no
lar e no trabalho, contra crianas, adolescentes, adultas e
velhas, tendo sido denunciadas contra vtimas desde
poucos meses de idade at sexa ou octogenrias e
praticadas por homens que nada tm de tarados, desvia-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 113


dos sexuais ou "anormais", mas um vnculo forte com a
vtima.
A revelao dos espaos e relaes em que ocorre e
de que a incidncia majoritria da violncias ocorre no
espao familiar permite por sua vez interpretar que isto
sucede porque, historicamente, na sociedade patriarcal,
a famlia tem sido um dos lugares nobres, embora no
exclusivo (porque acompanhada da Escola, da Igreja, da
vizinhana, etc.) do controle social informal sobre a
mulher. E a violncia contra a fmea no lar, do pai ao
padastro, chegando aos maridos ou companheiros, pode
ser vista, portanto, (contrariamente ideologia do
agressor como expresso de uma aberrao sexual),
como uma expresso de poder e domnio; como uma
violncia controladora.
A desocultao feminista da violncia, ao ir reve-
lando uma enorme margem da vitimao feminina que
permanecia oculta, foi decisiva para que determinados
problemas, at ento considerados privados (como as
violncias referidas) se convertessem em problemas p-
blicos (devendo merecer a ateno do Estado), ou seja,
polticos, e tendessem a se converter, a seguir, em
problemas penais (crimes), mediante forte demanda
feminista criminalizadora.
Este condicionamento histrico conduziu, portan-
to, o movimento feminista no apenas a inscrever o
problema da violncia contra as mulheres e da impuni-
dade masculina com um dos pontos centrais da agenda
feminista (tema posteriormente incorporado e at coop-
tado pelos partidos polticos) como a eleger o controle
penal como o mecanismo prioritrio para respond-lo.
Entre a luta feminista no Brasil e a demanda criminaliza-
dora a que estou me referindo, existe, pois, um processo
que venho denominando de "plubicizao-penalizao
do privado". No necessariamente teria que ser assim,
mas assim o foi; assim o tem sido.

114 Vera Regina Pereira de Andrade


4.4. O sentido do feminismo

Retomando aqui o carter no-monoltico do femi-


nismo, a que j aludi, h uma distino importante a ser
levada em considerao, entre " a s " mulheres, em sua
infinita singularidade e heteregoneidade (cada mulher
uma voz) e o feminismo, enquanto movimento que fala
em nome delas ou expressa suas demandas, e que s
pode ser designado no singular ("o") por conveno,
porque no fala, ele prprio, uma s voz. Estamos,
portanto, perante uma imensa heterogeneidade de
enunciaes. Assim corno so mltiplas as formas, fsi-
cas ou simblicas, de violncia contra as mulheres,
tambm so multiplicadas as formas pelas quais deseja-
riam respond-la. Umas gostariam de afastar seus par-
ceiros dos lares; outras, de finalizar o conflito e viver
pacificamente sob o mesmo teto; outras desejariam agre-
di-los, abandon-los, ou, enfim, v-los atrs das grades.
Quando " o " movimento responde questo "como
domesticar a violncia?" com a referida demanda pela
punio do homem que violenta (domesticao do ho-
mem pelo sistema penal) ou pela represso masculina
desta violncia est subjacentemente a postular o deslo-
camento da gesto da violncia do espao tradicional-
mente definido como privado (a domesticidade
familiar) para o espao definido como pblico (e esta-
tal); o deslocamento do controle informal materializado
na famlia para o controle social formal materializado no
sistema penal (Lei-Polcia-Ministrio Pblico-Justia-
sistema penitencirio). E est a privilegiar, dentre outras
tantas, uma poltica criminal de resposta aos problemas
de gnero.
Se o campo em que a demanda ancora , portanto, o
do controle penal desta forma especfica de violncia, a
questo fundamental que se coloca : possvel domes-
tic-la penalmente? Vou desenvolver e tentar funda-
mentar aqui a hiptese negativa.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 112


4.5. Pressupostos silenciados sob a demanda cri-
minalizadora

A demanda criminalizadora feminista parece co-


mandada, a nosso ver, pois dois grandes, ainda que
silenciados, pressupostos: a) uma viso vitimadora da
mulher violentada e b) uma viso protecionista do
sistema penal, ambas, idealizadas.
A viso vitimadora invoca a mulher como sujeito
passivo, ou seja, como objeto da violncia. A prpria
consagrao da expresso "violncia contra a mulher"
pelo(s) discurso(s) feminista(s), a expresso mais con-
tundente do que se afirma. Como o , o silncio em
torno "violncia contra o homem", pois, situado no
plo ativo da violncia, no h que se falar em vitimao
masculina.
A viso protecionista do sistema penal invoca, a
sua vez, a existncia de um sistema social patriarcal
perverso que vitimiza a mulher e um sistema penal que
a protegeria contra este domnio e opresso. Inde-
pendentemente da perverso de ambos os sistemas, o
certo que esta ciso inexiste, como veremos.
Mas permanece, contudo, difusa, no interior do
prprio movimento, a resposta sobre o sentido desta
proteo. Indaga-se: o que as mulheres buscam atravs
do sistema penal, o que esperam dele com a criminaliza-
o? 5
O que parece restar dessa pergunta uma resposta
eminentemente retributiva. O que se busca o castigo,
porque a grande musa dessa discusso parece que o
tema da impunidade. Parece que se trata de punir esta
violncia. Quando na Europa dos anos 80, a base dos
movimentos criminalizadores foi a chamada "dimenso
simblica" do Direito Penal, no Brasil dos anos 80,
5 E, particularmente, sobre que justificativa convivem as tendncias crimina-
lizadoras e descriminalizadoras, associadas tentativa de neutralizao de
delitos do gnero, como o estupro? Em funo de que lgica se descrimina-
lizam o aborto e o adultrio e se criminalizam a violncia domstica e o
assdio sexual, por exemplo?

116 Vera Regina Pereira de Andrade


parece que tal base a punio. O que conduz, a meu
ver, a uma situao paradoxal. Essa demanda pelo
sistema acaba por reunir o movimento de mulheres, que
um dos movimentos mais progressistas do Pas, com
um dos movimentos mais conservadores e reacionrios,
que movimento de "Lei e ordem". Ambos acabam
paradoxalmente unidos por um elo, que mais repres-
so, mais castigo, mais punio e, com isso, fortalecem
as fileiras da panacia geral que vivemos hoje em mat-
ria de poltica criminal.

4.6. Problematizando os pressupostos

Fundamental, pois, problematizar ambos os pres-


supostos sobre os quais aparece latentemente fundada a
demanda criminalizadora: o significado da violncia e o
significado da proteo penal.

4.6.1. O significado da violncia


Com apoio na mais consistente literatura crtica
sobre a violncia e o sistema penal, reconhecer que
vivemos numa sociedade com valores patriarcais na
qual os homens usam da violncia para controlar as
mulheres e submet-las sua dominao, no implica
reessencializar a violncia ( sempre masculina), pois
ela pode ser, e freqentemente o , um jogo relacional. A
condio de subalternidade de que compartilham no
deve obscurecer que as mulheres agem, condenam,
exigem e, no raro, agridem, nos relacionamentos fami-
liares. Decodificar tais comportamentos como reao ou
reproduo pode redundar numa eficcia invertida; ou
seja, antes que contribuir para uma transformao, man-
ter a estrutura bsica que condiciona a violncia. Nesta
esteira, no se pode excluir o plo da mulher para
compreender a violncia (particularmente a violncia
domstica) que aparece como o resultado de complexas
relaes afetivo-emocionais, no circunscritas ao mbito

117
da heterossexualidade. que casamentos homossexuais
tm revelado o mesmo problema (Gregori, 1993; Grossi,
1996; Xavier, 1996).

4.6.2. O significado da proteo penal6


Em segundo lugar, redimensionar um problema e
reconstruir um problema privado como um problema
pblico ou social, no significa que o melhor meio de
responder a ele seja convert-lo, quase que automatica-
mente, em um problema penal, ou seja, em um crime.
Ao contrrio, a converso de um problema privado em
um problema social, e cleste em um problema penal,
uma trajetria de alto risco, pois, como vimos afirman-
do, regra geral eqivale a duplic-lo, ou seja, submet-lo
a um processo que desencadeia mais problemas e confli-
tos do que aqueles a que se prope resolver, porque o
sistema penal tambm transforma os problemas com
que se defronta, no seu especfico microcosmos de
violncia e poder.
Quero falar, ento, da ineficcia e cios riscos dessa
forma de luta pela construo da cidadania feminina no
Brasil. E no podemos fazer mais, aqui, do que expor
uma hiptese, que a hiptese central da pesquisa que
desenvolvi, sob o patrocnio do CNPq, intitulada "Siste-
ma da Justia Penal e violncia sexual contra as mulhe-
res: anlise de julgamento de crimes sexuais em
Florianpolis, na dcada de oitenta."
Esta pesquisa parte cia anlise terica e emprica do
funcionamento do sistema da Justia Penal relativamen-
te violncia sexual contra a mulher para sustentar e
concluir o seguinte: o sistema penal (salvo situaes
contingentes e excepcionais) no apenas um meio
ineficaz para a proteo das mulheres contra a violncia
(particularmente da violncia sexual, que o tema da
investigao), como tambm duplica a violncia exerci-
6 O leitor encontrar doravante argumentao j desenvolvida no captulo
anterior, mas julgada oportuna reiterar aqui, com novos elementos que a
especificidade deste captulo requer.

118
da contra elas e as divide, sendo uma estratgia exclu-
dente que afeta a prpria unidade do movimento. Isto
porque se trata de um subsistema de controle social,
seletivo e desigual, tanto de homens como de mulheres
e porque , ele prprio, um sistema de violncia institu-
cional, que exerce seu poder e seu impacto tambm
sobre as vtimas. E, ao incidir sobre a vtima mulher a
sua complexa fenomenologia de controle social (Lei,
Polcia, Ministrio Pblico, Justia, priso) que repre-
senta, por sua vez, a culminao de um processo de
controle que certamente inicia na famlia, o sistema
penal duplica, ao invs de proteger, a vitimao femini-
na, pois alm da violncia sexual representada por
diversas condutas masculinas (como estupro, atentados
violentos ao pudor, assdio, etc.), a mulher torna-se
vtima da violncia institucional plurifacetada do siste-
ma, que expressa e reproduz, por sua vez, dois grandes
tipos de violncia estrutural da sociedade: a violncia
estrutural das relaes sociais capitalistas (que a desi-
gualdade de classes) e a violncia das relaes patriar-
cais (traduzidas na desigualdade de gnero), recriando
os esteretipos inerentes a estas duas formas de desi-
gualdade, o que particularmente visvel no campo da
moral sexual.
Mais especificamente ainda, a hiptese com que
trabalho a de que: 1") num sentido fraco, o sistema
penal ineficaz para proteger as mulheres contra a
violncia porque, entre outros argumentos, no previne
novas violncias, no escuta os distintos interesses das
vtimas, no contribui para a compreenso da prpria
violncia sexual e a gesto do conflito e, muito menos,
para a transformao das relaes de gnero. Nesta
crtica se sintetiza o que vimos denominando de incapa-
cidades preventiva e resolutria do sistema penal. 2 S )
num sentido forte, o sistema penal duplica a vitimao
feminina porque as mulheres so submetidas a julga-
mento e divididas. O sistema penal no julga igualitaria-
mente pessoas, ele seleciona diferencialmente autores e

119
vtimas, de acordo com sua reputao pessoal. No caso
das mulheres, de acordo com sua reputao sexual,
estabelecendo uma grande linha divisria entre as mu-
lheres consideradas "honestas" (do ponto de vista da
moral sexual dominante), que podem ser consideradas
vtimas pelo sistema, e as mulheres "desonestas" (das
quais a prostituta o modelo radicalizado), que o
sistema abandona na medida em que no se adequam
aos padres de moralidade sexual impostas pelo pa-
triarcalismo mulher. A passagem da vtima mulher ao
longo do controle social formal acionado pelo sistema
penal implica, nesta perspectiva, vivenciar toda uma
cultura da discriminao, da humilhao e da estereoti-
pia, pois, e este aspecto fundamental, no h uma
ruptura entre relaes familiares (pai, padastro, mari-
do), trabalhistas ou profissionais (chefe) e relaes so-
ciais em geral (vizinhos, amigos, estranhos, processos
de comunicao social) que violentam e discriminam a
mulher e o sistema penal que a protege contra este
domnio e opresso, mas um continuum e uma interao
entre o controle social informal exercido pelos primeiros
e o controle formal exercido pelo segundo.
O sistema penal no apenas estruturalmente inca-
paz de oferecer alguma proteo mulher, como a nica
resposta que est capacitado a acionar - o castigo -
desigualmente distribudo e no cumpre as funes
intimidatria e simblica que se lhe atribui. Em suma,
tentar a domesticao da violncia com a represso
implica exercer, sobre um controle masculino violento
de condutas, um controle estatal to ou mais violento;
implica uma duplicao do controle, da dor e da violn-
cia intil.
Conseqentemente, a criminalizao de novas con-
dutas sexuais s ilusoriamente representa um avano do
movimento feminista no Brasil, ou que se esteja defen-
dendo melhor os interesses da mulher, ou a construo
da sua cidadania, pois no confronto demandas feminis-

120 Vera Regina Pereira de Andrade


tas .t resposta penal, mediado pelo significado da vio-
lncia, no parece haver relao emancipatria possvel.
Tambm importante aduzir que a prpria expe-
rincia em nvel internacional sobre as reformas penais
criminalizantes produzidas pelo feminismo (a exemplo
das reformas espanhola e canadense) tiveram resultados
altamente frustrantes para as mulheres, se confrontados
com suas expectativas originrias. Por ltimo, ao relegi-
timar-se o sistema penal como uma forma de resolver os
problemas de gnero, produz-se um desvio de esforos
do feminismo que iria, de outro modo, dirigido a solues
mais criativas, radicais e eficazes, suscitando falsas es-
peranas de mudana por "dentro" e "atravs" do siste-
ma.
Em suma, enquanto segmentos majoritrios do mo-
vimento feminista insistem na demanda repressiva,
como resposta violncia contra a mulher, o sistema
penal responde como? Transitando da violncia institu-
cional, da sua violncia seletiva e da impunidade
trivializao dos conflitos femininos. Enquanto se d
esse processo, o que subsiste ao final o que chamaria
de uma "Vitimologia pragmtica" que no tem tido
eficcia frente ao problema bsico que enfim subsiste e
que o problema com o qual todos ns nos preocupa-
mos.

4.7. Da mulher como vtima mulher como sujeito


de construo da cidadania

O discurso feminista criminalizador, louvvel pelas


boas intenes e pelo substrato histrico, parece encon-
trar-se, nessa perspectiva, imerso na reproduo da
mesma matriz patriarcal de que faz a crtica, num
movimento extraordinariamente circular, pois, em pri-
meiro lugar, reproduz a dependncia masculina, na
busca da autonomia e emancipao feminina; ou seja,
segmentos do movimento feminista buscam libertar-se

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 121


da opresso masculina (traduzida em diferentes formas
de violncia) recorrendo proteo de um sistema
demonstradamente classista e sexista e crem encontrar
nele o grande pai capaz de reverter sua orfandade social
e jurdica.
O fulcro da questo parece residir, pois, no prprio
sentido dessa proteo. Resta questionar, nesta esteira, a
validade j no da criminalizao masculina, mas da
prpria vitiniizno feminina como espao de luta; at
que ponto um avano para as lutas feministas a
reproduo da imagem social da mulher como vtima,
eternamente merecedora de proteo masculina, seja do
homem ou do Estado? bvio que ns somos vitimadas,
mas at que ponto produtivo, progressista para o
movimento, a reproduo social clessa imagem da mu-
lher como vtima recorrendo ao sistema penal? ou, em
outras palavras, de que adianta correr dos braos violen-
tos do homem (seja marido, chefe ou estranhos) para
cair nos braos cio Estado, institucionalizado no sistema
penal, se nesta corrida do controle social informal ao
controle formal, as fmeas reencontram a mesma res-
posta discriminatria em outra linguagem?
E resta questionar, enfim, a razo pela qual as
mulheres, tendo conquistado, ao longo cios anos 80, uma
significativa cidadania constitucional "de papel", en-
quanto sujeitos, concentram hoje, na dcada de 90, suas
energias emancipatrias no campo da repressividade.
Com efeito, a Constituio Federal Brasileira de
1988 uma expresso desta conquista, produto das lutas
feministas e nela encontra-se positivado, entre outras
importantes conquistas, a cio artigo 226, que lemos in
verbis:
"Art. 226: A famlia, base da sociedade, tem espe-
cial proteo do Estado."
8: "O Estado assegurar a assistncia familiar na
pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanis-
mos para coibir a violncia no mbito de suas relaes."

122 Vera Regina Pereira de Andrade


Se o Estado se compromete, juridicamente, a estar
presente na ora de proteger a famlia e a cumprir uma
funo preventiva da prpria violncia domstica, por-
que se abandona este espao de luta - forjando mecanis-
mos para o cumprimento das promessas estatais - e se
reivindica a presena repressiva do Estado, ou seja, na
hora de punir?
Mas, ainda que o movimento feminista no deseje
renunciar ao retribucionismo e ao impacto, pretensa-
mente positivo da punio, no demasiado lembrar
que o Direito Civil e o Direito do Trabalho contemplam
sanes de carter indeniza trio, de ordem financeira e
moral que, mal ou bem, podem redundar em alguma
resposta mais positiva para as mulheres. H que se
diferenciar, portanto, um espao de luta jurdica centra-
do no Direito Penal e nos outros ramos do Direito.
que o Direito Penal constitui, diferentemente dos
demais campos do Direito (Constitucional, Civil, Traba-
lhista, do Consumidor, da Criana e da Adolescncia,
etc.) e ainda que oriundo de um paradigma comum, o
campo, por excelncia, da negatividade, da regressividade.
Trata-se do campo da supresso duplicada de direitos,
ou seja, que suprime direitos de algum (desde o patri-
mnio (multa) passando pela liberdade (priso) at a
vida (morte) em nome da supresso de direitos de
outrem, que utiliza a violncia institucional da pena em
resposta violncia das condutas definidas como crime.
Os outros campos do Direito constituem, mal ou bem,
um campo de positividade, onde o homem e a mulher
podem, enquanto "sujeitos", reivindicar, positivamente,
direitos.
Com a aluso a esta especificidade, quero reafirmar
o argumento. Considerando que a luta feminista tem
passado necessariamente pelo Direito, e a Constituio
Brasileira de 1988 uma prova inequvoca disto, o
campo penal , de todas as arenas jurdicas, a mais
violenta, a mais onerosa, a menos adequada para a luta
e potencializadora de conquistas.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 123


Nesta esteira, considero que a arena jurdica mais
apropriada para a luta a do Direito Constitucional
porque, diferentemente do Direito Penal, que constitui o
campo, por excelncia, da negatividade, da repressividade e
que tem (re)colocado as mulheres na condio de vti-
mas-, o Direito Constitucional constitui um campo de
positividade, com o potencial recoloc-las na condio de
sujeitos. Por sua vez, a um excesso de concentrao de
energias feministas no campo da negatividade corres-
ponde um profundo dficit de lutas e resultados no
campo da positividade.
Trata-se, portanto, de deslocar o leme da luta jur-
dica e de ressaltar a importncia da construo de um
espao pblico politizado pelas mulheres como sujeitos
pela via da positividade dos Direitos, particularmente do
Direito Constitucional (recoberto e sustentado, obvia-
mente, pelo plano das Declaraes internacionais dos
direitos da mulher) e conduzente a uma construo
positiva (e no defensiva) da cidadania. E enfrentar-se
como sujeito implica, preliminarmente, se autopsicana-
lizar e decodificar os signos de uma violncia relacional,
questionando nossa auto-imagem de mulheres sempre
violentadas, para construir por dentro dos universos
feminino/masculino e do cotidiano da sua conflituosi-
dade, o cotidiano da emancipao.

124 Vera Regina Pereira de Andrade


5. Sistema penai e cidadania n campo:
a construo social dos conflitos
agrrios como criminalidade1

5.1. Introduo

Procurarei desenvolver aqui o argumento que se-


gue. Encontra-se em curso, na sociedade brasileira con-
tempornea, um processo de construo social dos
conflitos agrrios (sintomticos da macroestrutura da
desigualdade) como conflitos criminais (criminalidade),
com a conseqente responsabilizao penal (individual)
dos "invasores" de terra e a concorrente responsabiliza-
o do Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem-terra
(MST), visto como o mentor intelectual de uma ao
criminosa que avulta a "Lei e a Ordem" no Pas. Inversa-
mente, no plo da vitimao que as instituies esta-
tais e os proprietrios de terra so recolocados.
Embora, pois, seja o mecanismo menos adequado,
verifica-se, de fato, a colonizao do problema agrrio
pelo controle penal, que aparece com absoluta centrali-
dade e hegemonia sobre outros mecanismos interpreta-
tivos e resolutrios (porque controle penal em vez de

1 Esse texlo foi publicado sob o ttulo "A construo social dos conflitos
agrrios como criminalidade". In: VARELLA, Marcelo Dias. (Org.). Revolues
no campo jurdico. So Paulo, Cortesia, 1998; In: SANTOS, Rogrio Dutra dos.
Introduo crtic/i ao estudo do sistema penai, elementos para a compreenso da
atividade repressiva do Estado. Florianpolis, Diploma Legal, 1999.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 125


reforma agrria?); o que s se explica mediante uma
justificativa reguladora e conservadora do stntus quo.
As conseqncias mais significativas so, em pri-
meiro lugar, a descontextualizao e despolitizao des-
tes conflitos com o conseqente esvaziamento de sua
historicidade e imunizao da violncia 2 estrutural e
institucional, pela sua existncia. De outra parte, ao
encerrar a complexidade destes conflitos (que estavam
em estgio de latncia controlada) no cdigo crime-pena
e ir construindo, seletivamente, uma criminalidade pa-
trimonial rural (analogamente construo histrica
seletiva da criminalidade patrimonial urbana) este pro-
cesso provoca a duplicao da violncia contra os "inva-
sores criminalizados", revelando a profunda conexo
funcional entre o controle penal e a estrutura social. H
uma dolorosa analogia entre os processos de excluso
na rua e no campo; entre os sem-teto e os sem-terra e,
sem dvida, a hegemonia do controle penal representa
um forte obstculo democrtico construo da cidada-
nia dos excludos no campo. No universo da "poltica
como espetculo" em que esta construo se insere, so
indubitavelmente os holofotes da mdia (falada e escri-
ta) que, em simbiose com o sistema penal, vm desem-
penhando uma funo ideolgica fundamental. O
discurso dominante sobre a violncia no meio rural ,
portanto, socialmente construdo em interao com o
poder da mdia falada e escrita, sobretudo televisiva
(jornais de grande audincia e circulao nacional e
local, alm de programas polticos, etc.), cujas imagens e
opinio publicadas tm, como se sabe, significativo
poder sobre a formao da opinio pblica.

2 Considerando uma fenomenologia global da violncia, esta aqui com-


preendida como represso de necessidades reais e, portanto, violao ou
suspenso de direitos humanos, entendendo-se por necessidades reais " as
potencialidades de existncia e qualidade de vida das pessoas, dos grupos e
dos povos que correspondem a um determinado grau de desenvolvimento
da capacidade de produo material e cultural numa formao econmico-
social." BARATTA, 1993, p. 46.

126 Vera Regina Pereira de Andrade


5.2. A construo social da criminalidade pelo sis-
tema penal

A tese da construo social da criminalidade, que


aqui estou a utilizar como referencial de anlise, parte
dos conceitos de "conduta desviada" e "reao ou controle
social", como termos reciprocamente independentes, para
sustentar que o desvio e a criminalidade no so uma
qualidade intrnseca da conduta ou uma entidade onto-
lgica preconstituda aos controles social e penal, mas
uma qualidade (etiqueta) atribuda a determinados su-
jeitos atravs dos processos de interao social, ou seja,
atravs dos processos de definio e seleo realizados
pelo sistema penal em interao com o controle social
informal. Uma conduta no criminal "em si" ou intrin-
secamente criminosa (embora possa ser considerada
intrnseca ou socialmente negativa) nem seu autor um
criminoso por concretos traos de sua personalidade ou
influncia de seu meio-ambiente como sustenta at hoje
o paradigma etiolgico de Criminologia enraizado,
diga-se, no senso comum. No existe uma criminalidade
a priori, cuja existncia seja ontolgica, anterior e inde-
pendente da interveno do sistema penal, que reagiria
contra ela, visando combat-la e gerar segurana na
sociedade.
Mas a prpria interveno do sistema (autntico
exerccio de poder, controle e domnio) que, ao reagir,
constri, co-constitui o universo da criminalidade (da
processo de criminalizao) mediante: a) a definio
legal de crimes pelo Legislativo, que atribui conduta o
carter criminal, definindo-a (e, com ela, o bem jurdico
a ser protegido) e apenando-a qualitativa e quantitativa-
mente e b) a seleo das pessoas que sero etiquetadas,
num continuum pela Polcia-Ministrio Pblico e Justi-
a, e c) estigmatizadas (especialmente na priso) como
criminosos entre todos aqueles que praticam tais condu-
tas.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 127


O sistema penal , portanto, constitutivo da prpria
construo social da criminalidade, que se revela como
uma realidade socialmente construda atravs do pro-
cesso de criminalizao seletivo por ele acionado. Assim
sendo, mais apropriado que falar de criminalidade e
criminosos falar de criminalizao e criminalizados.
Pois bem, os conceitos de sujeito e responsabilida-
de so conceitos-chaves para a compreenso de como o
sistema penal constri (legal, dogmtica e ideologica-
mente) o conceito e o universo da criminalidade. Consi-
derando os indivduos numa viso atomizada, isto ,
como variveis independentes e no dependentes das
situaes, e a responsabilidade penal, por via de conse-
quncia, como responsabilidade individual, baseada no
livre-arbtrio, o sistema penal constri um conceito de
criminalidade ou violncia criminal essencialmente vin-
culado violncia individual (esta concebida com po-
tencialidade para delinqiiir).
Desta forma, a violncia de grupo e institucional
so consideradas apenas em relao a aes de pessoas
individuais, e no no contexto do conflito social que elas
expressam. A violncia estrutural e, em sua maior parte,
a violncia internacional, excluda do horizonte do
conceito de crime, ficando assim imunizada a relao
entre a criminalidade e estas formas de violncia. Da
resulta que os sujeitos e os comportamentos a controlar
so "os criminosos" e os "crimes"; as tcnicas de respos-
tas so a "pena" e a "poltica criminal". Caracteristica-
mente, portanto, o controle penal: a) intervm sobre os
efeitos e no sobre os condicionamentos da violncia
criminal; ou seja, sobre os comportamentos expressivos
dos conflitos, e no sobre os prprios conflitos; b)
intervm sobre pessoas, e no sobre situaes e c)
intervm reativa, e no preventivamente; ou seja, repri-
me os conflitos ao invs de preveni-los e interferindo
aps a sua consumao no pode impedi-los, muito
menos solucion-los. Da resulta a descontextualizao
e despolitizao dos conflitos nesta tica construdos.

128 Vera Regina Pereira de Andrade


Mas no apenas a forma como o sistema constri o
conceito parcial, quanto sua interveno do sobre o
limitado mbito da violncia "construdo" atravs do
conceito de criminalidade estruturalmente seletivo. E
esta uma caracterstica de todos os sistemas penais
vigentes. (Baratta, 1993, p. 48-9)
Aquele reducionismo conceituai reaparece, portan-
to, como funcional seletividade, que a lgica estrutu-
ral de funcionamento do sistema penal nas sociedades
capitalistas centrais e perifricas, seno vejamos.
Com efeito, sabe-se hoje que desde o ponto de vista
das definies legais, a criminalidade se manifesta como
o comportamento da maioria das pessoas na sociedade,
e em todos os estratos sociais, antes que o comporta-
mento de uma minoria perigosa da populao, mas o
sistema penal est estruturalmente dedicado "a admi-
nistrar uma reduzidssima porcentagem das infraes,
seguramente inferior a 10%."(Baratta, 1993, p. 49) Desta
perspectiva, a impunidade, e no a criminalizao, a
regra no funcionamento do sistema penal. (Hulsman,
1986, p. 127 e 1993, p. 65)
Por sua vez, impunidade e criminalizao so desi-
gual ou seletivamente distribudas entre os vrios estra-
tos sociais, pois, em vez de uma incriminao igualitria
de condutas, o sistema promove uma seleo desigual
de pessoas de acordo, sobretudo, com uma imagem
estereotipada da criminalidade e do criminoso em que a
varivel status social dos acusados tem um peso decisi-
vo. De modo que a gravidade da conduta criminal no ,
por si s, condio suficiente deste processo, pois os
grupos poderosos na sociedade possuem a capacidade
de impor ao sistema uma quase total impunidade das
prprias condutas criminosas. Enquanto a interveno
do sistema geralmente subestima e imuniza as condutas
s quais se relacionam com a produo dos mais altos,
embora mais difusos danos sociais (graves desvios dos
rgos estatais, especialmente da polcia em atividades
de extermino e massacres, delitos econmicos, ecolgi-
cos, aes da criminalidade organizada), superestima
Sistema penal mximo x Cidadania mnima 129
infraes de relativamente menor danosidade social,
embora de maior visibilidade, como delitos contra o
patrimnio, especialmente aqueles cuja autoria so pes-
soas pertencentes aos estratos sociais mais dbeis e
marginalizados. E a "imunidade dos crimes mais graves
cada vez mais elevada medida que cresce a violncia
estrutural e a prepotncia das minorias privilegiadas
que pretendem satisfazer as suas necessidades em detri-
mento das necessidades dos demais e reprimir com
violncia fsica as exigncias de progresso e justia,
assim como as pessoas, os grupos sociais e os movimen-
tos que so seus intrpretes. " (Baratta, 1993, p. 50)
A equao minoria (dos baixos estratos sociais ou
pobres) regularmente criminalizada x maioria (dos estratos
sociais mdio e alto) regularmente imune ou impune, na qual
venho sinteticamente traduzindo a seletividade, eviden-
cia, em derradeiro, que a clientela do sistema penal
constituda de pobres (minoria criminal) no porque
tenham uma maior tendncia a delinqir, mas precisa-
mente porque tm maiores chances de serem criminali-
zados e etiquetados como criminosos, com as graves
conseqncias que isto implica. Logo, impunidade e
criminalizao so realizadas geralmente pelo sistema
penal segundo a lgica das desigualdades nas relaes
de propriedade e poder.

5.2.1. A ideologia penal dominante


Mas, alm de uma estrutura social (macrocosmos)
caracterizada pela desigual distribuio da propriedade
(rural e urbana) e cio poder, necessrio aduzir que, em
simbiose com ela, existe uma cultura ou ideologia penal
especfica a sustentar o sistema penal (microcosmos) e
cujas representaes sintetizam, por sua vez, o conjunto
das funes declaradas ou promessas que legitimam sua
existncia.
Tal ideologia, construda pelo discurso oficial (le-
gal, dogmtico, criminolgico e poltico criminal) desde
meados do sculo XVIII a princpios do sculo XX, veio
a constituir-se no apenas na ideologia dominante da

130 Vera Regina Pereira de Andrade


Dogmtica Penal e dos operadores do sistema penal,
mas no senso comum sobre a criminalidade, o crimino-
so, a pena e o Direito Penal, e se mantm constante at
nossos dias. 3
Ela pode ser enunciada analiticamente mediante os
seguintes princpios (Baratta, 1982a, p. 30-1; 1991, p.
35-7; Andrade, 1997a, p. 135-8):
a) Princpio do bem e do mal. O fato punvel repre-
senta um dano para a sociedade e o delinqente um
elemento negativo e disfuncional do sistema social. O
comportamento criminal desviante o mal (comporta-
mento de uma minoria desviada), e a sociedade, o bem.
b) Princpio de culpabilidade. O fato punvel expres-
so de uma atitude interior reprovvel, porque seu
autor atua conscientemente contra valores e normas que
existem na sociedade previamente sua sano pelo
legislador.
c) Princpio de legitimidade. O Estado, como expres-
so da sociedade, est legitimado para, atravs do siste-
ma penal, reprimir a criminalidade, da qual so
responsveis determinados indivduos.
d) Princpio da legalidade. O Estado no apenas est
legitimado para combater a criminalidade, mas auto-
limitado pelo Direito Penal no exerccio desta funo
punitiva, realizando-a no marco de uma estrita legalida-
de e garantia dos Direitos Humanos do imputado.
e) Princpio de igualdade. O Direito Penal igual para
todos. A reao penal se aplica de igual maneira a todos
os autores de delitos.
f) Princpio do interesse social e do delito natural. Os
interesses que o Direito Penal protege so interesses
comuns a todos os cidados.
g) Princpio do fim ou da preveno. A pena no tem
unicamente a funo de retribuir ou punir o delito, mas
de preveni-lo. Como sano abstrata prevista pela lei,
deve intimidar a prtica da criminalidade (preveno
3 A respeito desta construo, ver ANDRADE, 1997a, captulo primeiro.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 131


geral). Como sano concreta, deve ressocializar o delin-
qente (preveno especial).
Enquanto ideologia de controle, consubstancia uma
diviso maniquesta entre o (sub)mundo da criminalida-
de, identificado com uma minoria de sujeitos potencial-
mente perigosos (o mal) e o mundo da normalidade,
representado pela maioria na sociedade (o bem). Con-
substancia, neste movimento, uma viso estereotipada
da criminalidade e um esteretipo do criminoso, asso-
ciadas, em ltima instncia, clientela da priso, cuja
imagem projetada para a sociedade perpetua, de resto,
tal viso: o "perigo" seletivamente encarcerado, apare-
ce, como "o" perigo , imunizando-se vastssima esfera
da criminalidade e seu impacto nocivo sociedade.
O sistema penal, constitudo pelos aparelhos poli-
cial, ministerial, judicial e prisional, aparece como um
sistema que protege bens jurdicos gerais e combate a
criminalidade (o "mal") em defesa da sociedade (o
"bem") atravs da preveno geral (intimidao dos
infratores potenciais) e especial (ressocializao dos
condenados) e, portanto, como uma promessa de segu-
rana pblica. Aparece, simultaneamente, como um sis-
tema operacionalizado nos limites da legalidade, da
igualdade jurdica e dos demais princpios liberais ga-
rantidores e, portanto, como uma promessa de seguran-
a jurdica para os criminalizados.

5.2.2. Das funes declaradas s funes reais e eficcia


invertida do sistema penal
Chego, assim, a um ponto fundamental: o controle
penal se caracteriza por uma "eficcia instrumental
invertida, qual uma eficcia simblica confere susten-
tao"; 4 ou seja, enquanto suas funes declaradas ou
promessas apresentam uma eficcia meramente simbli-
ca (reproduo ideolgica do sistema) porque no so e
* Esta foi a hiptese que sustentei na obra "A iluso de segurana Jurdica".
A respeito, ver ANDRADE, 1997a.

132 Vera Regina Pereira de Andrade


no podem ser cumpridas, ele cumpre, latentemente,
outras funes reais, no apenas diversas, mas inversas
s socialmente teis declaradas por seu discurso oficial,
que incidem negativamente na existncia dos indiv-
duos e da sociedade, e contribuem para reproduzir as
relaes desiguais de propriedade e poder.
A eficcia invertida significa, pois, que a funo
latente e real do sistema no combater a criminalidade,
protegendo bens jurdicos universais e gerando segu-
rana pblica e jurdica mas, ao invs, construir seletiva-
mente a criminalidade e, neste proceso reproduzir,
material e ideologicamente, as desigualdades e assime-
trias sociais (de classe, gnero, raa).
Mas precisamente o funcionamento ideolgico do
sistema - a circulao da ideologia penal dominante
entre os operadores do sistema e no senso comum ou
opinio pblica - que perpetua a "iluso de segurana"
por ele fornecida, justificando socialmente a importn-
cia de sua existncia e ocultando suas reais e invertidas
funes. Da apresentar uma eficcia simblica sustenta-
dora da eficcia instrumental invertida
Nesta esteira, refiro-me a uma dupla inverso, a
saber, preventiva e garantidora do sistema penal.
A inverso preventiva consiste em que as funes
reais da pena no apenas tm descumprido mas sido
opostas s funes instrumentais e socialmente teis de
intimidao e ressocializao declaradas pelo discurso
oficial.
A inverso garantidora - estreitamente relacionada
com a preventiva - significa que, se comparando a
programao normativa do sistema penal (da polcia
priso) isto , como deveria ser, de acordo com os
princpios liberais garantidores, com seu real funciona-
mento, pode-se concluir que o sistema penal no apenas
viola, mas est estruturalmente preparado para violar a
todos os princpios (Zaffaroni, 1991, p. 237) e que, regra
geral, um sistema de "violao" ao invs de "proteo"
de direitos (Baratta, 1993).

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 133


B embora tal violao, amplamente documentada
por instituies de defesa dos direitos humanos nacio-
nais e internacionais, se verifique, em maior ou menor
grau, na totalidade dos sistemas penais vigentes, na
Amrica Latina adquire contornos muito mais agudos,
pela gravidade das ilegalidades cometidas, seja ao nvel
interno do sistema (policial, processual ou de execuo
penal), seja ao nvel paralelo de grupos (grupos arma-
dos de represso, paramilitares ou privados, que pro-
movem intimidaes, torturas, desaparies, execues
sumrias, extermnios, matanas, massacres, etc.) cuja
ao integra, muitas vezes, um planejamento determina-
do de certas elites (com o apoio direto ou indireto do
exrcito e dos governantes e cuja impunidade os pr-
prios rgos do Estado, que deveriam controlar, assegu-
ram). (Zaffaroni, 1991 e Baratta, 1993)
O fenmeno, experimentado no Brasil, o de um
poder penal extralegal, que inflige penas extralegais
(controle social informal) e pode propriamente ser de-
signado por sistema penal paralelo ou subterrneo, que
se dialetiza, funcionalmente, com o sistema oficial.
Reitera-se, pois, que h uma profunda conexo
funcional entre o macrocosmos social e o funcionamento
do microcosmos penal, que o expressa e reproduz,
material e ideologicamente. O sistema penal revela-se
como um subsistema funcional da produo material e
ideolgica (legitimao) do sistema social global; ou
seja, das relaes de poder e propriedade existentes e
por isso a proteo que ele confere aos bens jurdicos
sempre seletiva: a propriedade em primeiro lugar!
Nesta perspectiva, o sistema penal e especialmente
a pena (legal e extralegal) apresenta-se como violncia
institucional que cumpre a funo de um instrumento
de reproduo da violncia estrutural, ou, na metfora
de RESTA (1991) o sistema como o "Parmakhon" que
idntico ao mal - a violncia - que pretende curar na
sociedade.

134 Vera Regina Pereira de Andrade


5.3. A ( d e s ) o r d e m a g r r i a : a e s t r u t u r a l a t i f u n d i r i a ,
os d f i c e s de r e f o r m a a g r r i a e a g r c o l a , os
conflitos e o M S T

Poucas, como a sociedade brasileira, so marcadas


por uma desigualdade to profunda na distribuio da
propriedade (rural e urbana) e do poder e, conseqente-
mente, por relaes sociais to assimtricas e violentas.
Nesta esteira, a compreenso da desigualdade agrria
passa necessariamente pela sua historicidade; ou seja,
pela compreenso do processo histrico de distribuio
originria da terra no Brasil, da configurao da respec-
tiva estrutura fundiria e sua permanncia no tempo.
Sem a possibilidade e a pretenso de abordar esta
historicidade, basta-me afirmar aqui, com apoio em
ampla literatura histrica, sociolgica e jurdica, 5 que a
estrutura fundiria brasileira caracteriza-se por uma
acumulao latifundiria improdutiva que, contempo-
rnea colonizao do Pas (e, portanto acumulao
originria da terra) nunca se redefiniu socialmente; ou
seja, nunca foi objeto de uma reforma agrria efetiva-
mente redistributiva, e vem produzindo uma excluso
social persistente, de efeitos gravemente cumulativos.
Desta forma, enquanto os processos de reforma
agrria e democratizao da terra foram e so realizados
no mundo inteiro, sob influxo de lutas sociais mais ou
menos intensas, mais (Mxico e Rssia) ou menos vio-
lentas ou em carter permanente (Estados Unidos, Fran-
a, Argentina), objetivando otimizar o aproveitamento
da terra e a qualidade de vida, " O Brasil o Pas do
latifndio. Foi e ." (Ferreira, 1994, p. 112) 6
Convivendo com os dfices de reformas agrria e
agrcola, redistributivas da terra e dos recursos produti-
vos, h que se referir tambm mudanas sociais conjun-
5 A respeito ver, entre outros, GUIMARES, 1977; PANINI, 1990; FAORO,
1979; PRADO JNIOR, 1993; VARELLA, 1998; IBAD, 1961.
6 A respeito ver cadastramentos do INCRA (1976 e 1996) e Censo do IBGE

(1985).

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 135


turais de impacto agravador sobre o problema. que o
processo de urbanizao (em meados do sculo XX) e os
atrativos dos centros urbanos, associado ao processo de
mecanizao da agricultura (na passagem dos anos 60
para 70) conduziram ao xodo rural e ao fenmeno dos
favelamentos nas grandes metrpoles, ao tempo em que
aumentaram a concentrao fundiria. Para os peque-
nos agricultores que permaneceram na terra, agrava-
ram-se as dificuldades e a excluso.
A tenso no campo e os conflitos agrrios, 7 libera-
dos sobretudo na conjuntura de luta ps-80, so, portanto,
expresso de um problemtica secular, sendo condicio-
nados tanto pela referida estrutura fundiria, quanto
pelas mudanas sociais de impacto cumulativamente
agravador e o profundo dficit reformista, ou seja, de
respostas estatais/governamentais ao problema socioe-
conmico da terra.
Trata-se, pois, de conflitos resultantes de um ac-
mulo de efeitos perversos que culmina em um quadro
de excluso social no apenas persistente, mas insupor-
tvel, para expressiva parcela da sociedade brasileira
que, sem dvida, no se reconhece no clssico conceito
de classe trabalhadora, pois, no so sujeitos marcados
por relaes de explorao e domnio, uma vez integra-
dos no mercado e nas relaes de trabalho, mas sujeitos
marcados pela inexistncia de relao; pela no-relao.
So os sujeitos que no tm um lugar no mundo.
Tratam-se, propriamente, dos excludos. 8
Na convergncia daquela trplice face, e, portanto,
enraizada no referido processo histrico, radica a pr-
7 A respeito, consulte-se as publicaes anuais intituladas da Comisso Pas-
toral da Terra, que contm um documentado cadastro dos conflitos no campo.
O relatrio de 1996 (Comisso Pastoral da Terra, 1997) revela que os conflitos
passaram de 554 em 1995, para 750 em 1996; o nmero de famlias envolvidas
sobe de 63.565 em 1995, para 96.298 em 1996. As ocupaes vo de 146 para
398, e as mortes de 41 em 1995, para 54 em 1996.
8 Os "excludos" representam, para a teoria social do final do sculo XX uma

nova categoria analtica, de impacto redefinitrio sobre os conceitos de classe,


grupo e movimento social, ao tempo em que representam, para a sociedade,
um problema de dimenso sem precedentes na histria da acumulao do
capital (globalizado).

136 Vera Regina Pereira de Andrade


pria fundao do MST, enquanto movimento social
agenciador da luta. Tendo como antecedentes outros
movimentos campesinos como as revoltas de Canudos
(1896-1897) no Serto da Bahia, do Contestado (1912-
1916) em Santa Catarina, e as Ligas camponesas do
Nordeste (1954), em Pernambuco, alm de outros gru-
pos como os cangaceiros, entre os quais ressalta a figura
de Lampio, eis que a luta pela conquista da terra
secular no Brasil, o MST contribui, decivisamente, para
instaurar uma dialtica de luta pela cidadania no cam-
po.
Perfazendo um universo, em grande parte, de agri-
cultores falidos ou sem perspectivas, e sua famlias, os
sem-terra so despossudos da prpria base fsica, do
habitat do exerccio da cidadania. E seu espao pblico, o
prprio espao de luta, se desloca para o espao (territ-
rio) do outro, onde a contagem do tempo , antes de
mais nada, o cronograma da subsistncia.
E esta carncia bsica que condiciona o horizonte
no qual se projeta a prpria luta e suas estratgias: o
horizonte da reforma agrria (reiteradamente prometi-
da no discurso legal e poltico) utilizando-se de estratgias
como mobilizaes, marchas e, sobretudo, ocupaes
(acampamentos e assentamentos) de latifndios priva-
dos improdutivos ou terras pblicas devolutas.
O que necessita ficar claro, contra toda orquestra-
o ideolgica desqualificadora, que a luta do MST, se
"aparentemente" se exerce contra a legalidade, para
reafirm-la inteiramente; para forjar sua concretiza-
o; seno vejamos, apontando a base legal em que se
funda.
H uma Constituio formal que reconhece a "cida-
dania", a "dignidade da pessoa humana ", "os valores
sociais do trabalho e da livre iniciativa" como funda-
mentos do Estado Democrtico de Direito brasileiro (art.
l e , incisos II a IV). Enuncia, como objetivos fundamen-
tais da Repblica Federativa do Brasil, "construir uma
sociedade livre, justa e solidria"; "erradicar a pobreza e

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 137


a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e
regionais"; "promover o bem de todos, sem preconceitos
de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao"(art. 3C, incisos I, III e IV).
Declara a "igualdade de todos perante a lei, sem distin-
o de qualquer natureza" e a garantia do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade
(art. 5 S ), dotando-a de funo social (art. 5 S XXIII),
erigida em princpio reitor da ordem econmica (inciso
III do art. 170), cujo fim "assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social" (art. 170,
caput) e definindo o instrumento da desapropriao
para efetivar referida funo social, bem como o seu
sentido (arts. 184 a 186). 9 Reconhece os direitos sociais
dos trabalhadores urbanos e rurais, equiparando-os (art.
7-). Enuncia ainda que "a famlia, base da sociedade,
tem especial proteo do Estado" e que a criana e o
adolescente estaro "a salvo de toda forma de neglign-
cia, discriminao, explorao, violncia, maldade e
opresso" (art. 227).
No restam dvidas de que a programao consti-
tucional, se operacionalizada fosse, deflagaria o proces-
so de resgate da dvida social agrria, sendo as normas
programticas nucleares as relativas funo social da
propriedade.
Mas precisamente porque, entre o espao das pro-
messas constitucionais - ainda depois da Constituio
Federal de 1988 - e o espao da partilha e gesto do
poder, os problemas agrrios no tm encontrado ou
tm encontrado escassos canais de mediao para se
expressarem como politicamente relevantes (no sentido
de obter prioridade e satisfao de suas demandas, em
nvel governamental e judicial) a estratgia encontrada
pelo MST, de ocupao de latifndios improdutivos ou
terras devolutas, o tem sido como forma de publicizao
9 Quanto desapropriao na legislao infraconstitucional, consultar espe-
cialmente os artigos l v e 2 9 do Estatuto da Terra (Lei n 4.504, de 30 de
novembro de 1964).

138 Vera Regina Pereira de Andrade


e politizao dos seus problemas, ou seja, de captar,
para eles, a ateno da opinio publicada pela mdia e
da opinio pblica (que ela co-constitui), sensibilizan-
do-a e pressionando a Unio para concretizar a reforma
agrria, derradeiro fim perseguido.
Trata-se, portanto, de uma apropriao dos pr-
prios potenciais simblicos da Constituio, 1 0 ou seja, de
uma prxis inteiramente embasada na principiologia
constitucional do Estado democrtico de direito brasilei-
ro e destinada a efetiv-la; em uma palavra, direcionada
para fazer cumprir a Lei e as promessas estatais nela
positivadas.
De outra parte, como refora Arajo (1997, p. 231-2)
estando juridicamente reconhecido "a todos aqueles que
trabalham a terra o acesso a ela, conforme dispe o
Estatuto da Terra, nada mais justo do que pressionar o
poder pblico a cumprir com o seu dever ( 2Q, letras
"a"e "b"). Aqui se fundamenta a base legal do Movimen-
to dos Sem-Terra. O que exigem o cumprimento da
Lei, a partir da sua condio de cidados, para quem
tambm foi feita."
Nesta esteira, conclui-se que, enquanto o Estado
no construir - ou pelo menos esboar - "uma sociedade
livre, justa e solidria", erradicando "a pobreza e a
marginalizao", promovendo "a cidadania", "a digni-
dade da pessoa humana" e "os valores sociais do traba-
lho", assegurando "a todos existncia digna, conforme
os ditames da Justia social", dotando a propriedade de
sua "funo social", conferindo famlia "especial pro-
teo" e colocando a criana e o adolescente "a salvo" da
barbrie; enquanto o Estado no cumprir a Lei (e no
por falta de tributos que deixar de faz-lo), elevando os
excludos condio de "homens comuns" e, portanto,
potencializando sua condio de cidados, capazes de
1 0 Alessandro Nepomuceno desenvolve a interpretao do MST como um

novo movimento social que exercita lanto a "desobedincia civil", e no a


violncia e a criminalidade, quanto um "controle informal de constituciona-
lidade". A respeito, ver A Desobedincia civil e o movimento dos Sem-terra.
In: VARELLA. (Org.). 1998.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 139


cumprir a lei, feita precisamente para o "homem co-
mum", no pode exigir que ela seja observada pelo
homem "incomum". No tem legitimidade para acusar
o descumprimento da lei e muito menos para, em nome
dela, erguer o brao armado do controle penal (punir).
Esta a face constitucional da crise de legitimadade do
poder punitivo.
Se os conflitos agrrios so, portanto, o resultado
histrico de um pacto de excluso do homem da terra
que est na base da formao do Estado brasileiro na
qual, antes da sociedade "pactuar", foi o Estado que
delimitou seus limites e possibilidades (o pacto concreto
da elite estatal ocupa aqui a fico do pacto social, como
fundador da sociedade) tais conflitos so legtimos na
sua raiz, encontrando, igualmente, amplo respaldo le-
gal, antes e sobretudo depois da Constituio Federal de
1988. A Luta do MST , portanto, legtima social poltica
e juridicamente. Inversamente, o poder do Estado e,
particularmente, o poder punitivo, que experimenta
uma profunda crise de legitimidade, agravada pelo
poder penal subterrneo.

5.4. A c o n s t r u o s o c i a l d o s c o n f l i t o s a g r r i o s
como criminalidade e a hegemonia do contro-
le p e n a l

No entanto, no mesmo movimento em que o MST


passa a adotar uma estratgia mais contundente de ao,
o poder tem recolocado sua estratgia no mbito do
controle penal, reapropriando-a, no sentido de deslegiti-
m-la, no apenas como ilegal, mas sobretudo criminal.
que, como enunciei, prepondera na sociedade brasilei-
ra a interpretao da conflituosidade no campo atravs
do cdigo crime-pena, atravs do espao ou universo da
pena.
Estamos diante de um processo material e ideolgi-
co de deslegitimao pela criminalizao. E isto significa

140 Vera Regina Pereira de Andrade


que estamos diante tanto de um processo de criminali-
zao stricto sensu pelo sistema penal, em que as condutas
dos integrantes do Movimento e muito particularmente
de seus lderes, so tipificadas criminalmente, quanto de
um processo, simultneo, de construo de uma opinio
pblica (sobretudo atravs da opinio publicada pela
mdia) criminalizadora da ao do MST. Nele conver-
gem e interagem, portanto, o controle social formal
(controle penal) e informal.

5.4.1. A construo social seletiva da criminalidade


agrria: criminalizao x impunidade
Vejamos, pois, como tem se dado o processo de
criminalizao stricto sensu, para logo a seguir focalizar
a interveno da mdia.
A construo social da criminalidade agrria
seletiva precisamente porque reproduz a lgica estrutu-
ral de funcionamento do sistema penal: ao mesmo tempo
em que criminaliza os socialmente excludos, imuniza-
se as estruturas, o Estado e suas instituies, bem como
os latifundirios e sua constelao protetora.
Com efeito, estatisticamente documentada se en-
contra a impunidade de que vem se beneficiando os
mandantes de assassinatos e ameaas de morte no cam-
po, em que os indcios de autoria atingem, de acordo
com cadastramento da Comisso Pastoral da Terra
(1997,p. 54-56), "grileiros", "pistoleiros", "fazendeiros",
"gerentes de fazendeiros", "Gatos", "Jagunos", "Capi-
tes da Polcia militar", "delegados" e outros policiais,
"oficiais de justia" (muitos, expressamente nomina-
dos), sendo impressionante a relao de menores assas-
sinados no campo,ou vtimas de assassinatos tentados e
ameaas de morte.
Segundo ainda a Comisso Pastoral da Terra (1997,
p. 51),desde o ano de 1985 at o ano de 1996, ou seja, em
11 anos, os nmeros contabilizados no Brasil foram: um
total de 976 assassinatos, 891 tentativas de assassinato e
2.500 ameaas de morte. "Neste perodo houve 56 julga-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 141


mentos, entre eles 14 mandantes foram julgados, com 7
condenaes, dos quais 2 esto foragidos."
Os conflitos mais recentes, que se notabilizaram no
Pas pela dimenso da barbrie, foram os Massacres da
Fazenda Santa Elina, em Corumbiara, que resultaram
em 354 posseiros presos, dezenas de feridos, 10 agricul-
tores e 2 policiais mortos, e o de Eldorado dos Carajs,
no qual em torno de 200 policiais reprimiram violenta-
mente os sem-terra que bloqueavam a Rodovia PA-150,
resultando em 19 mortos e 51 feridos. No h dvida de
que o limite entre o poder penal legal e extralegal, acima
descrito, encontra-se aqui fortemente tensionado.
Quanto ao processo de criminalizao, Varella
(1998, p. 328-9) conclui que "aps uma ampla pesquisa
ao longo da atividade judiciria em torno do Movimento
dos Sem Terra, percebe-se que as principais acusaes
so de crime de dano, pelas cercas e demais estruturas
destrudas quando das ocupaes; crime de furto, pelo
desaparecimento de lascas de madeira, cercas de arame,
bois e alguns outros animais; crime de usurpao, 11
devido s ocupaes de terra, e formao de quadrilha, 12
pela reunio para o fim de cometer os crimes anterio-
res."
Tratam-se, os trs primeiros, de crimes tipicamente
patrimoniais e o ltimo, de crime contra a "paz pblica",
ao qual se agregue, considerados ofensivos do mesmo
bem jurdico, os crimes de incitao ao crime (art. 286) e
apologia de crime ou criminoso (287) pelos quais foi
indiciado o Coordenador nacional do MST, Joo Pedro
Stdile. Sua priso preventiva foi solicitada pelo delega-
do federal Antnio Carlos Cardoso Rayol, em maio do
corrente ano, sob o argumento de "preservao da
ordem pblica". (Correio Braziliense, 13.05.98) Desta-
11 O crime de usurpao definido 110 Cdigo Penal brasileiro nas modali-

dades de "alterao de limites" (art. 161), "usurpao de guas" (art. 161, I),
"esbulho possessrio" (art. 161, II) e supresso ou alterao de marca em
animais (art. 162).
12 Os crimes de dano, furto e formao de quadrilha so definidos, respecti-

vamente, nos artigos 155, 163 e 288 do Cdigo Penal brasileiro.

142 Vera Regina Pereira de Andrade


que-se, igualmente, a condenao, a mais de 20 anos de
priso, do lder Jos Rainha, acusado de participao no
homicdio de um fazendeiro quando, na oportunidade,
se encontrava em outro Estado; circunstncia cuja prova
testemunhal, amplamente indicada pelo acusado, foi
negligenciada no processo-crime.

5.4.2. Violncia superestimada e variveis includas: o


cdigo comportamental
Os conflitos agrrios passam a ser decodificados,
essencialmente, como decorrentes da violncia indivi-
dual (comportamental), identificando-se, no comporta-
mento (livre-arbtrio) dos "invasores" de terra (mais
recentemente "saqueadores" das ruas e estradas) e suas
lideranas, o fator decisivo e a responsabilidade (penal)
pela "violncia" no campo, ento caracterizada como
violncia criminal (criminalidade).
Etiqueta-se o excludo como perigoso, culpvel
(culpado pela sua prpria excluso?), criminoso! E ao
tempo em que etiqueta um culpado o controle penal
identifica, com a etiqueta, um perigo sociedade. Est
construda a associaco entre os conceitos de criminali-
dade e segurana, da qual resulta um conceito de segu-
rana publica centrado nas idias de punio e combate
criminalidade. A vitimao aparece associada, em
conseqncia, com as vtimas da criminalidade indivi-
dual.
Encerrada a complexidade dos conflitos num cdi-
go comportamental, possibilitada est a declarao de
guerra contra o violento comportamento dos invasores e
o MST (liderana negativa), assim como a declarao da
violncia agrria como um grave problema de seguran-
a pblica, justificando o seu combate repressivo e
policialesco, em "defesa da sociedade" e do bem jurdico
propriedade.
Paralela e paradoxalmente (pois como apostar
em um sistema que no pune?), a impunidade (dos inva-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 143


sores) 13 co-responsabilizada pelo aumento da violncia
no campo. Eis, portanto, em sntese, como latentemente se
decodifica a frmula dos culpados: comportamento in-
dividual + impunidade = aumento da violncia (crimi-
nalidade) agrria.1'1
Reproduz-se, desta forma, a polarizao ideolgica
maniquesta entre o bem (latifundirios vitimados em
suas propriedades) e o mal (invasores sem escrpulos),
tpica da ideologia penal dominante. Entra em cena a
apropriao do penal como paradigma de guerra, blico
ou da beligerncia, pois, a construo seletiva da crimi-
nalidade implica, neste universo, a demarcao de um
autntico "inimigo interno", contra o qual se declara
guerra. A ideologia penal aparece com uma forte analo-
gia com a "ideologia da segurana nacional". A proble-
mtica agrria , no mesmo movimento, despolitizada e
policizada (ou militarizada). No trajeto da excluso
social criminalizao penal, duplica-se a violncia,
assim como duplica-se a imunizao.
E para que se justifique a guerra que o paradigma
penal subliminarmente instaura, necessrio manter
sempre aceso o sentimento do perigo e do medo (senti-
mento subjetivo de insegurana), gerador de indignao
e consensos silenciosos. A mdia, construindo seletiva e
sensacionalistamente a notcia sobre a criminalidade,
cumpre um papel fundamental na construo social do
perigo e do medo. Centrando a ateno na "violncia"
da rua e do campo, que ela e a polcia podem acessar,
divulgando estatsticas alarmantes e sem fundamenta-
o cientfica de seu aumento assustador, ela a mais
poderosa agncia do controle social informal que, em
1 3 de aduzir que, nesta viso co-responsabilizadora da impunidade incide,

igualmente, o MST, em relao aos seus agentes repressores.


14 Tal decodificao constitui, de resto, o discurso oficial sobre a violncia

que, colonizando todos os demais possveis, e usado para interpretao das


diversas formas de "violncia de rua", dominante no senso comum (polti-
co, jurdico, jornalstico, etc.) da sociedade brasileira, obstaculizando a
apreenso mais profunda do fenmeno. A falta de nitidez no campo temtico
das polticas de segurana resulta ento de que esta decodificao penal dos
problemas sociais se consolida e se estende a novos campos.

144 Vera Regina Pereira de Andrade


simbiose com o sistema penal, sustenta o paradigma de
guerra. Integra, portanto, o cotidiano dos brasileiros,
invadindo suas casas, a informao massiva atravs de
programas televisivos baseados na espetacularidade da
violncia (sangue) e da vitimao (lgrimas) individuais,
com interlocutores que bradam no ar tanto a "vergonha"
da impunidade ("Isto uma vergonha"!) dos "maus
cidados" quanto a apologia da represso ("cadeia")
para eles. o chamado "Movimento de Lei e Ordem".
Ilustraes desta construo seletiva sensacionalis-
ta da notcia sobre a criminalidade podem ver-se em
manchetes cotidianas como as que seguem: "Priso
preventiva para o lder dos sem-terra - Joo Pedro
Stdile acusado de incitao ao crime por estimular os
saques e pode pegar pena de trs a seis meses de
cadeia." (Correio Braziliense, 13.05.98)
Ou ainda: "Cidades, o novo alvo do MST: Lder dos
sem-terra avisa: vai tornar permanente a mobilizao
pelos saques para desenvolver o Nordeste (Jornal da
Tarde, 23.05.98)
Conjuga-se, aqui, a imagem da criminalidade pro-
movida pela mdia com a imagem promovida pela
priso. A percepo dela como uma ameaa sociedade
devido atitude de pessoas, e no existncia de
conflitos sociais, direciona a opinio pblica para o
"perigo da criminalidade", e a violncia criminal adqui-
re, na ateno do pblico, a relevncia que deveria
corresponder violncia estrutural e, em parte, contri-
bui a ocult-la e mant-la. "Trata-se de uma tentativa -
particularmente perveresa - de legitimar a injustia nas
relaes sociais (a represso violenta da exigncia de
justia)" (Baratta, 1993, p. 52-4).
Tal processo apresenta, em derradeiro, uma "efic-
cia invertida" relativamente ao objetivo originrio do
MST: inversamente formao de uma opinio pblica
sensvel sua causa e de adeso a ela (legitimadora),
constri-se uma opinio pblica reprodutora da rejeio e
do maniquesmo criminal, reafirmando a existncia de um

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 145


"ns" (o "bem") que se defende contra "eles", outsiders (o
"mal"), viles da "Lei e da ordem", imprio do caos, contra
os quais se deve dirigir um rigoroso combate criminal.

5.4.3. Violncias sonegadas e variveis excludas: os


cdigos ausentes
Chego, assim, s violncias sonegadas e s vari-
veis excludas neste processo. Recordando que quando
um conflito construdo como criminal passa a ser
tratado desde tal lgica (violncia e responsabilidade
individual .v segurana pblica), arrastando consigo as
conseqncias desta decodificao (descontextualizaco
e despolitizao), ao se identificar a potencialidade da
violncia (o mal) na conduta individual dos invasores,
abstrai-se, portanto, a violncia definida como criminal
do seu contexto e contedo globais (a estrutura social
agrria, o dficit poltico reformista, as mudanas con-
junturais, a violncia policial legal e extralegal etc.),
imunizando-se a concorrncia das estruturas (violncia
estrutural), das instituies e relaes de poder (violncia
institucional), das conjunturas, etc., pela sua existncia.
Desta forma, como conclui Dias Neto (1997): "Tal
tendncia tem sido interpretada como produto de uma
obstruo dos canais de comunicao poltica. Estes no
tm sido capazes de absorver e administrar os conflitos
relevantes e, desta forma, reduzir riscos existentes nos
diversos contextos da vida social. Em termos sintticos,
poderia ser ressaltado um processo de perda de centrali-
dade da poltica que, num contexto de fortalecimento
dos mecanismos de auto-regulao econmica, de crise
do Estado e de atrofia dos rgos tradicionais de inter-
mediao poltica, deixa de exercer seu papel de gesto
de conflitos. A obstruo da via poltica de soluo dos
conflitos sociais gera um terreno frtil para solues
simblicas centradas no sistema penal. (...) Uma grande
parte destas situaes problemticas, que no puderam
ser administradas em seus campos polticos originrios,
incorporada ao campo poltico vertical das polticas

146 Vera Regina Pereira de Andrade


criminais, onde alguns riscos so isolados e traduzidos
como problemas morais. Problemas que requerem enfren-
tamento multidisciplinar no mbito da poltica (econmi-
ca, social, habitacional, educacional) so transferidos
instncia penal. Os processos sociais geradores de riscos
deixam de ser questionados em funo de um processo
de individualizao das responsabilidades pelos danos.
Ao atribuir responsabilidades penais, o sistema poltico
se libera de sua prpria responsabilidade por conflitos
que no capaz de administrar. Neste sentido, pode-se
afirmar que o processo de construo da criminalidade
o outro lado do processo de despolitizao da socieda-
de: o 'espao da pena" se expande sobre o vcuo deixa-
do pela retrao do 'espao da poltica'."

5.5. Atravessando a geografia do controle penal


rumo ao territrio da cidadania

Partindo-se da premissa da questo agrria como


problema histrico multidimensional e complexo, h
que se concluir, logicamente, que a luta pela construo
da cidadania dos excludos da terra - que passa pela
efetividade da reforma agrria - encontra tanta resistn-
cia porque , evidentemente, uma luta centrada no
macrocosmos estrutural que d, por sua vez, sustenta-
o ao controle penal que sobre ele incide violentamente.
Mas necessrio perceber que ultrapassa o mbito
das relaes capital .v trabalho stricto sensii. Fundamen-
tal, portanto, desideologizar o discurso sobre a reforma
agrria, despindo-o dos anacrnicos elos com uma es-
querda revolucionria, socialista, comunista ou anarquis-
ta, porque a sua efetividade (respeitando a cultura
prpria da vivncia dos sem-terra) , no Brasil dos anos
90, condio sine qua non de resgate da dvida social e da
prpria estabilizao das relaes sociais o que, do
ponto de vista regulador, no deixa de ser funcional ao
prprio poder.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 147


Seja como for, como desfecho da argumentao
aqui desenvolvida, foroso concluir - e foi para este
aspecto que procurou chamar a ateno - que a expan-
so do controle penal, da reproduo ideolgica ao
extermnio, extremos nos quais se exercita sem compla-
cncia, implica hoje um forte obstculo a ser ultrapassa-
do na luta pela construo da cidadania dos Sem-terra,
porque duplicao da excluso e da violncia. Ao dese-
nhar a geografia do controle penal como estratgia, o
poder redesenha, negritando-o, o mapa da excluso
rural.
Limitando-me dimenso do argumento, resta di-
zer, nestas palavras finais, que a luta pela ultrapassa-
gem do paradigma penal usado como paradigma blico
implica uma luta pela mudana da prpria ideologia
penal dominante, particularmente junto opinio pbli-
ca, em sentido lato, e aos operadores do sistema penal,
em sentido estrito, pois o seu potencial blico potencia-
liza que a sociedade excludente se torne, cada vez mais,
abortiva e exterminadora.
Neste sentido, uma luta de dupla via, que envolve
tanto a socializao de um contradiscurso ideolgico ao
paradigma blico, atravs da prpria mdia e demais
mecanismos de controle social informal (desde os dese-
nhos animados e os brinquedos blicos que reproduzem
a lgica "mocinho x bandido" at a escola e particularmente
as escolas de direito, (formadoras do senso comum jurdico);
quanto envolve a apropriao do potencial simblico contido
no discurso legal e dogmtico declarado, buscando uma
interpretao da Lei Penal, Processual Penal e Penitenciria,
luz da Constituio, capaz de radicalizar um processo que
chamaria de "compensao da seletividade", dirigido a mini-
mizar o impacto da criminalizao sobre os sem-terra, como
expresso de ao civil e poltica (cidad) para a defesa e
reafirmao dos direitos humanos.
Sem dvida que o arsenal legal e dogmtico dispo-
nvel, incluindo desde a principiologia da Constituio
Federal, aqui referida, passando pela principiologia ga-

148 Vera Regina Pereira de Andrade


rantidora do Direito Penal e Processual Penal liberais e
os princpios gerais do direito, at suas respectivas
tcnicas jurdicas dogmticas, constituem um cdigo
tecnolgico apto a produzir interpretaes ideologica-
mente compensatrias da seletividade do sistema penal.
Foi precisamente a via da defesa penal dos sem-ter-
ra a partir de uma rigorosa aplicao da tcnica dogm-
tica do crime que Varella explorou, com propriedade,
demonstrando como o etiquetamento criminal e a atri-
buio de responsabilidade penal so, (no caso dos
crimes de dano, furto, usurpao e quadrilha, pelos
quais, se recorde, so criminalizados os membros do
MST), improcedentes. E o fez argumentando especifica-
mente pela excluso da tipicidade (pela ausncia do
dolo exigido pelo tipo) ou pela excluso da ilicitude
(pela presena do estado de necessidade) redefinindo as
condutas como crimes famlicos.
Logo, conclui Varella (1998, p. 349), numa argu-
mentao desqualificadora do dolo (vlida para todos
os crimes referidos), que "o alvo do Movimento dos
sem-terra no a propriedade que esto ocupando, mas
a Unio, que deve agilizar o processo de Reforma
Agrria, concedendo mais terras aos que querem produ-
zir, desapropriando as grandes fazendas improdutivas
deste pas. O dolo no se apropriar daquela terra, ato
ilcito, mas sim fazer com que o Governo Federal exera
seu poder de soberania, desapropriando a fazenda ocu-
pada e outras para realizao de reforma agrria, no
havendo, portanto, usurpao"
E ainda, uma vez que o fim das ocupaes
pressionar o Governo a desapropri-las, "para que pro-
cedam a ocupao, so obrigados a abrir cercas e cortar
arames. Logo, sua conduta no uma conduta-fim, mas
uma ao-meio para se chegar conduta-fim. A vonta-
de, via de regra, no de causar dano ao proprietrio,
mas sim entrar na propriedade. No se pode falar em
conduta cometida para determinado fim ou assuno do
resultado. Se fosse possvel, a ocupao no danificaria

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 149


a propriedade, at porque a inteno dos integrantes do
movimento que a terra lhes seja tranferida em um
futuro iminente. Por que, ento, destruir algo que se
pleitea? No h conexo lgica. Nenhum grupo de que
se tenha conhecimento, at o presente momento, tinha
como objetivo destruir propriedades rurais." (Varella,
1998, p.333)
Quanto ao estado de necessidade, foroso con-
cluir que "... face s ocupaes coletivas de proprieda-
des agrcolas, h uma situao na qual os membros do
Movimento dos Sem Terra no tm outra opo se no
entrar na propriedade alheia, com o intuito de forar o
Governo Federal a realizar desapropriaes, amenizan-
do o problema social que se agrava a cada dia. Aps
tantos anos de promessas sem resultados e de diferentes
mtodos de luta pelo cumprimento do ordenamento
jurdico brasileiro, que prev a reforma agrria, foi
somente com as ocupaes que os excludos, membros
deste movimento social, conseguiram fazer acelerar o
processo de democratizao fundiria. Logo, utilizam os
meios necessrios e aptos a satisfazerem suas necessida-
des, ficando patente a excludente da ilicitude pelo esta-
do de necessidade, excluindo o prprio crime." (Varella,
1998, p. 339). Tendo desqualificado o etiquetamento
criminal relativamente aos crimes de dano, furto e
usurpao conclui que, obviamente inexiste o crime de
quadrilha, que se caracterizaria, precisamente, pela as-
sociao entre mais de trs pessoas para a prtica dos
demais crimes .
Sem dvida h muito o que produzir nesta direo,
desde que se rompa com a ideologia dominante. E este
o desafio democrtico que hoje se impe aos que tm o
poder da criminalizao stricto sensu; pois tm, igual-
mente, o poder de apropriar as potencialidades amb-
guas do discurso legal e dogmtico. E possvel avanar,
tambm, pelo conceito de culpabilidade e, particular-
mente, pelo conceito que permeia toda a teoria dogmti-
ca do crime: o conceito de "homem mdio", atravs do

150 Vera Regina Pereira de Andrade


qual se pode devastar o prprio significado do sujeito
penal (que sujeito esse?), como j insinuei, para reen-
contrar o territrio da cidadania, o nico capaz de
confrontar a geografia genocida do penal, porque autn-
tico territrio da construo da dignidade humana; o
territrio onde a luta do Movimento dos Trabalhadores
Rurais brasileiros se insere.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 151


6.1. I n t r o d u o

O novo Cdigo de Trnsito brasileiro (Lei 9.503 de


23 de setembro de 1997), doravante designado por CTB,
dispe, no 2 e do seu artigo I o , que "o trnsito, em
condies seguras, um direito de todos e dever dos
rgos e entidades componentes do Sistema Nacional
de Trnsito, a estes cabendo, no mbito das respectivas
competncias, adotar as medidas destinadas a assegurar
esse direito."
Por trnsito considera-se, o teor do precedente 1Q
do mesmo artigo, "a utilizao das vias por pessoas,
veculos e animais, isolados ou em grupos, conduzidos
ou no, para fins de circulao, parada, estacionamento
e operao de carga ou descarga."
1 Este texto constitui uma derivao de uma Pesquisa mais ampla que vimos

desenvolvendo desde agosto de 1999 (at agosto de 2003) sob o patrocnio do


Conselho Nacional de Pesquisa Cientfica (CNPq) e intitulada "Cdigo de
Trnsito Brasileiro (Lei n 9.503 de 23.09.97) e cidadania: decodificando o
impacto da nova lei na Sociedade Brasileira." Foi originariamente publicado
sob o ttulo O novo Cdigo de Trnsito brasileiro: desafio vital para o terceiro
milnio. In: RODRIGUES, (Org.). O Direito no III milnio. Canoas, Ulbra, 2000,
p. 151-166. E sob o ttulo Sistema penal criminalizao e cidadania no trnsito:
da promessa de segurana eficcia invertida do cdigo de trnsito brasilei-
ro", Seqncia. Florianpolis, n.41, dez. 2000, p. 165-188.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 153


Dispe ainda o artigo 6 que: "So objetivos bsicos
do Sistema Nacional de Trnsito: I- estabelecer diretri-
zes da Poltica Nacional de Trnsito, com vistas segu-
rana, fluidez, ao conforto, defesa ambiental e
educao para o trnsito, e fiscalizar o seu cumprimen-
to; (...)"
Tomando por referencial tais definies do CTB e
do Cdigo de Defesa do Consumidor 2 e, portanto, con-
textualizando jurdica e historicamente a abordagem,
parece-me de imediato que o trnsito, ainda que social-
mente visvel como um velho problema e ainda que de
contornos jurdicos bastante difusos, pode ser inscrito
na linha divisria entre o direito individual e supraindi-
vidual. Isso porque, se o direito ao trnsito apresenta-se
fundado no velho direito individual de ir e vir, impri-
mindo-lhe novos contornos; o direito segurana no
trnsito aproxima-se, por sua vez, dos novos direitos
transindividuais, particularmente dos interesses ou di-
reitos difusos que, regra geral, devem impor limites
quele. Quanto ao dever jurdico de garantir o trnsito
seguro, compete, segundo o dispositivo supracitado, ao
Sistema Nacional de Trnsito (doravante SNT) o que
implica, de qualquer forma, uma responsabilidade
igualmente difusa.
Mas, de que segurana se trata? Qual o sentido do
trnsito seguro oficialmente erigido, como se v, em
promessa central do novo Cdigo? Quais so os limites
e possibilidades do novo diploma na instrumentalizao
dessa promessa? Tais so os interrrogantes que, luz de
uma leitura criminolgica e poltico-criminal, propo-
2 Segundo o artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078 de
11 de setembro de 1990), que aqui tomo por referente conceituai, entende-se
por direitos transindividuais ou supraindividuais aqueles abrangentes dos
interesses ou direitos difusos (de natureza indivisvel, de que sejam titulares
pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato) e dos interesses
ou direitos coletivos (de natureza indivisvel de que sejam titulares grupos,
categorias ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por
uma relao jurdica base). Diferentemente, a titularidade individual e
determinada que classicamente caracteriza, como a denominao est a indi-
car, os direitos individuais.

154 Vera Regina Pereira de Andrade


nho-me a responder, pois, a meu ver, trata-se do concei-
to e do direito central, explicitamente referido como
objetivo bsico a alcanar, que funciona como condio
de sentido da codificao, opera latentemente ao longo
de todo o seu discurso, e, no entanto, em momento
algum, explicitado. De outra parte, desvelar o conceito
de segurana fundamental, seja para a compreenso
dos pressupostos ideolgicos que orientam o novo CTB,
seja para a compreenso dos seus limites e possibilida-
des na conteno da violncia e na instrumentalizao
da prometida segurana no trnsito. Enfim, no interreg-
no dessa explicitao, devero tambm resultar indica-
dos os limites do prprio direito ao trnsito.
E por que priorizar o trnsito? As razes poderiam
se multiplicar, mas basta lembrar que o Brasil um dos
pases com a maior taxa de mortalidade e mutilaes
registradas em acidentes de trnsito no mundo - que
matam, anualmente, o nmero de pessoas mortas na
Guerra do Vietname; 3 basta lembrar quanto tempo de
nossas vidas passamos detidos no pequeno crcere re-
presentado pelos veculos e quanto tempo demandamos
no cuidado contra eles; basta pensar nos riscos, na
tenso entre a vida e a morte e na radicalidade do
compromisso com a vida que se encontra implicada
nessa problemtica, para situar o trnsito como proble-
ma capaz de nos sensibilizar e centrar a ateno, seja
como indivduos, profissionais ou comunidade; para
situar o trnsito, antes de mais nada, no territrio da
cidadania e, pois, para justificar a importncia de sua
abordagem.
3 A avaliao para a ltima dcada do sculo XX foi sombria. Estimou-se algo
em torno de 350 mil mortos e um milho e 500 mil vtimas portadoras de
alguma forma de invalidez, temporria ou permanente. digno de nota, pela
fora comovente e dramaticamente pedaggica de sua narrativa o livro "Thia-
go Gonzaga : histrias de uma vida urgente ", escrito por Ded Ferlauto com
base em depoimentos de Diza Gonzaga, sobre o filho, morto em acidente de
trnsito em Porto Alegre/RS, e publicado em maio de 1996 (juntamente com
o lanamento da campanha publicitria VIDA URGENTE, pela Fundao
Thiago Gonzaga, por ela fundada, de preveno de acidentes envolvendo
jovens motorizados).

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 155


Resta-nos saber se as promessas do Cdigo que se
prope a reger o nosso cotidiano sobre rodas no terceiro
milnio j no nascem, at certo ponto, com sintomas
mrbidos.

6.2. O b j e t o e o b j e t i v o da c o d i f i c a o : u m a p r o m e s -
sa de s e g u r a n a

inegvel a validade e importncia de uma codifi-


cao, nem que seja pela sistematizao e princpio de
unidade que confere a uma legislao, com a conseqen-
te melhora do acesso pblico a ela. No caso, no a
primeira (vigorava no Brasil um casamento polgamo do
Cdigo Nacional de Trnsito com algo em torno de 800
resolues) e nem tudo nela novidade em relao
legislao anterior, fato que o efeito simblico da publi-
cao e a publicidade em torno do "novo" Cdigo acaba
por obscurecer.
O trnsito foi abordado, durante muitas dcadas,
como uma questo quase exclusivamente de engenharia
de trfego e de policiamento do Estado. Modernamente,
visto como problema complexo e multidimensional.
Assim sendo, tanto a teorizao e normatizao relativas
ao trnsito somente podem ser levadas a termo atravs
de esforos muldisciplinares, quanto as respectivas pol-
ticas somente podem ser polticas multiagenciais.
Por outro lado, da mesma forma que o trnsito
um problema multidimensional, a violncia no trnsito
um problema multifatorial, ou seja, condicionado por
uma multiplicidade de fatores, dentre os quais podemos
mencionar, sem pretenses de exaustividade, fatores
que evocam aspectos estruturais, conjunturais, institu-
cionais, relacionais, comportamentais, e metereolgicas
tais como:
a) estruturas e mudanas sociais e tecnolgicas
(crescimento da frota e consumo de veculos em razo
muito mais do que proporcional ao crescimento da

156 Vera Regina Pereira de Andrade


malha viria, por sua vez em processo de deteriorao,
principalmente nos grandes centros urbanos e rodovias
de grande circulao veicular; incremento da potncia
dos veculos convivendo com a deteriorao da frota
mais antiga; deteriorao ou deficincia do sistema de
sinalizao;
b) relaes sociais e institucionais e interesses eco-
nmicos ou polticos localizados (relaes de poder
entre os usurios do trnsito e as autoridades policiais e
administrativas, trfico de influncias, corporativismos,
corrupes e outras ilegalidades permeando a burocra-
cia do trnsito, interesses de mercado, profissionais,
partidrios, etc);
c) condio fsica e mental e comportamento dos
condutores e pedestres, bem como codies metereol-
gicas.
O novo CTB supera, sem dvida, a concepo
clssica do trnsito como problema de engenharia de
trfego e veicular, por uma viso mais abrangente e
mesmo humanista em que o homem tornado sujeito, e
seus direitos e deveres ocupam o lugar prioritrio que
anteriormente era ocupado pelo automvel. Razo pela
qual, no discurso declarado, canaliza seus esforos para
o exerccio de uma cidadania responsvel no trnsito.
Mas longe est, como veremos, de otimizar essa viso,
at porque, ao invs de se libertar, radicalizou a herana
repressiva e policialesca que acompanha aquela.
Sendo o trnsito o objeto do novo Cdigo, podemos
divisar nele, contudo, duas dimenses. Em sentido lato,
trata-se de uma regulamentao abrangente do trnsito
brasileiro realizado por via terrestre, que, seguindo a
orientao superadora j indicada, contempla desde o
regramento e distribuio de competncias do SNT
(captulo II), normas gerais de circulao e conduta
(captulo III), normas relativas aos pedestres e conduto-
res de veculos 4 no motorizados (captulo IV), sinali-
4 O conceito de veculo amplo, no Cdigo, designando desde veculos
automotores at motocicletas e bicibletas. Conseqentemente, o conceito de
condutores tambm o .

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 157


zao de trnsito (captulo VII), engenharia de trfego,
da operao, da fiscalizao e do policiamento ostensivo
de trnsito (captulo VIII), aos veculos (captulo XIX),
aos veculos em circulao internacional (captulo X),
aos registros de veculos (captulo XI), ao licenciamento
(captulo XII), conduo de escolares (captulo XIII) e
habilitao (captulo XIV); at os aspectos da Educao
para o trnsito (captulo VI) e da represso s infraes
e crimes de trnsito (captulos XV a XX). 5
Em sentido estrito, o objeto da codificao a
violncia no trnsito e seu objetivo combat-la, redu-
zindo os acidentes e, por extenso, as mortes, mutilaes
e danos materiais no trnsito. A aliana declarada ,
pois, com a vida (ver 5 e do artigo 1Q do CTB).

6.3. O s m t o d o s na c a m i n h a d a d a b a r b r i e c i v i -
lizao: o b i n m i o educar e punir

Nessa perspectiva, podemos identificar dois gran-


des mtodos priorizados pelo CTB na caminhada da
barbrie civilizao do trnsito brasileiro, a saber,
educar e punir, mas com profunda hegemonia, como
veremos, do segundo sobre o primeiro.

6.3.1. Circunscrevendo a educao: quem e como se


educa para o trnsito?
A educao para o trnsito, contemplada no captu-
lo VI do CTB, em 6 artigos, dever ser instrumentalizada
atravs de ensino pblico (educao formal), na Pr-Es-
cola e nas escolas de primeiro segundo e terceiro graus e
de campanhas pblicas de carter permanente (educa-
o informal).
Alm disso, creio que as prprias normas do CTB,
especialmente as normas gerais de circulao e condu-
ta, relativas aos pedestres e condutores de veculos
5Por tal abrangncia, parece-nos mais proximo da identidade de um Estatuto
do que de um Cdigo, embora assim no tenham entendido seus legisladores.

158 Vera Regina Pereira de Andrade


no-motorizados, inspeo veicular, conduo de
escolares e habilitao destinam-se a cumprir, em si
mesmas, uma funo pedaggica preventiva.
A exemplo, partindo-se da premissa de que, ao
longo da vigncia da legislao anterior, a deficiente
formao do condutor brasileiro revelou-se um dos
principais indicativos da acidentalidade no trnsito, o
texto do captulo XIV destaca a relevncia como deve ser
encarada a habilitao do candidato a motorista. E o
rigor das exigncias para obteno da respectiva carta
pretende converter a habilitao, de mera formalidade
que era tida, em instrumento de conscientizao do
candidato da real possibilidade decorrente da conduo
de um veculo automotor. Trata-se, pois, de ao peda-
ggica em si mesma. 6
Dessa forma, visualizo no CTB uma trplice pro-
messa pedaggica preventiva: a) atravs das normas
jurdicas; b) atravs da Educao formal; e c) atravs da
Educao informal.
H que se considerar aqui que, diferentemente da
punio, um projeto escrito no Cdigo e de exequibili-
dade simultnea sua entrada em vigor, a educao
um projeto a ser construdo, ainda que a curto e mdio
prazo, e de forma e contedo em aberto: quem e como se
educa para o trnsito?
Espera-se que, de fato, se tomem providncias para
a implementao do ensino e das campanhas prometi-
das na Lei, sob pena de desgatar, cada vez mais, as j
desgastadas expectativas do cidado no Direito, sob
pena de agudizar o descrdito na legalidade. Sugere-se,
tambm, que a educao para o trnsito utilize como
recursos pedaggicos bsicos no apenas idias e teo-
rias, construdas a partir da nossa realidade (e no
importadas acriticamente), mas tambm, imagens de
6 Nada contra normas dessa natureza, que so louvveis em muitos aspectos.
Mas o que subestimado, o tempo inteiro, so as mediaes e as variveis
que se interpem entre a letra da lei e a sua operacionalizao, como se a lei
realizasse, mecanicamente, uma programao que simplesmente enuncia.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 159


impacto, pois se verossmel que idias mudam idias,
muito mais o que imagens mudam idias e recons-
troem a cultura. Por outro lado, somente as campanhas
populares, que tm seu acesso democratizado popula-
o, tm o poder de compensar a seletividade imposta
pela educao formal, da qual esto excludos os setores
j escolarizados, seja pela faixa etria (como os idosos)
ou outros fatores e a totalidade, que significativa, dos
setores no escolarizados (analfabetos, crianas pobres,
etc.)

6.3.2. Circunscrevendo a punio: a hipercriniinalizao


do cotidiano do trnsito
Contrastando quantitativa e qualitativamente com
os 6 artigos disciplinadores da educao para o trnsito,
encontram-se os 150 artigos que, ocupando os captulos
XV a XX do CTB, disciplinam a punio administrativa e
penal, com um elenco, respectivamente, de 93 infraes
e 11 crimes de trnsito. Como o evidenciam, pois, os
captulos XV (infraes, exaustivamente disciplinadas
dos artigos 161 a 255) XVI (penalidades, previstas nos
artigos 256 a 268) XVII (medidas administrativas, arti-
gos 269 a 279), XVIII (processo administrativo, artigos
280 a 290) e XIX (crimes de trnsito, artigos 291 a 312) a
punio a marca mais saliente do novo Cdigo. E
assume, como se v, um carter bipartido, eis que prevista
nas rbitas administrativa (infraes, penalidades e me-
didas administrativas) e penal (crimes e punies).
Nessa perspectiva, o Cdigo prope, em primeiro
lugar, converter em infraes ou crimes algumas condu-
tas que eram tipificadas como contravenes penais
(como falta de habilitao para dirigir veculos e direo
perigosa de veculo na via pblica), e cuja conseqncia
o agravamento das penas. A seguir, prope tambm o
agravamento das penas de crimes j definidos no Cdi-
go Penal, como homicdio e leses corporais culposos ou
redefinies relativamente a tipos penais (como a omis-
so de socorro). Enfim, criminaliza (tambm como infra-

160 Vera Regina Pereira de Andrade


es ou crimes) inmeras condutas at ento no crimi-
nalizadas nem como contravenes.
Exemplo de infraes consideradas gravssimas
so: dirigir sem possuir carteira nacional de habilitao
ou permisso para dirigir ( tambm crime), com per-
misso para dirigir ou carteira vencida ou cassada,
deixar de usar cinto de segurana, conduzir o veculo
sem documentos obrigatrios, dirigir sem ateno, ter
veculo imobilizado por falta de combustvel, avanar
sinal vermelho de semforo, dirigir sob influnica de
lcool ou de outra substncia entorpecente ou que deter-
mine dependncia fsica ou psquica ( tambm crime)
em nvel superior a 6 decigramas de lcool por litro de
sangue.
Alguns exemplos de infraes de gravidade mdia:
ultrapassar pela direita, deixar de dar passagem pela
esquerda, dirigir o veculo com o brao de fora ou com
apenas uma das mos. Infraes, enfim, extensivas aos
ciclistas e motociclistas: direo agressiva de bicicleta,
direo com uma s mo, conduo de motocicleta sem
capacete e vesturio ou transportando criana menor de
7 anos.
As penalidades previstas para as infraes (cumu-
ladas com medidas administrativas, se for o caso) so:
advertncia por escrito, multa, suspenso do direito de
dirigir, apreenso do veculo, cassao da carteira nacio-
nal de habilitao, cassao da permisso para dirigir, e
freqncia obrigatria em curso de reciclagem (art. 256 e
l 9 do CTB).
O artigo 258 adota, para as infraes punidas com
multa, um sistema classificatrio categorial que as clas-
sifica em quatro categorias, de acordo com sua gravida-
de, a saber: de natureza gravssima (180 Ufir), grave (120
Ufir), mdia (80 Ufir) e leve (50 Ufir).
O artigo 259 estabelece o sistema de pontuao,
segundo o qual, in verbis, "A cada infrao cometida so
computados os seguintes nmeros de pontos:

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 161


I - gravssima - sete pontos; II - grave - cinco pontos;
III- mdia - quatro pontos; IV- leve - trs pontos."
Dispe, ainda, o artigo 261, 1Q, in fine, que "(...)a
suspenso do direito de dirigir ser aplicada sempre que
o infrator atingir contagem de 20 pontos, previstos no
art. 259."
As punies cominadas para os crimes de trnsito,
cuja aplicao poder ser cumulada com penalidades,
so: deteno (priso) para todos os crimes, multa e
suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.
A hipercriminalizao do cotidiano do trnsito e o
elenco de penas adotado (registre-se a pena de priso
em primeira ratio para os crimes de trnsito, eis que
cominada para todos, indistintamente, e os altos valores
das multas) revelam que o CTB apostou alto na retribui-
o e na preveno geral, ou seja, na iluso do poder
intimidatrio da punio. 7
Digno de nota, nessa direo, o fenmeno hoje
denominado de "administrativizao do Direito Penal"
que, dominante na Europa, importado agora pelo CTB.
Trata-se, com efeito, da apropriao, pelos sistemas
administrativos, de mtodos punitivos tpicos do Direi-
to Penal (inflacionando-se as chamadas sanes admi-
nistrativas) com uma srie relevante de implicaes que
foge, contudo, aos meus objetivos abordar.
O af criminalizador levou por sua vez a violar, em
vrios momentos, o princpio da legalidade e a tcnica
penal construda em dois sculos para a garantia dos
7 As funes oficialmente declaradas da pena so, tradicionalmente, a retri-
buio e a preveno geral e especial: a pena, alm de retribuir, deve prevenir
a criminalidade (no Brasil, ver artigo 59 do Cdigo Penal). A preveno geral
deve ser obtida atravs da intimidao dos cidados, dissuadindo-os da pr-
tica de crimes pelo temor supostamente causado pela cominao (previso)
da pena em abstrato na lei penal. A preveno especial deve ser obtida j no
atravs da previso legal abstrata, mas da execuo da pena privativa de
liberdade em concreto, ou seja, na priso, traduzindo-se na reabilitao dos
criminosos para o retorno ao convvio social (no Brasil, ver artigo 1 da Lei
de Execuo Penal), embora nem as Cincias criminais nem as legislaes
vigentes tenham chegado a um acordo sobre o significado do conceito de
ressocializao.

162 Vera Regina Pereira de Andrade


cidados contra punies arbitrrias, tema que, embora
igualmente relevante e fugindo dos nossos objetivos
imediatos, tem centrado a ateno dos juristas.

6.4. E d u c a r e punir: d e s e q u i l b r i o m e t d i c o

Diante do exposto, podemos concluir que o CTB


contm uma dupla potencialidade, a saber, pedaggica
e repressiva e que, neste binmio, inexiste equilbrio,
pois, os potenciais repressivos (muito mais atuais) e,
junto com eles, os potenciais corruptores, so quantitati-
va e qualitativamente superiores aos potenciais pedag-
gicos. De forma que o Cdigo culmina por trair, em seus
prprios termos, a premissa da prioridade cidad.
Compreende-se, ento, o significado s avessas do
humanismo do legislador: se, de fato, ele olhou para o
homem e seu complexo de direitos e deveres (e, mais
especificamente, para a relao condutor-veculo), des-
centrando o automvel, foi, parece-nos, para melhor
punir e, s, residualmente, para educar. O homem,
declarado cidado, acabou convertido em consumidor
do trnsito e objeto de seu controle policialesco e buro-
crtico.
A favor da hiptese, mencione-se que o conceito de
cidadania - que deveria permear o conjunto do cdigo,
potencializando o homem como sujeito de construo
de uma cultura do trnsito - foi aprisionado num nico
e esttico captulo (V) de apenas 2 artigos (72 e 73) e teve
seu significado apropriado, precisamente, pelo resduo
deste consumo: exercer a cidadania peticionar, reque-
rer ou solicitar informaes ao SNT .
Trata-se, com efeito, de um Cdigo com a tnica e a
permanente inclinao para a segurana pblica em
detrimento da cidadania e dos direitos humanos decla-
rados, que pretende domesticar o trnsito, antes pelo
policiamento e pela fora das punies, pelo impacto da
mquina burocrtica, de represso administrativa e po-

163
licial, do que preveni-lo atravs de uma ampla ao
pedaggica de conscientizao. Neste sentido, pode-se
dizer que a domesticao da barbrie do trnsito preten-
de se exercitar antes pelo poder manifesto na caneta das
autoridades do que pela civilizao a partir de uma
cultura cidad, promovida por uma educao autntica
capaz de conscientizar os usurios para o exerccio de
uma cidadania responsvel no trnsito. Trata-se, em
suma, de uma ordem que pretende ser verticalmente
imposta .

6.5. A c o n s t r u o legal da v i o l n c i a e s u a s c a u s a s
e a h e g e m o n i a do p a r a d i g m a d a b e l i g e r n c i a

Encontro-me, pois, em condies de indagar: como


foi decodificado, no novo Cdigo, o sentido da violncia
no trnsito e suas causas? Qual a interpretao que
subjaz letra de seu discurso?
Pelo discurso do CTB, pode-se constatar que a
violncia no trnsito foi equiparada com "acidentalidade"
e decodificada, essencialmente, como violncia indivi-
dual (mais especificamente, como violncia comporta-
mental) e essa logo associada com violncia criminal
(criminalidade), identificando-se no comportamento
dos condutores (livre-arbtrio) o fator decisivo e a res-
ponsabilidade pelos acidentes de trnsito (responsabili-
dade individual). 8 A vitimao no trnsito aparece
associada, em conseqncia, com as vtimas da crimina-
lidade individual.
Reproduz-se, dessa forma, uma polarizao ideol-
gica maniquesta entre o bem (vtimas e autoridades) e o
mal (criminosos de trnsito) e uma associaco entre os
conceitos de segurana e criminalidade, da qual resulta
s Expresso do que se afirma a designao dos condutores brasileiros por
"31s (Trs Is): Imprudentes, Imperitos, Irresponsveis", para indicar um com-
portamento no trnsito marcado pela agressividade veicular, expresso que,
juntamente com delitos do automvel, entre outras, integram o repertrio de
uma nova linguagem que vai sendo cunhada nessa direo.

164 Vera Regina Pereira de Andrade


um conceito de segurana no trnsito centrado nas
idias de punio e preveno criminalidade, apostan-
do-se em dois grandes sistemas burocrticos e repressi-
vos, em crise de legitimidade, a saber, o sistema penal
(Lei-Polcia-Ministrio Pblico-Justia-sistema peniten-
cirio) e o sistema nacional de trnsito e, subsidiaria-
mente, em um sistema educacional a ser implantado,
como mtodos hbeis para instrumentalizar o controle
da acidentalidade e, portanto, a segurana declarada.
Paralela e paradoxalmente (pois como apostar em
sistemas que, alega-se, no punem ou punem mal?), a
impunidade co-responsabilizada pelo aumento da
violncia veicular. Eis, portanto, em sntese, como o
Cdigo latentemente decodifica a frmula dos culpados:
comportamento 31 (agressividade veicular) + impunida-
de = aumento da violncia (acidentalidade ou criminali-
dade) no trnsito.
Em suma, prepondera no CTB, a interpretao da
conflituosidade ou da violncia no trnsito, atravs do
cdigo crime-pena, atravs do espao ou universo da
pena, arrastando consigo as conseqncias dessa deco-
dificao. que, quando uma questo definida como
questo criminal, passa a ser tratada desde tal lgica
(responsabilidade individual .r segurana) eis que o
Direito penal exclui uma interpretao poltica de fato-
res causais que estejam alm do livre-arbtrio de autores
identificveis. E considerando os indivduos como va-
riveis independentes, e no dependentes das situaes,
atua sobre aqueles e no sobre estas; com a agravante de
que reprime os conflitos ao invs de solucion-los e
interfere sempre aps a sua consumao, no podendo
impedi-los. Desde essa lgica, abstrai-se, portanto, a
violncia definida como criminal do seu contexto e
contedo globais e reais para trat-la problema compor-
tamental e violncia individual.
Mas necessrio que se diga que tal decodificao
no singularidade do CTB, pois ele no faz mais do
que reproduzir o discurso oficial sobre a violncia que,

165
colonizando todos os demais possveis, dominante no
senso comum (poltico, jurdico, jornalstico, etc.) da
sociedade brasileira, obstaculizando a apreenso mais
profunda do fenmeno.
E a hegemonia do paradigma penal (o tratamento
dos conflitos sociais e da violncia no espao da pena)
no mais do que a outra face de um processo de
esvaziamento do espao da politica, no qual a mdia
exerce um controle social de especial relevncia. Com
efeito, o discurso dominante socialmente construdo
em interao com o poder da mdia, sobretudo televisi-
va, cujas imagens e opinio publicadas tm, como se
sabe, significativo poder sobre a formao da opinio
pblica. Integra, portanto, o cotidiano domstico dos
brasileiros, invadindo suas casas, a informao massiva
atravs de programas televisivos baseados na espetacu-
laridade da violncia (sangue) e da vitimao (lgrimas)
individuais, com apresentadores marcados por estilos
dspares, embora fortes, como o popular caricatural (Gil
Gomes, Ratinho) ou glamour global (Marcelo Rezende,
Raul Cortez, Toni Ramos), mediados pelo cinismo furio-
so (Bris Casoy), que bradam no ar tanto a "vergonha"
da impunidade quanto a apologia da represso ("ca-
deia") como, respectivamente, culpa e soluo para a
violncia, ento decodificada como violncia individual,
descontextualizando-a e despolitizando-a. o chamado
"Movimento de Lei e Ordem" que, equivocadamente,
tido como um benfico "clamor social" por uma legisla-
o mais repressiva; como uma "saudvel" fonte moti-
vadora do atual Cdigo de Trnsito.

6.5.1. Violncia superestimada e variveis includas: o


CTN como cdigo comportamental
No obstante, pois, uma apreenso aparentemente
ampla da multidimensionalidade do trnsito, o pressu-
posto, latente, do Cdigo, parece ser uma identificao
maniquesta do bem (simbolizado nas autoridades res-
ponsveis e nas vtimas) x o mal (simbolizado nos

166 Vera Regina Pereira de Andrade


motoristas imprudentes, imperitos, irresponsveis, ne-
gligentes) como se a conflituosidade e mesmo o caos no
trnsito fosse um problema exclusivamente comporta-
mental, para o qual no concorressem estruturas e
mudanas sociais e tecnolgicas (conjunturas), comple-
xas relaes sociais e institucionais de poder, alm de
interesses localizados.
O CTB aparece, nesse sentido, como um Cdigo
comportamental e como uma declarao de guerra con-
tra o comportamento dos motoristas, orientado pelo que
denomino "paradigma da beligerncia", no marco do
qual, identificados os inimigos segundo o diagnstico e
esteretipos de quem faz a lei, logo se desfere o ataque.
Por isso, o que culmina por se verificar um cidado
repressivamente cerceado no seu prprio direito de
locomoo veicular.
Se o Brasil se caracteriza, de fato, pela existncia de
uma anticultura no trnsito e se os motoristas indubita-
velmente a co-constituem e, portanto, o controle da
violncia veicular deve necessariamente contemplar o
seu comportamento irresponsvel e abusivo, no pode
absolutiz-lo e nele se esgotar, sob pena de a poltica
criminal colonizar, unilateralmente, todas as demais
polticas, contrariando, uma vez mais, a evidncia emp-
rica da multidimensionalidade do trnsito. Nessa estei-
ra, nem para punir nem para educar - ainda que nesse
ltimo resida, a meu ver, um dos fatores preventivos
centrais da acidentalidade - se pode reduzir o problema
do trnsito a um problema comportamental.

6.5.2. Violncias sonegadas e variveis excludas: os


cdigos ausentes
Chego, assim, s violncias sonegadas e s vari-
veis excludas pelo CTB: ao identificar a violncia na
relao entre o condutor e seu veculo imunizam-se as
estruturas (violncia estrutural), as instituies (violn-
cia institucional) e as relaes de poder (violncia rela-

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 167


cional), produzindo a descontextualizaco e despolitiza-
o dos respectivos conflitos.
Por outro lado, ao se pressupor a potencialidade da
violncia (o mal) no usurio, exime-se a concorrncia
tanto das autoridades com poderes para reprimi-lo,
quanto das complexas estruturas e conjunturas que no
oferecem condies de pacificao no trnsito.
A histria do pas atesta, contudo, no apenas a
existncia daqueles motoristas, de fato, irresponsveis
(homicidas em livre circulao), com mnimos ou ne-
nhum cuidados veiculares e com a vida humana, mas a
existncia de irresponsabilidade, arbtrio e corrupo
das prprias autoridades que tm o dever de garantir a
segurana no trnsito.
Mais do que isso, a histria do pas atesta uma
estrutural militarizao do aparelho policial, que dela
no se liberta nem no exerccio de funes que nada tm
a ver com ataques militares (como o exerccio da Polcia
ostensiva de trnsito). Da a profunda crise de legitimi-
dade que hoje afeta o aparelho ao qual se delega o
controle central do trnsito.
Importante tambm destacar que os superpoderes
conferidos s autoridades, alm de muito maiores que
as defesas conferidas aos cidados, no se submetem,
como esses, a um cdigo comportamental, pois o Cdi-
go limita-se a afirmar o trnsito seguro como direito e a
responsabilidade genrica do poder que o controla, ao
declinar, no 3 e do art. 1, a responsabilidade objetiva
dos rgos e entidades do SNT por "danos causados aos
cidados em virtude de ao, omisso ou erro na execu-
o e manuteno de programas, projetos e servios que
garantam o exerccio do direito do trnsito seguro" .
Indaga-se: qual a efetiva abrangncia deste dispo-
sitivo? Inclui a responsabilidade pelas perdas e danos
causadas aos cidados pelas autoridades que erram ou
abusam de poder na represso penal e administrativa ou
na imposio de trmites burocrticos sua j burocrati-
zada vida?

168
Em definitivo, se certo que o CTB contm um
cdigo comportamental para os usurios, um cdigo
funcional (autorizador de competncias e poderes) para
os rgos e entidades do SNT (o Contran o ator central
aqui) e para as autoridades policiais e administrativas
e, ainda, um cdigo veicular (novamente disciplinando
a conduta dos usurios em relao aos seus veculos) ele
no contm um cdigo disciplinador dos meios de
produo de veculos, de circulao de idias e servios
a seu respeito; ou seja, um cdigo dos fabricantes,
montadoras., despachantes, publicitrios e outros que
imponha, por exemplo, limites velocidade e potncia
das mquinas. No contm, igualmente, um cdigo
virio, que regulamente a construo e conservao das
vias para oferecer um trnsito seguro e em condies de
ser suportado pelos usurios sem chegar ao limite do
stresse, autntica esquizofrenia veicular que, reconheci-
damente, contribuem para a violncia no trnsito.
Indaga-se: quais so, no Cdigo, os limites impos-
tos aos fabricantes e montadoras de veculos e aos
construtores das vias, que possam definir suas respecti-
vas responsabilidades pelos acidentes de trnsito? E
quais so os limites impostos publicidade homicida,
particularmente da mdia falada, em torno do "poder"
(poiver) dos veculos? E publicidade sobre os prazeres
da bebida alcolica? So todos unicamente beneficrios
de um mercado veicular em expanso? Se a responsabi-
lidade jurdica do SNT genrica e difusa, a responsabi-
lidade indagada parece ser inexistente.

6.6. O " o u t r o " c o m o p a r a d i g m a : o f a s c n i o


aliengena

de se aduzir, tambm, que o CTB no parece ter


se libertado do fascnio aliengena, produto de uma
secular colonizao cultural e jurdica a que estamos

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 169


submetidos, 9 ainda quando o referencial do pases ditos
desenvolvidos para a elaborao da legislao ptria se
apresente, cada vez mais, retrico e perigoso.
Retrico, porque se assume os resultados alienge-
nas no trnsito como ideal a alcanar, muitas vezes
"acima da" e "atropelando a " estrutura e a cultura
nacionais. Julga-se o trnsito do "outro" civilizado por-
que o homem aliengena o , sem ressaltar que ele se
insere em uma estrutura social e uma cultura que
favorecem e estimulam a sua "civilizao". Ou, em
outras palavras, que o mesmo Estado que quer estar
presente na hora de punir no se omite ou se omite
menos na hora de educar e de se responsabilizar.
Perigoso, porque quanto mais o Direito promete,
sem poder cumprir, mais perde poder e credibilidade
social. Logo, copiam-se acriticamente as exigncias para
obteno dos mesmos resultados, usa-se predominante-
mente a repressso para alar o plano do desenvolvi-
mento; ou seja, define-se um amplo quadro de normas a
obedecer, de difcil concretizao, a comear pelo apare-
lhamento obrigatrio dos veculos e bicicletas, e logo a
seguir, um amplo quadro de punibilidade administrati-
va e penal real para punir o estgio ideal a alcancar.
Em sntese, projeta-se o ideal (veculos superequi-
pados, com onerosos equipamentos, e multas de valores
faranicos que os brasileiros, mesmo dos estratos m-
dios, no podem pagar; hipercriminalizao, que os
sistemas penal e administrativo no podem operaciona-
lizar), acima das estruturas e da cultura e pune-se,
rigoramente, o seu descumprimento real, que previsi-
bilssimo.
Por outro lado, o CTB fortalece o poder do SNT
precisamente quando se tornam pblicas denncias de
corrupo e crise no interior de seus rgos; fortalece o
sistema penal e particularmente a pena de priso, quan-
9Associado a esse dado, o atual processo de globalizao impe mais do que
nunca a globalizao do controle penal, isto , a padronizao normativa para
combater quilo que se define como criminalidade, da tica do poder.

170 Vera Regina Pereira de Andrade


do se aprofunda a crise do aparelho policial, especial-
mente militar, e do sistema penitencirio. Fortalece a
pena de multa ao tempo em que o pas experimenta
grave crise financeira e depauperizao da populao.
Saliente-se, em especial, que os nmeros das pesquisas e
as imagens sobre a violncia no sistema penitencirio
brasileiro so to fortes, contundentes e graves quanto
os relativos violncia no trnsito, evidenciando que o
CTB se baseou numa apropriao seletiva de nmeros,
imagens e idias: ao mesmo tempo em que apropriou os
primeiros, para justificar o argumento do "aumento" da
violncia no trnsito, olimpicamente ignorou os segun-
dos, apostando, portanto, "combater" uma estrutura
violenta com outra tanto ou mais violenta e sem qual-
quer espao potencial para absorver a criminalidade de
trnsito.

6.7. D f i c i t d e b a s e n a c i o n a l e de b a s e c i e n t f i c a
para a p o l t i c a c r i m i n a l

Chego, aqui, a um ponto fundamental. Se existe


uma poltica "criminal" orientando o CTB, ela pode ter
escutado a voz do poder de planto e o senso comum,
mas certamente no escutou nem a cincia nem a expe-
rincia (a realidade do prprio pas), carecendo de uma
slida base cientfica, terica e emprica, pois, alm de
apostar nas funes j cientificamente desmitificadas da
pena e do sistema penal, estendendo-as para o Direito
Administrativo, aparece latentemente influenciado por
uma viso aliengena.
Ao orientar-se, pois, pelos paradigmas da belige-
rncia e do etnocentrismo, contraria a moderna orienta-
o poltico-criminal minimalista e abolicionista que,
baseada em meio sculo de investigao criminolgica
terica e emprica, consubstancia concluses cientficas
irreversveis no campo da criminalidade e da resposta
punitiva. Tomemos um flash delas.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 171


A Criminologia contempornea demonstra, em pri-
meiro lugar, que a seletividade do sistema penal no
um acidente de percurso e no se deve a dficit de
infra-estrutura, mas se trata da lgica estrutural de seu
funcionamento. A equao minoria (pobre) regularmente
criminalizada x maioria (dos estratos sociais mdio e alto)
regularmente imune ou impune, na qual venho sintetica-
mente traduzindo a seletividade, indica tambm que a
impunidade no uma disfuno do sistema, mas sua
regra de funcionamento. Sabe-se, nessa esteira, que os
chamados "criminosos de trnsito" no correspondem
ao esteretipo dominante de criminoso (associado ao
pobre, preto, feio, sujo, desempregado, alcolatra, etc.)
constituindo uma clientela que est, pelo status social,
subtrada ao crcere e, regra geral, na esfera da impuni-
dade ou da imunidade penal.
De outra parte, e paradoxalmente, com a vastssima
criminalizao nele consubstanciada o Cdigo instaura,
sem dvida, o auto-retrato da criminalidade para os
pertencentes aos estratos mdio e alto da sociedade,
historicamente excludos do esteretipo de criminoso,
mostrando a sua face real: conduta de todos ns e no
dos outros (outsiders, marginais, bandidos). O Cdigo
revela, cristalinamente, um "banditismo"(?) automobi-
lstico e que para as seqelas e mortes sob o signo dos
"bandidos" sobre rodas - ainda quando seus colarinhos
sejam to alvos ou coloridos (branco, prata, vermelho,
azul, verde) quanto as cores dos seus automveis - as
penas devem ser agravadas. Tratar-se-ia da construo
de um novo esteretipo de criminoso (ainda que para
velhas condutas?) apta a causar impacto na lgica estru-
tural de funcionamento do sistema penal?
Em primeiro lugar, a prpria questo da seletividade
adquire aqui novos contornos, pois, selecionar crimino-
sos de trnsito implica - excetuados casos de pedestres
ou condutores mais pobres - deslocar a punio para os
estratos mdio e alto da sociedade, regularmente imu-
nes ou impunes pelo sistema penal. Mas nesse universo

169 Vera Regina Pereira de Andrade


existe uma imensa diferenciao de status social. De
modo que a aplicao da Lei de trnsito ser igualmente
seletiva se reproduzir essa desigualdade, por exemplo,
centrando a represso no condutor do Fusca 69, da
Kombi 70, da Braslia, da lambreta, etc. (que, de fato,
tem menores condies de satisfazer as exigncias vei-
culares do CTB) e imunizando o condutores de elite,
cujo poder econmico, poltico ou social tanto permite
uma ultraequipagem e manuteno veicular, quanto me-
lhor apropriar os potenciais corruptores do Cdigo.
Em segundo lugar, no caso de priso de pessoas .
pertencentes ao referido status social, h uma potenciali-
dade de impunidade. Imaginem-se os "criminosos" do
trnsito, os "nossos filhos", jovens dos mdio e alto
estratos sociais, detidos juntamente com "criminosos"
perigosos, traficantes, estupradores, homicidas, aidti-
cos... diro as elites, e a reao contra o Cdigo poder
vir do prprio poder que pune.
Quanto preveno geral, a Criminologia demons-
tra que impossvel avaliar empiricamente o impacto
intimidatrio da pena em abstrato e, se alguma avalia-
o pode ser feita a respeito, a de que no possui a
eficcia declarada pelo sistema penal, como o demons-
tram, por sua vez, os inmeros dados empricos existen-
tes sobre a reincidicncia ou o aumento dos ndices
criminais aps agravamento qualitativo ou quantitativo
das penas (como no Brasil aps as Leis que instituram
os crimes hediondos ou em Estados americanos aps
implantao de priso perptua ou pena de morte). Em
suma, no apenas inexiste fundamento cientfico para
sustentar que o endurecimento da represso guarde
uma proporo direta com a reduo das infraes e
crimes, quanto existe comprovao emprica de que
persistem, apesar do seu impacto. Razo pela qual
ilusrio esperar que a intimidao pela severidade das
sanes penais e administrativas (especialmente pelo
alto valor das multas) possa, por si s, diminuir a
acidentalidade de trnsito. Este um silogismo simplis-

173
ta que s obedece s regras da razo abstrata e s no
campo da abstrao pode se sustentar. Mas no resiste
ao mais leve toque emprico.
Quanto preveno especial, desnecessrio insis-
tir no bvio. No se necessitam das milhares de pginas
criminolgicas escritas sobre o "mito" da ressocializa-
o, mas basta ser um observador ou expectador de
televiso - a Criminologia d suporte cientfico evidn-
cia - para se convencer de que o sistema penitencirio
no apenas incapaz de ressocializar (o problema
estrutural e conceituai e no conjuntural) mas, ao con-
trrio, implica uma "fabricao de criminosos" e uma
duplicao da violncia intil (e cada vez mais incontro-
lvel pelo poder pblico), com o agravante dos seus
altos custos sociais.
Tratando-se da infra-estrutura, a catica situao
do sistema penitencirio brasileiro - retratada pela m-
dia e pelos ltimos censos penitencirios publicados no
pas a partir 1994 pelo Conselho Nacional de Poltica
Criminal e Penitenciria do Ministrio da Justia - evi-
dencia no apenas a absoluta inviabilidade, mas a im-
possibilidade mesmo de se insistir na pena privativa de
liberdade como resposta punitiva, o que particular-
mente vlido para os crimes de trnsito.
Alm de evidenciar a profunda seletividade do
sistema (95% dos presos so pobres), as indescritveis
condies existenciais de sua clientela, o profundo dfi-
cit de vagas, etc., um dos dados que mais impressiona
nesses Censos a desproporo profunda entre seu
custo (custo da construo de estabelecimentos prisio-
nais, de cada vaga, de manuteno do preso) e a sua
inutilidade social. Cada preso custa, em mdia, 3,5
salrios mnimos por ms o que, se investido fosse em
trabalho, por exemplo, empregaria aproximadamente
trs trabalhadores . Outro dado impressionante que o
nmero de mandados de priso expedidos e no cum-
pridos (275.000 em 1994, sendo que no Censo de 1995 tal
dado foi ocultado porque, imagina-se, no seja mais

174 Vera Regina Pereira de Andrade


cognoscvel) representa mais do que o dobro da cliente-
la aprisionada e, dessa, apenas a metade se encontra
cumprindo pena em penitencirias, enquanto o restante
se encontra em presdios e delegacias; em qualquer caso,
em plena violao da Lei de Execuo Penal.
Simplesmente - e derradeiros so os dados sobre a
superlotao - no existem vagas para mais ningum,
seja nas Penitencirias ou nos presdios e delegacias
Pblicas, onde irregularmente se amontoa e se evade,
hoje, metade da populao prisional do pas, cujo maior
problema de segurana pblica, anunciado pela crescente
ocorrncia e gravidade das rebelies, fugas e mortes, de
envolvidos e inocentes, o prprio sistema penitencirio.
Outro dado: apenas para acabar com a superlotao
existente at o ano de 1994, fora os mandados de priso
expedidos e no cumpridos poca, seria necessria a
construo de 130 estabelecimentos a um custo aproxi-
mado de 8 milhes de dlares cada um com capacidade
para 500 presos, sem computar no valor os equipamen-
tos, apenas a construo. _
Em suma, a Criminoiogia contempornea e a evi-j
dncia emprica, ou seja, a realidade dos nossos sistemas j
penais e penitencirios mostra, com uma exuberncia tal i
que beira s raias da alucinao, no apenas a absoluta <
inutilidade da pena de priso, mas a duplicao da
violncia que ela implica com o agravante dos seus altos '
custos sociais. Tratar a violncia do trnsito com a j
violncia do sistema penitencirio implica uma duplica- j
o da violncia intil e numa iluso de soluo. Por y
todos esses motivos que as Cincias criminais contem- /
porneas j firmaram a convio em duas grandes linhas
de poltica criminal: a do minimalismo (sustentando a
utilizao da priso como pena em ultima ratio) e a do
abolicionismo penal (sustentando a necessidade de sua
abolio), donde o tema emergente das penas alternati-
vas priso, quando o CTB acaba de adot-la em prima J
ratio para todos os crimes de trnsito.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 172


Indaga-se: onde e para que fim se pretende encarce-
rar os "criminosos sobre rodas"? Quem pagar e como
se pagaro os custos?

6.8. Da p r o m e s s a ao m e r c a d o d a s e g u r a n a e
e f i c c i a i n v e r t i d a do C d i g o d e T r n s i t o

Aceitando-se as premissas do trnsito como pro-


blema complexo e multidimensional e da violncia
como problema multifatorial, h que se concluir, logica-
mente, que no se trata de um problema "esttico" que
possa ser "solucionado" com intervenes unidimensio-
nais e parcializadas, mas, ao contrrio, se trata de um
"processo" cuja necessidade de superao permanente
e dependente da concorrncia de mltiplos fatores, no
qual o Cdigo, no obstante sua importante simbologia
e instrumentalidade, assume todo o seu relativismo.
E como toda Lei, o CTB um programa de ao, o
qual no tem o poder, por si s, de mudar a realidade
que objetiva regular, quanto mais porque, como tentei
demonstrar, se reveste de limites estruturais e concei-
tuais para instrumentalizar a prometida segurana no
trnsito brasileiro; limites que vo desde a apreenso
fenomnica da violncia at os mtodos eleitos para
"combat-la". Estou, portanto, em condies de respon-
der afirmativamente ao interrogante formulado ao in-
cio: o Cdigo destinado a reger nosso cotidiano sobre
rodas e salvar vidas no terceiro milnio j nasce, at
certo ponto, com sintomas mrbidos.
Porm, mais do que limites, por conter inmeros
centros irradiadores de polmica, visualizo nele as po-
tencialidades de uma "eficcia invertida", 1 0 no campo
criminolgico e politico-criminal, que estou a abordar,
pois, ao hipercriminalizar o cotidiano do trnsito, infla-
cionando as infraes e os crimes, o Cdigo desenha,
1 0 Categoria que cunhei para explicitar o funcionamento invertido do sistema

penal. A respeito, ver ANDRADE, 1997.

176 Vera Regina Pereira de Andrade


antes que o mapa da segurana, o mapa da impunidade
e da insegurana.
Considerando que o cotidiano do trnsito foi crimi-
nalizado, penal e, sobretudo, administrativamente,
abrangendo condutas praticadas por todos os habitantes
do pas, reiteradas vezes, 11 somente restam duas alterna-
tivas: ou pune-se a todos igualitariamente (radicalizan-
do o cumprimento dos princpios constitucionais da
isonomia jurdica, da legalidade penal e processual
penal) ou, reproduzindo-se a lgica seletiva do sistema
penal, selecionam-se alguns.
A primeira alternativa, alm de ser impossvel, no
seria, paradoxalmente, desejvel. impossvel porque,
ao hipercriminalizar o social, o CTB encomenda ao
conjunto dos (sub)sistemas encarregados do controle do
trnsito uma demanda imensamente superior sua
intrnseca capacidade, ou seja, que esto estrutural e
mesmo conjunturalmente incapacitados de absorver.
Seria socialmente indesejvel porque implicaria trans-
formar a sociedade em uma grande priso ou em um
grande fundo arrecadador.
Como unicamente a segunda alternativa factvel,
eis que a nica capaz de ser operacionalizada (o que
evidencia, entre outras variveis, que a seletividade do
sistema punitivo estrutural) verossmel tambm que,
com ela, visibilizada fica a impunidade no trnsito.
Trata-se, com efeito, de um projeto simblico: que no
pode ser eficaz em sua totalidade e que no feito para
s-lo, mas para (possibilitando algumas aplicaes
exemplares) gerar a iluso de que o ; para gerar a iluso
de segurana!
Inversamente, pois, na defasagem entre o prometi-
do e o possvel de realizao, o que se potencializa e
redimensiona na sociedade a sensao de impunidade
e insegurana. O efeito social mais perigoso parece ser,
11 Lembre-se, apenas, as infraes de dirigir com o brao para fora do carro

ou com uma s mo (que j o eram no Cdigo anterior) ou direo agressiva


de bicicleta ou atravessar rua fora da faixa de segurana.

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 177


de fato, a perda crescente de poder e credibilidade do
Direito, pois se antes havia a escusa da legislao e
punio deficitrias, para combater a criminalidade de
trnsito, agora a opinio pblica necessitar de novas e
convincentes escusas. O que volta a realimentar a incer-
teza, a insegurana e o temor na populao e, inclusive,
a indignao social e a rejeio, ao invs da adeso
ideolgica ao novo Cdigo (pois evidente a gravidade
dos acidentes, mutilaes e mortes no trnsito), voltan-
do a desacreditar o sistema num mecanismo de feed-back.
O chamado "clamor social", por sua vez, pela radicaliza-
o repressiva como meio de soluo do problema (cuja
autenticidade deve ser permanentemente questionada
porque at certo ponto socialmente construdo pelos
meios de comunicao de massa), ingressa por essa via
numa espiral sem retorno.
A compreenso dessa cultura punitiva revigorada
passa, contudo, pela compreenso dos objetivos laten-
tes, no declarados, do Cdigo de Trnsito, a partir dos
quais o prprio sentido da "segurana" prometida pode
ser ressignificado.
que no h como no contextualiz-lo no mbito
de um autntico mercado de controle do trnsito e de
uma autntica indstria da segurana. No outra a
percepo de Jos Isaac Pilati, 12 ao concluir que "Quem
observa, pelo prisma da advocacia, a evoluo do apare-
lho de fiscalizao do trnsito nos ltimos 25 anos,
percebe um crescimento fantstico da sua capacidade de
arrecadao, a par de um progressivo endurecimento
nos processos administrativos (de cancelamento de mul-
tas). que surgiu em torno da segurana no trnsito, ao
que se percebe, um microsistema econmico bem identi-
ficado, forte e afirmado junto ao Estado, que, produzindo
e oferecendo equipamentos e servios especializados,
tende, naturalmente, a incrementar as aes pblicas de
represso (inclusive com o novo Cdigo). O exemplo
mais contundente so aqueles traioeiros radares, estra-
12 A respeito ver Pilati, 1998.

178
tegicamente colocados em retas inocentes, verdadeiras
armadilhas de multas, com participao privada nos
lucros, conforme denunciado, recentemente, pelo Minis-
trio Pblico catarinense. (...) E mais: ao redor da arreca-
dao das multas fomenta-se uma rede (dependente) de
indstrias e servios (art. 320 do CNT), com todo um
arsenal de interesses e poder, que a mdia, freqente-
mente, espelha e reflete."

6.9. A t r a v e s s a n d o o m a p a da c o d i f i c a o r u m o ao
t e r r i t r i o da c i d a d a n i a

Atravessando o mapa traado pela codificao para


encontrar o caminho da segurana, creio que seja funda-
mental reencontrar o homem (nas ruas, nas praas, nas
estradas), antes que no territrio do policiamento e do
medo punitivo, 13 no da pedagogia e da cidadania. Por-
que esse o territrio em que a segurana no trnsito
poder ancorar com mais solidez. Nesse sentido se
revela, a nosso ver, o andar mais importante da nova
codificao: ter chamado a ateno e definido bases para
a educao no trnsito. Em consonncia, pois, com a
argumentao aqui desenvolvida, resta-nos apostar que
1 3 A conjuntura de entrada em vigor do CTB (janeiro/98) foi marcada por

uma intensa euforia em torno dos nmeros que, ocupando as manchetes


cotidianas dos jornais brasileiros, noticiavam o impacto do novo Cdigo na
diminuio da acidentalidade de trnsito. Obviamente que esse o resultado
socialmente desejado e vital. Mas, alm da advertncia de que devido s
"cifras negras" da acidentalidade (aquelas que no so oficialmente registra-
das e que no aparecem, portanto, nas estatsticas) impossvel saber-se o
nmero total de acidentes no trnsito, importante recordar tambm outros
dados que acompanharam a entrada em vigor do Cdigo: o peso da informa-
o massiva quanto ao seu rigor punitivo e a desinformao e incerteza dos
usurios quanto ao seu contedo concreto e s suas especficas conseqncias
(o que d cadeia, o que no d?) associadas ao policiamento ostensivo nas
ruas; o que resultou, de fato, no medo nas ruas e na tirada de p do acelera-
dor. Nessa esteira, pergunta-se: as motivaes para a euforia foram reais ou
contingentes? As bases da declarada reduo da acidentalidade so slidas
ou frgeis? At quando se pode mant-la pelo polidamente ostensivo e pelo
amendrotamento da sociedade? Por que no se fez desse, inversamente, um
autntico momento cvico, usando-se a mesma polcia nas ruas e nas praas
para uma ampla campanha pedaggica de esclarecimentos e conscientizaes?

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 179


na sua dupla potencialidade preventiva (educao/re-
presso) se explore, ao extremo possvel, a preveno
pela pedagogia antes que a represso administrativa e
penal. E se explore, no atravs de decises e polticas
pblicas verticalizadas, mas horizontais, mobilizadas
pelo permanente exerccio da cidadania, em que a popu-
lao, no apenas objeto, mas sujeito do trnsito, tenha
real participao. E relembrando, por sua vez, que
cidadania provm de cidade, seu lugar originrio de
exerccio, e que o CTB acaba de implantar a chamada
municipalizao, precisamente para que essa no se
reduza a uma prefeiturizao, resgatemos o exerccio da
cidadania nas cidades, seja nas ruas, nas praas ou nos
gabinetes, atravs de uma ao conjunta das autorida-
des e dos cidados envolvidos no processo (rgos e
entidades do SNT, condutores de veculos e pedestres)
pois essa , a meu ver, a dimenso mais importante do
novo Cdigo, porque a nica capaz de concorrer para
transformar a anticultura brasileira do trnsito numa
cultura genuna; a nica capaz de potencializar o novo
Cdigo como uma autntica aposta na vida: nas vidas
que, de fato, no queremos perdidas no novo milnio.

180 Vera Regina Pereira de Andrade


Bibliografia
ALVAREZ G., Ana Josefina. El interacionismo o la teoria de la reaccion social
como antecedente de la criminologia crtica. In: ALVAREZ G., Ana Josefina
et ai. Criminologia Crtica. Mxico: Universidad Autnoma de Quertaro,
1990, p. 15-31.
ANALA, Meo. El delito de Ias fminas. Delito \j sociedad. Buenos Aires, n.2.
Ano 1, p. 111-125, 2' semestre 1992.
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A cidadania na cultura jurdica brasileira
pr e ps-Constituio Federal de 1988: paradoxo constitucional. Texto indi-
to, 1990.
. A iluso de segurana jurdica: do controle da violncia violncia do
controle penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997a.
. Cidadania: do direito aos direitos humanos. So Paulo: Acadmica, 1993.
. Criminologia e feminismo: da mulher como vtima mulher como
sujeito de construo da cidadania. In CAMPOS, Carmen Hein de (Org.).
Ciminologia e Feminismo. Porto Alegre: Sulina, 1999, p. 105-117.
. Criminologia e feminismo: da mulher como vtima mulher como sujeito
de construo da cidadania. Seqncia. Florianpolis: UFSC, n. 35, p. 42-49,
dez., 1997.
. Da domesticao da violncia domstica: politizando o espao privado
com a positividade constitucional. Discursos sediciosos: Crime, Direito e so-
ciedade. Rio de Janeiro, n c 4, p. 99-102. 2 sem., 1997.
. Da domesticao da violncia domstica: politizando o espao privado
com a positividade constitucional. Fmea, Braslia, ano VI - especial p.
10-11, jan., 1998.
. Do paradigma etiolgico ao paradigma da Reao Social: mudana e
permanncia de paradigmas criminolgicos na cincia e no senso comum.
Seqncia. Florianpolis: UFSC, n. 30, p. 24-36, jun. 1995.
. Do paradigma etiolgico ao paradigma da Reao Social: mudana e
permanncia de paradigmas criminolgicos na cincia e no senso comum.
Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais,
n.14, p. 276-287, abr./jun. 1996b.
. Dos discursos enunciados aos discursos silenciados: recuperando a
dignidade da Poltica Criminal pelo e para o homem. Discursos sediciosos:
Crime, Direito e sociedade. Rio de Janeiro, n. 3, p. 225-228, 1" sem. 1997b.
. Dogmtica e Controle penal: em busca da segurana jurdica prometida.
In ROCHA, Leonel Severo (Org.). Teoria do Direito e do Estado. Porto Alegre:
Segio Fabris, 1994. p. 121-135

Sistema penal mximo x Cidadania mnima 181