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Expulso

1. Introduo

J dizia Grotius que todo Estado possui o direito soberano de


expulsar os estrangeiros que desafiam sua ordem poltica e que se
dedicam a atividades sediciosas.1

Como j exposto nos tpicos anteriores, existem diversos institutos capazes de


efetivar a sada compulsria do estrangeiro do territrio no qual ele se encontra. Essa
possibilidade, estabelecida pela Conveno de Havana de 1928 sobre a Condio dos
Estrangeiros2, faz parte do poder discricionrio do Estado, por representar uma das
manifestaes de sua soberania, podendo admitir ou recusar a entrada de estrangeiros em seu
territrio.

O Estado soberano, contudo, ao se valer de tamanha medida dever se guiar pelo


princpio da humanidade, como previsto na prpria Conveno Europeia sobre os Direitos do
Homem de Estrasburgo, que traz em seu Protocolo n 7, de 1984, a necessidade de ampla defesa
se a expulso for necessria pelo interesse da ordem pblica ou da segurana nacional.

1.1.Conceito

Segundo Jacob Dolinger3, a expulso um destes institutos que efetivam tal


sada compulsria. Como conceito, o autor traz que a expulso o processo pelo qual um pas
expele de seu territrio estrangeiro residente, em razo de crime ali praticado ou de
comportamento nocivo aos interesses nacionais, ficando-lhe vedado o retorno ao pas donde foi
expulso.4

Isso denota a clara diferena entre o nacional e o estrangeiro. Enquanto o


primeiro tem direito inalienvel5 de permanecer no solo ptrio, o segundo no possui tal
garantia, pois o Estado guarda o direito de expuls-lo caso seja considerado perigoso para a boa

1
DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado: parte geral. 5 Ed. Rio de Janeiro: Renovar. 1997. p. 219.
2
Art. 6, da Conveno de Havana. Os Estados podem, por motivos de ordem ou de segurana pblica, expulsar
o estrangeiro domiciliado, residente, ou simplesmente de passagem por seu territrio [...].
3
DOLINGER, Jacob. Op. Cit. p. 219.
4
Ibid. p. 214.
5
Ibid. p. 219.
ordem e a tranquilidade pblica6, mesmo se admitido permanentemente naquele territrio. O
Estado, portanto, concede ao estrangeiro sua entrada e permanncia, reservando-se ao direito
de remov-lo compulsoriamente.

1.1.1. Natureza Jurdica do Ato de Expulso

O ato de expulso uma medida administrativa de ofcio, tomada com o intuito


de proteger o Estado, que est a manifestar sua soberania. Sendo um ato administrativo, ele
discricionrio, atrelado lei, mas conciliado com a questo da convenincia e oportunidade
para a administrao pblica.

2. Legislao Revogada

Com base no antigo Estatuto do Estrangeiro, Lei n 6.815/80, o instituto da


expulso est definido em seu Ttulo VIII, comportando um total de 11 artigos.

2.1. Anlise da legislao Revogada

Em seu art. 65, constam as hipteses de expulso do estrangeiro. Todo aquele


que atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranquilidade ou
moralidade pblica e a economia popular ou cujo procedimento o torne nocivo convenincia
e aos interesses nacionais, bem como praticar fraude para entrada ou permanncia no Brasil;
ingressar no territrio tendo infringido a lei, sem se retirar no prazo determinado a faz-lo;
entregar-se vadiagem ou mendicncia; ou desrespeitar proibio estipulada em lei para
estrangeiro, estar passvel de ser expulso.

Evidentemente, os conceitos abarcados no mencionado artigo so conceitos


jurdicos indeterminados, permitindo a discricionariedade por parte da autoridade pblica
quando da apreciao dos casos referentes a essa temtica.

2.1.1. Procedimento de Expulso

6
Ibid. p. 219.
A norma geral da expulso est definida no estatuto do estrangeiro, arts. 65 a 75,
enquanto que, no Regulamento, Decreto n 86.715/1981, h os trmites procedimentais, arts.
100 a 109. Estes remetem ao tratamento acerca do inqurito, da priso administrativa, da
medida judicial suspensiva do ato expulsrio - uma vez que, por ser ato discricionrio, pode ser
analisado pelo Poder Judicirio quanto a sua legalidade, sem adentrar no mrito -, da liberdade
vigiada e demais normas processuais.

2.1.2. Instaurao do procedimento

O processo de expulso instaurado mediante solicitao de autoridade


administrativa ou de ofcio pelo Ministro da Justia, nos termos do art. 70, do Estatuto do
Estrangeiro. Ele encaminhado Polcia Federal que a autoridade competente para instaurar
o inqurito de expulso, conforme o art. 102, do Estatuto. Respeitando o devido processo legal,
a ampla defesa e o contraditrio, seguindo o procedimento do art. 103, do Estatuto, h a
notificao do expulsando desta instaurao, com necessrio comparecimento para
interrogatrio. Atendida a notificao, o estrangeiro, na presena de seu defensor, interrogado,
identificado e fotografado, indicando provas que pretenda produzir. Caso no comparea ou
no indique defensor, ter o estrangeiro direito a um defensor dativo, conforme define o Pacto
San Jose da Costa Rica, com direito a vista dos autos do inqurito e prazo para formulao de
defesa.

Saneado o inqurito com a devida instruo, avalizado nos arts. 105 e 106, do
Decreto n 8.675/1981, ele ser remetido ao Departamento Federal de Justia do Ministrio da
Justia, que encaminhar com parecer ao Ministrio da Justia, submetendo-o ao Presidente da
Repblica para avaliar se caber a expulso ou no, com base nos critrios de oportunidade e
convenincia, cabendo pedido de reconsiderao, nos termos do art. 72 do estatuto e art. 107,
do decreto.

Caso no seja respeitado o processo administrativo, com direito ao devido


processo legal, ele poder ser anulado pelo Judicirio pela via do Habeas Corpus.

2.2. Possibilidade de priso do estrangeiro

Considerando o art. 69, do estatuto, o Ministro da Justia poder determinar, por


at 90 dias, a priso do estrangeiro, caso seja necessrio para a instruo e execuo da medida.
Este artigo traz uma redao delicada, uma vez que, nos termos da CRFB, art. 5 LXI, a priso
no poder ocorrer salvo em flagrante delito ou por ordem de autoridade judiciria competente
motivada. Este dispositivo segue sendo interpretado luz da CRFB, inclusive na situao da
priso preventiva do extraditando, art. 82, do decreto, que prev a decretao deste tipo de
priso por autoridade administrativa. Desta forma, a priso do expulsando s se daria por meio
da decretao advinda do poder competente, o Poder Judicirio.

2.3.Causas que impedem a Expulso

A expulso no ocorrer, nos termos do art. 75, do estatuto, quando implicar


extradio que no seja admitida na lei brasileira, para evitar que haja uma configurao de
extradio mascarada de expulso o estrangeiro poder escolher o pas para o qual ser
mandado; quando o estrangeiro tiver cnjuge com casamento celebrado h mais de 5 anos ou
filho brasileiro que esteja sob sua guarda e dependa economicamente dele. Inclusive, esta
disposio deu origem ao enunciado sumular n 1, do STF7, como forma de proteger a entidade
familiar, nos termos do art. 175, da CRFB.

A aplicao destes termos no ocorre quando o estrangeiro adota de forma


superveniente criana, pois poder caracterizar uma tentativa de burla expulso. H, tambm,
a hiptese de abandono da prole, que foi tomada como inconstitucional pela jurisprudncia do
STJ, divrcio ou separao de fato ou de direito.

Uma vez expulso, o estrangeiro estar impedido de retornar ao pas. Caso


reingresse, cometer o crime, como definido no art. 125, do estatuto, estipulado no art. 338, do
Cdigo Penal Brasileiro, o reingresso de estrangeiro expulso, com priso em regime fechado e
posterior expulso do territrio, como bem expe Maximilianus Fhrer:

O estrangeiro legalmente expulso do pas, pela autoridade competente, que retorna


e adentra o territrio nacional cometer esse crime. Mas, caso a expulso tenha sido
ilegal o delito no subsiste. E se nenhum pas aceitar o ingresso do expulso
indesejvel, a nica soluo regressar para o territrio nacional. Hungria observa
que, neste caso, no haver crime, por configurao da excludente do estado de
necessidade.8

7
vedada a expulso de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente da economia
paterna..
8
FHRER, Maximiliano Roberto Ernesto. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Malheiros Editores. 2007. p.
979.
2.4.Competncia para expulsar

Segundo o antigo estatuto, em seu art. 66, ato exclusivo do Presidente da


Repblica resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso ou de sua revogao.,
sendo realizada por meio de decreto presidencial.

Segundo jurisprudncia do STF, todavia, possvel que haja a delegao do


Presidente da Repblica, desse ato de expulso para o Ministro da Justia.

2.5.Competncia no Poder Judicirio

O nico remdio capaz de reverter o ato de expulso, uma vez efetivada, o


habeas corpus, impetrado pelo expulsando. Ele ser julgado pelo Supremo Tribunal Federal,
conforme o art. 102, I, d, da CRFB.

Administrativamente, possvel haver um pedido de reconsiderao, no prazo


de 10 dias, contando a partir da publicao do decreto de expulso no Dirio Oficial da Unio,
caso no sejam por motivos de infrao contra a segurana nacional, ordem poltica ou social e
economia popular; trfico de drogas; ou de desrespeito prpria lei que rege a situao dos
estrangeiros.

3. A nova Lei de Migrao

O antigo Estatuto do Estrangeiro (Lei n 6.815/80), foi sancionado durante o


regime militar, e isso j deixa claro qual era sua inteno: segurana nacional. Era revestido de
um carter defensivo e com pouca poltica de incluso.

Em 11 de julho de 2013, Aloysio Nunes, na poca senador, hoje Ministro das


Relaes Exteriores, props a Lei de Migrao para substituir a antiga lei da nacionalidade e o
Estatuto do Estrangeiro. O projeto foi aprovado no Plenrio do Senado Federal em 2015. Ambas
as casas do Congresso Nacional aprovaram o projeto e realizaram algumas
emendas/modificaes no texto original. Finalmente, em 24 de maio de 2017 a nova Lei de
Migrao (Lei n 13.445/17), foi sancionada pelo Presidente Michel Temer, entrando em vigor
em 21 de novembro de 2017. Seu decreto regulamentador n 9.199, foi publicado em 20 de
novembro de 2017.
A nova lei diverge muito da antiga, pois tem um carter muito mais humanitrio
e agregador, visando repelir a xenofobia e deixando para trs a antiga ideia de que o estrangeiro
seria um estranho, aliengena, concedendo-lhes, desta forma, direitos universalmente
garantidos. Ela, portanto, visa total conformidade com a poltica internacional de direitos
humanos.

3.1. A expulso dentro da nova Lei de Migrao

No que tange a expulso de estrangeiros muita coisa mudou. O repdio s


prticas de expulso ou deportao coletivas est previsto no rol de princpios da poltica
migratria brasileira (art.3, inc. XXII, Lei n 13.445/17). Isso demonstra total desconformidade
com a antiga lei, onde a expulso tinha um carter discricionrio, como forma de demonstrao
de soberania, conforme j abordado nos tpicos anteriores. A expulso est regulamentada no
captulo V, do art. 54 ao art. 62, de forma genrica e especfica em alguns artigos ao longo do
texto da legislao.

A expulso tambm est presente no decreto regulamentador n 9.199/2017. As


determinaes sobre expulso na Lei e no Decreto, contudo, divergem em alguns pontos e
foram alvo de muitas crticas por parte da Defensoria Pblica da Unio e das organizaes de
defesa dos direitos dos imigrantes. Segue posicionamento de Camila Asano, coordenadora de
programas da Conecta Direitos Humanos:

O decreto tem aspectos claramente contrrios prpria Lei de Migrao, como a


previso de priso do migrante que ser deportado, quando o artigo 123 da lei
expressamente probe privao de liberdade por razes migratrias9

Sobre este tema a Defensoria Pblica da Unio se posicionou encaminhando


documento para pleitear a modificao do Decreto nos pontos em que foram contrrios lei,
ou at mesmo omissos gerando um poder discricionrio capaz de estimular prticas
discriminatrias.

9
MELLO CAMPOS, Patrcia. Lei de migrao entra em vigor, mas regulamentao alvo de crticas. FOLHA
DE SO PAULO, So Paulo, 21 nov.2017. Disponvel em: <
http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/2017/11/1936866-lei-de-migracao-entra-em-vigor-mas-regulamentacao-
e-alvo-de-criticas.shtml>. Acesso em: 26 nov. 2017.
3.1.1. Procedimento da expulso

A expulso uma medida administrativa de retirada compulsria do estrangeiro,


conjugada com o impedimento de reingresso por prazo determinado, como assim dispe o art.
54, Lei 13.445/17 c/c art. 192, D.L. 9.199/17. Anteriormente, no Estatuto revogado, a expulso
impedia o reingresso e caso fosse desrespeitada, ou seja, o estrangeiro expulso retornasse
incorreria em crime. A nova lei, portanto, deixa claro em mais de um artigo que a expulso no
gerar efeitos vitalcios, durando apenas at o tempo do trnsito em julgado.

Alm disso, h o destaque de que no ocorrer expulso coletiva que no


individualize a situao migratria de cada migrante, conforme art. 183, Lei de Migrao.

O procedimento de expulso iniciado por meio de Inqurito Policial de


expulso instaurado pela Polcia Federal, de ofcio ou por determinao do Ministro de Estado
da Justia e Segurana Pblica, de requisio ou de requerimento fundamentado em sentena
(art. 195, 1, 9.199/2017). Os procedimentos da expulso devero observar os princpios da
ampla defesa e do contraditrio, e o inqurito dever conter o fato motivador da expulso e sua
fundamentao legal. Anteriormente, apenas o Ministro da Justia podia instaurar o inqurito,
e o Presidente da Repblica podia decidir sobre a convenincia e oportunidade da expulso ou
de sua revogao com total discricionariedade, como j discorrido sobre, mas hoje no h mais
essa possibilidade. Inclusive, caso o estrangeiro no possua defesa tcnica constituda por ele
tal defesa poder ser apresentada pela Defensoria Pblica da Unio ou por defensor dativo.
Antes, essa defesa era apresentada unicamente pelo defensor dativo.

A expulso s poder ser decretada aps o trnsito em julgado de todo o


procedimento, e a existncia de procedimento de expulso no impedir a sada do expulsando
do pas, podendo o estrangeiro sair voluntariamente. Esta possibilidade, contudo, no incorre
em suspenso do processo de expulso, e caso a mesma tenha sido decretada com o expulsando
tendo sado voluntariamente, ser lavrado termo para registrar tal sada como expulso.

3.1.2. Possibilidade de priso do estrangeiro no processo de expulso

A Lei de migrao, no seu art. 123, deixa claro que ningum ser privado de
liberdade por razes migratrias, exceto nos casos previstos em lei, portanto, ningum pode ser
preso como forma de medida cautelar por incorrer nas causas de expulso, pois no h previso
na lei. O Decreto n 9.199/17, contudo, estabeleceu desde o comparecimento peridico Polcia
Federal at priso preventiva do estrangeiro expulsando. Essa foi uma das divergncias entre a
Lei e o Decreto criticadas pela Defensoria Pblica da Unio, pois, estaria o decreto, dispositivo
de hierarquia inferior, deturpando a Lei.

Ainda evidente a diferena entre o que a Lei de migrao props e o antigo


Estatuto. Anteriormente era parte do rito do processo de expulso a previso de prises caso
fosse oportuna. O que evidentemente vedado na nova lei, mas deturpado pelo decreto. Esse
ainda um ponto delicado, e que provavelmente render muitas discusses e provveis
modificaes no referido decreto.

3.1.3. Causas que permitem a expulso

A lei e o decreto explicitam as hipteses de expulso por sentena condenatria


transitada em julgado, conforme o Estatuto do Tribunal Penal Internacional:

Art.192, I:
a) crime de genocdio;
b) crime contra a humanidade;
c) crime de guerra; ou
d) crime de agresso; ou
II - crime comum doloso passvel de pena privativa de liberdade, consideradas a
gravidade e as possibilidades de ressocializao no territrio nacional. 10

A instaurao do inqurito de expulso dever ser motivada pelo recebimento de


sentena definitiva expedida pelo Tribunal Penal Internacional, por via diplomtica, nos casos
do art. 192, I, 9.199/17; e por existncia de sentena nos casos do art.192, II, 9.199/17.

Desta forma, no poder mais ocorrer por julgamento discricionrio do


Presidente da Repblica, nem de nenhuma outra autoridade, devendo ocorrer somente aps o
trnsito em julgado da ao que julgar procedente o processo de expulso. Ademais, o
impedimento de retorno ser proporcional ao prazo da pena, lembrando que a condio
migratria do imigrante deve ser considerada regular enquanto a deciso estiver pendente.

10
BRASIL. Decreto n. 9.199, de 20 de novembro de 2017. Regulamenta a Lei no 13.445, de 24 de maio de 2017,
que institui a Lei de Migrao. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-
2018/2017/decreto/D9199.htm >. Acesso em 26 nov. 2017.
3.1.4. Causas que impedem a expulso

Esse tema teve o rol estendido e modificado pela nova lei. No antigo estatuto o
nmero de hipteses que impediam a expulso de estrangeiros era menor. Seguem as
hipteses da nova Lei:

Extradio inadmitida pela legislao brasileira;


Caso o expulsando tenha filho brasileiro sob sua guarda ou dependncia
econmica ou socioafetiva ou tiver pessoa brasileira sob sua tutela;
Caso o expulsando tenha cnjuge ou companheiro residente no Brasil
(sem discriminao se a relao homossexual ou heterossexual);
Caso o expulsando tenha ingressado at os 12 anos de idade, residindo
desde ento no pas;
Caso o expulsando tenha mais de 70 anos e resida no pas h mais de 10
anos (ser levada em considerao a gravidade e o fundamento da
expulso).

Desse modo, ocorreu a incluso da hiptese do expulsando ter ingressado at os


12 anos e tenha continuado residindo no Brasil, e caso tenha mais de 70 anos e more no Brasil
h mais de 10 anos. No caso das modificaes, cumpre destacar as referidas hipteses: no
precisa mais ser casado, pode ter uma unio estvel com companheiro residente no Brasil, e
no tem um mnimo de tempo para que a unio/casamento impea a expulso; o expulsando
no precisa que o filho dependa dele economicamente, podendo essa dependncia ser
socioafetiva, e tambm pode evitar a expulso caso tenha pessoa brasileira sobre sua tutela
(independente de parentesco). No h vedao sobre filho adotado, e nem sobre o tipo de
relao decorrente da unio/casamento podendo ser tanto heteroafetivo como homoafetivo.

Essas modificaes eram necessrias e deixam mais do que evidente o respeito


aos laos afetivos independentemente de dependncia econmica, lao sanguneo, ou
orientao sexual. Uma evoluo que corresponde as modificaes sociais que ocorreram desde
a criao do antigo Estatuto at agora.

H, ainda, mais crticas tecidas ao Decreto n 9.199/17. Ao permitir a expulso


por crimes dolosos comuns, no fez a ressalva de que seria vedada a expulso de refugiados, e
de algum para um pas onde sua vida corra risco. Isso coloca em perigo um direito que foi
garantido pela lei hierarquicamente superior. Tal ponto tambm foi alvo de contestao por
parte da Defensoria Pblica da Unio.
4. Referncias Bibliogrficas

BASILIO, Ana Luiza. Entrevista Deisy de Freitas Lima Ventura. Disponvel em:
<https://www.cartacapital.com.br/politica/regulamento-da-lei-da-migracao-e-uma-catastrofe-
diz-especialista>. Acesso em: 26 nov. 2017.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em:


<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em
25 nov. 2017.

BRASIL. Decreto n. 86.715, de 10 de dezembro de 1981.


Regulamenta a Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, que define a situao jurdica do
estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao e d outras providncias.
Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/antigos/d86715.htm>. Acesso
em 26 nov. 2017.

BRASIL. Decreto n. 9.199, de 20 de novembro de 2017. Regulamenta a Lei no 13.445, de 24


de maio de 2017, que institui a Lei de Migrao. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2017/decreto/D9199.htm >. Acesso em
26 nov. 2017.
BRASIL. Lei n. 13.445, de 24 de maio de 2017. Institui a Lei de Migrao. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2017/lei/L13445.htm>. Acesso em 25
nov. 2017.

BRASIL. Lei n. 6.815, de 19 de agosto de 1980. Define a situao jurdica do estrangeiro no


Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6815compilado.htm>. Acesso em 25 nov. 2017.

DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado: parte geral. 5 Ed. Rio de Janeiro: Renovar.
1997.

MELLO CAMPOS, Patrcia. Lei de migrao entra em vigor, mas regulamentao alvo de crticas.
FOLHA DE SO PAULO, So Paulo, 21 nov.2017. Disponvel em: <
http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/2017/11/1936866-lei-de-migracao-entra-em-vigor-mas-
regulamentacao-e-alvo-de-criticas.shtml>. Acesso em: 26 nov. 2017.

RAMOS, Cristiane Ferreira Gomes. A privao de liberdade dos estrangeiros em processo de


expulso. 2017. 124 f. Dissertao (Direito Poltico e Econmico) - Universidade Presbiteriana
Mackenzie, So Paulo.

SAMPAIO, Artur Livnio Tavares de. Da sada compulsria do Estrangeiro: Deportao,


Expulso e Extradio. Portal de E-governo, Incluso Digital e Sociedade do Conhecimento.
Disponvel em: < http://www.egov.ufsc.br:8080/portal/conteudo/da-sa%C3%ADda-
compuls%C3%B3ria-do-estrangeiro-deporta%C3%A7%C3%A3o-expuls%C3%A3o-e-
extradi%C3%A7%C3%A3o> Acesso em: 25 nov. 2017.

SILVA JNIOR, Antoniel Souza Ribeiro da. Da expulso do estrangeiro. Boletim Jurdico,
Uberaba/MG, a. 2, n 90. Disponvel em:
<https://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=344> Acesso em: 25 nov. 2017.

SIQUEIRA, Fernanda. Entenda as diferenas do Estatuto do estrangeiro e Lei de Migrao.


Disponvel em: <https://fernandasial.jusbrasil.com.br/noticias/469957698/entenda-as-
diferencas-entre-o-estatuto-do-estrangeiro-e-lei-de-migracao > Acesso em: 26 de novembro de
2017.