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Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y

Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

Rodrigo de la Cruz*

1. Los Conocimientos Tradicionales y transmitidos de generacin en ge-


neracin, habitualmente, de manera
Hay varias aproximaciones ha- oral1.
cia una definicin de lo que son los Visto este concepto, podemos
conocimientos tradicionales, ms decir que estos conocimientos no
sin embargo, no existe y no podra solo se asocian con la biodiversidad,
haber una sola que aglutine con uno sino con las prcticas culturales en
solo frente a un tema tan complica- general, como los cantos, los ritua-
do y ms an cuando los propios les, las danzas, las artesanas, los
pueblos indgenas titulares de esos tejidos y la clasificacin de semillas,
conocimientos son tan diversos cul- entre otros. Dada esta riqueza, tam-
turalmente. Al respecto, un concepto bin los intereses externos aumentan,
que adopt el Grupo Indgena Re- principalmente desde la bio-indus-
gional sobre Biodiversidad de la Co- tria, con fines mdicos, alimenticios,
munidad Andina (CAN), con miras agroqumicos y cosmticos.
a una futura Decisin para la protec- Igualmente, dentro del marco del
cin a los conocimientos ancestrales, Convenio sobre la Diversidad Bio-
fue el siguiente: lgica (CDB), las partes y gobiernos
Los conocimientos tradiciona- del Convenio acordaron que, en la
les son todas aquellas sabiduras an- medida de lo posible y segn proceda,
cestrales y conocimientos colectivos con arreglo a su legislacin nacional,
e integrales que poseen los pueblos respetarn, preservarn y mantendrn
indgenas, afroamericanos y comu- los conocimientos, las innovaciones y
nidades locales, fundamentados en las prcticas de las comunidades in-
la praxis milenaria y su proceso dgenas y locales que entraen estilos
de interaccin hombre-naturaleza, tradicionales de vida pertinentes para
* Pueblo indgena Kichwa/Kayambi (provincia de Imbabura, Repblica del Ecuador). Candidato a magster en
Derechos de Propiedad Intelectual en la Universidad de las Amricas (UDLA), 2010. Especialista en regulaciones sobre
acceso a los recursos genticos, propiedad intelectual y conocimientos tradicionales para la Comunidad Andina (CAN), el
Convenio sobre la Diversidad Biolgica (CDB) y la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
1 CAN/CAF. Elementos para la proteccin sui generis de los conocimientos tradicionales colectivos e integrales
desde la perspectiva indgena. Caracas, mayo de 2005.

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la conservacin y la utilizacin soste- ten en un contexto tradicional;


nible de la diversidad biolgica; y pro- - se asocian claramente a la cultu-
movern su aplicacin ms amplia, ra o a una comunidad tradicio-
con la aprobacin y la participacin nal o indgena que los conserva
de quienes posean esos conocimientos, y los trasmite de una generacin
innovaciones y prcticas, y fomenta- a otra;
rn que los beneficios derivados de la - estn vinculados a una comuni-
utilizacin de esos conocimientos, in- dad local o indgena que se con-
novaciones y prcticas se compartan sidera como custodio o deposi-
equitativamente2. taria de esos conocimientos, y
Del mismo modo, dentro del asume la responsabilidad cultu-
seno del Comit Intergubernamen- ral al respecto; es decir, la obli-
tal sobre Recursos Genticos y Pro- gacin de preservar esos cono-
piedad Intelectual y Conocimientos cimientos, consciente de que la
Tradicionales y Folclor (IGC, por apropiacin indebida, o el uso
sus siglas en ingls) de la Organi- degradante de esos conocimien-
zacin Mundial de la Propiedad tos, sera perjudicial u ofensivo;
Intelectual (OMPI3), se ha tratado esta relacin puede expresarse
el tema de los conocimientos tra- de manera formal o informal en
dicionales de manera ms amplia e el Derecho consuetudinario o
integral, incluyendo su asociacin en la prctica;
con los recursos genticos y con las - tienen su origen en una activi-
expresiones culturales tradicionales. dad intelectual en distintos m-
En este sentido, el enfoque de esta bitos: social, cultural, ambiental
discusin se ha sustentado en con- y tecnolgico; y,
siderar que los Conocimientos Tra- - son reconocidos por la comu-
dicionales son importantes desde un nidad de origen como conoci-
punto de vista cultural, intelectual y mientos tradicionales4.
espiritual para las comunidades que Dentro del mismo mbito de la
los crean, ejercen, mantienen y ve- CAN, la Decisin 391 sobre Acceso
lan por preservarlos como sistemas a los Recursos Genticos (julio de
de conocimientos. De acuerdo con 1996), en el Captulo II, del Reco-
esto, se ha admitido que son prc- nocimiento de los Conocimientos,
ticas que: Innovaciones y Prcticas Tradicio-
- se generan, conservan y transmi- nales, se menciona en el artculo 7,

2 PNUMA. Cumbre de la Tierra, Ro de Janeiro Brasil, 1992. Convenio sobre la Diversidad Biolgica (CDB),
Art. 8(j).
3 La OMPI (WIPO, sigla en ingls) es un organismo especializado de Naciones Unidas (desde 1974), cuyo
mandato es desarrollar un sistema internacional de proteccin de la propiedad intelectual, mediante la cooperacin con los
Estados y la colaboracin con otros organismos internacionales. Administra los convenios acerca de la propiedad intelec-
tual. Se fund en 1967 y tiene su sede en Ginebra. Vase, para mayor informacin, la pgina: www.wipo.org
4 Vanse los documentos WIPO/GRTKF/IC/5/8 (prrafo 69) y WIPO/GRTKF/IC/5/12

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que los Pases Miembros, en con- bucin de Beneficios.


formidad con esta Decisin y su En el IGC de la OMPI, por la
legislacin nacional complementa- identificacin de los mecanis-
ria, reconocen y valoran los dere- mos de proteccin legal de los
chos y la facultad de decidir para conocimientos tradicionales re-
las comunidades indgenas, afro- lacionados con los derechos de
americanas y locales, sobre sus co- propiedad intelectual.
nocimientos, innovaciones y prc- El Foro Intergubernamental de
ticas tradicionales asociadas a los Bosques de las Naciones Uni-
recursos genticos y sus productos das, por su vinculacin estrecha
derivados. Y, de hecho, la propia entre conocimientos tradiciona-
Decisin 391, en la 8va Disposi- les y la conservacin y uso sos-
cin Transitoria, estableci que la tenible de los bosques de todo
CAN elaborar, dentro de los tres tipo.
meses posteriores a la presentacin La Comisin de las Naciones
de los estudios nacionales por los Unidas sobre Comercio y Desa-
Pases Miembros, una propuesta rrollo (UNCTAD, por sus siglas
para establecer un rgimen espe- en ingls), por la bsqueda de
cial o una norma de armonizacin, alternativas de comercio rela-
segn corresponda, que est orien- cionados con los recursos de la
tada a fortalecer la proteccin de biodiversidad.
los conocimientos, innovaciones y La Organizacin de las Nacio-
prcticas tradicionales de las co- nes Unidas para la Alimenta-
munidades indgenas, afroamerica- cin y la Agricultura (FAO),
nas y locales, de conformidad con por su vinculacin estrecha de
lo establecido en el artculo 7 de la los conocimientos tradicionales
presente Decisin, el Convenio 169 asociados con los recursos fito-
de la OIT y el CDB5. genticos, tiles para la alimen-
Por lo visto, y debido a la im- tacin y la agricultura.
portancia de estos conocimientos, La Organizacin de las Nacio-
hay varios organismos internaciona- nes para la Educacin, la Cien-
les que se encuentran abordando el cia y Cultura (UNESCO), por
tema, como los siguientes: su relacin con las cuestiones
culturales y el folclore.
En el CDB Grupos de Trabajo La propia Naciones Unidas, con
sobre el Art. 8J y de Acceso a la Declaracin sobre los Dere-
los Recursos Genticos y Distri- chos de los Pueblos Indgenas
5 A la presente fecha (octubre/08), la CAN an no cuenta con una normativa regional andina de Proteccin a
los Conocimientos, Innovaciones y Prcticas Tradicionales de las Comunidades Indgenas, Afroamericanas y Locales, pero
al menos ya dispone con una propuesta de Elementos para la proteccin sui generis de los conocimientos tradicionales
colectivos e integrales desde la perspectiva indgena (Caracas, mayo/05).

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(septiembre de 2007), porque expresiones del folclor, aunque bajo


ha relacionado el conocimiento esta especificacin sobre todo el es-
tradicional con los derechos hu- fuerzo le corresponde a la OMPI.
manos y la libre determinacin En cualquier caso, para que
de los pueblos indgenas (Art. esto se haga efectivo, las partes y
31).6 los gobiernos se han encontrado con
El Proyecto de Declaracin de la diferencias de forma y fondo en las
Organizacin de Estados Ame- negociaciones internacionales, parti-
ricanos (OEA) sobre Derechos cularmente referidos a:
Indgenas, por la misma razn
de la Declaracin de las Nacio- El carcter y alcance de la futu-
nes Unidas sobre Derechos Ind- ra norma, es decir, si debe ser
genas. vinculante o no y sobre cul
La Comunidad Andina (CAN), debe ser la materia protegida.
por la falta de medidas para la Reconocimiento de los derechos
proteccin de los conocimientos de propiedad intelectual colecti-
tradicionales y prevenir la bio- va de los pueblos indgenas, con
piratera en los pases andinos. sus propias caractersticas, fren-
te a consideraciones de dominio
De estos organismos, el CDB, pblico.
el IGC de la OMPI y la CAN, son Proteccin defensiva, porque
los que directamente han recibido los pueblos indgenas conside-
el mandato de desarrollar el tema ran que sus conocimientos son
de los conocimientos, innovaciones ms tiles por su valor per se,
y prcticas tradicionales, con miras antes que por el valor econmi-
a trabajar en polticas y marcos de co.
regulacin sobre el acceso a los co- Proteccin positiva mediante el
nocimientos tradicionales, llegando derecho consuetudinario y/o los
inclusive al desarrollo de un Siste- propios derechos de propiedad
ma sui generis de proteccin de los intelectual.
conocimientos tradicionales en el Elementos de una propuesta de
mbito nacional, regional e interna- norma sui generis.
cional, por un lado, asociados a los El consentimiento libre, previo
recursos genticos, y por otro, con e informado.
respecto a las prcticas culturales y Fuente de origen de los cono-
6 Art. 31.- 1. Los pueblos indgenas tienen derecho a mantener, controlar, proteger y desarrollar su patrimonio
cultural, sus conocimientos tradicionales, sus expresiones culturales tradicionales y las manifestaciones de sus ciencias,
tecnologas y culturas, comprendidos los recursos humanos y genticos, las semillas, las medicinas, el conocimiento de
las propiedades de la fauna y la flora, las tradiciones orales, las literaturas, los diseos, los deportes y juegos tradicionales,
y las artes visuales e interpretativas. Tambin tienen derecho a mantener, controlar, proteger y desarrollar su propiedad
intelectual de dicho patrimonio cultural, sus conocimientos tradicionales y sus expresiones culturales tradicionales.
2. Conjuntamente con los pueblos indgenas, los Estados adoptarn medidas eficaces para reconocer y proteger el ejercicio
de estos derechos.

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cimientos tradicionales para unas 150 mil muestras por ao; no


efectos de su utilizacin por ter- obstante, cuando consultan a los in-
ceros con fines de investigacin dgenas, los especialistas en prospec-
cientfica y comercial. cin biolgica pueden aumentar sus
Sitios y lugares sagrados. probabilidades de xito, desde una
Objecin cultural. muestra de cada 10.000, hasta una
Tratamiento de los conocimien- de cada dos. Entonces, si Shaman
tos relacionados con sitios y lu- Pharmaceuticals por ejemplo, prue-
gares sagrados. ba que tres comunidades diferentes
Distribucin equitativa de be- estn usando, con fines medicinales,
neficios, incluyendo productos el mismo tipo de planta, se recoge
derivados, entre otros. la planta para estudiarla cuidadosa-
mente7.
Una vez descrito este panorama, La siguiente descripcin de los
cabe una pregunta: por qu tanto diferentes actores interesados en
inters por los conocimientos tradi- los conocimientos tradicionales nos
cionales y, a la vez, tanta dispersin corrobora el anlisis y la reflexin
en el tratamiento de los mismos? La efectuada: la Bio-Industria busca
respuesta la podemos encontrar en productos derivados de la biodi-
la variedad de intereses que hay so- versidad, sobre todo las empresas
bre ellos y, en especial, de los agen- naturistas, farmacuticas, alimenti-
tes externos que, tradicionalmen- cias, cosmticas y de investigacin
te, se han beneficiado o lucrado de de nuevos materiales biolgicos. La
las bondades de los conocimientos industria fitomejoradora tiene espe-
tradicionales. La explicacin est cial inters en identificar y acceder
tambin en que, por ejemplo, los a prcticas tradicionales de fitome-
bioprospectores y las empresas far- joramiento, variedades criollas y
macuticas tienen un inters particu- parientes silvestres de las especies
lar para acceder a los conocimientos cultivadas. La industria extractiva se
tradicionales, por la enorme reduc- apoya en el conocimiento tradicio-
cin en tiempo y en dinero para sus nal para identificar recursos natura-
investigaciones biolgicas. Pues, se les de alto valor comercial, tambin
ha dicho que, cuando una investiga- lo utilizan en los estudios de impac-
cin se hace al azar, debe efectuarse to ambiental para las actividades de
un anlisis de unas 10 mil muestras prospeccin y explotacin de los re-
para encontrar una que sea suscep- cursos naturales. La industria del di-
tible para entrar en el mercado. Un seo tiene inters por todos aquellos
laboratorio moderno puede analizar diseos y pinturas naturales usados

7 PNUD/RAFI. Conservacin de Conocimientos Autctonos: Integracin de dos Sistemas de Innovacin (pg.


26). Nueva Cork, septiembre de 1994.
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por los pueblos indgenas. La indus- miento que tienen los pueblos ind-
tria cultural, sobre todo la industria genas sobre los ecosistemas donde
fotogrfica, flmica, literaria y disco- habitan y sobre el comportamiento
grfica, tambin est interesada en del clima y de las estaciones; de ah
tener acceso a estos conocimientos. la asociacin tradicional a los ciclos
La industria turstica, en el campo agrcolas, as como al uso sostenible
del etnoturismo, tiene especial inte- de los recursos naturales, como los
rs en el conocimiento de prcticas recursos del bosque, la caza y la pes-
tradicionales como ritos y ceremo- ca, entre otros.
nias, as como en la identificacin de De los varios pronunciamientos
lugares escnicos. Existe, adems, un y declaraciones, el que ha perdurado
inters en el conocimiento de plantas en el tiempo y permanece vigente,
maestras y/o psicotrpicas, utiliza- brindando pautas para el posicio-
das por los Chamanes para obtener namiento como pueblos indgenas,
estados de xtasis. es el efectuado por la Coordinadora
Igualmente, en la regin de los de las Organizaciones Indgenas de
pases andinos, los pueblos indge- la Cuenca Amaznica (COICA)10,
nas han presentado mltiples decla- como resultado del Encuentro Re-
raciones y posiciones con respecto a gional Indgena sobre Pueblos In-
lo que se ha empezado a llamar El dgenas y Propiedad Intelectual,
Patrimonio Intelectual Colectivo e con el auspicio del Programa de las
Integral de los Pueblos Indgenas8. Naciones Unidas para el Desarrollo
Como se ha mencionado, estos co- (PNUD)11, del cual resaltamos algu-
nocimientos no slo se asocian con nos aspectos claves, que en el mismo
las prcticas mencionadas, sino con se definen como principios de polti-
el mundo cosmognico indgena y ca bsica:
con todo un sistema de saberes que
est en el Hawa Pacha (lo que esta Para los miembros de los pue-
arriba), Kai Pacha (lo que est aqu blos indgenas, el conocimien-
presente) y Uku Pacha (lo que est to y la determinacin del uso
adentro)9. Por ejemplo, no est por de los recursos son colectivos
dems mencionar el gran conoci- e intergeneracionales. Ningu-
8 Han manifestado, por ejemplo, que los pueblos indgenas apoyan el desarrollo de la investigacin para el
descubrimiento de nuevas alternativas de supervivencia de la humanidad, a travs de sus conocimientos tradicionales en
el uso de plantas medicinales, dentro del marco del respeto a sus derechos fundamentales, en especial, a la propiedad
intelectual colectiva que tienen sobre sus conocimientos tradicionales, las propias tradiciones culturales, sus territorios y sus
propias formas de organizacin (COICA. Documento Biodiversidad y Derechos de los Pueblos Indgenas, Quito 1999).
9 Cursivas en idioma kichwa (Ecuador).
10 COICA es la organizacin regional de articulacin y coordinacin entre los pueblos indgenas de la cuenca
amaznica (Brasil, Bolivia, Per, Ecuador, Colombia, Venezuela, Guyana, Surinam y Guyana Francesa).
11 COICA/PNUD, Declaracin de Santa Cruz, Encuentro Regional Indgena sobre Pueblos Indgenas y Propiedad
Intelectual, Santa Cruz, Bolivia. Septiembre de 1996. COICA Biodiversidad y Derechos de los Pueblos Indgenas: Manual de
Capacitacin de Base. Segunda edicin 1999, Quito - Ecuador. Rural Advancement Foundation International (RAFI). Conser-
vacin de Conocimientos Autctonos: Integracin de dos sistemas de innovacin. New York, septiembre de 1994.

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Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

na poblacin indgena, ya sea de un pueblo son conceptos in-


de individuos, comunidades o herentes a la nocin de territo-
miembros del gobierno, puede rialidad. Los temas sobre acceso
vender o transferir la propiedad a los recursos tienen que verse
de los recursos que son del pue- desde esta perspectiva.
blo y que cada generacin tiene Las patentes y otros derechos de
la obligacin de salvaguardar propiedad intelectual sobre las
para la prxima. formas de vida son inaceptables
Todos los componentes de la para los pueblos indgenas.
problemtica de la propiedad Las innovaciones indgenas
intelectual (determinacin del constituyen procesos acumula-
acceso a los recursos naturales, tivos que incluyen todas las ma-
control del conocimiento o pa- nifestaciones de la creatividad
trimonio cultural, control del indgena.
uso de sus recursos y regulacin El fortalecimiento de la identi-
de las condiciones de aprove- dad cultural de los pueblos ind-
chamiento), son componentes genas y de sus formas de orga-
de la libre determinacin. nizacin propias, son elementos
Para los indgenas, el sistema de esenciales para la conservacin
propiedad intelectual significa de los conocimientos tradicio-
la legitimacin de la malversa- nales.
cin del conocimiento y de los
recursos de nuestros pueblos 2. La biodiversidad y su importancia
con propsitos comerciales. Los para los pueblos indgenas
sistemas de propiedad intelec-
tual prevalecientes, reflejan una En el siguiente cuadro (pgina
concepcin y prctica que es: siguiente) se muestra la importancia
i) Colonialista, ya que los ins- de la biodiversidad y de su situacin
trumentos de los pases desa- en el mbito global:
rrollados son impuestos para En la regin de la cuenca ama-
apropiarse de los recursos de los znica se encuentra entre el 30 y el
pueblos indgenas. 50% de la diversidad biolgica de
ii) Racista, ya que disminuye la tierra, y los mdicos tradiciona-
y minimiza el valor de nuestros les indgenas de la regin son los
sistemas de conocimiento. custodios, por siglos, de los cono-
iii) Usurpadora, porque es cimientos acumulados de los recur-
esencialmente una prctica de sos medicinales naturales de la re-
robo. gin. Los cientficos creen que esos
Para los pueblos indgenas, la mdicos pueden tener la clave del
biodiversidad y el conocimiento descubrimiento de nuevos medica-
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Recursos Situacin
Refugios del pleistoceno de la biodiversi- Casi el 100% se encuentran en las comuni-
dad. dades indgenas y/o agrcolas del Sur.
Tierras y aguas con mayor diversidad bio- El 90% no tienen proteccin gubernamen-
lgica. tal, pero son mantenidas por comunidades
rurales.
Conocimientos tradicionales colectivos e El 99% de todos los expertos con prctica
integrales. en biodiversidad son miembros de las co-
munidades indgenas y rurales.
Medicina tradicional. El 80% de la poblacin mundial para la se-
guridad de la salud se provee de la medicina
tradicional y las plantas medicinales.
Fitogenticos. 90% de los fitomejoradores y otros inves-
tigadores agrcolas viven en comunidades
rurales
En contraste a estos datos, el 95% de los derechos de propiedad intelectual, especialmen-
te patentes de invencin, pertenecen a las grandes empresas o instituciones gubernamen-
tales, sobre todo de los pases industrializados del Norte12. Es decir, la materia prima de
los recursos biolgicos se encuentra en el Sur, mientras que la tecnologa se encuentra
en el Norte.

mentos importantes, que podran del total de vertebrados. La subre-


beneficiar a millones de personas en gin es, adems, lugar de origen de
todo el mundo13. Los pases andinos importantes recursos fitogenticos
ocupan espacios muy importantes andinos, amaznicos y costeros,
en esta regin considerada de alta que proveen alrededor del 35% de
biodiversidad en el mundo: Bolivia la produccin agroalimentaria e in-
824.000 km2, Colombia 406.000 dustrial del mundo. Este importan-
km2, Ecuador 123.000 km2, Per te patrimonio natural representa el
956.751 km2 y Venezuela 53.000 25% de la diversidad biolgica y se
km214. encuentra tambin asociado a la in-
Asimismo, los pases andinos mensa riqueza y diversidad cultural
concentran un alto porcentaje de andina15, en el cual coexisten aproxi-
la biodiversidad del planeta, y ocu- madamente 200 pueblos indgenas
pan el primer lugar en el mundo en culturalmente diversos.
diversidad y endemismo de plantas Vista esta situacin, se puede
vasculares, de aves, de anfibios y afirmar que mientras que los cono-

12 Rural Advancement Foundation International (RAFI). Conservacin de Conocimientos Autctonos: Integracin


de dos sistemas de innovacin. New York, septiembre de 1994.
13 Organizacin Panamericana de la Salud (Revista). Volumen 7, Nmero 3, 2002
14 Amazona sin Mitos. Tratado de Cooperacin Amaznica, 1993. Hoy Organizacin del Tratado de Coopera-
cin Amaznica (OTCA).
15 Estrategia Regional de Biodiversidad de los Pases del Trpico Andino, CAN (Decisin 523).

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Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

cimientos cientficos estn protegi- reconocimiento de los fundamentos


dos, los nicos que no lo estn son, espirituales de los sistemas ancestra-
precisamente, los conocimientos les, la proteccin de los territorios
tradicionales de los pueblos indge- indgenas, el carcter colectivo del
nas y de las comunidades locales. mismo y el reconocimiento de que
Una situacin agravante es que es- las prcticas ancestrales de los pue-
tos conocimientos se encuentran en blos indgenas son maneras distintas
franco perodo de deterioro debido de generar conocimientos, y no ne-
a que se han reducido a una prctica cesariamente un conocimiento que
depositada en los ancianos o perso- tiene que ser incorporado dentro de
nas sabedoras de las comunidades y, los marcos occidentales, sujetos a la
no as, en las nuevas generaciones libre oferta y demanda, es decir, a la
que se encuentran en un proceso de comercializacin de los mismos.
aculturacin debido a la penetracin Los siguientes cuadros ilustran
de agentes externos de toda ndole, la importancia de los recursos gen-
generando impactos culturales, so- ticos y del conocimiento tradicional
ciales y econmicos. De all la im- en el comercio internacional.
portancia de preservar, recuperar Por ello, la expectativa es gran-
y proteger los conocimientos tradi- de en cmo acceder a los conoci-
cionales relacionados con la biodi- mientos tradicionales relacionados
versidad y las prcticas culturales. con la biodiversidad y las prcticas
Pero tal proteccin se ha dicho que culturales sin el menor costo posible,
debe necesariamente involucrar el ya que se est tratando a estos cono-
CUADRO No. 1: Ejemplo de plantas y compuestos medicinales actualmente utilizados y
producidos por la industria farmacutica, originados en la biodiversidad andino-amaznica:

Nombre del Uso teraputico Fuente Uso en medicina tradi-


compuesto cional
Cocana Analgsico local Erythroxylum coca Supresor del apetito
Codena Analgsico, antitusivo Papaver somniferum Analgsico, sedante
Corfina Analgsico Papaver somniferum Analgsico sedante
Quinina Antimalaria, antipirtico Chinchona ledge- Antimalaria
riana
Strichnina Estimulante del sistema Strychnos nux v- Estimulante
Nervioso mica
Reserpina Tranquilizante Rauvolfia serpentina Tranquilizante
Theofilina Diurtico, broncodilata- Camellia sinensis Diurtico, estimulante
dor, Hongizidal local
Noscapina Antitusivo Papaver smniferum Analgsico, sedante
Fuente: Farnsworth, N. Screening Plant for New Medicines. En: Biodiversity. E.O. Wilson.
Editor. National Academy Press, Washington D.C., 1988
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CUADRO No. 2: Algunos datos y referencias interesantes:

Tema Problema Cifras/mercado


Beneficios de Limitada participacin ...El mercado anual combinado de produc-
los mercados (justa y equitativa) en tos derivados de recursos genticos en estos
de los recursos los beneficios deriva- sectores frmacos, nutracuticos, principa-
genticos dos de los mercados les cultivos, horticultura, aplicaciones biotec-
de los recursos genti- nolgicas en reas diferentes a la agricultura
cos a nivel global y salud, cosmticos est entre los US$ 500
billones y US$ 800 billones.16

cimientos nada ms como a un va- posibilidad de divulgarla o reprodu-


lor instrumental necesario de libre cirla y beneficiarse por los derechos
disponibilidad - para incrementar la patrimoniales que le confiere. Y los
rentabilidad a favor de las grandes derechos de obtentores de nuevas
multinacionales de la bioprospec- variedades vegetales, que tienen su
cin, y no se los considera como un propio sistema de proteccin bajo
valor intrnseco por lo que stos re- la Unin para la Proteccin de Nue-
presentan para los pueblos indgenas. vas Variedades Vegetales (UPOV),
permiten establecer un control mo-
3. Los Derechos de Propiedad Inte- noplico sobre nuevas variedades de
lectual (DPI) plantas creadas por los cultivadores
o granjeros.
El sistema internacional de los Como sabemos, la propiedad
DPI, considera tres tipos de derechos industrial fue establecida en los si-
de propiedad intelectual: glos XVIII y XIX con la revolucin
industrial en Europa, estableciendo
i) La propiedad industrial en el mbito nacional, regmenes
ii) Derechos de autor y derechos para la proteccin de la creacin
conexos inventiva, que permitieron la expan-
iii) Derechos de obtentores de nue- sin del comercio internacional. As,
vas variedades vegetales crecieron rpidamente las grandes
Las normas acerca de la pro- ciudades y se expandieron las redes
piedad industrial confieren el dere- ferroviarias, el comercio interoce-
cho de excluir a cualquier otro del nico y la industrializacin del cam-
aprovechamiento econmico de las po. Las leyes de propiedad industrial
creaciones aplicables en la industria permitieron establecer monopolios
y el comercio. Las normas del de- exclusivos de grandes empresas mul-
recho de autor confieren al creador tinacionales y controlar sus tecnolo-
de una obra literaria o artstica, la gas y mercados.
16 Ten Kate, Kerry, Laird, Sarah.1999. The Comercial Use of Biodiversity. Access to Genetic Resources and
Benefit Sharing Earthscan Publications Ltd. London, p.1

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Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

El rgimen de patentes internacional. La patente puede ser


Las patentes son un derecho explotada directamente por el titular
de exclusiva, concedido por una o ste puede licenciar a un tercero
autoridad competente (Oficinas de (empresa) mediante un contrato de
Propiedad Industrial o Intelectual), licencia, quien paga una regala y se
sobre una invencin, que puede ser encarga de desarrollar el producto o
un producto nuevo o un proceso de comercializarlo en el mercado.
mediante el cual se ofrece una nueva En el mbito jurisdiccional de la
manera de hacer algo o una nueva CAN, los conocimientos tradiciona-
solucin tcnica a un problema. La les sobre plantas solamente podran
patente concede un derecho de pro- ser patentables si el proceso llega a
piedad privada y exclusiva al titular un producto derivado, que puede ser
de la invencin, que segn la norma descrito, controlado y reproducido
andina sobre propiedad industrial tcnicamente, mediante aplicacin
(Decisin 486), pueden ser personas industrial, pero siempre y cuando se
naturales o jurdicas por un plazo de cumplan con los tres requisitos bsi-
20 aos contado a partir de la fecha cos de una patente (novedad, altura
de presentacin de la respectiva soli- inventiva y aplicacin industrial). Lo
citud en el Pas Miembro (Art. 50). que se patenta no es la planta mis-
Segn esta misma Decisin, los ma en su estado natural17, sino los
requisitos bsicos para el otorga- principios activos aislados del estado
miento de una patente son tres: natural y combinaciones de genes y
i) Novedad (producto nuevo). sus derivados, resultado de la apli-
ii) Nivel inventivo (no obvio) cacin biotecnolgica. En la regin
ii) Aplicacin industrial (produc- Andina, estn prohibidas las paten-
cin industrial y utilidad en el tes sobre formas de vida humana,
mercado). animal y vegetal en estado natural.17
Las caractersticas ms importan- Sin embargo, en los Estado Unidos,
tes de una patente son: la propiedad por ejemplo, se permite el patentar
privada y su finalidad comercial. La la planta misma resultante de un me-
duracin de una patente generalmen- joramiento gentico y la vida huma-
te va entre los 17 hasta los 20 aos, na ya que, con la ingeniera gentica,
tiempo durante el cual el titular puede se puede aislar un gen y descubrir
explotar comercialmente el producto una nueva funcin que puede ser til
derivado en el mercado nacional e para la medicina.18
17 Decisin 486, art. 20, literal c) No sern patentables: Las plantas, los animales y los procedimientos esencial-
mente biolgicos para la produccin de plantas o animales que no sean procedimientos no biolgicos o microbiolgicos.
18 En 1993, RAFI toc la alarma sobre las tendencias en el patentamiento de la vida, con respecto a posibles
abusos y sobre la comercializacin de material gentico humano. Al mismo tiempo descubrieron que el gobierno de los
EE.UU. estaba reclamando derechos de patente sobre la lnea de clulas de una mujer indgena gaym panamea de 26
aos de edad. Los guaym exigieron que el gobierno norteamericano retirara el reclamo de la patente y empezaron una
campaa internacional en todos los mbitos. El gobierno norteamericano finalmente retir la patente.

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Y por qu la relacin entre nocimientos tradicionales y los re-


biodiversidad, conocimientos tradi- cursos genticos en donde el rgi-
cionales y patentes? Cul es el va- men de patentes tiene una lgica de
lor real de la biodiversidad y de los intervencin, porque est ligado al
conocimientos tradicionales? Estas comercio, ya que la proteccin de
y otras preguntas son muy frecuen- una invencin o creacin es absolu-
tes en el tratamiento del tema. Una tamente determinante para estable-
respuesta genrica la podemos en- cer un control monoplico sobre un
contrar en los mismos estudios que invento que le confiere un derecho
se han hecho sobre el costo/tiempo exclusivo de explotacin, previo al
que se invierte por parte de la indus- cumplimiento de unas solemnida-
tria de la bioprospeccin pues, se ha des. En esta dinmica podemos ver
dicho que, si un cientfico acude a la tambin que con el progreso de la
ayuda del conocimiento tradicional industria biotecnolgica, a travs
puede ahorrar hasta en un 400% en de la manipulacin gentica de seres
tiempo y en dinero para identificar vivos sean animales o plantas se
un componente activo de una plan- obtienen derivados o nuevas formas
ta, potencialmente til para un fin de vida que es necesario proteger
determinado.19 mediante la propiedad intelectual,
De igual manera, segn estudios para salvaguardar las inversiones
en la materia, y siendo muy conserva- realizadas en la investigacin, siendo
dores, se estima que, a nivel global, las patentes, en estos casos, la forma
el valor de los conocimientos tradi- ms comn de proteccin.
cionales podra llegar a un 10% del Si bien se ha dicho que el rgi-
valor anual del mercado global de men de patentes incentiva el desa-
productos derivados de los recursos rrollo de una economa nacional a
genticos y biolgicos, calculado en travs de la creacin de ms oportu-
unos USD$800 billones, y que ese nidades de mercado, el caso espec-
10% al que se le puede atribuir la fico del patentamiento de formas de
intervencin del conocimiento ances- vida acarrea aspectos ticos y de or-
tral, podra llegar a unos USD$500 den moral que son perjudiciales, ya
millones, cifra por lo dems muy sig- que lo que hacen es monopolizar en
nificativa, especialmente en el contex- una empresa el control sobre formas
to de la situacin social y econmica de vida animal o vegetal resultantes
actual de los pueblos indgenas.20 de una intervencin de la ingeniera
Por lo visto, se puede afirmar gentica; haciendo anti tico poder
que hay un gran inters por los co- aceptar que, por ejemplo, el pan de

19 PNUD/RAFI. Op cit
20 Ruz, M (2006) La Proteccin Jurdica de los Conocimientos Tradicionales: Algunos Avances Polticos y Nor-
mativos en Amrica Latina, UICN, BMZ, SPDA. Lima, Per.

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Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

cada da sea objeto de un monopo- cios por la utilizacin de los cono-


lio privado. Por ello se ha dicho que cimientos tradicionales. Igualmente,
al menos los cultivos alimentarios y en la OMPI se encuentra en proceso
aqullos de principios activos para la el tratamiento de similares elemen-
elaboracin de frmacos, deberan tos para un Rgimen de proteccin
estar excluidos del rgimen de paten- de los conocimientos tradicionales,
tes, porque son imprescindibles para para el cual ya se ha avanzado en la
la seguridad alimentaria y la salud formulacin de un Proyecto de ob-
pblica. jetivos y principios para la protec-
Visto esta situacin de los DPI cin de los conocimientos tradicio-
y las principales caractersticas del nales, mencionado en el documento
rgimen de patentes, un interrogante WIPO/GRTKF/IC/10/5, as como en
obvio que se nos presenta es: cmo un resumen de opciones polticas y
un sistema de los DPI, establecido mecanismos jurdicos (documento
para proteger invenciones de la pro- WIPO/GRTKF/IC/9/INF/5)21. En es-
piedad industrial, podra ser adecua- tos dos mbitos no se descarta que
do para proteger el patrimonio inte- su proteccin se realice tambin por
lectual, colectivo e intergeneracional la va de los actuales sistemas de los
de los pueblos indgenas? DPI y, bsicamente, se ha menciona-
Esfuerzos para encontrar sali- do, por ejemplo, que los Derechos
das a esta disyuntiva se encuentran de Autor, las Marcas Colectivas y las
abordndose en los organismos in- Denominaciones de Origen, podran
tergubernamentales de la propiedad ofrecer una buena oportunidad para
intelectual ya mencionados, y en la proteccin de los conocimientos,
especial en el marco del CDB y de innovaciones y prcticas tradicio-
la OMPI. As, en el CDB, como se nales de los pueblos indgenas. Un
ha dicho, se encuentran en proceso aspecto trascendental dentro del m-
de elaboracin unos elementos de lo bito de la OMPI, es el progreso en
que se ha denominado un futuro Sis- cuanto al desarrollo de uno de los
tema sui generis para la proteccin elementos claves para la proteccin
de los conocimientos, innovaciones de los conocimientos tradicionales,
y prcticas tradicionales de las co- como lo es el Derecho consuetudina-
munidades indgenas y locales, aso- rio, es decir, la proteccin mediante
ciados a los recursos genticos, que las propias leyes consuetudinarias de
dan respuesta a los postulados del los pueblos indgenas.
artculo 8 (j), que dispone la conser- Siendo esta la situacin, las re-
vacin, preservacin, uso sostenible acciones tampoco se han hecho es-
y distribucin equitativa de benefi- perar y han venido, en especial, de

21 El IGC de la OMPI, contina su desarrollo de elementos para la proteccin jurdica de los conocimientos tradi-
cionales de los pueblos indgenas y comunidades locales, y as lo ha hecho en las dos ltimas reuniones del IGCXI e IGCXII.

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Rodrigo de la Cruz

los propios pueblos indgenas en de la globalizacin, y en ello parti-


todo el mundo. Reacciones que han cularmente se han podido encontrar
ido tomando cuerpo con diferentes algunas coincidencias polticas con
matices y estrategias son, por ejem- los grandes bloques de negociacin
plo, el Foro Indgena Internacional de los propios gobiernos de la regin
sobre Biodiversidad (FIIB), organis- de Amrica Latina y la Unidad Afri-
mo que viene dando seguimiento a cana quienes, de alguna manera, han
las discusiones sobre conocimientos manifestado tener posiciones polti-
tradicionales y acceso a los recursos cas de salvaguarda de la integridad
genticos dentro del CDB, y que ha de estos conocimientos y que los
manifestado que los conocimientos mismos deben estar protegidos en
tradicionales son de propiedad in- beneficio de los propios pueblos in-
telectual colectiva de los pueblos in- dgenas y con sistemas de proteccin
dgenas y comunidades locales; que internos que rigen en las mismas co-
estos estn muy ligados al derecho a munidades, por ejemplo, a travs del
la libre determinacin y los territo- derecho consuetudinario.
rios indgenas; que es imprescindible De acuerdo con esta opcin, su
que para cualquier toma de decisin proteccin es un asunto que com-
al respecto debe contarse con la par- pete exclusivamente a los pueblos
ticipacin de estos pueblos y con su indgenas que los poseen y lo ge-
consentimiento informado previo; la neran. Por lo tanto, es potestad de
inclusin del derecho a la objecin stos y de las comunidades decidir
cultural cuando se considere que el sobre los mecanismos internos para
acceso a los conocimientos tradicio- su proteccin, si bien no se excluye
nales atenta contra su cosmovisin y la participacin del Estado en su
espiritualidad; la objecin respecto obligacin de proteger el patrimo-
a que los conocimientos tradiciona- nio cultural de la nacin, como lo
les son de libre utilizacin dominio prevn las propias Constituciones
pblico y, entre otros, que su pro- nacionales (en la regin andina,
teccin debe estar regulada por los particularmente la de Ecuador)23.
mismos sistemas de los DPI que, Esta alternativa de proteccin me-
igualmente, no son aceptados por diante las propias leyes consuetudi-
los pueblos indgenas22. narias ha sido manifestada por va-
En este sentido, desde el propio rios pueblos indgenas del mundo
FIIB se ha buscado el establecimien- y, en los pases andinos, siguiendo
to de alianzas estratgicas y polticas esta corriente, el Grupo de Exper-
para hacer frente a este fenmeno tos Indgenas sobre Biodiversidad

22 Declaraciones del FIIB, en las COPs y Grupos de Trabajo sobre el artculo 8(j) y Acceso y Distribucin de
Beneficios del CDB. Vase por ejemplo, Declaracin de Clausura del FIIB en el Grupo de Trabajo de Composicin Abierta
sobre Acceso y Participacin en los Beneficios. Cuarta Reunin Granada (Espaa), 30 de enero 3 de febrero de 2006.

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Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

y Conocimientos Tradicionales de de los conocimientos tradicionales,


la CAN insert una recomendacin dadas las caractersticas propias de
en la propuesta de Elementos para estos conocimientos, pues una medi-
la proteccin de los conocimientos da dentro del marco de los DPI, ni si-
tradicionales colectivos e integrales quiera incorporando nuevos elemen-
desde la perspectiva indgena (Ca- tos, resuelve el problema de fondo,
racas, mayo de 2005) en el sentido es decir, la naturaleza misma del co-
de que, dadas las caractersticas de nocimiento, dado que no garantiza
los conocimientos tradicionales co- su continuacin y dinmica ya que,
lectivos e integrales se opte, para en muchos pueblos, la propiedad
su proteccin, por los sistemas privada no es conocida ni aplicada
propios y ancestrales de los pue- en sus relaciones sociales y econ-
blos indgenas, permitiendo as que micas, ni an en sus relaciones con
las comunidades tengan una mayor el mercado. Subsisten an sistemas
consolidacin de sus estructuras de reciclaje social y econmico, for-
tradicionales internas, dado que mas de intercambio de trabajo por
las instancias de representacin trabajo, distribucin de excedentes,
de los pueblos indgenas sean en trueque de elementos, reciprocidad
el mbito nacional o local gozan de servicios, materiales y objetos de
de personera jurdica y, como ta- uso.
les, cabe perfectamente que en su Entonces, la propuesta de Ele-
normativa interna (estatutos y re- mentos ya mencionada plantea la
glamentos) se prevea una especie proteccin de los conocimientos tra-
de protocolos internos en donde dicionales teniendo como principios
se contemplen atribuciones y com- rectores los siguientes:
petencias para la proteccin de
los conocimientos, innovaciones y El reconocimiento del carcter
prcticas tradicionales, colectivos e de propiedad intelectual colecti-
integrales de los pueblos indgenas. va de los pueblos indgenas.
Dentro de esta misma corriente El vnculo imprescindible en-
las organizaciones de los pueblos in- tre stos, la territorialidad y la
dgenas han coincidido en que un r- identidad cultural de los pue-
gimen sui generis podra ser el meca- blos indgenas.
nismo ms idneo para la proteccin El principio de la intercultura-
23 Constitucin Poltica del Ecuador, Captulo 4, sobre los Derechos de las Comunidades, Pueblos y Nacionali-
dades, Art. 57.- Se reconoce y garantiza a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, de conformidad
con la Constitucin y con los pactos, convenios, declaraciones y dems instrumentos internacionales de derechos huma-
nos, los siguientes derechos colectivos: 12) Mantener, proteger y desarrollar los conocimientos colectivos; sus ciencias,
tecnologas y saberes ancestrales; los recursos genticos que contienen la diversidad biolgica y la agrobiodiversidad;
sus medicinas y prcticas de medicina tradicional, con inclusin del derecho a recuperar, promover y proteger los lugares
rituales y sagrados, as como plantas, animales, minerales y ecosistemas dentro de sus territorios; y el conocimiento de los
recursos y propiedades de la fauna y la flora.
Se prohbe toda forma de apropiacin sobre sus conocimientos, innovaciones y prcticas.

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Rodrigo de la Cruz

lidad orientado al dilogo de nales, podra ir en detrimento


saberes. directo del carcter per se de
La conservacin, revitalizacin tales conocimientos que son co-
y uso como un componente de lectivos, integrales, intergenera-
la libre determinacin de los cionales, imprescriptibles y con
pueblos. procedimientos de innovacin
Los conocimientos intangibles permanente.
asociados a los recursos gen- Sin embargo, los pueblos ind-
ticos son inalienables e impres- genas tienen sus propios siste-
criptibles. mas de control de los conoci-
Los conocimientos tradiciona- mientos tradicionales y de las
les colectivos e integrales cons- expresiones culturales tradicio-
tituyen todo un sistema de sabe- nales, ello no deja de preocupar
res ancestrales. frente a las amenazas externas
y la vulnerabilidad de los siste-
Conclusiones finales mas internos comunitarios, que
no han sido suficientes para fre-
La naturaleza de las normas nar la biopiratera en territorios
consuetudinarias, enraizadas en indgenas que deja de manifies-
lo ms profundo de la cosmo- to la falta de una instituciona-
visin de los pueblos indgenas, lidad estatal fortalecida que tu-
ha hecho posible que los cono- tele por los derechos que tienen
cimientos tradicionales existan los pueblos indgenas sobre sus
y que, mediante sus prcticas propios conocimientos tradicio-
culturales tradicionales, se sigan nales y sobre los recursos de la
adaptando y mejorando espe- biodiversidad en su conjunto.
cies vegetales y animales, a la Por lo visto, las reglas de jue-
vez que les han permitido man- go para el acceso a los recursos
tener una relacin de armona biolgicos y genticos, as como
entre el hombre y la naturaleza, para el uso de los conocimien-
para el buen gobierno en el uso tos tradicionales asociados no
y manejo de los recursos natu- han respetado los principios de
rales. equidad y de los derechos ad-
El modus operandi de los DPI, quiridos ancestral y milenaria-
adecuado para un sistema que mente por los propios pueblos
no tiene articulacin con ella, indgenas, pues la biopiratera
debe ser estudiado con mucha y la folclorizacin de las expre-
profundidad porque, de aplicar- siones culturales tradicionales
se su normativa en la proteccin de los pueblos indgenas es un
de los conocimientos tradicio- fenmeno recurrente, ya que
92
Conocimientos Tradicionales, Biodiversidad y Derechos de Propiedad Intelectual Patentes

detrs de esta riqueza intangi- teccin de tales conocimientos,


ble de los pueblos indgenas y innovaciones y prcticas tradi-
comunidades locales, se encuen- cionales, mediante sus propias
tran muchos intereses externos leyes consuetudinarias recono-
que pretenden su apropiacin cidas por la legislacin nacional
con fines comerciales. positiva.
Es por esta razn que, adems Que se reafirme en el reconoci-
de los sistemas propios de con- miento de la titularidad colecti-
trol de los conocimientos tra- va, el carcter intergeneracional
dicionales, hay la necesidad de e integral de tales conocimien-
establecer marcos legislativos tos, innovaciones y prcticas
claros y legalmente vinculantes tradicionales, en favor de los
que apoyen, refuercen y priori- pueblos indgenas y comunida-
cen la proteccin de los conoci- des locales, que son los genera-
mientos tradicionales asociados dores y poseedores de tales co-
a los recursos biolgicos y a las nocimientos.
expresiones culturales tradicio- Un mayor desarrollo y com-
nales de manera conjunta. prensin del principio del
consentimiento libre, previo e
Por tanto, de conformidad con informado de los pueblos in-
la realidad jurdica existente en la dgenas y comunidades locales
regin andina, en especial del reco- para la utilizacin de sus cono-
nocimiento de los derechos colecti- cimientos, innovaciones y prc-
vos de los pueblos indgenas en las ticas tradicionales, as como de
Constituciones Polticas del Ecuador las expresiones culturales tradi-
y Colombia, el Convenio 169 de la cionales.
OIT sobre Pueblos Indgenas y Tri- Que se trate a profundidad la
bales en Pases Independientes y la objecin cultural para el uso
Declaracin de las Naciones Unidas de los conocimientos, innova-
sobre los Derechos de los Pueblos In- ciones y prcticas tradiciona-
dgenas referente a la proteccin de les y las expresiones culturales
los conocimientos tradicionales, es tradicionales, en razn a que
relevante que se tomen en cuenta los muchos de los conocimientos
siguientes aspectos: tradicionales son sagrados y no
pueden estar sujetos a los siste-
Que el enfoque de un Sistema mas de utilizacin que se vienen
sui generis para la proteccin desarrollando en las negocia-
de los conocimientos, innova- ciones internacionales, tanto en
ciones y prcticas tradicionales el CDB como en la OMPI.
est orientado a la afectiva pro- Que este Sistema sui generis fo-
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Rodrigo de la Cruz

mente y respete de la manera La participacin de los pueblos


ms amplia posible las prcticas indgenas y comunidades lo-
ancestrales de uso, manejo e in- cales en la rectora nacional e
tercambio de recursos genticos internacional sobre la conserva-
y conocimientos tradicionales cin y proteccin de los conoci-
entre los propios pueblos ind- mientos tradicionales.
genas, al interior de sus comu- Que se garantice la participa-
nidades. cin directa de los pueblos ind-
Que se garantice la justa y equi- genas y las comunidades locales
tativa participacin en los bene- a travs de sus organizaciones
ficios por el acceso a los conoci- representativas y de expertos
mientos tradicionales. indgenas, en las negociaciones
Que el establecimiento de regis- del Sistema sui generis para la
tros pblicos para la proteccin proteccin de los conocimien-
de los conocimientos tradicio- tos, innovaciones y prcticas
nales guarde coherencia con tradicionales, en el mbito na-
los patrones culturales de los cional como internacional.
propios pueblos indgenas y co-
munidades locales, y que de la
custodia de tales conocimientos
tambin participen los propios
pueblos indgenas.

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Cactus

Javier Oate 2010


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