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APUNTE N 4

DERECHO CIVIL III

OBLIGACIONES

Prof. Dr. Rodrigo Barra Daz

Universidad Alberto Hurtado

 APUNTE N 4: TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES. LOS MODOS DE
EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

I. INTRODUCCIN

El derecho personal o crdito, y la obligacin correlativa, son de duracin temporal,

pues cumplido su objetivo, desaparecen. Pero el cumplimiento de la obligacin no es
la nica forma como sta se extingue. Sin duda es la forma normal de extincin,
pero adems esta extincin puede ser la consecuencia de haber sobrevenido un
hecho o un acto al que la ley le atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la
obligacin.

Por ello, se puede definir los modos de extinguir las obligaciones como todo hecho o
acto al que la ley atribuya el valor de hacer cesar los efectos de la obligacin.

El artculo 1567, ubicado en el titulo XIV del Libro IV, De los modos de extinguirse las
obligaciones, y primeramente de la solucin o pago efectivo, hace una enumeracin
de los modos de extinguir, que contiene 10 numerandos. En relacin con ella, puede
hacerse las siguientes observaciones:

1. Si bien tiene 10 numerandos, contiene 11 modos de extinguir, por cuanto en 1

el inciso primero se establece uno ms, la resciliacin o mutuo disenso.

2. No es una enumeracin taxativa, pues hay otros modos de extinguir que ella
no contempla como, por ejemplo, el plazo extintivo, que el mismo legislador considera
al tratar de la extincin de algunos contratos de tracto sucesivo, como por ejemplo, en
los arts. 1950 N 2 (arrendamiento); 2098 (sociedad); 2163 N 2 (mandato), etc.
Tampoco aparecen en el artculo 1567 la dacin en pago; la imposibilidad absoluta de
cumplir una obligacin de hacer (art. 534 del Cdigo de Procedimiento Civil); la
voluntad de las partes, como ocurre con el desahucio en el arrendamiento y con la
revocacin y renuncia en el mandato (artculos 2163 Ns. 3 y 4, respectivamente); la
muerte del deudor o del acreedor en las obligaciones intransmisibles y en los contratos
intuito personae, como el mandato (artculo 2163 N 5), la sociedad (artculo 2103),
el comodato (artculo 2180 N 1), etc.

II. LA RESCILIACIN O MUTUO DISENSO

Est establecido este modo de extinguir en el artculo 1567, inciso primero: Toda
obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula.
Luego, la resciliacin es un acuerdo de voluntades (convencin) en que las partes
dotadas de capacidad de disposicin, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo
de esa manera las obligaciones pendientes provenientes de ese acto.

La doctrina nacional est de acuerdo en que si bien esta disposicin habla de toda
obligacin, es indudable que la resciliacin slo tiene cabida tratndose de
obligaciones contractuales, es decir, emanadas de un acuerdo de voluntades, pues
precisamente se funda este modo en que habindose generado la obligacin por un
acuerdo de voluntades, por un nuevo acuerdo, pueden las partes dejarla sin efecto. Si
la fuente de la obligacin es otra (delito, cuasidelito, etc.), la voluntad de las partes
juega de otra manera, pudiendo dar lugar a otros modos de extinguir: remisin de la
deuda, novacin, transaccin, renuncia, etc., segn los diferentes casos.

En este sentido, cabe indicar que la resciliacin es una convencin porque es un acto
jurdico bilateral, destinado a extinguir una obligacin. No es un contrato, porque no
genera obligaciones.

Requisitos de Validez

Constituyendo una convencin, sus requisitos son los propios de todo acto jurdico:
consentimiento, capacidad de las partes, objeto y causa. Nos interesa detenernos en
los dos primeros:

1. Consentimiento en la resciliacin 2

Las partes tienen que consentir, convenir en dejar sin efecto en todo o parte un acto
jurdico anterior. Las partes son las mismas que celebraron el acto jurdico que por
medio de la resciliacin dejan sin efecto.

2. Capacidad para resciliar

El artculo 1567 exige capacidad de disposicin. Por lo tanto, no basta con la simple
capacidad para contratar consagrada en los artculos 1445, 1446 y 1447 del Cdigo,
sino que se requiere una mayor, para disponer libremente de lo suyo. As por ejemplo,
en la sociedad conyugal, el marido tiene plena capacidad pero no puede enajenar los
bienes inmuebles sociales, sin la autorizacin de su mujer. Luego, para poder disponer
requiere de este requisito adicional. Y, por la misma razn, la jurisprudencia ha
sealado que para que sea vlida la resciliacin de la compraventa de un inmueble
social, se requiere contar con la autorizacin de su mujer.

La explicacin de por qu se exige esta capacidad est en que constituye para ambas
partes una renuncia de los derechos provenientes del acto o contrato que se deja sin
efecto. Y justamente, sta es una de las razones porque no se pueden resciliar las
obligaciones legales, porque respecto de ellas no cabe la renuncia.

Exigencia de una Obligacin Pendiente

Este requisito no aparece del art. 1567, pero todos los autores lo exigen, pues no hay
que olvidar que la resciliacin es un modo de extinguir obligaciones, por lo que si no
hay obligaciones que extinguir la resciliacin no tendra objeto.

Cabe preguntarse al respecto si las partes, en virtud del principio de la autonoma de la

voluntad, podran dejar sin efecto un contrato que ya estuviere cumplido. Parece que
en ese caso no debe hablarse de resciliacin. Las partes para lograr lo que pretenden
(dejar sin efecto el contrato anterior) tendran que celebrar un nuevo contrato igual al
primero, pero en sentido contrario. Ej: si don Pedro le vendi una casa a don Pablo, en
el nuevo contrato don Pablo tendra que venderle la misma casa a don Pedro.

La Resciliacin Slo Opera en los Contratos Patrimoniales

No cabe en el Derecho de Familia, por cuanto no cabe all la renuncia de derechos. Por
esta razn, no se puede resciliar un matrimonio o dejar sin efecto el pacto del artculo
1723 del Cdigo Civil.

Efectos de la Resciliacin

El artculo 1567, al dar el concepto de resciliacin, habla de que con ella las partes
consienten en dar por nula una obligacin. Esto es un error, puesto que para que haya
nulidad debe existir un vicio originario, esto es, existente al momento en que se form
el consentimiento, como por ej., fuerza, dolo, incapacidad, etc. En el caso de la
resciliacin el acto no naci viciado, luego no cabe hablar de nulidad. Tampoco son las 3
partes las que podran declarar la nulidad de un acto, sino la justicia. En definitiva,
entonces, no es cierto que con la resciliacin las partes puedan dar por nula una
obligacin. Lo que ha querido decir el art. 1567 es que con la resciliacin las partes
acuerdan dejar sin efecto el acto.

Corrientemente se dice que la resciliacin no opera retroactivamente, sino hacia el

futuro, con el objeto de proteger a los terceros que pudieran haber celebrado algn
contrato sobre la cosa objeto del contrato resciliado. Sin embargo, como observa
Stitchkin, eso no es tan cierto, pues entre las partes la resciliacin tendr los efectos
que las partes hayan querido darle: para el futuro o retroactivamente. Otra cosa es que
tal acuerdo no puede afectar a los terceros.

Por ello, y siguiendo a este autor, parece preferible, tratar los efectos de la resciliacin
distinguiendo entre los efectos entre las partes y los efectos respecto de terceros.

1. Efectos de la resciliacin entre las partes

La resciliacin produce los efectos que las partes quieran atribuirle, rigiendo en
plenitud el principio de la autonoma de la voluntad. Por ello, si ellos quieren atribuirle
a su resciliacin efecto retroactivo, no se ve inconveniente en que as lo establezcan.

2. Efectos de la resciliacin respecto de terceros

Debe nuevamente hacerse una distincin respecto de los terceros que derivan sus
derechos a la cosa objeto del contrato antes de la resciliacin, y los que han adquirido
algn derecho sobre la cosa despus de la resciliacin.

En cuanto a los primeros, la resciliacin no los va a afectar, ya que es a su respecto

inoponible. As, por ejemplo, si don Pedro vende a don Pablo un inmueble que este
ltimo hipoteca a don Juan, la resciliacin posterior entre don Pedro y don Pablo no va
a afectar al tercero (don Juan), porque tal resciliacin le es inoponible.

En cuanto a los segundos, deben respetar la resciliacin, afectndoles como a todos

los dems los actos jurdicos celebrados por su antecesor o antecesores.

III. EL PAGO

El Cdigo reglamenta diversas modalidades del pago:

1. El pago efectivo o solucin;

2. El pago por consignacin;

3. El pago con subrogacin;

4. El pago por cesin de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o acreedores; y 4

5. El pago con beneficio de competencia.

1. El Pago Efectivo o Solucin

Esta forma de pago est tratada en el prrafo l del Ttulo XIV del Libro IV, artculos
1568 y siguientes.

Sin duda, es el ms importante modo de extinguir las obligaciones y por ello es el

primero que enumera el artculo 1567. Est definido en el artculo 1568 como la
prestacin de lo que se debe. De esta definicin surge de inmediato una importante
consecuencia: el pago es un modo de extinguir cualquier tipo de obligacin, no slo,
como podra pensarse, aquellas de pagar una suma de dinero. Si la obligacin es
pintar un cuadro, construir una casa o tocar el piano, esas obligaciones sern
pagadas, pintando el cuadro, construyendo la casa o tocando el piano. En todos esos
casos, el deudor estar prestando lo debido. El pago, en este sentido, ms que un
modo de extinguir una obligacin, es la forma natural de cumplirla.

El pago es la prestacin de lo que se debe. Por lo tanto, no hay pago si por acuerdo de
las partes la obligacin se satisface con una cosa distinta de lo debido. En tal caso
estamos frente a una dacin en pago, como lo veremos ms adelante.
Otra consecuencia que deriva de la definicin es que todo pago supone una obligacin
preexistente, civil o natural. Tanto es as que si por error se paga una obligacin
inexistente, quien paga tiene derecho a repetir (art. 2295, inciso primero). El artculo
2297 agrega que se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.

Naturaleza jurdica del pago

El pago es una convencin, es decir, un acto jurdico bilateral que extingue

obligaciones, celebrado entre el deudor que paga (solvens) y el acreedor (accipiens)
que recibe el pago. No es un contrato porque no genera obligaciones. Como acto
jurdico que es, debe cumplir los requisitos generales de todo acto jurdico:
consentimiento, capacidad, objeto y causa.

Algunos discuten que sea una convencin, porque si el deudor se resiste a recibir el
pago, se le puede pagar aun en contra de su voluntad, mediante el pago por
consignacin. Esto se explica porque el deudor tiene el derecho a liberarse de la
obligacin, tiene el derecho a pagar, y el acreedor no puede impedirle que lo ejerza.
Somarriva estima discutible que el pago sea un acto jurdico. Es mejor, sostiene,
aceptar la tesis de que es un hecho jurdico.

Cuando la obligacin es de dar, se paga haciendo la correspondiente tradicin. Por

eso se suele decir que la tradicin es un pago. La tradicin extingue la obligacin de
dar que se gener en el ttulo traslaticio de dominio. 5

Adems de lo dicho, es necesario sealar que el pago es un acto jurdico intuito

persona. En consecuencia, si por error se hace a una persona distinta del acreedor, no
extingue la obligacin. Esto sin perjuicio, que pueda repetir lo pagado en conformidad
al artculo 2295.

Caractersticas del pago

El pago tiene algunas caractersticas especiales: debe ser especfico, debe ser
completo y es indivisible.

1. El pago debe ser especfico

Ello significa que debe hacerse bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligacin..., sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir otra cosa que lo que se
le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida. As lo establece el
artculo 1569.

2. El pago debe ser completo

Con esto se quiere decir que debe comprender ntegramente lo debido, incluidos los
accesorios. Ello significa que el pago de la deuda comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deban (art. 1591, inciso segundo). Por la misma razn y
salvo excepciones, como ocurre en el pago por consignacin (artculo 1604) y en los
gastos de transporte para la restitucin del depsito, art. 2232, los gastos del pago
son de cargo del deudor (artculo 1571).

3. El pago es indivisible

Lo que significa que el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo
que se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que
dispongan las leyes en casos especiales (art. 1591, inciso primero). Por excepcin,
se puede dividir el pago, en algunos casos:

a) Si as lo acuerdan las partes. En este caso se entender dividido el pago en

partes iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que
haya de pagarse a cada plazo (artculo 1593).

b) En las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas, en que cada

deudor slo est obligado a pagar su cuota (artculos 1511, 1526).

c) En las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de

sus cuotas hereditarias (1354, inciso primero).

d) Cuando existen varios fiadores, la deuda se entiende dividida entre ellos por
partes iguales. Es lo que se denomina beneficio de divisin (art. 2367).
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e) Cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus
accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la
cantidad no disputada (art. 1592).

f) Cuando las partes son recprocamente deudores y acreedores, puede operar

el modo de extinguir compensacin, en cuya virtud se extinguen ambas deudas hasta
la de menor valor, lo que viene a significar una especie de pago parcial.

Por quin debe hacerse el pago

Esta materia la trata el Cdigo en el prrafo 2 del titulo XIV, artculos 1572 al 1575.

Pueden hacer el pago: el deudor; un tercero interesado en extinguir la obligacin y un

tercero extrao a la obligacin.

1. Pago hecho por el deudor

El deudor es el principal interesado en pagar porque es la forma de quedar desligado

de la obligacin. Ya hemos dicho que, adems, tiene el derecho a pagar.

Cuando decimos que el pago lo hace el deudor, debemos aclarar que dentro de este
caso comprendemos tambin las siguientes hiptesis:
 a) Pago hecho por el representante legal del deudor. Ello porque, segn el
artculo 1448,lo que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultado por ella
o por la ley para representarla, produce respecto del representado, los mismos
efectos que si hubiere contratado el mismo. En relacin con lo que se viene
diciendo, debe recordarse que el artculo 671 en su inciso segundo seala que
pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes
legales; y agrega en el inciso final que la tradicin hecha por o a un mandatario
debidamente autorizado se entiende hecha por o al respectivo mandante.

b) Pago hecho por un mandatario del deudor (arts. 1448 y 671, en la tradicin);
y

c) Pago hecho por un heredero del deudor. Esto porque en conformidad al

artculo 1097 del Cdigo Civil, los herederos representan a la persona del testador
para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.

En todos estos casos, si el deudor paga se extingue definitivamente la obligacin, sin

que se genere ninguna consecuencia posterior.

2. Pago hecho por un tercero interesado

Hay personas que no siendo los deudores tienen un directo inters en el pago de la
deuda. Estos son: el codeudor solidario; el fiador; y el tercer poseedor de la finca
hipotecada. 7

a) Pago hecho por el codeudor solidario: el codeudor solidario tiene inters en

que se extinga la obligacin. Si paga, se extingue la obligacin respecto de l, pero por
el hecho de pagar se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, pasando a
ocupar su lugar frente a los otros codeudores solidarios, para cobrarles a cada uno su
cuota. Ya sabemos que si el deudor solidario que paga no tena inters en la obligacin
se le considera fiador y en tal caso se subroga en los derechos del acreedor pudiendo
dirigirse por el total en contra de cualquiera de los otros codeudores solidarios
interesados en la obligacin (arts. 1522; 1610 N 3; 2372).

b) Pago hecho por un fiador. Tambin el fiador que paga se subroga en los
derechos del acreedor a quien paga (art. 1610 N 3);

c) El tercer poseedor de la finca hipoteca. Se entiende por tercer poseedor de la

finca hipotecada, el poseedor del inmueble hipotecado, que no est obligado
personalmente al pago de la deuda. Esta situacin se da en dos casos: a) cuando se
hipoteca un bien propio para garantizar una obligacin ajena; y b) cuando se adquiere
un inmueble hipotecado.

En estos casos, este tercer poseedor de la finca hipotecada tiene inters en pagar la
obligacin garantizada con la hipoteca, con el objeto de evitar la subasta de la finca
hipotecada. Si paga se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, pudiendo
dirigirse en contra del deudor (artculos 1610 N 2; 2429 inciso segundo).
Como se puede apreciar, en todos estos casos el pago no produce la extincin de la
obligacin, pues sta subsiste entre quien hizo el pago (que pasa a ocupar el lugar del
acreedor) y el deudor. El que desaparece de este esquema es el acreedor, pues su
lugar pasa a ser ocupado por quien hizo el pago (lo subroga).

3. Pago hecho por un tercero extrao

Segn el artculo 1572, inciso primero, puede pagar por el deudor cualquiera persona
a su nombre, aun sin su conocimiento o contra su voluntad y aun a pesar del acreedor.

La ley acepta que un tercero no interesado pueda pagar por varias razones: porque
desde el punto de vista del acreedor, lo que le interesa es que le paguen, no le importa
que lo haga el deudor o un tercero; y porque a la sociedad misma le interesa que las
deudas se paguen, que exista el menor nmero de personas obligadas.

El tercero que paga puede encontrarse en tres situaciones: pagar con el

consentimiento expreso o tcito del deudor; pagar sin el conocimiento del deudor; y
pagar contra la voluntad del deudor. Los efectos que de cada uno de estos pagos
siguen son diferentes.

a. Pago hecho con el consentimiento expreso o tcito del deudor

El que paga en este caso, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga. As 8
lo establece el artculo 1610 N 5 del Cdigo Civil. Esta persona viene a ser un
verdadero mandatario del deudor, y por la misma razn va a tener dos acciones para
poder resarcirse de lo que pag: la accin subrogatoria, que le otorga el art. 1610 N
5; y la accin propia del mandato. La primera puede ser ms efectiva, si la deuda
estaba caucionada, porque se subroga con todos los derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas (artculo 1612). La segunda puede serle ms conveniente, pues le
permitir cobrar lo pagado ms intereses corrientes (artculo 2158 N 4).

b. Pago hecho sin el conocimiento del deudor

De acuerdo al art. 1573 el que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin
sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en
el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue. No
hay entonces en este caso subrogacin legal. Slo podra haber subrogacin
convencional, si el acreedor a quien pag le subroga voluntariamente en sus derechos
(artculo 1611).

Entonces, y salvo la posibilidad de esta subrogacin convencional, el tercero que paga

slo va a tener accin de reembolso en contra del deudor, accin propia de la gestin
de negocios ajenos. No tiene esta accin de reembolso ninguna de las ventajas y
prerrogativas del crdito antiguo.

c. Pago hecho contra la voluntad del deudor

El artculo 1574 regula esta situacin en los siguientes trminos: el que paga contra
la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, a
no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.

Esta persona que paga por otra, sin poder, es un verdadero agente oficioso. Y esto es
importante, porque el cdigo al tratar de la agencia oficiosa, en el artculo 2291, dice
una cosa distinta a lo que establece el art. 1574. Segn el art. 2291, inciso primero, el
que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til y
existiere la utilidad al tiempo de la demanda.

La contradiccin entre las dos normas salta a la vista: segn el art. 1574 no hay accin
de repeticin; segn el art. 2291, si el pago fue til al deudor (es decir, si extingui la
obligacin) hay accin de repeticin.

Para resolver la contradiccin entre los artculos 1574 y 2291 se han dado distintas
opiniones:

a) Segn Leopoldo Urrutia el artculo 1574 debe aplicarse cuando el pago no

ha sido til al deudor; y el artculo 2291, cuando, le fue til. La solucin que se da con
esta interpretacin es justa, pero presenta el inconveniente que hace una distincin
que el art. 1574 no contempla;
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b) Para Ruperto Bahamondes, el art. 1574 rige para los pagos aislados, que
no corresponden a la administracin de un negocio; en cambio, el artculo 2291, se
debe aplicar a la agencia oficiosa, en que hay la administracin de un negocio. Esta
interpretacin se ajusta al tenor literal de las normas, pero resulta injusta, pues no se
ve por qu en un caso se tiene accin de repeticin y en el otro no;

c) Gonzalo Barriga estima que el artculo 2291 se aplica cuando concurran

copulativamente dos requisitos: que el pago quede comprendido dentro de la
administracin de un negocio; y que reporte utilidad al deudor. Faltando cualquiera de
estos requisitos debe regir el artculo 1574.

d) Claro Solar sostiene que se aplica el artculo 2291 cuando hay utilidad para
el deudor, caso en que el paga puede repetir pero slo hasta el monto de la utilidad. El
artculo 1574, se aplica si el pago no fue til al deudor. Parece ser la tesis ms
razonable. En este sentido tambin Stitchkin.

Pago en las obligaciones de dar

Obligaciones de dar son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a

constituir un derecho real en favor del acreedor. De manera que la obligacin del
deudor es hacer la correspondiente tradicin.

En estas obligaciones, el pago tiene algunas reglas especiales:

 1. El tradente debe ser dueo del derecho que transfiere;
2. Se requiere capacidad de disposicin en el que paga; y
3. El pago debe hacerse con las formalidades legales.

1. El tradente debe ser titular del derecho que transfiere

As lo establece el artculo 1575, inciso primero, cuando indica que el pago en que se
debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la
cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.

Cuando esta norma dice que el pago no es vlido no est significando que es nulo,
sino que es ineficaz para extinguir la obligacin. Ello porque esta disposicin tenemos
que concordarla con el artculo 682, segn el cual si el tradente no es el verdadero
dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquiere por medio de la
tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada

2. Capacidad de disposicin del que paga

La exige el artculo 1575, inciso segundo: Tampoco es vlido el pago en que se debe
transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene la facultad de enajenar.
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El pago efectuado por el que no tiene capacidad de disposicin adolece de nulidad
relativa, porque se ha omitido un requisito exigido por la ley en consideracin al estado
o calidad de las personas que lo ejecutan (artculo 1682). Si quien hizo el pago es
absolutamente incapaz, la nulidad ser absoluta (art. 1682 inciso segundo).

3. Formalidades legales

Este requisito lo exige el artculo 679: Si la ley exige solemnidades especiales para la
enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. As ocurre si lo que se debe pagar
es un derecho inmueble que exige inscripcin en el Conservatorio de Bienes Races
(artculo 686).

A quin debe hacerse el pago

Esta materia se regula en el prrafo 3 del Ttulo XIV, arts. 1576 al 1586. Es muy
importante pagar a quien corresponde porque si se paga mal, el deudor no queda
liberado de la obligacin.

El artculo 1576 indica a quien puede hacerse el pago:

1. Al acreedor mismo, que constituye la situacin normal;

2. A sus representantes, y
 3. Al actual poseedor del crdito.

1. Pago hecho al acreedor

De acuerdo al artculo 1576 para que el pago sea vlido debe hacerse o al acreedor
mismo, bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito,
aun a ttulo singular. Luego vale el pago que se hace al acreedor, al heredero del
acreedor (artculos 951 y 1097); al legatario del crdito (art. 1127) o al cesionario del
crdito (arts. 1902 al 1905).

Existen excepciones en que el acreedor no puede recibir el pago. Estas excepciones

estn contenidas en el artculo 1578 y son las siguientes:

a) Pago hecho al acreedor que no tiene la libre administracin de sus bienes.

Ello se explica porque el pago es un acto jurdico bilateral, que requiere que ambas
partes sean capaces.

La sancin si se paga a un incapaz va a ser la nulidad relativa, a menos que se haya

pagado a un absolutamente incapaz, en que ser nulidad absoluta (artculo 1682).
Como es nulidad relativa, puede sanearse de acuerdo a las reglas generales.

Sin embargo, el pago va a ser vlido si quien lo hizo prueba que fue til al acreedor y 11
en cuanto se justifique este hecho con arreglo al artculo 1688, vale decir, probando
que el acreedor se hizo ms rico, entendindose que es as cuando las cosas pagadas
le hubieren sido necesarias o si no lo fueron, subsistan y se quisiere retenerlas. En
definitiva, valdr el pago probando que lo pagado le sirvi al acreedor, que no
malgast lo recibido.

b) Pago hecho al acreedor cuyo crdito se ha embargado u ordenado retener

por decreto judicial.

Este N 2 del art. 1578 comprende dos situaciones: el crdito que tiene el acreedor se
encuentre embargado, lo que es perfectamente posible porque los crditos son bienes
susceptibles de embargarse (artculo 2465); o que se haya decretado una medida
precautoria de retencin de ese pago, en conformidad a lo establecido en los artculos
290 N 3 y 295 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Embargado el crdito o retenido el pago, si el deudor paga, el pago adolece de nulidad

absoluta por objeto ilcito (artculo 1682 en relacin con el artculo 1464 N 3). Esta
norma debe concordarse con el artculo 681 del Cdigo Civil: se puede pedir la
tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su
pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.

c) Pago hecho al acreedor declarado en quiebra.

Esto es consecuencia de que el fallido pierda la administracin de sus bienes, la que
pasa al sndico de quiebras, que es quien puede cobrar los crditos y recibir
vlidamente el pago. No basta la simple insolvencia, es necesario que la quiebra est
declarada por resolucin judicial (art. 1578, inciso primero, N 3).

2. Pago hecho a los representantes del acreedor

El pago hecho a los representantes del acreedor es vlido (arts. 1576, 1579, 1580,
1581).

Estos representantes del deudor pueden ser de tres tipos: representantes legales,
judiciales o convencionales.

a) Pago hecho al representante legal del acreedor

El artculo 1579 seala distintos casos de pagos hechos a los representantes legales
del acreedor, pero no es taxativo porque termina expresando y las dems personas
que por ley especial.... estn autorizadas para ello.

b) Pago hecho al representante judicial

Vale el pago que se hace a la persona designada por el juez para recibirlo (arts. 1576,
1579). Ej: en el caso de que exista una medida precautoria de secuestro (artculos 290
y 291 del Cdigo de Procedimiento Civil). 12

c) Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario)

Este mandatario puede incluso ser relativamente incapaz. As lo dice el 1581, que no
hace ms que aplicar la regla del artculo 2128. El mandato para recibir el pago puede
revestir tres modalidades:

Mandato general de administracin, reglado en el art. 2132, que confiere la

facultad de cobrar los crditos que pertenezcan al giro ordinario del acreedor
(arts. 1580, 2132).
Mandato especial para administrar el negocio o negocios en que incide el
pago. Por ejemplo, cuando se confiere a don Pedro mandato especial para
administrar un cine. Puede en este carcter recibir todos los pagos que se
hagan a ese negocio.
Mandato especial para cobrar un determinado crdito. Ej. don Pedro da
mandato a don Pablo para que cobre su sueldo.

El pago hecho a cualquiera de estos mandatarios es vlido y eficaz. No obstante, la ley

ha establecido algunas precisiones. As, por ejemplo, segn el artculo 1582 el poder
para demandar en juicio no faculta al apoderado para recibir el pago de la deuda.
Recordemos que segn el artculo 7, inciso segundo, del Cdigo de Procedimiento
Civil, el poder para percibir requiere de mencin expresa.
Agreguemos, finalmente, que para que el pago hecho a un mandatario sea eficaz es
necesario que este acte dentro de la esfera de su mandato (art. 2160, inciso primero)
y que aparezca recibiendo en su carcter de tal para el mandante o ello aparezca del
tenor o espritu del acto.

De acuerdo al artculo 1586, la persona diputada para recibir el pago se hace inhbil
por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado
ejecucin en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar el
mandato. Las causales de extincin del mandato estn establecidas en el artculo
2163 del Cdigo Civil y su concurrencia impide que esta persona pueda recibir el pago.

3. Pago hecho al actual poseedor del crdito

El artculo 1576, inciso segundo, regula esta situacin. El caso ms corriente es el

pago hecho al heredero a quien se concedi la posesin efectiva; o al legatario del
crdito. Abeliuk seala adems el caso del cesionario del crdito, si despus se anul
la cesin de crditos.

Los requisitos de la norma son dos: que el que recibe el pago se encuentre en
posesin del crdito (la norma tiene importancia porque es la nica que habla de la
posesin de un derecho personal); y que el que paga lo haga de buena fe, entendiendo
que est pagando al dueo del crdito. La buena fe se presume.

Pago hechos a otras personas. 13

Se ha resuelto por la jurisprudencia que el pago hecho a otra persona, distinta de las
mencionadas, no es eficaz puesto que no extingue la obligacin. Pero el pago hecho a
una persona inhbil se puede validar en los casos establecidos en el artculo 1577:

a) Si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito, pudiendo

legtimamente hacerlo, caso en que se entender como vlido desde el principio; o

b) Si el que recibe el pago sucede en el crdito (puede suceder como heredero,

legatario, etc.).

poca en que debe hacerse el pago

El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos. As lo dice el artculo 1872,

respecto del pago del precio en el contrato de compraventa.

Si nada se ha convenido y la obligacin es pura y simple, el pago debe hacerse de

inmediato, celebrado que sea el contrato. Si est sujeta a un plazo o condicin
suspensivos, desde que venza el plazo o se cumpla la condicin. En el caso de una
obligacin sujeta a plazo, el deudor puede pagar antes del vencimiento si el plazo est
establecido en su slo beneficio. En caso contrario, no puede hacerlo.
Lugar donde debe hacerse pago

El prrafo 4 del Ttulo XIV del Libro IV, artculos 1587 al 1589, trata de esta materia.

Este aspecto del pago es importante, porque el deudor cumplir su obligacin pagando
en el lugar que corresponde, sin que se le pueda exigir que lo haga en otro lugar. Y,
recprocamente, el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago en un lugar
diferente. Esto ltimo queda probado en el caso del pago por consignacin, en que
para que la oferta sea vlida se requiere que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar
debido (art. 1600 N 4).

Las reglas sobre el lugar en que debe hacerse el pago, son las siguientes:

1. El pago debe hacerse en el lugar designado en la convencin (art. 1587).

2. Si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse, es necesario

distinguir, segn el objeto de la obligacin sea dar o entregar una especie o cuerpo
cierto u otro diferente.

En el primer caso, se debe pagar en el lugar donde dicho cuerpo exista al tiempo de
constituirse la obligacin (art. 1588, inciso primero). Si lo debido es otra cosa -gnero,
hecho o abstencin-, el pago debe cumplirse en el domicilio del deudor (art. 1588,
inciso segundo).
14
Se ha discutido a qu domicilio del deudor se refiere esta norma, si al que tena al
momento de celebrar el contrato o al que tiene al momento en que debe hacerse el
pago. Atendido lo que dispone el articulo 1589, para Ren Ramos no cabe duda que
debe estarse al primero, pues justamente esta disposicin se pone en el caso en que
entre ambas fechas el deudor hubiere mudado su domicilio, estableciendo que, en ese
caso, el pago debe hacerse en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que
las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa. En el mismo sentido Abeliuk,
Stitchkin.

Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, deber pagar en el correspondiente al

lugar donde contrajo la obligacin si ste dice relacin con ese domicilio (Stitchkin).

Contenido del pago

El Cdigo trata de esta materia en el prrafo 5 del Ttulo XIV del Libro IV: Cmo debe
hacerse el pago.

La idea central es la establecida en el artculo 1569: el pago se har bajo todos los
respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes (inciso primero). La misma norma agrega que el
acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida (inciso segundo). Adems,
recordemos, el pago debe ser total y no se puede dividir, salvo las excepciones ya
mencionadas (art. 1591).

Precisado lo anterior, para saber cmo se hace el pago deber estarse a la naturaleza
de la obligacin de que se trate. Por lo tanto, podemos distinguir:

1. Si lo debido es un gnero, se cumplir entregando cualquier individuo del

gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (art. 1509).

2. Si lo debido es una cantidad de dinero se cumplir entregando la suma

numrica establecida, pues ya hemos visto que el sistema aceptado en Chile
sigue siendo el nominalista.

3. Si es una obligacin de hacer o no hacer, se pagar realizando la prestacin o

abstencin convenida.

4. Si la obligacin es de dar o entregar una especie o cuerpo cierto, el acreedor

debe recibirlo en el estado en que se halle, soportando entonces los deterioros
provenientes de fuerza mayor o caso fortuito.

Pero si la cosa se hubiere deteriorado por hecho o culpa del deudor o de las personas
por quienes ste es responsable, o si los deterioros se hubieren producido durante la
mora del deudor (a menos que provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiere
estado igualmente expuesta en poder del acreedor), cabe hacer una distincin segn 15
los deterioros sean o no importantes.

Si son importantes puede pedirse o la resolucin del contrato -el artculo 1590 emplea
impropiamente la expresin rescisin-, ms indemnizacin de perjuicios; o aceptar la
cosa en el estado en que se encuentra ms indemnizacin de perjuicios.

Si el deterioro no es importante, se deber recibir la cosa en el estado que se

encuentre, pero se debern indemnizar los perjuicios (art. 1590, inciso segundo).

En el caso en que el deterioro hubiere ocurrido antes de constituirse el deudor en

mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es
responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre, pero el
acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero,
autor del dao (art. 1590, inciso final).

Caso en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes

Esta situacin est tratada en el artculo 1594: Cuando concurran entre unos mismos
acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podr ser satisfecha
separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos aos de una pensin, renta o
canon podr obligar al acreedor a recibir el pago de un ao, aunque no le pague al
mismo tiempo los otros.
La imputacin del pago

En el caso en que existan varias deudas entre acreedor y deudor, y el pago hecho no
alcance a satisfacerlas todas, debe resolverse cul es la que se debe entender
solucionada. Es el problema llamado de la imputacin del pago.

Debe aclararse que esta situacin slo se va a presentar si concurran los siguientes
supuestos: que existan varias deudas de una misma naturaleza; que estas deudas
sean entre las mismas partes; y que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a
todas.

El Cdigo da diversas reglas sobre esta materia en los artculos 1595 al 1597 (prrafo
6 del Ttulo XIV), que son las siguientes:

1. Si se debe capital e intereses, el pago se imputar primero a los intereses,

salvo que el acreedor consienta expresamente en que se impute al capital (art. 1595);

2. Si hay diferentes deudas, el deudor pueda imputar a la que elija, con las
siguientes limitaciones:

a) No puede preferir la deuda no devengada a la que lo est, a menos que el

acreedor lo consienta (art. 1596); y

b) Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar en su integridad, 16

ya que, en conformidad al artculo 1591, el acreedor no est obligado a
aceptar pagos parciales;

3. Si el deudor no hace la imputacin, podr hacerla el acreedor en la carta de

pago o recibo, y si el deudor la acepta no le ser lcito reclamar despus (artculo
1596);

4. Si ninguna de las partes hace la imputacin, sta la hace la ley: se preferir

la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no
habiendo diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere (art. 1597).

Prueba del pago

De acuerdo al artculo 1698 del Cdigo Civil, la prueba del pago corresponde al
deudor. Para ello puede valerse de todos los medios de prueba legales, con las
limitaciones que para la prueba de testigos establecen los artculos 1708 y 1709 del
Cdigo Civil.

Presunciones legales del pago

Para facilitar la prueba del pago, el Cdigo establece diversas presunciones:

 1) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen stos pagados (art. 1595, inciso segundo).

2) En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y

consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que hayan
debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor (art. 1570).

Estas presunciones son simplemente legales, por lo que se puede probar en contrario.

Gastos del pago

De acuerdo al artculo 1571, los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del
deudor; sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas
judiciales. Adems, existen reglas especiales en los artculos 1604 y 2232.

Efectos del pago

El efecto propio del pago es extinguir la obligacin. Este efecto no se produce en el

caso en que el pago lo haga un tercero, pues entonces la obligacin subsiste, con
todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas, entre ese tercero que
paga y el deudor.

2. El Pago por Consignacin 17

Constituye una modalidad del pago, reglada en el prrafo 7 del Ttulo XIV, artculos
1598 al 1607.

El pago es una convencin, lo que significa que se perfecciona por el acuerdo de

voluntades del deudor y el acreedor. Sin embargo, esta caracterstica se altera en el
pago por consignacin. Ello se explica porque el deudor tiene el derecho a pagar,
derecho que no podra ejercer si el acreedor se niega a aceptar el pago o no concurre a
recibirlo o si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor. Por ello, el
artculo 1598 expresa que para que el pago sea vlido, no es menester que se haga
con el consentimiento del acreedor, el pago es vlido aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignacin.

Casos en que procede el pago por consignacin

El pago por consignacin procede en tres casos:

a) Si existe negativa del acreedor a aceptarlo;

b) Si el acreedor no concurre a recibirlo; y

 c) Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor, como ocurre, por
ejemplo, en el caso que el deudor haya fallecido y se ignore quines son sus herederos
a quienes se debe pagar una deuda.

Lo que se viene diciendo lo establece el artculo 1599: La consignacin es el depsito

de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del
acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.

Etapas del pago por consignacin

En el pago por consignacin se deben distinguir tres fases o etapas:

1. La oferta.

2. La consignacin propiamente tal, y

3. La declaracin de suficiencia del pago.

Las dos primeras etapas son extrajudiciales, segn lo dice en forma expresa el artculo
1601, incisos tercero y cuarto.

1. La oferta
18
El artculo 1600 seala que la consignacin debe ser precedida de una oferta. Esta
oferta debe cumplir los siguientes requisitos, previstos en la misma disposicin, y
pueden dividirse en requisitos de fono y de forma:

a. Requisitos de fondo de la oferta

i.- La oferta la debe hacer una persona capaz de pagar (art. 1600 N 1). No es
necesario que sea el acreedor, puede ser cualquiera de las personas que indica el
artculo 1572 (acreedor, terceros interesados, terceros no interesados).

ii.- Debe ser hecha al acreedor, si es capaz de recibir el pago, o a su legtimo

representante.

Sin embargo, si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que

deba efectuarse el pago o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor, la oferta se hace al Tesorero comunal respectivo quien se limitar a tomar
conocimiento de ella (art. 1602). El Tesorero comunal respectivo no es el tesorero
municipal, sino el funcionario de la Tesorera General de la Repblica que cumple las
funciones de Tesorero en la comuna respectiva.

iii.- Si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, debe haber expirado el

plazo o haberse cumplido la condicin. Sin embargo, si la obligacin es a plazo la
oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das hbiles del plazo. As lo
establece el articulo 1600 N 3. En relacin con esto el artculo 1605, inciso segundo,
expresa que Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin,
aceptada la consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin
ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre que la
oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento de la
obligacin, pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los intereses que
se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin.

De acuerdo a estas dos normas, cabe concluir que en el caso de las obligaciones a
plazo la oferta se puede hacer desde los dos das hbiles anteriores al vencimiento
del plazo hasta el da siguiente hbil al vencimiento del plazo.

iv.- El pago se debe ofrecer en el lugar debido. Para saber cul es este lugar habr que
estarse a lo sealan los artculos 1587 al 1589.

b. Requisitos de forma de la oferta

i.- La oferta se hace a travs de un notario o receptor judicial competente, sin previa
orden del tribunal. Este es el nico caso en que un receptor puede actuar sin orden
judicial. En las comunas en que no haya Notario puede hacer las veces de tal el Oficial
del Registro Civil.

ii.- Para estos efectos el deudor debe poner en manos de este funcionario una minuta
de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos, 19
comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. No es necesaria
la presentacin material de la cosa ofrecida.

iii.- El Notario, receptor u Oficial del Registro Civil, para realizar la oferta, hace un acta
en que copia la minuta y que lee al acreedor. En esta acta deber expresarse la
respuesta del acreedor o de su representante, y si el uno o el otro la han firmado,
rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar.

Caractersticas de la oferta

La oferta es un trmite extrajudicial y formal. Extrajudicial porque para hacerla no es

necesario recurrir a los tribunales. Simplemente quien quiere pagar solicita a alguno
de los funcionarios que seala el artculo 1600 N 5 para que proceda a realizarla sin
que para ello tenga que ser autorizado por la justicia

Es formal porque debe cumplir determinados requisitos de forma y de fondo que

establece el artculo 1600.

Situaciones en que no se requiere oferta

Hay situaciones en que, por excepcin, se puede pagar por consignacin sin que
preceda oferta. As ocurre en los siguientes casos:
 1. Si existe una demanda judicial; y

2. En el caso de los pagos peridicos.

La primera de estas excepciones est establecida en el articulo 1600, inciso final: Sin
embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin o
deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago de la deuda,
bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems cargos
lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las
formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta previa....

Esta excepcin se refiere al caso en que est planteada una demanda judicial en que
se solicite el cumplimiento o se intente cualquiera otra accin que pueda enervarse
mediante el pago. Esto ltimo ocurrir, por ejemplo, en el caso de la accin de
resolucin del contrato, en los casos en que ello es posible (por ejemplo, en el contrato
de compraventa por no pago del precio, cuando existe pacto comisorio calificado).
Recurdese que all hay un plazo breve de 24 horas para enervar la resolucin,
pagando (artculo 1879). Para que nos encontremos en esta situacin excepcional
tiene que tratarse de una demanda que pueda enervarse mediante el pago, cualquier
demanda no basta.

Esta norma tambin tiene aplicacin en el juicio ejecutivo, en que el deudor para
liberar sus bienes del remate puede, antes de verificarse ste, pagar la deuda y las
costas (artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Civil), pago que normalmente se va a 20
hacer depositando los valores en la cuenta corriente del tribunal.

La segunda excepcin se justifica, por ejemplo, por los problemas que de no existir
esta norma tendra un alimentante o un arrendatario para ir pagando por consignacin
las pensiones o rentas mensuales si tuviera cada vez que estar haciendo toda la
tramitacin que supone la oferta.

En ambos casos la consignacin se hace depositando la suma adeudada en la cuenta

corriente del tribunal (arts. 1600, inciso final, 1601, inciso quinto). Pese a ser casos de
excepcin, son de mucho uso en la prctica.

Situacin especial: pago por consignacin de rentas de arriendo de predios urbanos

Es til hacer referencia a un caso de pago por consignacin contemplados en una ley
especial, que es el artculo 23 de la ley N 18.101, sobre arrendamientos urbanos.

Esta norma seala en su inciso primero que en caso de negativa del arrendador a
recibir la renta de arrendamiento o a otorgar el correspondiente recibo al arrendatario
que no deseare recurrir al procedimiento de pago por consignacin establecido en el
prrafo 7 del Ttulo XIV del Libro IV del Cdigo Civil, podr depositar aquella en la
Unidad del Servicio de Tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble,
indicando el nombre, apellidos y la residencia del arrendador. Dicha unidad le otorgar
el respectivo recibo y comunicar al arrendador, por carta certificada, la existencia del
depsito. Este pago se considerar hecho al arrendador para todos los efectos legales,
pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda.

Segn el inciso segundo, el hecho de que al arrendador retire el depsito de Tesorera

no significa renuncia a sus derechos ni produce los efectos previstos en el inciso 3 del
artculo 1956 del Cdigo Civil, es decir, la renovacin automtica del contrato.

Resultado de la oferta

Hecha la oferta pueden ocurrir dos cosas: que el acreedor la acepte, caso en que
termina todo el procedimiento de pago por consignacin; o que el acreedor rechace la
oferta, o no sea habido o subsista la incertidumbre sobre quien es el acreedor, caso en
que se pasa a la etapa siguiente: la consignacin.

2. La consignacin

Se refiere a ella el artculo 1601: Si el acreedor o su representante se niega a recibir

la cosa ofrecida, el deudor podr consignarla en la cuenta bancaria del tribunal
competente, o en la Tesorera comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de
Ahorros (hoy Banco del Estado),de la Caja de Crdito Agrario (tambin hoy Banco del
Estado), feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse
el pago, segn la naturaleza de la cosa ofrecida (inciso primero).

Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un depositario nombrado por 21

el juez competente (inciso segundo).

De manera que para saber el lugar en que se debe depositar lo debido, deber estarse
a la naturaleza de la cosa ofrecida, como lo dice la parte final del inciso primero del
artculo 1601. Y si esta cosa, por su propia naturaleza, no es posible depositarla en
alguno de los lugares que indica dicho inciso primero, habr que pedir al juez que
designe un depositario.
La ley no establece plazo para verificar el depsito o consignacin, lo que no tiene
mayor importancia porque el pago slo se va a entender realizado el da en que se
efecte la consignacin. As lo dispone el artculo 1605, inciso primero.

3. Declaracin de suficiencia del pago

Hecha la consignacin, el deudor debe pedir al juez competente (el de letras en lo civil
del lugar en que deba verificarse el pago) que ordene ponerla en conocimiento del
acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada. Con esta etapa ya se inicia una
gestin judicial de naturaleza contenciosa (Abeliuk).

El acreedor notificado puede adoptar dos actitudes:

a) Aceptar la consignacin, caso en que la obligacin queda extinguida, por

pago. Incluso, si estimare que lo que se le est pagando es inferior a lo que se le
debe, puede aceptarla como pago parcial, y demandar el resto; o
 b) Rechazar el pago o no decir nada, caso en que se debe declarar la
suficiencia del pago.

De acuerdo al artculo 1603, inciso segundo, la suficiencia del pago por consignacin
ser calificada en el juicio que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor
ante el tribunal que sea competente segn las reglas generales.

En conformidad a esta norma, tanto el deudor como el acreedor pueden demandar la

declaracin de suficiencia del pago. Este juicio no tiene por qu ser un juicio cuyo
objeto especfico sea obtener esta declaracin. Cualquier juicio en que se discuta el
incumplimiento (resolucin; ejecutivo de cumplimiento, etc.) es suficiente.

Sobre este punto, es importante precisar que lo corriente va a ser que demande el
acreedor, en razn de lo establecido en el inciso tercero del artculo 1603. Sin
embargo, si el acreedor no prueba, dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde
la fecha en que haya sido notificado de la consignacin, la circunstancia de existir
juicio en el cual deba calificarse la suficiencia del pago, el juez que orden dicha
notificacin lo declarar suficiente, a peticin del deudor, y ordenar alzar las
cauciones, sin ms trmite. El inciso cuarto agrega que no obstante, el juez podr
prorrogar hasta por 30 das el plazo establecido en el inciso anterior si por causas
ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor.

Se pide la declaracin de suficiencia del pago al juez que sea competente de acuerdo 22
a las reglas generales (art. 1603, inciso segundo). Ntese que no tiene por qu ser el
mismo que orden la notificacin de la consignacin.

Esta regla sufre dos excepciones:

a) En el caso que se acaba de sealar del artculo 1603, inciso tercero, en que
va ser competente para hacer la declaracin de suficiencia del pago el que orden la
notificacin; y

b) En la situacin contemplada en el artculo 1600, inciso final, es decir,

cuando haba un juicio que se poda enervar mediante el pago. En este caso la
suficiencia debe calificarse en ese juicio.

Efectos del pago por consignacin

El pago por consignacin produce los efectos normales de todo pago, cual es extinguir
la obligacin. As lo dice el artculo 1605: El efecto de la consignacin suficiente es
extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro
de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la consignacin. Agrega la norma, en su
inciso 2 que sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin,
aceptada la consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin
ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre que la
oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento de la
obligacin, pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los intereses que
se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin.

Gastos de la consignacin

Son de cargo del acreedor. As lo dispone el artculo 1604.

Retiro de la consignacin

Este aspecto est tratado en los artculos 1606 y 1607. El primero seala que
mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor, o el pago declarado
suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor retirar la
consignacin y, una vez retirada, se mirar como de ningn valor y efecto respecto del
consignante y de sus codeudores y fiadores.

Pero la consignacin puede incluso retirarse con posterioridad a la extincin de la

obligacin, si el acreedor consiente en ello, segn expresa el artculo 1607. Pero en
este caso, como la obligacin ya se haba extinguido, se trata de una nueva obligacin
y por ello los codeudores y fiadores no quedan obligados, ni el acreedor conserva sus
privilegios o hipotecas del crdito primitivo. Y si por voluntad de las partes se
renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo y su fecha ser la del da
de la nueva inscripcin.

23
3. El Pago con Subrogacin

En trminos generales, la voz subrogacin evoca la idea de substitucin o reemplazo

de una cosa por otra o de una persona por otra. De esa forma, la subrogacin puede
ser real o personal.

En la real, una cosa toma el lugar de otra, que se le reputa de su misma naturaleza y
cualidades. Ejemplo claro de esta subrogacin se encuentra en la sociedad conyugal,
en los casos contemplados en el artculo 1733 del Cdigo Civil.

En la subrogacin personal, una persona pasa a ocupar el lugar de otra, ocupa su

sitio, pudiendo por ello ejercitar sus acciones y derechos. As, el heredero subroga al
causante, sucedindole en todos sus bienes, derechos, acciones y obligaciones
trasmisibles.

En el pago por subrogacin, el tercero que paga una deuda ajena, pasa a ocupar el
lugar del acreedor a quien paga. De esta manera se produce la situacin particular de
que no obstante la obligacin estar pagada, ese pago no extingue el derecho de
crdito, el que se mantiene con sus derechos, acciones, privilegios, prendas e
hipotecas, en favor del tercero que paga, que pasa a ser su nuevo titular.

El artculo 1608 seala que la subrogacin es la transmisin de los derechos del

acreedor a un tercero, que le paga. Se critica esta definicin porque la voz
transmisin es propia de la sucesin por causa de muerte, para significar el traspaso
del patrimonio del causante a sus herederos.

Sin embargo, no resulta totalmente impropio hablar en este caso de transmisin, si

se piensa que lo que el legislador ha querido significar es que el tercero que paga,
queda, respecto del acreedor a quien paga, colocado en una situacin anloga a la
que se encuentra el heredero respecto del causante, puesto que pasa a ocupar su
lugar.

Otra crtica a la definicin, y ms fundada, es que no da una idea clara de la

institucin. Por eso es mejor una definicin entregada por la jurisprudencia: una
ficcin legal en cuya virtud una obligacin que deba considerarse extinguida por el
pago hecho por un tercero, queda, sin embargo, vigente, en poder de ste, el cual obra
como si fuere la misma persona del acreedor.

La subrogacin es una ficcin pues la realidad es que si la obligacin se paga, el efecto

normal debiera ser su extincin, con sus privilegios, hipotecas, etc. Y sin embargo, por
el hecho de ser pagada por un tercero con dineros propios, subsiste la misma
obligacin.

En la subrogacin el tercero que paga, tiene diferentes acciones para recuperar lo que
pag. En efecto, va a tener el mismo crdito del acreedor a quien pag, con sus
acciones, garantas y privilegios. Pero tambin podr hacer uso de las acciones que
deriven de la vinculacin que l pueda tener con el deudor. As por ejemplo, podra ser 24
fiador, y tendr las acciones de la fianza; si paga con el consentimiento del deudor,
ser su mandatario y tendr las acciones propias del mandante; si paga sin la voluntad
del deudor, ser su agente oficioso, y tendr las acciones que en tal carcter le
competen, etc.

Clases de subrogacin

El artculo 1609, distingue entre subrogacin legal y convencional.

1. Subrogacin legal

Opera por el slo ministerio de la ley. As lo dice al artculo 1610, que contempla 6
casos. La norma no es taxativa, como lo demuestra la expresin especialmente de
que se vale la disposicin. Y as, pueden mencionarse otros casos, como el del tercer
poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca (artculo 2429); el del legatario
que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada (artculo 1366); el del
que paga por error una deuda ajena (artculo 2295), el que para recuperar lo pagado,
puede intentar contra el deudor las acciones del acreedor; el contemplado en el
artculo 1965, en que los acreedores del arrendador de la cosa arrendada, pasan a
subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendador, etc.

Los casos de subrogacin del artculo 1610 son los siguientes:

 a) Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca.

En este caso concurren los tres actores tpicos del pago por subrogacin: el deudor, el
acreedor y un tercero que paga. La particularidad es que este tercero que paga no es
un tercero cualquiera, sino un tercero muy especial, pues es tambin acreedor del
mismo deudor.

Para que estemos en este caso se deben verificar ciertos requisitos:

i. Que el pago lo haga otro acreedor, no un tercero cualquiera;

ii. Que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud de un

privilegio o hipoteca.

En relacin con este caso, se plantea el problema de determinar si el acreedor que

paga el crdito hipotecario, debe practicar una nueva inscripcin de la hipoteca a su
nombre. La respuesta generalmente aceptada es que no se hace de ese modo pues, si
se practicara una nueva inscripcin, la hipoteca ya no sera la misma, sino otra, que al
ser ms nueva, sera de menor grado. Y no es eso lo que ocurre en la subrogacin,
pues en conformidad al artculo 1612, el crdito pasa del acreedor al tercero que
paga, con sus hipotecas. Luego no es necesario de nueva inscripcin, bastando a lo
sumo, con practicar una anotacin el margen de la inscripcin hipotecaria. En este
sentido Somarriva, Arturo Alessandri, David Stitchkin, Luis Claro Solar, Abeliuk. 25

b) Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los

acreedores a favor de quienes el inmueble est hipotecado

En este caso la subrogacin opera en favor del comprador de un inmueble hipotecado.

Si la adquisicin ha sido hecha en virtud de otro ttulo distinto al de compra, no
estamos en la situacin regulada por el artculo 1610 N 2 (Alessandri, Claro Solar,
Abeliuk, Stitchkin).

La utilidad de esta norma se va a producir respecto del que compra un inmueble

gravado con varias hipotecas. Por ejemplo, un predio gravado con 3 hipotecas. Puede
ocurrir que el comprador pague a los dos primeros acreedores hipotecarios pero no al
tercero. En tal caso, ese tercer acreedor hipotecario puede sacar la finca a remate. Si
el resultado de la subasta no alcanza sino para pagar la primera y segunda hipoteca, el
tercer acreedor hipotecario no se va a pagar porque el comprador del inmueble se
subroga en los derechos de los dos acreedores hipotecarios a quienes pag. La
situacin es curiosa porque la primera y segunda hipoteca haban desaparecido al ser
pagados sus titulares por el comprador, pero para estos efectos reviven, pasando el
comprador a ocupar su lugar. De esta forma, si bien ste va a perder el inmueble por lo
menos va a recuperar el dinero invertido al pagarse preferentemente con el precio
logrado en el remate.
 c) Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente

El codeudor solidario que paga se subroga en los derechos del acreedor a quien paga,
para dirigirse en contra de sus codeudores, pero respecto de cada uno slo por su
cuota (artculo 1522).

En el caso del fiador que paga, pasa a subrogarse en los derechos del acreedor a
quien paga, pudiendo dirigirse en contra del deudor principal, con la misma accin que
tena el acreedor a quien pag; o bien, puede hacer uso de la accin de reembolso
que le corresponde como fiador.

d) Del heredero beneficiario que paga con sus propios dineros las deudas
de la herencia

Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de inventario, que segn el artculo
1247, consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de
los bienes que han heredado.

Se trata entonces de que este heredero que goza de beneficio de inventario paga ms
all de lo que le corresponde. En tal caso, se subroga por este exceso en los derechos
del acreedor a quien paga, para cobrarlo a los dems herederos.
26
e) Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor

Este caso ya se analiz al estudiar quienes podan hacer el pago y se dijo que si lo
hace un tercero ajeno, con el consentimiento expreso o tcito del deudor, se subroga
en los derechos del acreedor a quien paga (artculo 1610 N 5).

En tal situacin, como lo vimos, este tercero tiene adems de la accin subrogatoria, la
accin propia del mandato, pues al pagar con el consentimiento expreso o tcito del
deudor, pasa a ser un mandatario de ste.

f) Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en

escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica
del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero

Este caso se diferencia de los anteriores en que quien se subroga no es el que pag
una deuda ajena, sino quien le prest dinero al deudor para que pagara la deuda. Este
caso es llamado por los franceses subrogacin consentida por el deudor, y lo
clasifican como subrogacin convencional. En Chile es un caso de subrogacin legal,
porque as lo establece el art. 1610 N 6.

Intervienen el acreedor, el deudor y el tercero que presta el dinero para el pago y que
es quien se subroga en los derechos del acreedor pagado.
Para que opere este caso de subrogacin deben concurrir los siguientes requisitos:

i. Que el tercero preste dineros al deudor para que pague;

ii. Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero;

iii. Que el mutuo se otorgue por escritura pblica, en que se exprese que el
mutuo se otorga para pagar la deuda; y

iv. Que se deje constancia del pago en una escritura pblica donde se exprese
que ste se hace con los dineros que el deudor obtuvo del prstamo.

La ley exige escrituras pblicas para evitar colusiones entre el deudor y quien paga.

Si la deuda estaba garantizada con hipoteca, al producirse la subrogacin esta

hipoteca va a quedar garantizado el mutuo, lo que es indudablemente ventajoso para
quien presta el dinero.

Aun cuando del artculo 1610 N 6 parece desprenderse que las escrituras pblicas
son necesariamente dos, toda esta operacin se puede hacer en una sola,
cumplindose con los requisitos ya vistos (Stitchkin).

2. Subrogacin convencional 27

Est tratada en el artculo 1611. La subrogacin convencional opera entonces

mediante un acuerdo entre el acreedor pagado y el tercero que le paga. El deudor no
interviene en este acuerdo.

Los requisitos de la subrogacin convencional son los siguientes:

a. Que un tercero no interesado pague una deuda ajena. As lo dice el art.

1611. Es obvio que tiene que ser un tercero no interesado, porque si tuviera inters
estaramos en el caso de la subrogacin legal del N 3 del art. 1610.

b. Que pague sin voluntad del deudor pues, en caso contrario, se configurara
la situacin de subrogacin legal del N 5 del artculo 1610.

c. Que el acreedor pagado subrogue voluntariamente en sus derechos al

tercero que le paga.

d. Que la subrogacin se haga en forma expresa. No basta una manifestacin

tcita de voluntad.

e. Que conste en la carta de pago o recibo. Esto implica que se va a hacer en el

momento mismo en que se recibe el pago. Si no se hace en esa oportunidad, como la
obligacin se extingue con el pago, no habra derecho ni accin que subrogar, pues las
que haba se habran extinguido con el pago.

La carta de pago o recibo, puede constar en instrumento pblico o privado. La ley no

exige solemnidad especial.

f. Que se sujete a las reglas de la cesin de derechos. Ntese que el artculo

1611 no dice que la subrogacin convencional sea una cesin de derechos, sino que
se sujeta a las mismas reglas de la cesin de derechos. Ello significa que el acreedor
tiene que entregar el ttulo de la deuda al tercero que paga y que para que la
subrogacin sea oponible al deudor y a terceros se debe notificar al deudor o ste
debe aceptarla. Se aplica la regla del artculo 1902.

Lo anterior quiere decir que mientras no se cumpla con estas exigencias, si el deudor
paga al primitivo acreedor, el pago est bien hecho. Significa tambin que los
acreedores del primitivo acreedor pueden embargar ese crdito. As lo dice el artculo
1905.

Efectos de la subrogacin

Los efectos de la subrogacin legal o convencional son los mismos y son los indicados
en el artculo 1612. Luego, se traspasan al tercero que paga todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal
como contra los codeudores solidarios o subsidiarios. Todo esto se puede resumir 28
diciendo que el crdito y la obligacin correlativa permanecen igual, con la nica
salvedad que el lugar que ocupaba antes el acreedor lo ocupa ahora el tercero que
pag.

Lo anterior significa, entre otras cosas, las siguientes:

1) Que si la obligacin era mercantil, conserva esa naturaleza;

2) Si la obligacin estaba caucionada (hipoteca, prenda, etc.), stas se

mantienen garantizando el mismo crdito que ahora tiene otro acreedor. Ya hemos
explicado que se traspasa la hipoteca sin nueva inscripcin.

3) Que los ttulos ejecutivos en favor del acreedor original se mantienen

respecto del tercero que paga, que podr usarlos en su beneficio. Para demandar
ejecutivamente acompaar el ttulo y el recibo de pago, que es el documento que lo
legitima para demandar (Abeliuk).

4) Si la obligacin generaba intereses stos seguirn devengndose;

5) Si la obligacin estaba sujeta a plazo, el tercero que paga no podr cobrar

antes de que ste se cumpla;
 6) El tercero que paga queda colocado en la misma situacin jurdica del
acreedor primitivo, o sea, pasa a tener la calidad de contratante, lo que tiene gran
importancia en los contratos bilaterales, pues le permitira deducir la accin resolutoria
en caso de incumplimiento, tal como podra hacerlo el acreedor (Abeliuk).

En cuanto a los plazos de prescripcin, la subrogacin no altera los plazos de

prescripcin que estuvieren corriendo. El plazo se cuenta desde que la obligacin se
hace exigible (art. 2514, inciso segundo) y no desde que opera la subrogacin.

Si la subrogacin es parcial, el tercero que paga gozar de todos los derechos,

acciones, privilegios, etc., en proporcin a lo que ha pagado, pero en todo caso, tendr
preferencia para el pago de la parte que se le adeuda el acreedor primitivo (art. 1612,
inciso segundo). Explicando esta situacin se ha dicho que este principio emana de la
naturaleza misma del pago con subrogacin. Es un pago; y el pago no puede
ciertamente perjudicar al acreedor: en cuanto la ficcin que acompaa al pago, la de
una cesin, ha sido imaginada en beneficio del subrogado para interesarlo en efectuar
el pago, es extraa al acreedor a quien se paga, en consecuencia no se la puede volver
contra l (Claro Solar).

4. Pago con Cesin de Bienes o por Accin Ejecutiva del Acreedor o Acreedores

Esta materia est tratada en el prrafo 9 del Ttulo XIV del Libro IV, artculos 1614 al
1624. 29

Dentro de este prrafo hay dos materias diferentes:

a) El pago por cesin de bienes; y

b) El pago por accin ejecutiva.

Respecto de la ltima, ya nos referimos a ella al tratar de la ejecucin forzada.

Entonces expresamos que si la deuda consta en un ttulo ejecutivo, es decir un
instrumento que lleva aparejada ejecucin, y la accin ejecutiva no se encuentra
prescrita y se trata de una deuda lquida y actualmente exigible, el acreedor intentar
la accin ejecutiva, solicitando que de inmediato se despache mandamiento de
ejecucin y embargo. Producido el embargo, el deudor no pierde la propiedad del bien
sino nicamente su administracin, la que pasa a un depositario. Mientras el bien est
embargado no puede enajenarse pues de hacerse la enajenacin adolecera de objeto
ilcito (art. 1464 N 3).

En definitiva, si la demanda ejecutiva se acoge el bien ser subastado y con el

producto del remate se pagarn los acreedores.

En cuanto al pago por cesin de bienes, se puede decir que cuando el deudor no est
en situacin de poder cumplir sus obligaciones, puede hacer dos cosas: o esperar a
que lo ejecuten o adelantarse a la ejecucin haciendo cesin de sus bienes a sus
acreedores. Por lo tanto, consiste en el abandono voluntario que el deudor hace de
todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes
inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas. As lo seala el artculo 1614.

Esta institucin est regulada en los artculos 1614 y siguientes del Cdigo Civil y en la
legislacin sobre quiebras, donde tiene mayor relevancia.

5. Pago con Beneficio de Competencia

Trata de esta modalidad del pago el prrafo 10 del Ttulo XIV del Libro IV, artculos
1625 al 1627.

Segn el artculo 1625, beneficio de competencia es el que se concede a ciertos

deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan,
dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn
su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.

Como se puede ver, la finalidad de esta institucin es no dejar al deudor en la absoluta

indigencia.

El artculo 1626 seala las personas a quienes el acreedor est obligado a conceder
este beneficio:
30
a) A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
b) A su cnyuge, no estando divorciados por su culpa;
c) A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes;
d) A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de sociedad;
e) Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin
prometida;
f) Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la
cesin, pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

Caractersticas

a. Es un beneficio personalsimo concedido por la ley al deudor. Consecuencia

de ello es que no puede renunciarse, transferirse, trasmitirse ni perderse por
prescripcin;

b. Puede oponerse en cualquier momento como excepcin. Dentro del juicio

ejecutivo se plantear mediante la excepcin del artculo 464 N 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil;
 c. Tiene carcter alimenticio. Por ello no se pueden pedir alimentos y beneficio
de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir (art. 1627).

6. La Dacin en Pago

La dacin en pago es un modo de extinguir las obligaciones que no est indicado en la

enumeracin del artculo 1567. Tampoco ha sido reglamentado en la ley, si bien varias
disposiciones demuestran que no fue ignorado y menos rechazado por Andrs Bello.
En efecto, el artculo 2382, en la fianza, expresa que si el acreedor acepta
voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un objeto distinto del
que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida
la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin del objeto. La figura que describe el
artculo 2382, es una tpica dacin en pago. Se mencionan tambin como casos de
daciones en pago: el artculo 1773 en la sociedad conyugal; el art. 2397 en la prenda;
y el art. 2424 en la hipoteca.

Las partes contratantes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden

convenir que la obligacin se extinga pagando el deudor con una cosa distinta de la
debida. El artculo 1569, inciso segundo, seala que el acreedor no podr ser
obligado a recibir otra cosa que la que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida. No podr ser obligado..., dice esta disposicin, de donde se
infiere que si el acreedor est de acuerdo, pueda recibir en pago una cosa distinta de 31
la debida. Eso es lo que se denomina dacin en pago.

De acuerdo a lo que venimos diciendo, podemos definir la dacin en pago como una
convencin entre acreedor y deudor en virtud de la cual el primero acepta en pago una
cosa distinta de la debida.

La dacin en pago es una convencin, no es un contrato, puesto que es un acuerdo de

voluntades, destinado a extinguir una obligacin.

Naturaleza jurdica de la dacin en pago

Existen varias doctrinas para explicar la naturaleza jurdica de esta institucin: 1.

Teora de la compraventa, seguida de una compensacin. 2. Teora de la novacin por
cambio de objeto, 3. Teora de la modalidad del pago; y 4. La dacin en pago sera
una figura autnoma.

1. La dacin en pago es una compraventa

Segn los que sustentan esta tesis el deudor est vendiendo al acreedor el objeto
dado en pago. El precio de esta compraventa, que el acreedor debe pagar al deudor,
se compensara con la obligacin que el deudor tena en favor del acreedor. Por
tratarse de una venta, el deudor estara respondiendo del saneamiento de la cosa
vendida, como corresponde a todo vendedor. Sigue esta tesis Pothier.
Se critica porque, se afirma, jams ha estado en la mente de las partes celebrar un
contrato de compraventa. Adems, tiene el inconveniente de limitar la dacin en pago
nicamente a las obligaciones de pagar una suma de dinero, pues el precio de la
compraventa tiene necesariamente que estipularse en dinero (artculo 1793). Se
contraargumenta diciendo que en este caso, puede considerarse la operacin no como
una venta, sino como una permuta (Gabriel Marty).

Por otra parte, si la dacin en pago es compraventa, no podra haberlas entre marido y
mujer (art. 1796), lo que sera contrario a los artculos 1763 y 1792-2, en que
justamente se establecen casos de daciones en pago entre cnyuges.

Esta tesis ha sido rechazada siempre por la jurisprudencia nacional.

2. La dacin en pago sera una novacin objetiva

Ello pues se sustituira a una obligacin por otra con un objeto distinto. Para entender
lo anterior, tengamos presente que la novacin, segn el artculo 1628, es la
substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida.

Ren Ramos sostiene que la dacin en pago no puede ser novacin, pues en esta se
extingue una obligacin pero nace otra que sustituye a la anterior. En la dacin en
pago, no nace una nueva obligacin; simplemente se extingue la nica obligacin 32
existente. Adems, la novacin requiere del animus novandi, nimo de novar, el que no
existe en la dacin en pago, en que el nico nimo es extinguir la obligacin con una
cosa distinta de la debida.

Esta tesis ha sido defendida por Aubry, Rau, Demolombe y otros autores en Francia, y
la sigue en Chile Arturo Alessandri.

3. La dacin en pago es una modalidad del pago

Esta es la tesis que ha sido acogida por la jurisprudencia. La sigue Somarriva. La

consecuencia de estimarla como una modalidad del pago es que se le deben aplicar
las normas de ste, salvo las del pago por consignacin que definitivamente no podra
tener cabida.

4. La dacin en pago es una figura autnoma

Es la opinin seguida por autores como Colin y Capitant y en Chile por Abeliuk.

Requisitos de la dacin en pago

Los requisitos de la dacin en pago son los siguientes:

 a. Existencia de una obligacin, que es la que se va a extinguir. Esta obligacin
puede ser de dar, hacer o no hacer. No hay limitaciones;

b. La obligacin se va a extinguir con una prestacin diferente a la debida;

c. Consentimiento y capacidad de las partes;

d. Animus solvendi;

e. Solemnidades legales en ciertos casos;

Los dos primeros requisitos no requieren de un comentario especial. Los otros

merecen alguna explicacin.

En cuanto al consentimiento, se aplican las reglas generales de cualquier otra

convencin. Respecto de la capacidad, como la dacin en pago es una modalidad del
mismo, se podra afirmar que para ella se requiere la misma capacidad que se exige
para el pago, esto es, capacidad de disposicin en quien hace el pago y capacidad de
administracin en quien lo recibe. Sin embargo, autores como Ren Ramos piensan
que la dacin en pago, por implicar para el que recibe una verdadera renuncia a recibir
la prestacin originalmente debida, requiere de capacidad de disposicin.

Adems, y como consecuencia de aplicarle las reglas del pago, si mediante ella se da
alguna cosa, el que la da debe ser su dueo (artculo 1575). En caso contrario, la 33
dacin en pago va a ser ineficaz, esto es, no va a extinguir la obligacin.

Por otra parte, el animus solvendi quiere decir que las partes deben tener la intencin
compartida de extinguir de esta manera la obligacin.

La dacin en pago es un acto jurdico consensual, pues la ley no lo ha sometido a

ninguna solemnidad especial. Sin embargo, si lo que se da en pago es un inmueble
deber hacerse por escritura pblica e inscribirse, pues la inscripcin es la nica forma
de realizar la tradicin (art. 686).

Efectos de la dacin en pago

Produce los mismos efectos del pago, esto es, extinguir la obligacin con sus
accesorios. Si es parcial, subsistir en la parte no solucionada.

Paralelo entre la dacin en pago, la obligacin facultativa y la novacin

La dacin en pago presenta semejanzas con la obligacin facultativa y con la novacin.

Sin embargo, se diferencian estas tres figuras jurdicas por el momento en que ellas se
verifican. Veamos ejemplos de cada una de estas situaciones:

1. Que el deudor se obligue a entregar una cosa determinada, quedando facultado

al momento de celebrar el contrato para pagar con una cosa diferente que se
 indica en ese momento: Ej. se celebra un contrato de compraventa, en que el
vendedor se obliga a entregar un automvil en un mes, quedando facultado
para poder cumplir esa obligacin con una motocicleta que se individualiza.
Estamos frente a una obligacin facultativa.
2. En el mismo caso anterior, al cumplirse el mes, el comprador acepta que la
obligacin de pagar el automvil le sea satisfecha con la entrega de la
motocicleta. Se trata de una dacin en pago (art. 1569, inciso segundo);
3. En el mismo contrato anterior, pero antes de cumplirse el mes, las partes
acuerdan cambiar la cosa debida, obligndose el deudor a entregar una
motocicleta en vez del automvil. Se est cambiando una obligacin por otra.
Hay sustitucin de una obligacin a otra que queda por tanto extinguida. Esta
figura constituye, como pronto lo veremos, una novacin objetiva por cambio
de objeto (artculo 1628).

IV. LA NOVACIN

Es otro modo de extinguir las obligaciones. Est expresamente sealado en el artculo

1567 N 2 del Cdigo Civil y tratado en el Ttulo XV del Cdigo Civil, artculos 1628 al
1651.

El artculo 1628 define la novacin como la substitucin de una nueva obligacin a

otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
34
La voz novacin viene de novaro, nueva obligacin, lo que da una idea de la
institucin. Es el nacimiento de una nueva obligacin, lo que produce la extincin de
una anterior.

La novacin es una figura hbrida de contrato y convencin. Ello es as porque produce

el doble efecto de generar una obligacin nueva (contrato) y de extinguir una
obligacin anterior (convencin extintiva de derechos y obligaciones).

Requisitos

Los requisitos de la novacin son los siguientes:

1. Una obligacin anterior, que es la que se va a extinguir;

2. Una obligacin nueva que va a reemplazar a la anterior;

3. Diferencia esencial entre ambas obligaciones;

4. Capacidad de las partes para novar;

5. Intencin de novar (animus novandi).

1. Una obligacin anterior que se extingue

Es un requisito obvio, desde que se trata justamente de extinguir esa obligacin.

Esta obligacin puede ser civil o natural, pero tiene que cumplir dos requisitos: debe
ser vlida y no puede ser condicional suspensiva.

La primera de estas exigencias la establece el artculo 1630, en tanto que la segunda

est en el artculo 1633.

2. Una obligacin nueva que va a reemplazar a la anterior

As lo dice el artculo 1628. Esta nueva obligacin tambin puede ser civil o natural y
no puede estar sujeta a una condicin suspensiva (artculos 1630 y 1633). Sin
embargo, respecto de la condicin, pueden las partes convenir que el primer contrato
quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente
(art. 1633, inciso segundo).

3. Diferencia esencial de ambas obligaciones

Debe existir una diferencia esencial entre ambas obligaciones, lo que va a ocurrir en lo
siguientes casos: cambio de deudor o acreedor; cambio del objeto de la prestacin; y
cambio de la causa. Este requisito aparece establecido en el artculo 1631.

El mismo Cdigo se ha encargado de precisar en los artculos 1646, 1647, primera 35

parte, 1648, 1640 y 1650, una serie de casos en que por no haber diferencias
esenciales, no hay novacin.

a) No hay novacin si la nueva obligacin consiste simplemente en aadir o

quitar una especie, gnero cantidad a la primera. As lo dice el artculo 1646. Con ello
esta disposicin est demostrando que no hay novacin, pues de haberla los
codeudores subsidiarios y solidarios habran quedado liberados, pues la obligacin se
encontrara extinguida.

b) No hay novacin si la nueva obligacin se limita a imponer una pena o a

establecer otra para el caso de incumplimiento (art. 1647).

Del mismo modo, si la primera obligacin no est caucionada con prenda, hipoteca o
fianza y la nueva s, no hay novacin. Y recprocamente, si la primera obligacin estaba
caucionada y la segunda no, tampoco hay novacin. Y por ello se ha fallado que la
renuncia del acreedor a la hipoteca, no constituye novacin.

c) No hay novacin si slo se cambia el lugar del pago (artculo 1648).

d) No hay novacin por la sola ampliacin del plazo. As lo consigna el artculo

1649.
 e) La mera reduccin del plazo no constituye novacin. As lo seala el artculo
1650.

4. Capacidad de las partes para novar

El acreedor requiere tener capacidad de disposicin, por cuanto va a extinguir su

crdito; en cambio en el deudor basta la capacidad para obligarse.

La novacin, como todo acto jurdico, puede celebrarse mediante mandatarios. En este
caso, podr novar el mandatario que tiene poder especial para ello; el mandatario que
administra un negocio, respecto del cual incide la novacin; y el mandatario con poder
general de administracin. As lo dice el artculo 1629.

5. Intencin de novar (animus novandi)

Est establecido este requisito en el artculo 1634: Para que haya novacin, es
necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su
intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la
antigua (inciso primero) Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos
obligaciones como coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que
la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones
de la primera (inciso segundo).

De esta disposicin se desprende que no es necesario que este nimo se manifieste 36

en forma expresa ya que basta con que aparezca indudablemente, que su intencin
ha sido novar.... La excepcin a esta regla la seala el artculo 1635, para la novacin
por cambio de deudor, pues segn esa norma la substitucin de un nuevo deudor a
otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al
primitivo deudor. La forma de expresar esta voluntad no requiere de trminos
sacramentales, bastando con que de las declaraciones de las partes quede de
manifiesto la intencin del acreedor de dar por libre al primitivo deudor. As lo ha
afirmado la jurisprudencia.

Clases de novacin

Del artculo 1631 se desprende que la novacin puede ser de dos clases:

1. Novacin objetiva (N 1); y

2. Novacin subjetiva (Ns. 2 y 3).

1. Novacin objetiva

Est contemplada en el artculo 1631 N 1, y puede darse en dos casos: cuando se

cambia la cosa debida o cuando se cambia la causa de la obligacin. As por ej., si don
Pedro debe a don Pablo $1.000.000 y acuerdan reemplazar esa obligacin por la de
entregar un computador, existe novacin por cambio de objeto; en cambio, si don
Pedro le debe a don Pablo $1.000.000 a ttulo de saldo de precio y reemplazan esta
obligacin por la de pagar $1.000.000, pero a ttulo de mutuo, hay novacin objetiva
por cambio de causa.

Pudiera aparecer, en un primer anlisis, que esta segunda forma de novacin no tiene
relevancia, pues si ya se deban $1.000.000, y se seguir debiendo la misma suma,
no se observa cul es la utilidad del cambio. Pero no es as, pues al producirse la
novacin y extinguirse con ella la primera obligacin ya no se podr pedir, en el
ejemplo propuesto, resolucin o cumplimiento del contrato de compraventa por no
pago del precio, pues la obligacin de pagar el precio se encuentra extinguida por la
novacin.

2. Novacin subjetiva

La novacin subjetiva puede ser de dos tipos: por cambio de acreedor (1631 N 2) y
por cambio de deudor (1631 N 3).

a) Novacin subjetiva por cambio de acreedor

Est consagrada esta forma de novacin en el artculo 1631 N 2. Ej. Don Pedro debe
a don Pablo $1.000.000, y las partes acuerdan que en vez de pagarlos a don Pablo los
pague a don Juan.

Para que opere esta posibilidad, se requiere que las tres partes presten su 37
consentimiento. El deudor, porque est contrayendo una nueva obligacin en favor del
nuevo acreedor; el primer acreedor porque tiene que dar por libre al deudor; y el
nuevo acreedor, en razn que nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.

Esta forma de novacin no tiene gran utilidad prctica. Lo que con ella se persigue se
puede obtener en forma ms simple, mediante una cesin de crditos o con un pago
por subrogacin, que no requieren de la concurrencia de la voluntad del deudor.

b) Novacin subjetiva por cambio de deudor

Esta forma de novacin la contempla el artculo 1631 N 3. Tiene bastante utilidad

prctica. Ej: don Pedro pide un prstamo para comprar una casa, que queda
garantizado con hipoteca. Posteriormente vende la misma casa a un tercero que se
hace cargo de la deuda.

Para que se perfeccione se requiere: el consentimiento del acreedor, dejando libre al

primitivo deudor, pues se le va a cambiar su deudor por otro; y el consentimiento del
nuevo deudor, pues l pasar a quedar obligado.

Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al primitivo deudor, se entender

que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho
tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn aparezca deducirse del
tenor o espritu del acto (art. 1635).
El artculo 1631 nos dice que esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin
el consentimiento del primer deudor. Ello se explica porque esta forma de novacin
slo favorece al deudor, pues lo libera de la obligacin. Por lo dems, no se ve que
razn podra haber para exigir su consentimiento desde el momento que el cdigo
acepta que se pueda pagar sin la voluntad del deudor (artculo 1572).

Si el deudor antiguo presta su consentimiento, el segundo deudor se llamada delegado

del primero (art. 1631, inciso final).

De lo que se viene diciendo resulta que pueden darse dos modalidades en la novacin
por cambio de deudor: que el deudor primitivo acepte: o que no lo haga. En el primer
caso se habla de delegacin (art. 1631, inciso final); y en el segundo, de expromisin.

Tanto la delegacin como la expromisin, pueden ser o no novatorias, dependiendo

ello de que quede o no libre el primitivo deudor.

En la delegacin, para que haya novacin, tiene el acreedor que consentir en dejar
libre al primitivo deudor (artculo 1635), conocida como delegacin perfecta. Si el
acreedor no consiente en dejar libre al primitivo deudor, se produce la delegacin
imperfecta o acumulativa, que no produce novacin.

En el caso de la expromisin, para que produzca novacin tiene tambin el acreedor

que consentir en dejar libre al primitivo deudor (art. 1635). En caso contrario, se 38
produce la llamada ad promissin o expromisin acumulativa, que no produce
novacin.

Si se ha producido novacin y el nuevo deudor resulta insolvente, no podr el acreedor

dirigirse en contra del primitivo deudor, porque consinti en dejarlo libre.

Esta regla tiene tres excepciones:

i.- Que en el contrato de novacin el acreedor se haya reservado este derecho;

ii.- Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y pblica; y

iii.- Que la insolvencia del nuevo deudor, aunque no sea pblica, haya sido
conocida del deudor primitivo (artculo 1637).

En el caso en que el acreedor se haya reservado el derecho de perseguir al primitivo

deudor para el caso de insolvencia del nuevo, se ha entendido que al dejar libre al
deudor, lo ha hecho en forma condicional. Es importante sealar que esta reserva slo
puede hacerse al momento de novar, no con posterioridad.

En estos casos de excepcin se plantea la duda sobre si la accin que tendra el

acreedor sera la misma que tena en contra del primer deudor o una nueva, generada
por la novacin. Lo que se decida es importante en el caso que la primera gozara de
privilegios, hipotecas o cauciones.

Se ha entendido que en este caso la accin del acreedor es la misma que tena contra
el deudor primitivo, lo que se infiere de la frase se ha haya reservado, que emplea el
artculo 1637.

Efectos de la novacin

El efecto propio de la novacin es doble: extinguir la obligacin novada y generar una

nueva obligacin.

La novacin extingue la deuda primitiva con sus privilegios, garantas y accesorios.

Luego:

a. Se extinguen los intereses de la obligacin primitiva si no se expresa lo

contrario. As lo dice el artculo 1640.

b. La novacin libera a los codeudores solidarios o subsidiarios de la obligacin

primitiva, a menos que accedan a la nueva obligacin (artculos 1519 y 1645).

c. Si el deudor estaba constituido en mora, cesa la mora y todas sus

consecuencias (indemnizacin de perjuicios). No lo dice expresamente la ley, pero as
resulta de la aplicacin de las reglas generales. 39

d. Los privilegios de la deuda primitiva, no pasan a la nueva. As lo seala el

artculo 1641. Este precepto no hace ninguna referencia a una posible reserva, como
lo hace respecto de las cauciones. La explicacin radica en que slo la ley crea los
privilegios, no la voluntad de las partes, que sera lo que ocurrira de aceptarse la
reserva en esta materia.

e. Las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan a la obligacin

nueva, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva
(artculo 1642, inciso primero). Esta posibilidad de convenir la reserva de la prenda o
la hipoteca tiene algunas limitaciones:

i. La reserva no puede afectar a las garantas constituidas por terceros, a

menos que accedan expresamente a la segunda obligacin (art. 1642, inciso
segundo).

ii. Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que

la primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no produca intereses, y la segunda los
produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses (artculo 1642,
inciso final).
 iii. Si la novacin opera por la substitucin de un nuevo deudor, la reserva no
puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su consentimiento
(art. 1643, inciso primero).

iv. Si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios,

la reserva no puede tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda estipulacin
contraria; salvo que stos accedan expresamente a la segunda obligacin (art. 1643,
inciso segundo).

V. LA COMPENSACIN

El artculo 1567 seala en su numerado 5 a la compensacin como modo de extinguir

las obligaciones. En seguida, trata de esta materia en el Ttulo XVII del Libro IV,
artculos 1655 al 1664 del Cdigo Civil.

El Cdigo no define a la compensacin, solo expresa que cuando dos personas son
deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas
deudas del modo y en los casos que van a explicarse (art. 1655).

Se puede definir como un modo de extinguir las obligaciones que opera por el slo
ministerio de la ley, cuando dos personas son personal y recprocamente deudoras y
acreedoras de obligaciones lquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se 40
extinguen ambas hasta el monto de la de menor valor.

En otras palabras, si don Pedro debe a don Pablo $10.000.000 y don Pablo, a su vez,
le debe $8.000.000, la compensacin se produce hasta el monto de la deuda de
menor valor, es decir, $8.000.000. De modo que las obligaciones de ambos se
extinguen hasta ese monto, debiendo don Pedro $2.000.000 a don Pablo y ste ya no
debe nada a don Pedro.

La compensacin supone, como se puede observar, un doble pago, correspondiente a

las obligaciones recprocas de las partes.

Clases de compensacin

La compensacin puede ser: legal, convencional y judicial.

1.- La compensacin legal la establece la ley y corresponde a la definicin que

acabamos de dar.

2.- La compensacin voluntaria se produce por un acuerdo entre las partes.

Luego, no opera de pleno de derecho. Se va a realizar cuando ambas partes son
recprocamente deudoras y acreedoras, pero no se produce la compensacin legal,
por faltar alguno de sus requisitos. La definicin que dimos de compensacin se aplica
exclusivamente a la compensacin legal.
Los efectos de esta compensacin son los mismos que veremos para la
compensacin legal.

3.- La compensacin judicial se va a producir cuando una de las partes

demande a la otra, que reconviene cobrando tambin su crdito. El tribunal, al fallar la
causa, acoger la compensacin si se cumplen los requisitos legales, dando lugar a la
demanda y la reconvencin. En consecuencia, tampoco esta compensacin opera de
pleno derecho.

La pregunta que cabe formularse es por qu el demandado en este caso, reconviene y

no opone derechamente la excepcin de compensacin legal. La respuesta es que
seguramente su crdito no cumpla con todos los requisitos de la compensacin legal.

Requisitos de la compensacin legal

Para que opere la compensacin legal deben cumplirse varios requisitos que iremos
analizando en los nmeros siguientes.

1. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o

indeterminadas de igual gnero y calidad (art. 1656 N 1)

Este requisito tiene por objeto que exista perfecta equivalencia en el objeto de ambas
obligaciones. Por ello se permite la compensacin de cosas fungibles, es decir, de 41
cosas que tienen el mismo poder liberatorio.

Las obligaciones de especie o cuerpo cierto no se pueden compensar, porque slo se

pueden cumplir entregando la especie o cuerpo cierto debido. No debe olvidarse que
el pago debe hacerse conforme al tenor de la obligacin, no pudiendo ser obligado el
acreedor a recibir otra cosa que la debida (artculo 1569).

2. Las dos partes deben ser personal y recprocamente deudoras y

acreedoras (artculos 1655 y 1657)

Esta ltima disposicin establece que para que haya lugar a la compensacin es
preciso que las dos partes sean recprocamente deudoras (inc. 1).

No basta con que sean deudores y acreedores recprocos. La ley es ms exigente,

puesto que requiere que sean deudores personales y principales. Consecuencia de ello
es:

a. Que el deudor principal no puede oponer en compensacin el crdito que su

fiador tiene contra del acreedor (art. 1657, inciso segundo);

b. Que el deudor no puede oponer en compensacin el crdito que tiene su

pupilo en contra del acreedor (art. 1657, inciso tercero):
 c. Que demandado un codeudor solidario, no puede oponer en compensacin el
crdito que tenga otro de sus codeudores solidarios en contra del acreedor, a menos
que se lo haya cedido (art. 1657, inciso cuarto).

El artculo 1657 no es taxativo. El inciso segundo comienza con la expresin As, lo

que est demostrando que lo que viene en seguida son ejemplos.

La regla que estamos estudiando, que se trate de deudores principales y personales,

tiene dos excepciones:

a) El caso del mandatario que, segn el artculo 1658, puede oponer al

acreedor del mandante no slo los crditos de ste, sino sus propios crditos contra el
mismo acreedor, prestando caucin de que el mandante dar por firme la
compensacin. Pero no puede compensar con lo que el mismo mandatario debe a un
tercero lo que ste debe al mandante, sino con voluntad del mandante. La ltima parte
de la disposicin demuestra que el mandatario no se puede aprovechar de su
condicin de mandatario, para extinguir una obligacin propia, con un crdito de su
mandante en contra del mismo acreedor, a menos que su mandante lo autorice.

b) La segunda excepcin la establece el artculo 1659. Es el caso del deudor

que acepta la cesin que de su crdito hizo su acreedor a un tercero. Si el cesionario lo
demanda, no le puede oponer el crdito que l tena en contra del cedente. Hasta aqu
estamos dentro de la regla general. Pero la disposicin agrega en seguida que si no
acept la cesin, puede oponer al cesionario todos los crditos que antes de 42
notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren
llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.

3. Que las deudas sean lquidas (artculo 1656 N 2)

La deuda va a ser lquida cuando sea cierta y determinada. No es cierta, y por ello no
puede compensarse, una deuda que est en litigio.

4. Que ambas deudas sean actualmente exigibles (artculo 1656 N 3).

Por no reunir este requisito, no pueden compensarse las obligaciones naturales ni las
obligaciones condicionales o a plazos suspensivos.

El inciso segundo del artculo 1656 seala que las esperas concedidas al deudor
impiden la compensacin, pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia
concedido por un acreedor a su deudor. El concepto plazo de gracia que emplea este
artculo, es distinto al llamado de la misma forma por la doctrina, que consiste en una
autorizacin dada por la justicia para que el deudor pueda postergar el cumplimiento
de su obligacin, situacin que no puede darse en Chile, atendido lo dispuesto en el
artculo 1545 del Cdigo Civil. Luego, cuando esta disposicin habla de plazo de
gracia debe entenderse que se refiere a la prrroga que unilateral y voluntariamente
ha dado el acreedor.
 5. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar

Este requisito lo seala el artculo 1664.

6. Que ambas crditos sean embargables

El Cdigo no lo ha dicho en trminos generales, sino slo a propsito de la obligacin

de alimentos. El artculo 335 seala que el que debe alimentos no puede oponer al
demandante en compensacin lo que el demandante le deba a l. Y el artculo 1662,
inciso segundo, parte final, repite la misma idea.

No obstante no existir una norma general, parece lgico entender que si uno de los
crditos no es embargable, no cabe la compensacin, atendido el hecho de que, como
se ha explicado, la compensacin implica un doble pago. .

7. Que la compensacin no se haga en perjuicio de terceros

As lo establece el artculo 1661, inciso primero.

Casos de compensacin prohibida

La ley prohbe la compensacin en varios casos:

1. No puede oponerse a la demanda de restitucin de una cosa de que su 43

dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un depsito,
o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla
en dinero (art. 1662, inciso primero);

2. No puede oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un

acto de violencia o fraude (art. 1662, inciso segundo);

3. No puede oponerse la compensacin a una demanda de alimentos (arts.

335 y 1662, inciso final).

Efectos de la compensacin legal

Podemos sealar como sus efectos los siguientes:

1. La compensacin legal opera de pleno derecho. As est dicho por el artculo

1656.

2. La compensacin legal debe ser alegada. As lo establece el artculo 1660.

Esto se explica por dos razones: porque el deudor demandado puede renunciarla, lo
que va a ocurrir, precisamente si no la alega; y adems, porque junto con alegarla el
que opone la compensacin tendr que probar que concurren los requisitos legales.
La compensacin entonces no nace con la sentencia, que slo se limita a declarar su
existencia.

3. La compensacin extingue ambos crditos hasta el monto del de menor

valor. Sin duda, este es el efecto principal. Este efecto lo produce tanto la
compensacin legal, como la convencional o judicial.

Renuncia a la compensacin

El deudor puede renunciar a la compensacin, renuncia que puede ser expresa o

tcita. Ser tcita en el caso en que sea demandado por su acreedor y teniendo
conocimiento de la existencia de su crdito, no alegue la compensacin. Si no saba
que l tena un crdito contra su acreedor, conservar junto con el crdito mismo las
fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad (artculo
1660).

La renuncia, como toda renuncia, slo va a afectar al renunciante. Por ello, si renunci
a la compensacin y su crdito estaba garantizado con prenda, hipoteca o fianza,
stas se extinguen. As resulta de aplicar el artculo 1660, a contrario sensu.

Compensacin en el caso de pluralidad de obligaciones

Esta materia la trata el artculo 1663: cuando hay muchas deudas compensables,
deben seguirse para la compensacin las mismas reglas que para la imputacin del 44
pago. Ello se explica porque como lo hemos venido diciendo, en definitiva la
compensacin implica un doble pago.

VI. LA REMISIN

El artculo 1567 en su numeral 4 seala a la remisin como un modo de extinguir las

obligaciones. El Cdigo trata de esta materia en el Ttulo XVI del Libro IV, artculos
1652 al 1654.

El Cdigo no la define. Podemos definirla como el modo de extinguir las obligaciones,

que consiste en el perdn que de la deuda le hace el acreedor al deudor.

Clases de remisin

Se pueden hacer varias clasificaciones:

1. Remisin por acto entre vivos y testamentaria

2. Remisin expresa y tcita

3. Remisin total y parcial

 1. Remisin por acto entre vivos y testamentaria

La remisin por acto entre vivos est sujeta en todo a las reglas de las donaciones
entre vivos y requiere de insinuacin en los casos en que sta la necesita. La que hace
una persona en su testamento importa un legado de condonacin al deudor (art.
1127).

Se ha discutido si la remisin por acto entre vivos se perfecciona por la sola voluntad
del acreedor o si tambin es necesaria la aceptacin del deudor.

En la doctrina nacional se le considera una convencin. Claro Solar, siguiendo a

Pothier, sostiene que la remisin requiere necesariamente de la aceptacin del
deudor. Su argumento es que el derecho personal o crdito es un vnculo jurdico que
el concurso de voluntades de las partes ha formado, y que slo el consentimiento
mutuo puede romper.

Para remitir el acreedor requiere de capacidad de disposicin. As lo seala el artculo

1652. Confirma esta idea el artculo 1388 en relacin con el artculo 1653.

2. Remisin expresa y remisin tcita

Remisin expresa es la que el acreedor hace en trminos formales y explcitos,

cumplindose las solemnidades de las donaciones, entre otras, el trmite de la 45
insinuacin en los casos en que la donacin entre vivos la necesita (artculo 1653).

Remisin tcita es aquella que se produce cuando el acreedor entrega

voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela con nimo
de extinguir la deuda (art. 1654). Estos hechos constituyen una verdadera presuncin
simplemente legal de remisin desde que la misma norma agrega que el acreedor es
admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria
o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba se
entender que hubo nimo de condonarla.

Para que opere la remisin tcita se requiere entonces de la concurrencia de los

siguientes requisitos: entrega del ttulo de la obligacin; que la entrega sea voluntaria;
que la entrega la haga el acreedor; y que la entrega sea hecha al deudor.

3. Remisin total y parcial

Tendr uno u otro carcter si se refiere al perdn de toda la deuda o solo a una parte
de ella.

Toda remisin es siempre gratuita

El artculo 1653 parece dar a entender que pudiera haber remisin onerosa. Sin
embargo ello no es as. Es de la esencia de la remisin su gratuidad. Si es onerosa
degenera en un acto jurdico diferente, que puede ser novacin, dacin en pago,
transaccin, etc.

Efectos de la remisin

Debe distinguirse segn la remisin sea total o parcial. Si es parcial, se extingue la

obligacin hasta el monto de lo remitido; si es total, se extingue ntegramente la
obligacin con todos sus accesorios, fianzas, prendas e hipotecas, en virtud del
principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisin que el acreedor haga a uno de
ellos no favorece a los dems. Slo libera al deudor remitido. Sin embargo, y en virtud
de lo dicho en el artculo 1518, si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los
deudores solidarios no podr despus ejercer la accin que se le concede por el
artculo 1514, sino con rebaja de la cuota que corresponda al primero en la deuda.

Remisin de las prendas e hipotecas

El inciso final del artculo 1654, expresa que la remisin de la prenda o de la hipoteca
no basta para que se presuma remisin de la deuda. Esta norma es lgica pues si
bien lo accesorio sigue a lo principal, la regla no juega en sentido inverso.

VII. LA CONFUSIN 46

El artculo 1567 menciona entre los modos de extinguir las obligaciones a la confusin
(1567 N 6) y posteriormente la regula en el Ttulo XVIII del Libro IV, artculos 1665 al
1669.

El artculo 1665 no la define, pero seala sus elementos: Cuando concurren en una
misma persona las calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una
confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago. La doctrina la
define como un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las
calidades de acreedor y deudor se renen en una sola persona (Abeliuk).

En un sentido ms amplio, la confusin se produce cuando se renen en una misma

persona calidades excluyentes, lo que puede darse no slo en los derechos
personales, sino incluso en los reales, cuando en un mismo sujeto se juntan las
calidades de dueo de un bien y de titular de un derecho real sobre el mismo bien. Ello
porque ninguna persona puede ser simultneamente propietario de una cosa y titular
de un derecho real sobre la misma cosa. As ocurre, por ejemplo, con el fideicomiso,
que se extingue al confundirse las calidades de fideicomisario y de nico fiduciario (art.
763 N 6); con el usufructo, que se extingue por la consolidacin del usufructo con la
propiedad (art. 806, inciso cuarto); con el derecho de servidumbre, que se extingue
por la confusin, o sea, la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos
de un mismo dueo (art. 885 N 3).
Causas que pueden generar confusin

Hay dos razones por las cuales se puede reunir en una misma persona la calidad de
acreedor y deudor: que haya operado la sucesin por causa de muerte (el heredero
representa al causante, artculo 1097); o que por un acto entre vivos, el deudor haya
adquirido el crdito existente en su contra.

Confusin parcial

El artculo 1667 se pone en el caso de la confusin parcial: Si el concurso de las dos

calidades se verifica solamente en una parte de la deuda, no hay lugar a la confusin,
ni se extingue la deuda, sino en esa parte.

Obligaciones que pueden extinguirse por este modo

Se puede extinguir por confusin cualquier tipo de obligacin, de dar, hacer o no hacer,
sin que importe su fuente ni las partes. La ley no ha contemplado ninguna limitacin.

Situacin especial en el caso de existir solidaridad

El artculo 1668 prescribe que si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios
y el acreedor, podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte
o cuota que respectivamente le corresponda en la deuda; y si, por el contrario, hay
confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el 47
primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en el crdito.

Como puede observarse, el artculo 1668 da por supuesto que entre el acreedor y uno
de los codeudores se produjo la confusin, y slo se limita a resolver el problema de
las relaciones internas.

Efectos de la confusin

El efecto propio de la confusin es extinguir la obligacin. Dice el artculo 1665 que la

confusin extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago. Consecuencia de
lo anterior es que si la obligacin principal estaba garantizada con fianza, sta se
extingue (artculo 1666). Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Pero como este
principio no juega a la inversa, la norma agrega: pero la confusin que extingue la
fianza no extingue la obligacin principal.

VIII. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIN Y PRDIDA DE LA COSA DEBIDA

El artculo 1567 N 7 contempla la prdida de la cosa que se debe como una de las
formas de extincin de las obligaciones. Posteriormente regla esta materia en los
artculos 1670 y siguientes.
Fueyo define este modo de extinguir obligaciones diciendo que es un modo de
extinguir las obligaciones provocado por una causa no imputable al deudor, que
sucede con posterioridad al nacimiento de la obligacin y que hace imposible la
prestacin.

El fundamento de este modo de extinguir se encuentra en la regla de derecho

formulada por el jurista romano Celso: Impossibilium nulla, obligatio est, no hay
obligacin alguna de cosas imposibles, nadie est obligado a lo imposible. No obstante
que este principio es general tanto para las obligaciones de dar, hacer o no hacer, en
los artculos 1670 y siguientes slo se trata de las obligaciones de dar una especie o
cuerpo cierto, seguramente, por ser la situacin ms frecuente.

El artculo 1670 prescribe que Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque
se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si
existe, se extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos
subsiguientes. Una situacin anloga puede presentarse en las obligaciones de
hacer: que el deudor se encuentre en la imposibilidad absoluta y perpetua de ejecutar
el hecho debido. Si no se cumplen estos requisitos no hay imposibilidad, slo podra
haber una demora en la ejecucin.

Requisitos de este modo de extinguir tratndose de las obligaciones de dar o entregar

una especie o cuerpo cierto

Los requisitos son los siguientes: 48

1. Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la obligacin;

2. Que la imposibilidad sea fortuita; y

3. Que la imposibilidad sea posterior al nacimiento de la obligacin.

1. Imposibilidad absoluta

El deudor debe estar absoluta y definitivamente imposibilitado de cumplir. Tratndose

de las obligaciones de dar o entregar, ello slo puede ocurrir cuando lo debido es una
especie o cuerpo cierto, pues el gnero no perece (art. 1510).

2. Imposibilidad fortuita

La prdida debe ser fortuita, pues si es culpable o si la cosa perece por culpa del
deudor, la obligacin subsiste, pero vara de objeto, quedando el deudor obligado al
pago del precio de la cosa ms indemnizacin de perjuicios (art. 1672). Si el deudor
est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la
indemnizacin de los perjuicios por la mora (art. 1672, inciso segundo).
El Cdigo presume que la prdida de la cosa es culpable (artculo 1671). Esa
disposicin es concordante con el artculo 1674, en cuanto esta norma obliga al
deudor a probar el caso fortuito que alega y para el caso que alegue que el caso
fortuito habra sobrevenido del mismo modo aunque no estuviere en mora, ser
tambin obligado a probarlo.

En todo caso, no se aplican estas reglas si el deudor se ha constituido responsable de

todo caso fortuito, o de alguno en particular, caso en que se observar lo pactado
(artculo 1673). Esta regla es una reiteracin de lo dicho en el artculo 1547, inciso
final.

El Cdigo no acepta que quien ha hurtado o robado un cuerpo cierto alegue que la
cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la
destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor (art. 1676).

3. La imposibilidad tiene que sobrevenir a la generacin de la obligacin

Si es anterior, tal obligacin carecera de objeto o tendra un objeto imposible (artculo

1461).

Cesin de acciones del deudor al acreedor

El artculo 1677 establece que Aunque por haber perecido la cosa se extinga la
obligacin del deudor, podr exigir al acreedor que se le cedan los derecho o acciones 49
que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.

En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las personas por quienes fuere
responsable

As est dicho en el artculo 1679.

Responsabilidad del deudor despus que ha ofrecido la cosa al acreedor.

Si la cosa se destruye en poder del deudor despus que ha sido ofrecida al acreedor y
durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa
grave o dolo (art. 1680).

Requisitos de este modo de extinguir en las obligaciones de hacer

Ya se ha dicho que el Cdigo Civil no trat el tema. Esta omisin est reparada en el
Cdigo de Procedimiento Civil, cuyo artculo 534, expresa: A ms de las excepciones
expresadas en el artculo 464, que sean aplicables al procedimiento de que trata este
Ttulo, podr oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de
la obra debida.

Requisitos de este modo de extinguir en las obligaciones de no hacer

En una obligacin de no hacer el deudor la incumple cuando realiza aquello sobre lo
que deba abstenerse. El acreedor tiene derecho a que se exija al deudor que deshaga
lo hecho, siempre que, en conformidad al artculo 1555 del Cdigo Civil, sea posible
deshacer lo hecho y que la destruccin sea necesaria para el objeto que se tuvo en
vista al contratar. En tal caso, el deudor puede oponer la excepcin del artculo 534 del
Cdigo de Procedimiento Civil: la imposibilidad absoluta de deshacer lo hecho.

IX. LA PRESCRIPCIN

El artculo 1567 N 10 seala a la prescripcin como un modo de extinguir las

obligaciones. El inciso final de este artculo seala que la prescripcin ser tratada al
fin de este Libro IV. Y efectivamente, el Cdigo trata de la prescripcin en el Ttulo XLII
del Libro IV, artculos 2492 y siguientes hasta el artculo 2524.

Clases de prescripcin

Como es sabido, la prescripcin puede ser de dos clases: prescripcin adquisitiva o

usucapin, que es un modo de adquirir el dominio y los dems derechos reales (arts.
588 y 2498 al 2513 del Cdigo Civil); y prescripcin extintiva o liberatoria, que es un
modo de extinguir las acciones y derechos ajenos. Trata de ella el prrafo 3 del Ttulo
XLII, artculos 2514 y siguientes hasta el 2524.

El Cdigo en el artculo 2492 define en forma conjunta a la prescripcin adquisitiva y a 50

la extintiva, sealando que la prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no
haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales (inciso primero). Una accin o derecho se
dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.

De esta definicin se desprende lo referente a la prescripcin adquisitiva, resultando

de ese modo que la prescripcin extintiva es un modo de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Si bien el artculo 1567 enumera a la prescripcin como un modo de extinguir

obligaciones, ello no es as, pues lo que se extingue con la prescripcin es la accin
para reclamar el derecho, no el derecho mismo (ni la correlativa obligacin), pues en
conformidad al artculo 1470 N 2 las obligaciones civiles extinguidas por prescripcin
pasan a transformarse en naturales. En el mismo error incurre el artculo 2520
cuando seala que la prescripcin que extingue las obligaciones se suspende.... En
cambio, el nombre del prrafo es adecuado De la prescripcin como medio de
extinguir las acciones judiciales. Lo mismo los artculos 2515, 2516, 2517, 2518,
2521, 2522, 2524, que tambin hablan de acciones.

Paralelo entre prescripcin adquisitiva y extintiva

Si bien ambas tienen elementos comunes, son claramente dos instituciones diversas.
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los dems derechos
reales; en cambio, la extintiva, es un modo de extinguir las acciones de los derechos
ajenos.

Por consiguiente, por prescripcin adquisitiva se puede adquirir el dominio o cualquier

otro derecho, con algunas excepciones respecto de cierto tipo de servidumbres (art.
2512 en relacin con el art. 882). No se pueden adquirir derechos personales. Nadie
puede ganar el derecho de obligar a otro por prescripcin.

Otra diferencia importante es que en la prescripcin adquisitiva la posesin es

requisito necesario. Para ganar por prescripcin un derecho es necesario su
posesin. As lo dice el artculo 2492. En cambio, la posesin no juega ningn rol
respecto de la prescripcin extintiva. Eso es lo que quiere significar el artculo 2514 al
sealar que la prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige
solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas
acciones.

No obstante cumplir ambas prescripciones funciones distintas, tienen en comn

algunos elementos: la inactividad de una parte; y ambas cumplen la funcin de dar
estabilidad a los derechos y relaciones jurdicas. Ello explica que haya reglas comunes
a ambas prescripciones (artculos 2493, 2494, 2497).

Requisitos de la prescripcin extintiva 51

Los requisitos de la prescripcin extintiva son los siguientes:

1. Reglas comunes a toda prescripcin;

2. Accin prescriptible;

3. Inactividad de las partes; y

4. Tiempo de prescripcin.

1. Reglas comunes a toda prescripcin

Cuando hablamos de reglas comunes a toda prescripcin queremos decir que operan
tanto respecto de la prescripcin adquisitiva como de la extintiva.

Estas reglas son las siguientes:

a.- Toda prescripcin debe ser alegada;

b.- Toda prescripcin puede ser renunciada una vez cumplida; y

 c.- Corre por igual en contra de toda clase de personas.

a.- Toda prescripcin debe ser alegada

As lo exige el artculo 2493. Ello es as por imperar en materia procesal civil el

principio de la pasividad de los tribunales, consagrado en artculo 10, inciso primero,
del Cdigo Orgnico de Tribunales.

Hay adems un par de buenas razones que justifican que la prescripcin tenga que
ser alegada. En primer lugar, el deudor debe probar en juicio que se encuentran
cumplidos los requisitos de la prescripcin. En seguida, porque es necesario dar al
acreedor la oportunidad procesal para que pueda renunciar a la prescripcin (artculo
2494).

La prescripcin adquisitiva slo puede alegarse como accin, mediante la

reconvencin. La prescripcin extintiva, en cambio, puede alegarse como accin y
como excepcin.

Como excepcin lo dice expresamente el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento

Civil, debiendo recordarse que es una de las excepciones que se pueden plantear en
cualquier estado de la causa pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de
la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda.
En el caso del juicio ejecutivo, la situacin es distinta pues la prescripcin extintiva, 52
sea de la deuda o de la accin ejecutiva, slo puede oponerse en el escrito de
excepciones (artculos 464 N 17 y 465 del Cdigo de Procedimiento Civil).

La alegacin de la prescripcin no puede ser hecha en trminos generales, sino que el

deudor debe expresar de un modo preciso el tiempo desde cuando el plazo de
prescripcin ha empezado a correr. As lo ha dicho la jurisprudencia.

Hay algunos casos en que no es necesario alegar la prescripcin, debiendo el tribunal

declararla de oficio. Ello ocurre en los casos siguientes:

i.- En la prescripcin de la accin ejecutiva, pues el artculo 441 del Cdigo de

Procedimiento Civil obliga al tribunal a examinar el ttulo ejecutivo y el artculo
siguiente seala que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms
de 3 aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible.

ii.- La prescripcin de la accin penal y de la pena (art. 102 del Cdigo Penal).

Respecto de la prescripcin de la accin ejecutiva, se ha sealado que ms que un

caso de prescripcin es un caso de caducidad, lo que tiene trascendencia para
distintos efectos, como por ejemplo, que no es necesario alegar la prescripcin y esta
no se suspende. As lo ha dicho la jurisprudencia.

b.- Toda prescripcin puede ser renunciada pero slo una vez cumplida
As lo establece el artculo 2494, inciso primero. Se explica la exigencia de que est
cumplida, pues de hacerse antes del vencimiento del plazo, la actitud del acreedor
importara una interrupcin natural de la prescripcin (artculo 2518, inciso segundo).
Adems, si se aceptare la renuncia en forma anticipada, pasara a ser clusula de
estilo en todos los contratos, con lo que se perdera el efecto estabilizador de derechos
que persigue la prescripcin.

La renuncia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se hace en trminos

formales y explcitos; y es tcita cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor, por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en
arriendo, o el que debe dineros pagara intereses o pide plazo (artculo 2494, inciso
segundo).

La renuncia slo puede hacerse antes de alegar la prescripcin. Con posterioridad,

slo cabe el desistimiento de la prescripcin.

La renuncia de la prescripcin es de efectos relativos, slo afecta al que la hace.

Luego, no alcanza a los terceros obligados. Por consiguiente, si el deudor renuncia a la
prescripcin, y la obligacin se encontraba afianzada, la renuncia no afecta al fiador,
quien de todas formas podr oponer la excepcin de prescripcin. As lo establece el
artculo 2496.
53
En conformidad al artculo 2495, no puede renunciar la prescripcin sino el que puede
enajenar.

c. La prescripcin corre igual contra toda clase de personas

As lo establece el artculo 2497. Esta norma tiene ms bien una explicacin histrica.
Antiguamente se establecan plazos distintos para prescribir, considerando la calidad
de las personas. Bello quiso innovar en esta materia y estableci esta disposicin.

La parte final del artculo 2497 deja en claro que esta regla de la igualdad se aplica a
los particulares que tienen la libre disposicin de lo suyo. Lo anterior est dicho para
compatibilizar esta disposicin con la institucin de la suspensin de la prescripcin,
de que trata en el artculo 2509, pues sta implica que respecto de ciertas personas
los plazos de prescripcin se prolonguen.

2. Accin prescriptible

La regla es que toda accin sea prescriptible. Sin embargo, existen algunas
excepciones:

a) La accin de particin (artculo 1317);

b) La accin para reclamar el estado civil de hijo (artculo 320);

c) La accin de demarcacin y cerramiento. Esto ltimo, no lo dice expresamente la
ley, pero as lo entiende la doctrina, por tratarse de una manifestacin del derecho de
dominio, que no se extingue por el no uso.

3. Inactividad de las partes

Para que opere la prescripcin extintiva se requiere que el acreedor haya observado
una actitud pasiva. En otras palabras, no debe haber requerido judicialmente a su
deudor exigindole el cumplimiento de su obligacin. De manera que la prescripcin
extintiva viene a ser una especie de sancin para el acreedor indolente que deja pasar
perodos prolongados, sin hacer efectivos sus crditos.

Pero no basta con la inactividad del acreedor. Tambin el deudor tiene que haber
mantenido una actitud pasiva pues, en caso contrario, se produce una interrupcin
natural que obsta a la prescripcin (artculo 2518, inciso segundo).

Interrupcin de la prescripcin extintiva

El artculo 2518 seala que la prescripcin que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya naturalmente, ya civilmente. Se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. Se interrumpe
civilmente, por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el artculo 2503.
54
Podemos decir entonces que la interrupcin es el hecho impeditivo de la prescripcin
que se produce al cesar la inactividad del acreedor o del deudor. En el primer caso, la
interrupcin ser civil; en el segundo, natural.

Interrupcin natural

Se produce por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya

tcitamente (artculo 2518, inc. segundo). La norma es bastante amplia, por lo queda
comprendido cualquier acto que suponga reconocimiento de la deuda: por ej., pedir
prrrogas; hacer abonos, pagar intereses por la deuda, etc. Ya se ha explicado que
este reconocimiento del deudor tiene que hacerse mientras el plazo de prescripcin
est pendiente, pues, en caso contrario, esa actitud constituye una renuncia tcita a la
prescripcin (art. 2494, inciso segundo).
.
Interrupcin civil

El artculo 2518, en su inciso tercero, expresa que se interrumpe civilmente la

prescripcin por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el artculo 2.503.

Relacionando los artculos 2518 y 2503, se tiene que para que haya interrupcin civil
deben cumplirse los siguientes requisitos:

a) Demanda judicial;
 b) Notificacin de la demanda;

c) Que no se haya producido alguna de las situaciones contempladas en el

artculo 2503 (abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda o sentencia
absolutoria).

a) Debe haber demanda judicial

El artculo 2518, inciso tercero, es absolutamente claro en este sentido. Ningn

requerimiento privado es suficiente para interrumpir la prescripcin.

A pesar de que la norma parece clara, ha habido dudas sobre el alcance de la

expresin demanda judicial. El problema radica en determinar si cualquier gestin
judicial es suficiente para interrumpir la prescripcin o, si, por el contrario, tiene que
tratarse de la contemplada en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil,
destinada a hacer efectiva la obligacin. La discusin se ha planteado especialmente
en relacin con las gestiones preparatorias de la va ejecutiva y si constituyen estas
una demanda judicial capaz de interrumpir la prescripcin. Lo mismo puede decirse en
el caso en que existe una medida prejudicial o prejudicial precautoria.

La doctrina y jurisprudencia estn divididas en este punto. As, por ejemplo, Fueyo,
cree que tiene que tratarse de una demanda formal. En cambio, otros autores son de 55
la idea que cualquier gestin judicial del acreedor destinada a hacer valer su crdito
ser suficiente. La jurisprudencia ha sido vacilante al respecto y existen fallos en
ambos sentidos.

En relacin con el requisito que estamos estudiando, se ha fallado en forma reiterada,

que la demanda presentada ante tribunal incompetente interrumpe la prescripcin, lo
que parece atendible desde que desaparece la situacin de pasividad del acreedor
que es el supuesto de la prescripcin extintiva.

b) Notificacin de la demanda

Para que opere la interrupcin no basta la presentacin de la demanda, sino que es

necesario que esta se encuentre legalmente notificada.

Tradicionalmente se ha entendido que para que opere la interrupcin, la demanda

tiene que notificarse antes del vencimiento del plazo de prescripcin. Ello por
aplicacin del artculo 2503, N 1.

c) Que no se haya producido alguna de las situaciones previstas en el

artculo 2503

No obstante haberse demandado con oportunidad no se produce la interrupcin civil

en los casos que seala el artculo 2503, esto es:
 i. Cuando la demanda no ha sido notificada en forma legal (art. 2503 N 1);

ii. Cuando el actor se ha desistido de su demanda (artculos 148 al 151 del

Cdigo de Procedimiento Civil) (2503 N 2)

iii. Cuando se ha producido el abandono del procedimiento (art. 2503 N 2) y

iv. Cuando el demandado obtuvo sentencia absolutoria (art. 2503 N 3).

Efectos de la interrupcin

El efecto de la interrupcin, civil o natural, es hacer perder todo el tiempo transcurrido.

Favorece, en consecuencia, al acreedor y perjudica al deudor.

La regla es que los efectos sean relativos, pues si la interrupcin es civil, supone un
juicio que slo afecta a las partes litigantes (art. 3, inciso segundo); y si es natural
importa una manifestacin de voluntad, expresa o tcita, que slo produce efectos
para quien la hace. Esta regla est consignada en el artculo 2519, primera parte.

Existen ciertas excepciones a esta regla:

a. En el caso de la solidaridad. As lo consigna el mismo artculo 2519, en su

parte final. 56

b. Cuando las obligaciones son indivisibles. Al respecto, dice el artculo 1529

que la prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin
indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.

4. Tiempo de prescripcin

En relacin con este requisito, que es el ms caracterstico de la prescripcin extintiva,

debemos distinguir entre:

a. Prescripciones de largo tiempo

Dentro de este grupo debemos subdistinguir entre: a) prescripciones de acciones

personales ordinarias; b) prescripciones de acciones ejecutivas, c) prescripciones de
obligaciones accesorias; d) prescripciones de acciones reales de dominio y herencia; y
e) prescripciones reales provenientes de las limitaciones del dominio

b. Prescripciones de corto tiempo;

c. Prescripciones especiales.

Es importante tener presente que en toda prescripcin extintiva el tiempo se cuenta

desde que la obligacin se haya hecho exigible (art. 2514, inciso segundo).
 a. Prescripciones de largo tiempo

i. Prescripcin de las acciones personales ordinarias

Es de cinco aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible (art. 2515,
inciso primero). Este plazo de prescripcin extintiva constituye la regla general.

ii. Prescripcin de la accin ejecutiva

Es de tres aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible (art. 2515,
inciso primero). Esta regla tiene algunas excepciones, en que la ley ha fijado plazos
especiales, como ocurre, por ejemplo, con el cheque protestado, en que la accin
contra los obligados prescribe en un ao contado desde la fecha del protesto, y en el
caso de la accin cambiaria del portador de una letra cambio o pagar contra los
obligados al pago, que prescribe en un ao contado desde el vencimiento del
documento.

Respecto de la prescripcin de la accin ejecutiva, cabe tener presente lo siguiente:

Que transcurridos 3 aos, la accin ejecutiva se transforma en ordinaria por 2

aos ms (art. 2515, inciso segundo);
Que puede ser declarada de oficio, de acuerdo al artculo 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil, lo que ha hecho a un sector de la doctrina afirmar que se 57
trata de un caso de caducidad ms que de prescripcin (Abeliuk, Somarriva).
Que el solo reconocimiento por el deudor de la vigencia de la deuda no importa
renuncia de la prescripcin de la accin ejecutiva.

iii. Prescripcin de las obligaciones accesorias

Se refiere a estas obligaciones el artculo 2516: La accin hipotecaria, y las dems

que procedan de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin principal
a que acceden.

Luego, las acciones provenientes de las cauciones reales o personales no tienen un

plazo propio de prescripcin, sino que, en virtud del principio de lo accesorio,
prescriben junto con la obligacin principal que garantizan. Por ello, si se est
asegurando, por ejemplo, con hipoteca el pago de un honorario profesional, como esa
obligacin prescribe en dos aos (art. 2521, inciso segundo), en el mismo tiempo
prescribir la accin hipotecaria.

iv. Prescripciones de acciones reales de dominio y de herencia

Se refiere a ellas el artculo 2517: Toda accin por la cual se reclama un derecho se
extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Ello quiere decir que, en
el caso del dominio, por ejemplo, la accin para reclamarlo -accin reivindicatoria-, se
va a extinguir cuando un tercero haya adquirido la cosa por prescripcin adquisitiva.
Ello explica que la accin reivindicatoria no tenga un plazo propio de prescripcin,
pudiendo interponerse mientras se sea dueo de la cosa.

Por la misma razn, la accin de peticin de herencia va a prescribir en el plazo de 10

5 aos, que son los plazos de prescripcin adquisitiva del derecho de herencia, en
conformidad a los artculos 2512 N 1 en relacin con el artculo 704 N 4 del Cdigo
Civil.

v. Prescripciones especiales en el caso de las limitaciones del dominio

Debe distinguirse entre los derechos de usufructo, uso y habitacin, por un lado, y el
derecho de servidumbre, por otro.

En el caso del usufructo, deben diferenciarse dos situaciones:

La accin para reclamar el derecho de usufructo posedo por un tercero se

podr intentar en cualquier tiempo mientras este tercero no haya adquirido el
usufructo por prescripcin adquisitiva. Se aplica el artculo 2517.
En el caso en que el usufructuario reclame su derecho al nudo propietario se
aplica el artculo 806, segn el cual el usufructo se extingue tambin por
prescripcin. Ello ha llevado a Claro Solar a afirmar que en este caso, cuando
el usufructuario no reclama su derecho de usufructo al nudo propietario, su
derecho se extingue por prescripcin extintiva. En el mismo sentido Abeliuk. En
contra de esta opinin est la de Arturo Alessandri, quien estima que para que 58
prescriba el derecho de usufructo no basta el simple no uso, pues las acciones
para reclamar un derecho se extinguen por la prescripcin adquisitiva del
mismo derecho (art. 2517) y, adems, dentro de las concepciones de nuestro
Cdigo Civil, el usufructuario tiene el derecho de dominio sobre su usufructo,
dominio que no pierde mientras otra persona no lo haya ganado por
prescripcin adquisitiva.

Lo dicho respecto del derecho de usufructo, es aplicable tambin a los derechos de

uso y habitacin, atendido lo dispuesto en el artculo 812 del Cdigo Civil.

Finalmente, en el caso de las servidumbres, si el titular las deja de gozar durante 3

aos, se produce la prescripcin extintiva, de acuerdo al artculo 885 N5.

Suspensin de la prescripcin extintiva de largo tiempo

La suspensin de la prescripcin es un beneficio especial que la ley otorga a

determinadas personas, indicadas en el artculo 2509 del Cdigo Civil, de que no corra
el plazo de prescripcin en su contra.

En el caso de la prescripcin extintiva, el artculo 2520, establece que la prescripcin

que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas enumeradas en
los nmeros 1 y 2 del artculo 2509. Transcurridos 10 aos no se tomarn en cuenta
las suspensiones mencionadas en el inciso precedente.
 b. Prescripciones de corto tiempo

El prrafo IV del Ttulo XLII del Libro IV del Cdigo Civil, artculos 2521 al 2524, regulan
esta materia.

Se trata de casos especiales que constituyen excepciones a la regla de prescripcin

del artculo 2515. Se clasifican en:

i. Prescripciones de tres aos (art. 2521, inciso primero);

ii. Prescripciones de dos aos (art. 2521, inciso segundo);

iii. Prescripciones de un ao (art. 2522);

Las tres primeras categoras se rigen por las mismas reglas; no as la ltima, que tiene
algunas especiales.

i. Prescripciones de tres aos

Estn contempladas en el artculo 2521, inciso primero: Prescriben en tres aos las
acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda
clase de impuestos.
59
Respecto de estas prescripciones cabe formular los siguientes alcances:

Se refieren exclusivamente a las acciones relativas a impuestos; y

El Cdigo Tributario y otras leyes particulares, contemplan normas sobre
prescripcin de ciertas obligaciones tributarias, que por ser especiales deben
aplicarse con preferencia a las del Cdigo Civil.

ii. Prescripciones de dos aos (prescripcin de honorarios de los profesionales

liberales), previstas en el artculo 2521, inciso segundo.

Para que se apliquen estas reglas tienen que cumplirse copulativamente los dos
requisitos del artculo 2521: que se trate de profesionales liberales y que
correspondan a honorarios profesionales. Por ello, si el profesional tiene un contrato
de trabajo no rigen estas normas, sino las de la legislacin laboral.

La prescripcin comienza a correr desde que la obligacin de pagar los honorarios se

ha hecho exigible (art. 2514, inciso segundo). Pueden generarse problemas cuando se
trata de honorarios correspondientes a servicios prolongados. La idea que predomina
es que el plazo de prescripcin empieza a correr desde que se terminan de prestar los
servicios, a menos que se hayan fijado fechas especiales para su pago, caso en que se
deber contar desde estas. En ese sentido la jurisprudencia.

iii. Prescripciones de un ao
Las establece el artculo 2522. Respecto a esta disposicin es importante precisar
algunos de sus trminos: mercader, es sinnimo de comerciante; despachar,
significa vender; despachar al menudeo, significa vender al por menor.

En cuanto al inciso segundo, es evidente que las actividades que en el se sealan no

son taxativas. Lo importante para que tenga aplicacin es que se trate de servicios
accidentales o que se prestan en forma peridica (carpinteros, jardineros, gsfiter).

Suspensin e interrupcin de las prescripciones de corto tiempo

Las prescripciones de corto tiempo de los artculos 2521 y 2522 no se suspenden.

As lo seala el artculo 2523. Lo que s establece esta disposicin es que estas
prescripciones de corto tiempo se interrumpen:

i. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el

acreedor; y

ii. Desde que interviene requerimiento.

El efecto que produce esta interrupcin es que en ambos casos sucede a la

prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515 (art. 2523, inciso final). Este efecto
especial de la interrupcin, es lo que en doctrina se denomina interversin de la
prescripcin. 60

c. Prescripciones especiales

El artculo 2524 del Cdigo expresa que Las prescripciones de corto tiempo a que
estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se
mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que
expresamente se establezca otra regla.

Respecto de estas prescripciones especiales, debe tenerse presente:

i. Que son prescripciones de corto tiempo (as lo dice el art. 2524) o sea, de
menos de 5 aos.

ii. Que corren contra toda persona (no se suspenden) salvo situaciones
excepcionales, como por ej., los arts. 1692, inciso segundo, y art. 1216, inciso
segundo;

iii. Que no se aplican respecto de ellas las reglas especiales de interrupcin,

contempladas en el artculo 2523, pues ella slo rigen para las prescripciones
mencionadas en los dos artculos precedentes, esto es los artculos 2521 y 2522
(art. 2523, inciso primero).
Clusulas modificatorias de los plazos de prescripcin

El transcurso del tiempo es el principal requisito de la prescripcin extintiva. As lo deja

de manifiesto el artculo 2514, inciso primero. La ley es la que fija el plazo necesario
para prescribir. La pregunta que cabe formular es si las partes contratantes pueden
modificar dichos plazos de prescripcin, sea aumentndolos o acortndolos. Ello nos
lleva a plantearnos el problema de la validez y efectos de dichas clusulas.

Abeliuk, quien a pesar de considerar el asunto discutible, opina que las partes no
pueden ampliar los plazos de prescripcin, pero s pueden acortarlos. No los pueden
ampliar pues ello sera contrario al orden pblico, ya que el inters social hace
necesario que las relaciones jurdicas se estabilicen en plazos que no pueden quedar
entregados al arbitrio de los contratantes. Este argumento no se aplica para el caso
contrario (reducir los plazos) y por ello no ve inconvenientes en que ello pueda
realizarse. Da como argumento el que el propio Cdigo deja entregado a la voluntad de
las partes la reduccin de los plazos de prescripcin, como ocurre con la prescripcin
del pacto comisorio (art. 1880) y del pacto de retroventa (artculo 1885).

Prescripcin y caducidad

Prescripcin extintiva y caducidad se asemejan en cuanto en ambas se produce la

prdida de un derecho como consecuencia de la inactividad de su titular durante un
determinado plazo. Pero se trata de dos instituciones diferentes. La caducidad es la
prdida de la facultad de hacer valer un derecho como consecuencia de la expiracin 61
de un plazo fatal. Lo que caracteriza a la caducidad es la circunstancia de tratarse de
un plazo fatal, generalmente breve, dentro del cual si el derecho no se ejerce se
extingue de pleno derecho, sin necesidad de actuacin alguna por parte del acreedor.

Entre la prescripcin y la caducidad existen importantes diferencias. Las principales

son las siguientes:

a) La prescripcin debe ser alegada (artculo 2493). La caducidad, en cambio,

opera por el slo vencimiento del plazo.

b) Los plazos de caducidad son fijos e invariables. No operan a su respecto los

institutos de la interrupcin y suspensin de la prescripcin.

c) La prescripcin, segn hemos visto, no extingue el derecho personal o

crdito. nicamente pone fin a la accin para demandarlo. Ello es as porque en
conformidad al artculo 1470 N 2, las obligaciones civiles prescritas se transforman
en naturales. En el caso de la caducidad, es el derecho mismo el que se extingue.

d) La prescripcin es renunciable (artculo 2494). La caducidad no lo es, porque

no est en juego slo el inters de las partes sino que hay razones de orden pblico,
que hacen necesario consolidar los derechos en forma definitiva.

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