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Obligaciones 2- Prof.

Marcela Castro
Transmisin mortis causa

TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES


POR CAUSA DE MUERTE*

1. EL DERECHO DE HERENCIA

La palabra herencia tiene dos acepciones fundamentales. La primera de ellas hace referencia a la
herencia como masa herencial1 y la otra a un derecho real, el cual se tiene sobre una cosa sin
consideracin a determina persona.

En esta medida, la palabra herencia considerada subjetivamente, representa el acto de heredar y


equivale a sucesin2; y considerada objetivamente representa la universalidad del patrimonio o
conjunto de derechos o relaciones patrimoniales que constituyen su objeto3.

La herencia sera por tanto un derecho que comprende el conjunto de relaciones jurdicas
patrimoniales, que recaen sobre las cosas materiales o inmateriales que constituan el patrimonio
objeto de la sucesin.4

A partir de lo anterior, la Corte Suprema de Justicia ha definido el derecho de herencia como un


derecho real sobre una universalidad de bienes, con la expectativa de concretarse, mediante la
particin, en el dominio de uno o ms bienes de los que constituyen la comunidad universal llamada
herencia5.

En este sentido, el derecho de herencia establece relacin directa entre el nuevo titular y el
patrimonio hereditario6. Sin embargo, el heredero o herederos no adquieren en su cabeza, por el
solo hecho de la muerte del causante los derechos singulares que ste concretamente tuviera sobre
los bienes relictos, sino, segn ya qued expresado, un derecho real distinto cuyo objeto es la
universalidad jurdica o patrimonio de aquel7.

El derecho de herencia tiene, por tanto, cuatro caractersticas fundamentales8:

*
Preparado por Ana Maria Sanchez, monitora, bajo la direccin de Marcela Castro, profesora de obligaciones en la Facultad
de Derecho, Universidad de los Andes. Material para uso exclusivo en el curso de obligaciones II en la Facultad de Derecho
de la Universidad de los Andes. Se prohbe su reproduccin por cualquier medio sin permiso expreso de la Profesora. Marzo
de 2006.
1 En este sentido, la Corte Suprema de Justicia ha definido la herencia como una comunidad sui generis sobre la universalidad de los
bienes del causante, cuya representacin en estado de indivisin corresponde a todos los herederos, y dividida, a cada uno de los
herederos adjudicatarios, respecto de los bienes que haya recibido por la particin y respecto de la cuota que le quepa. (CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Junio 19 de 1950, M.P.: Manuel Jos Vargas).
2 En efecto, la Corte Suprema de Justicia ha sealado que si la sucesin mortis causa es el fenmeno por medio del cual se sustituye al

causante a titulo universal o singular en un conjunto de relaciones patrimoniales de distinta ndole que se denomina herencia, relaciones
en las cuales, no obstante el cambio de titular se mantiene su continuidad, es claro que por derechos sucesorales debe entenderse los que
de manera concreta conciernen con esa aptitud para sustituir al de cujus. (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil,
Sentencia Mayo 28 de 1996, M.P.: Jorge Antonio Castillo Rugeles).
3 CLARO SOLAR, Lus, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado, Tomo XIII, Santiago, Editorial Nacimiento (1945), pp. 19-

20. En: SUREZ FRANCO, Roberto, Derecho de sucesiones, Bogot, Editorial Temis (2003), p. 25.
4 Ibd.
5 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Agosto 13 de 1940, M.P.: Daniel Anzola
6
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Septiembre 30 de 1955, M.P.: Jos Hernndez Arbelez
7 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Enero 30 de 1970, M.P.: Guillermo Ospina Fernndez
8 SUREZ FRANCO, Roberto, Op.cit., p. 26.

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1. Es real, dado que se ejerce sobre la masa herencial (Articulo 665, inc. 2 C.C.).
2. Es incorporal, por cuanto se proyecta sobre una universalidad de bienes o una cuota de ellos.
Sin embargo, el derecho solo se determina hasta cuando se efecta la particin.
3. Es perpetuo, ya que perdura en cabeza del heredero, por un mnimo de diez aos, al cabo de
los cuales prescribe si no se ha ejercido (Articulo 1, Ley 791 de 2002).
4. Es patrimonial, en la medida en que es cesible a cualquier titulo.

1.1. Derechos trasmisibles por causa de muerte

Los derechos susceptibles de trasmisin son aquellos que se integran en unidad, formando la
universalidad jurdica denominada herencia.9

En trminos generales, los derechos patrimoniales tienen la cualidad de ser trasmisibles. Estos
derechos se clasifican en cuatro grupos:

1. Reales. Los derechos reales integran el contenido principal de las sucesiones por causa de
muerte. Sin embargo, los derechos cuya duracin se encuentra condicionada a la vida del
causante (usufructo, uso o habitacin), son exceptuados de este grupo.
2. Personales o de crdito. Los sucesores pasan a ser acreedores de los deudores que tuviera el
causante al momento de morir; de igual forma estos debern cancelar las deudas del
causante.
3. Inmateriales. Dentro de los derechos inmateriales encontramos los derechos de autor y los
derechos industriales. En cuanto los primeros, es importante sealar que el derecho de
disfrute o goce del derecho en si es trasmisible a los herederos, sin embargo, el denominado
derecho moral de autor, referente a la autora o paternidad de la obra es intrasmisible. En
cuanto a los segundos, son susceptibles de ser trasmitidos en lo que corresponda a su
explotacin.
4. Universales. Estos son los que recaen sobre ciertas universalidades jurdicas, y son
igualmente trasmisibles por causa de muerte.

Adicionalmente, pueden trasmitirse:

1. Los derechos en formacin. Se presentan cuando habindose cumplido algunos supuestos


para el nacimiento del derecho, muere el acreedor, por lo que sus sucesores adquieren la
facultad de cumplir los supuestos que hagan falta para la formacin del derecho. (Ejemplo,
promesa de contrato).
2. Los derivados de la posesin. Cuando muere el poseedor, trasmite a sus sucesores el
derecho a continuar poseyendo la cosa y a ganar el dominio por usucapin o prescripcin
adquisitiva. Al este respecto, es importante sealar que los herederos pueden comenzar una
nueva posesin o pueden igualmente aadir a su posesin la de su causante tal como se
desprende de los artculos 778 y 2521 del C.C.
3. El derecho de accionar. La facultad de pedir a los jueces la cesacin de los estados anmalos
de los derechos o situaciones jurdicas que poda ejercer el causante es transmisible a los
herederos. En este sentido, todos las acciones de contenido patrimonial se trasmiten a los
herederos, con excepcin del derecho que nace del pacto de retroventa (Articulo 1942 C.C.).10

9VALENCIA ZEA, Arturo, Derecho Civil, Tomo VI, De las sucesiones, Bogota, Editorial Temis (1988), p. 9.
10
Vase Corte Suprema de Justicia. Gaceta Judicial XX. No.990 y 991. Pginas 1 a 11. Sala de Negocios Civiles. Junio 19 de 1911.
Magistrado Ponente: Dr. Ferrero; Corte Suprema de Justicia. Gaceta Judicial XXXV. Pginas 52 a 58. Sala de Casacin Civil. Noviembre
2 de 1927. Magistrado Ponente: Juan N. Mndez.; Corte Suprema de Justicia. Gaceta Judicial CLXXXVIII. No. 2427. Pginas 228 a 236.

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En lo que a las acciones relacionadas con el estado civil de las personas se refiere, algunas
de ellas son de carcter eminentemente personal, por lo que se extinguen con la muerte del
causante, como es el caso de la accin de divorcio y la separacin de cuerpos. Sin embargo,
otras como la accin de investigacin de la paternidad natural, si son trasmisibles a los
herederos (Articulo 10, Ley 75 de 1968).

1.2. Derechos no trasmisibles por causa de muerte

La Corte ha sealado que as como hay derechos esencialmente personales, que no pueden
transmitirse a los herederos, porque muerto el sujeto investido de ellos no pueden subsistir, tales
como el derecho de goce que el padre de familia tiene sobre los bienes del hijo no emancipado; el
usufructo no convencional; el derecho de uso y habitacin; las acreencias y deudas alimenticias y
otros varios, as tambin existen condiciones legales, positivas unas, como las calidades jurdicas de
marido, esposa, hijo, tutor, etc.; negativas otras, como las relativas a la incapacidades legales, que
son intransmisibles a los herederos11.

En este sentido, encontramos que no son trasmisibles:

1. Los derechos extrapatrimoniales, dentro de los que se encuentran: los derechos de la


personalidad, los cuales, al ser inherentes a la persona humana no pueden separarse de ella
y los derechos familiares, que se extinguen de igual manera con la muerte;
2. Los derechos polticos, como el derecho al voto y a ser elegido;
3. Los derechos patrimoniales de carcter personalsimo como el de uso, usufructo y habitacin,
y aquellos cuya duracin, por convencin, se limitan a la vida del titular; y
4. Las acciones que se relacionan con el estado civil de las personas, salvo la accin de
investigacin de la paternidad natural.

1.3. La adquisicin del derecho de herencia

El derecho de herencia puede adquirirse por tres modos:

1. Por sucesin por causa de muerte (Art. 1008 y ss. C.C.). La sucesin por causa de muerte es
originada por el fallecimiento del causante, y mediante esta el heredero adquiere, ipso jure, el
derecho real de herencia. Sin embargo, ste deber aceptar o rechazar el derecho de
herencia que ya adquiri.12
2. Por la tradicin o cesin de derechos hereditarios (Artculos 1967 y 1968 C.C.). Es la
enajenacin hecha por el heredero de los derechos hereditarios que adquiri debido a la
muerte del causante. Es importante sealar que el objeto del acto de disposicin es la
atribucin patrimonial que, a titulo testamentario o ab intestato, ha de corresponderle al
cedente de los bienes relictos, no la calidad personal del heredero, pues sta es
intransmisible. 13
3. Por prescripcin (Articulo 2533, num. 1 C.C.). Es el caso de falso o seudo heredero quien por
haber posedo la herencia durante cierto periodo de tiempo, llega a adquirir este derecho.

Sala de Casacin Civil. Mayo 20 de 1987. Magistrado Ponente: Alberto Ospina Botero; Corte Suprema de Justicia. Gaceta Judicial
CCXL. No. 2479. Pginas 655 a 671. Sala de Casacin Civil. Mayo 28 de 1996. Magistrado Ponente: Jorge Antonio Castillo Rugeles.
11
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia Noviembre 2 de 1927. M.P.: Juan N. Mndez.
12 AGUADO MONTAO, Eustorgio Mariano, Derecho de sucesiones, Bogot, Editorial Leyer (2000), p. 45.
13 CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Tratado de sucesiones, Pereira, Ediciones Abogados Librera (1992), p. 35.

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2. LA SUCESION ASPECTOS SUSTANCIALES

La Corte Suprema de Justicia ha sealado que sucesin quiere decir tanto la trasmisin de los
bienes, derechos y cargas del difunto, en las personas de sus herederos, como tambin la
universalidad o conjunto de dichos bienes que deja el difunto. Este ultimo concepto lo toma el articulo
2324 del Cdigo Civil al llamarla herencia, en la cual representan los herederos al causante en
todos sus derechos y obligaciones14.

En esta medida, la sucesin, al ser una masa de bienes que forman el activo y el pasivo del
causante, no es una persona jurdica y, por lo mismo, no es propiamente el sujeto de los derechos y
obligaciones, ni la entidad que pueda comparecer en juicio con capacidad para ser parte y litigar. Son
los herederos los sujetos del derecho de herencia, radicado en su cabeza al morir el causante, los
llamados a responder de las obligaciones dejadas por ste, o a reclamar los derechos del patrimonio
sucesoral del mismo15.

A partir de la anterior definicin es posible afirmar que en cualquier sucesin por causa de muerte
deben configurarse tres presupuestos fundamentales, a saber:

1. Que haya existido causante.


2. Que haya un causahabiente o asignatario.
3. Que se haya configurado un patrimonio en cabeza del causante.
4. Que entre el causante y el heredero haya existido una relacin jurdica.

a. El causahabiente o asignatario

El causahabiente es aquel que resulta beneficiado con la asignacin.

De conformidad con el artculo 1008 de C.C., el asignatario puede ser a titulo universal o a titulo
singular. Cuando el asignatario es llamado a suceder en el todo, en una cuota parte, o en el
remanente, su titulo es universal, porque su vocacin hereditaria tiende, no a cosas singulares del
activo, sino al conjunto de derechos y obligaciones que forman el patrimonio del difunto, es decir a la
universalidad de la herencia; y cuando el asignatario es llamado a suceder en una o mas especies o
cuerpos ciertos, o en una o mas especies indeterminadas de cierto genero, su titulo es singular,
precisamente porque el llamamiento solo le da derecho a esas precisas cosas o cantidades
singularmente consideradas16. En este sentido, quien sucede a titulo universal es heredero, y se
llama legatario quien sucede a titulo singular17 (articulo 1011 C.C.).

En este punto es importante tener en cuenta que el carcter de heredero de una persona se
adquiere por la defuncin del de cujus, que lo haya instituido como tal en su testamento, sin
condicin, o porque por los lazos de la sangre se halle en el caso de ser considerado como tal.
Adems de lo anterior se requiere la aceptacin de este carcter (Artculos 1289, 1290 y 1304
C.C.).18

14 SUREZ FRANCO, Roberto, Op.cit., pp. 5-6.


15 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Abril 23 de 1961. Vase. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,
Sala de Casacin Civil y Agraria, Sentencia Febrero 2 de 2000, M.P.: Manuel Ardila Velsquez.
16
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Octubre 4 de 1977, M.P: German Giraldo Zuluaga.
17 Ibd.
18 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Agosto 13 de 1951, M.P.: Manuel Jos Vargas.

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Por tanto, la calidad de heredero depende de dos situaciones diversas: la vocacin hereditaria y la
aceptacin. La primera surge de los vnculos de sangre que ligan a la persona con el causante, si se
trata de sucesin intestada, o de las disposiciones del testador, si de sucesin testada. La segunda
es la clara e inequvoca manifestacin de la voluntad del asignatario de recoger la herencia, que
puede ser expresa o tacita, segn que se tome el titulo de heredero o que se ejecute un acto que
supone necesariamente su intencin de aceptar19.

b. Requisitos para suceder

Los artculos 1018 y 1019 del C.C. establecen los requisitos necesarios que debe reunir una persona
para ser heredero o legatario, es decir, el causahabiente.

Segn estas disposiciones, para que tenga efecto la sucesin por causa de muerte, en relacin con el
causahabiente, se requiere:

1. Que exista la persona del heredero o legatario al tiempo de abrirse la sucesin.


2. Que esa persona sea capaz.
3. Que no sea indigna (la indignidad es una sancin de carcter civil, impuesta al heredero
culpable de haber inferido un agravio grave al de cujus o a su memoria. Estos agravios, por
ser un castigo o pena civil, se encuentran expresamente establecidos el los artculos 1025 a
1029 de C.C.20).

2.1. La sucesin intestada


(Artculos 1037 a 1054 C.C.)

La sucesin por causa de muerte, en lo que al patrimonio herencial se refiere, se encuentra basada
por regla general en las disposiciones que el causante haya consagrado en su testamento. Por lo que
puede afirmarse que solo en caso de faltar testamento, la sucesin de regir por las disposiciones
legales que reglan la sucesin intestada. En esta medida, las normas de la sucesin intestada tienen
un carcter subsidiario, al solo poder aplicarse cuando el difunto no haya dispuesto expresamente de
los bienes, o si lo dispuso no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones.

El artculo 1037 del C.C. expone cuatro casos en los cuales la sucesin se regir por los preceptos
legales:

1. Si no existe testamento vigente.


2. Si el causante dispone por testamento solo una parte de sus bienes.
3. Si existe un testamento en el que el causante dispuso de sus bienes pero no se ci a las
disposiciones legales sobre la materia (como es el caso del testador que no cumple con las
asignaciones forzosas o cuando no se observan las formalidades legales, comprometiendo la
validez misma del acto testamentario).
4. Si otorgado el testamento, sus instituciones no llegan a tener efecto (tal seria el caso en que el
testador ha designado un heredero universal, el cual repudia la herencia. En este caso, la
vocacin hereditaria se traspasa a otros herederos conforme a las leyes que regulan esas
situaciones).

2.1.1. Principales aspectos de la sucesin intestada

1. Igualdad sucesoral

19 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia de Marzo 11 De 1991, M.P.: Carlos Esteban Jaramillo Schloss.
20 SUREZ FRANCO, Roberto, Op.cit., p. 109.

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En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura (Articulo 1039 C.C.).

2. Sociedad conyugal
Muerta una persona con sociedad conyugal vigente (comunidad de bienes entre esposos), sta se
disuelve y debe liquidarse. Corresponde 50% de los bienes como gananciales al cnyuge
sobreviviente, salvo que opte por porcin conyugal.

3. Ordenes hereditarios (Ley 29 de 1982).


El orden hereditario implica aquellas personas que tienen el privilegio de heredar con exclusin de
otras llamadas en sentido general por tener un vnculo de parentesco ms cercano con el causante.
En la sucesin intestada, el parentesco de consanguinidad, el de parentesco civil, el matrimonio y la
ley son factores determinantes para precisar la vocacin hereditaria particular21.

Primer orden: Hijos legtimos, adoptivos y extramatrimoniales.


Segundo orden: ascendientes de grado ms prximo, padres adoptantes y cnyuge.
Tercer orden: Hermanos
Cuarto orden: Hijos de los hermanos.
Quinto orden: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

4. Derecho de representacin
Segn el inciso 1 del articulo 1041 del C.C. se sucede abinstestato, ya por derecho personal, ya por
derecho de representacin. Siendo la representacin una institucin legal por la cual una o mas
personas ocupan el lugar y como consecuencia el grado de parentesco que tendra su padre o su
madre, si esta o aquel no quisiera o no pudiera suceder22. Es decir, por medio de esta institucin
jurdica se le permite a los hijos recoger la cuota herencial que corresponda a su padre o a su
madre23. (Sucesin por cabezas y por estirpes, Articulo 1042 C.C.).

Caractersticas:
1. El representante debe ser siempre descendiente del representado (La representacin no se
da sino en relacin con la descendencia de los hijos y con la descendencia de los hermanos).
2. El representante adquiere el carcter de heredero (este carcter proviene directamente de la
ley o del testamento).

2.1.2. Divisin de la herencia del de cujus

En la sucesin intestada, los bienes del difunto se dividirn de la siguiente manera:

21
Ibd., p. 147.
22 Ibd., p. 135.
23 Ibd., pp. 135-136.

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2.2. La sucesin testada


(Artculos 1113 a 1278 C.C.)

2.2.1. El testamento

La palabra testamento trae su origen en la frase latina testatio mentis, o sea, testimonio de la
voluntad. Segn el articulo 1055 del C.C., el testamento es un acto ms o menos solemne, en que
una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de
sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en el mientras viva. Segn
el artculo 1059 del mismo Cdigo, el testamento es un acto de una sola persona, y agrega en su
inciso 2, que sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgado por dos o
ms personas a un tiempo, ya sea en beneficio recproco de los otorgantes o de una tercera
persona24.

En este sentido, puede afirmarse que el testamento es un acto jurdico unilateral, esto es, solamente
necesita la voluntad de una sola persona para producir los efectos que le son propios, su finalidad
dispositiva de bienes para despus de la muerte del testador25. Esto explica que el testamento sea
un acto esencialmente revocable por la sola voluntad que lo crea, y lo nico que le comunica
irrevocabilidad es la muerte del otorgante26.

2.2.1.1. Caractersticas del testamento27

1. Es un acto jurdico. Contiene la manifestacin expresa de voluntad del testador, encaminada a


producir ciertos efectos jurdicos relativos a la distribucin de sus bienes despus de fallecido.
2. Es unilateral. Basta la voluntad del testador para que sea jurdicamente viable.
3. Es un acto de una sola persona. Se prohbe otorgar testamentos mancomunados (otorgados
por dos o ms personas simultneamente), recprocos (por medio del mismo acto dos o mas

24 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, sala de casacin civil, sentencia mayo 4 de 1949, M.P.: Manuel Jos Vargas.
25
Ibd.
26 Ibd.
27 SUREZ FRANCO, Roberto, Op.cit., pp. 165-167.

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personas se favorecen entre si) y de hermandad o conjuntos (dos personas simultneamente
convienen en beneficiar a una tercera persona).
4. Es personal. El testamento debe otorgarse directa y personalmente por el causante o testador,
lo que significa que es indelegable (artculo 1060 C.C.).
5. Es ms o menos solemne. El artculo 1064 del C.C. seala que el testamento solemne 28 es
aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere. El
menos solemne o privilegiado29es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades,
por circunstancias particulares, determinadas de manera expresa en la ley.
6. Suele ser un acto de disposicin de bienes. Aunque la finalidad primordial del testamento es la
disposicin de bienes, puede contener el reconocimiento de hijos extramatrimoniales (artculo
1, num. 3 Ley 75 de 1968), hacer constar en l la asignacin de tutores o curadores, o el
nombramiento de albaceas.
7. Es esencialmente revocable. El articulo 1057 del C.C. seala que todas las disposiciones
testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo de que el testador exprese en el
testamento la determinacin de no revocarlas. La clusulas derogatorias de sus disposiciones
futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento.
8. Sus efectos se surten despus de la muerte del causante. El testamento slo produce efectos
despus de fallecido el de cujus. Sin embargo, existen casos excepcionales en los que el
otorgamiento del cacto crea situaciones jurdicas concretas, como cuando e reconoce a un
hijo o en el caso de donaciones revocables a titulo singular que son legados anticipados
(artculo 1199 C.C.)

2.2.1.2. Requisitos para otorgar el testamento

1. Requisitos de fondo. Son los sealados en el articulo 1502 C.C., a saber, el testador debe ser
capaz, debe dar su consentimiento libre de vicios, y el objeto y la causa que lo inspiran deben
ser lcitos.
2. Presuncin de autenticidad. La capacidad y el estado de normalidad mental del testador se
presumen y lo amparan, de modo que cuando esa presuncin se destruye plenamente () es
cuando no tiene eficacia legal. () Adems de la presuncin sobre la capacidad y estado
sano mental del testador existe otra de carcter general y es la que siendo los notarios
depositarios de la fe publica, sus declaraciones llevan una presuncin de veracidad que no
puede destruirse sino en virtud de factores probatorios que plenamente eliminen aquella.
Cuando el notario declara que el testador se halle en su entero y cabal juicio y en el pleno uso
de sus facultades mentales, esa aseveracin rige y prima, mientras no sea desvirtuada30.
3. Requisitos de forma. Depende de la clase de testamento. As, las formalidades variaran
dependiendo que sea un testamento solemne (abierto o cerrado) o menos solemne o
privilegiado (verbal, martimo o militar).

2.2.2. Asignaciones Testamentarias

El articulo 1010 del C.C. seala que se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley
o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este libro las asignaciones por causa de muerte, ya las
haga el hombre o la ley.

28 El testamento solemne puede ser abierto (artculos 1070 a 1077 C.C.) o cerrado (artculos 1078 a 1082 C.C.).
29
Segn el artculo 1087 del C.C., los testamentos privilegiados son de tres clases: testamento militar (Artculos 1096 1104 C.C.),
testamento verbal (artculos 1090 a1097 C.C.) Y testamento martimo (artculos 1105 a 1112 C.C.).
30 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia junio 22 de 1963.

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Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.

2.2.3. Designacin del asignatario

El articulo 1113 del C.C. expresa que todo asignatario deber ser una persona cierta y determinada,
natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento.
De otra manera, la asignacin se tendr por no escrita.

Por su parte, el artculo 1121 de citado Cdigo seala que la eleccin de un asignatario, sea
absolutamente, sea de entre cierto nmero de personas, no depender del puro arbitrio ajeno. Con lo
cual se establece que el causante no podr instituir a un tercero para que escoja al asignatario, como
tampoco podr integrar a un grupo de personas para que dentro de ellas un tercero lo escoja.

Personas futuras. El inciso 3 del articulo 1019 del C.C. consagra la facultad del testador de designar
como asignatarios a personas que no existan pero que se espera que existan, con lo cual establece
una excepcin a la regla general segn la cual para heredar se requiere ser persona, ser capaz y no
ser indigno al deferirse la sucesin (artculo 1018 C.C.).

2.2.4. Asignaciones Forzosas

El articulo 1226 del C.C. establece que asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a
hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresadas.

As, las asignaciones forzosas se presentan como una limitacin a la libertad absoluta de testar, ya
que sealan los confines hasta donde llega la libertad de disponer por testamento, que consagra el
articulo 1037 del C.C31.

Quienes tiene derecho a una asignacin forzosa se llaman asignatarios forzosos (o asignatarios
legales), y el capital o porcin de bienes que es necesario destinar para las asignaciones forzosas se
denomina patrimonio de forzosa disposicin32.

El artculo 1226 antes citado establece cuatro asignaciones forzosas, a saber, los alimentos que se
deben por la ley a ciertas personas, la porcin conyugal33, las legtimas34 y la cuarta mejoras35 en la
sucesin de los descendientes.

2.2.5. Divisin del patrimonio del de cujus

31 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala De Casacin Civil, Sentencia Julio 14 de 1950, M.P.: Manuel Jos Vargas
32 VALENCIA ZEA, Arturo, Op.cit., p. 304.
33 La porcin conyugal es la parte que le corresponde al cnyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su subsistencia.

(CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala De Casacin Civil, Sentencia Julio 14 de 1950, M.P.: Manuel Jos Vargas).
34 El articulo 1239 del C.C. expresa que la legitima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas

llamadas legitimarios. La ley ordena que el testador que tenga asignatarios forzosos calificados de legitimarios, debe destinar la mitad de
su patrimonio para distribuirlo por cabezas o estirpes entre stos segn el orden y reglas de la sucesin intestada (artculo 1242 C.C.).
Esta mitad del patrimonio es denominada mitad legitimara, la cual, dividida entre los distintos legitimarios arroja la legitima rigorosa
(asignacin particular del legitimario).
35
La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa que la ley permite que el padre o la madre de familia asigne a sus hijos legtimos,
adoptivos o extramatrimoniales o hijos naturales, a descendientes legtimos de stos, sean o no legitimarios. (Artculo 1242, inciso 3
C.C.).

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Teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, podemos afirmar que los bienes se dividen
imaginariamente en 4 partes de la siguiente manera (Ver. Artculo 1242 C.C.):

2.2.6. Apertura, aceptacin y repudiacin de la herencia

2.2.6.1. Apertura
(Articulo 1012 C.C.)

Se llama apertura de la sucesin el hecho que marca la transmisin de un patrimonio por causa de
muerte. Este hecho, segn la ley, es la muerte de la persona de cuya sucesin se trata36. La apertura
coincide, por tanto, con el fallecimiento del individuo, momento en el cual queda sin sujeto el
patrimonio, se extinguen todos los derechos intransmisibles y se fija el derecho de herencia de
manera definitiva en la persona de los sucesores37.

Con la apertura se determina quienes son los herederos y su calidad para heredar, nace entre stos
la comunidad a titulo universal cuyo objeto es la herencia, se establece la ley que ha de regir la
sucesin misma, se califica la validez de las disposiciones testamentarias en cuestiones de fondo y
pueden los herederos y quienes tengan inters en la herencia, solicitar la prctica de medidas
preventivas y la guarda de los bienes del causante (Articulo 575 y ss. CPC; 1279 y ss. C.C.).38

2.2.6.2. Aceptacin
(Artculo 1282 a1303 C.C.)

Desde el momento en el que por el fallecimiento de la persona de cuya sucesin se trata se abre su
sucesin, el heredero o legatario es llamado a aceptar o repudiar la asignacin que se le difiere. En
este caso no basta la delacin39 de la asignacin para que adquiera el dominio de la cosa asignada.
Son dos los elementos de que depende el perfeccionamiento del hecho legal de la sucesin por
causa de muerte, a saber, la delacin de la asignacin, ya sea sta hecha por disposicin de la ley o

36 CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Op.cit., p. 41.


37 Ibd.
38
Ibd., p. 42.
39 La delacin es la designacin de la persona a quien corresponde o que es favorecida con la asignacin; es la oferta que se le hace de la

asignacin a que es llamada la persona al abrirse la sucesin con la muerte del de cujus. (CLARO SOLAR, Lus, Op.cit., p. 25).

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por el testamento del de cujus; y su adicin o aceptacin40; solo la reunin de ambas produce la
adquisin hereditaria; y si el asignatario no acepta la herencia o legado a que es llamado, se entiende
que no ha sido heredero ni legatario jams.41

La aceptacin es un elemento preliminar y necesario, cuyo principal resultado es el de completar la


perfeccin jurdica de la sucesin -determinada mediante la condicin del fallecimiento del de cujus- y
colocar al sucesor mortis causa en condiciones suficientes para reclamar la consumacin jurdica de
la sucesin, toda vez que no basta ser heredero y morirse el testador o intestado, si ste no tiene la
voluntad de serlo, y as lo manifiesta mediante la aceptacin de la herencia. 42

Esta aceptacin puede ser pura y simple o con beneficio de inventario.

a. Aceptacin pura y simple (Articulo 1282 a 1303 C.C.)

Esta es la aceptacin que se hace sin limitacin ni restriccin alguna. Se llama heredero puro y
simple quien acepta llanamente la herencia.

El articulo 1298 del C.C. determina que la aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es
expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente la intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho a ejecutar sino en
su calidad de heredero.

De lo anterior se desprende que la aceptacin expresa no es verbal, sino que es un acto escrito
mediante el cual el heredero toma este titulo, o una actuacin judicial en la que se le da dicho ttulo.43

Por su parte, la aceptacin tcita implica que el acto haya sido ejecutado en la calidad de heredero y
que slo en esta calidad pueda ser ejecutado. Ejemplo de lo anterior es la enajenacin de cualquier
efecto hereditario, aun para objeto de administracin urgente, si no ha sido autorizada por el juez, a
peticin del heredero44. Esto debido a que la enajenacin supone el dominio en el que lo transfiere,
y por tanto, la transferencia ejecutada por el heredero, por resolucin suya nicamente, supone que
ha aceptado la herencia, ya que sin esa aceptacin no habra podido efectuar la enajenacin45.

Lo anterior revela la diferenciacin que establece el Cdigo Civil en su artculo 1300 entre actos de
disposicin y actos puramente conservativos, de inspeccin y administracin provisoria urgente. Los
primeros suponen en el heredero que los ejecuta la aceptacin de la herencia, porque su ejecucin
revela ordinariamente en quien los hace su nimo de aceptar la herencia desde que en ese solo
carcter ha podido ejecutarlos; y son, por lo mismo, actos de heredero. Los segundos, aunque son
actos de administracin que un heredero puede o debe ejecutar en los casos ocurrentes que los
hagan necesarios, pueden ser ejecutados sin tener necesariamente la calidad de heredero y sin
obligarse en esa calidad, y por consiguiente no son en si mismos actos de heredero que importen
aceptacin tcita de la sucesin46.

Quienes pueden aceptar. Por regla general todo asignatario puede aceptar libremente la herencia,
siempre que sea mayor de edad, persona capaz de obligarse y que tenga la libre disposicin de sus
bienes. Por tanto, las personas que no tienen la libre administracin de sus bienes, que por su

40 Claro Solar seala que aceptar o adir una sucesin no es otra cosa que atestiguar la voluntad que se tiene de ser heredero o legatario de
una persona difunta cuya asignacin se defiere (Ibd., p. 35).
41 Ibd., p. 25.
42 Ibd., p. 26.
43 Ibd., p. 36.
44
CDIGO CIVIL, Articulo 1301.
45 CLARO SOLAR, Lus, Op.cit., p. 38.
46 Ibd., p. 39.

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incapacidad se hallan bajo patria potestad o sometidas a tutela o curadura general o especial, o sea
impberes, dementes, sordomudos o disipadores, no puede por si mismas aceptar herencias o
legados, por lo que solo a travs de sus representantes legales, padre o madre, tutor o curador
podrn aceptarla (artculo 1282 C.C.).

Cuando y cmo puede aceptarse. Mientras viva la persona de cuya herencia se trata no puede el
heredero o legatario aceptar la herencia o legado, porque estos seria contratar sobre herencia futura,
lo que esta expresamente prohibido por la ley. El asignatario solo podr aceptar desde el momento en
que la sucesin se abra, es decir, desde la muerte de de cujus.47

La aceptacin no puede ser condicional (artculo 1284 C.C.) y toda asignacin debe ser aceptada en
la forma en que es deferida y en su totalidad. Por tanto, no se puede aceptar una parte o cuota y
repudiar el resto (articulo 1285 C.C.)

Efectos. El heredero que acepta pura y simplemente asume el carcter de representante de la


persona del difunto para sucederle en todos sus bienes y obligaciones transmisibles. Por ende, queda
obligado a la solucin y pago de todas las deudas que gravan la masa de bienes dejados por el
difunto, cualquiera que sea su monto y aunque excedan al valor de los bienes, derechos y acciones
que constituyen el activo del patrimonio hereditario (artculo 1302 C.C.).

Irrevocabilidad. La aceptacin de la asignacin deferida es una declaracin de voluntad definitiva e


invariable, lo que significa que es irrevocable, aun cuando haya aceptado una herencia
considerablemente gravada que imponga obligaciones superiores al valor de los bienes que
constituyen su activo.48

Sin embargo, la irrevocabilidad tiene dos excepciones: la fuerza o dolo en la aceptacin y la lesin
grave en la aceptacin a causa de disposiciones testamentarias ignoradas. En estos casos el
asignatario podr pedir que se rescinda su aceptacin (artculo 1291 C.C.).

b. Aceptacin con beneficio de inventario (Artculo 1304 y ss. C.C.)

Es un beneficio que la ley otorga al heredero para no obligarlo a responder como tal, sino hasta
concurrencia de los bienes que reciba y que impide la confusin de sus propias obligaciones con las
de la sucesin49.

Esta aceptacin se hace, por tanto, con sujecin al valor de los bienes inventariados y hasta el valor
total de dichos bienes, convirtindose en un punto medio entre la aceptacin pura y simple y la
renuncia o repudiacin de la herencia.50

Se llama heredero beneficiario el que acepta con este beneficio.

Es importante mencionar que el beneficio de inventario no tiene ninguna utilidad para el legatario,
porque jams responde de las deudas hereditarias, ni testamentarias, amenos que se le deje el
legado con gravamen, pero la naturaleza de su llamamiento no comporta la obligacin de pagarlas51.

47 Ibd., pp. 48-49.


48 Ibd., p. 70.
49
CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Op.cit., p. 57.
50 CLARO SOLAR, Lus, Op.cit., p. 74.
51 CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Op.cit.

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Quienes pueden y quines deben aceptar con beneficio de inventario. Todo asignatario podr aceptar
libremente con beneficio de inventario, mientras no haya hecho acto de heredero (articulo 1306 y
1309 C.C.).

Sin embargo, el Cdigo Civil establece unos herederos que forzosamente deben aceptar con dicho
beneficio, dado que la ley considera que esta forma es la ms conveniente a sus intereses.

Son tres clases de herencias:

1. Las herencias del fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos (artculo
1307, inc. 1 C.C.).
2. Las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar, sino por el
ministerio, o con la autorizacin de otras (es decir, las asignaciones a personas absoluta o
relativamente incapaces) (artculo 1307, inc. 2 C.C.).
3. Los herederos fiduciarios (artculo 1308 C.C.).

Adicionalmente, el artculo 1305 del C.C. establece que si de muchos coherederos, los unos quieren
aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos ellos sern obligados a aceptar con beneficio
de inventario.

Cuando debe o puede aceptarse la herencia con beneficio de inventario. Para que esta aceptacin
pueda tener lugar el heredero no debe haber aceptado llanamente la herencia ni debe haber hecho
algn acto de heredero.

En importante aclarar en este punto que la aceptacin con beneficio de inventario requiere la
existencia de un inventario; pero no supone o exige que el inventario se halle confeccionado cuando
el heredero la acepta con dicho beneficio. La ley no ha sealado tampoco un plazo determinado para
la faccin del inventario; de modo que el inventario puede hallarse confeccionado en el momento de
la aceptacin con beneficio de inventario o confeccionarse despus de la aceptacin52.

Formalidades del beneficio de inventario. Para que se produzca la aceptacin con beneficio de
inventario se requiere que el heredero declare que desea tomar esta calidad bajo el mencionado
beneficio y, adicionalmente, se necesita efectuar el inventario de los bienes y cargas de la sucesin
en la forma que lo seala la ley (artculo 1310 C.C.).

Efectos. Con el beneficio de inventario el heredero beneficiario no se hace responsable de las deudas
hereditarias y testamentarias, sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado
(artculo 1314 C.C.); conserva en su integridad el patrimonio del difunto, sin que las deudas y crditos
del heredero beneficiario se confundan con las deudas y crditos de la sucesin (artculo 1316 C.C.);
hace del heredero beneficiario un administrador de la herencia con las responsabilidades
consiguientes (artculo 1317 C.C.); obliga al heredero a rendir cuenta de su administracin (artculo
1319 C.C.); y hace cesar la responsabilidad del heredero con la inversin de los bienes en el pago de
deudas hereditarias o el abandono de los bienes (artculo 1318 C.C.).

2.2.6.3. Repudiacin
(Artculo 1282 a 1296 C.C.)

La repudiacin es el acto mediante el cual el asignatario desecha o rechaza la herencia o legado que
se la ha deferido, es decir, se despoja del derecho que esta calidad le confiere.53

52 CLARO SOLAR, Lus, Op.cit., p. 88.


53 CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Op.cit., p. 61.

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La repudiacin puede ser expresa o tacita.

En el caso de la repudiacin expresa, esta requiere de una declaracin de voluntad libre y exenta de
vicios (artculo 1294 C.C.), y la capacidad para hacerlo, ya que el incapaz no puede repudiar por s
mismo, aunque si lo puede hacer por medio de su representante legal (artculo 1293 C.C.).

La repudiacin tcita opera ante el silencio del asignatario constituido en mora de ejercer el derecho
de opcin, tal como lo prescribe el articulo 1290 C.C. Se trata de una presuncin de derecho, cuando
el heredero ha sido requerido para que ejerza el derecho de opcin. () No se presume la
repudiacin tcita del incapaz (artculos 1289, 1290 C.C. y 59 CPC).54

Repudiacin forzada. El legatario que ha sustrado objetos pertenecientes a una sucesin, pierde los
derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos,
ser obligado a restituir el duplo (artculo 1288, inc. 2 C.C.)

Repudiacin intempestiva. El inciso final del artculo 1283 del C.C. seala que se mirar como
repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le
debe la legitima para que pueda testar sin consideracin a ella.

En efecto, la razn de la no validez de dicha repudiacin radica en que los pactos sobre sucesin
futura no valen y adems en que la legitima es una asignacin forzosa, que bien puede repudiarse,
pero cuando haya causante, herencia y heredero55.

2.2.7. El beneficio de separacin

El beneficio de separacin, al igual que el beneficio de inventario, constituye una excepcin al


principio de que las deudas hereditarias, al fallecimiento del causante, se transmiten a los herederos
a prorrata de la parte o cuota en que cada uno de ellos participa en la sucesin, confundindose su
patrimonio son el patrimonio del causante, y respondiendo el heredero ilimitadamente, tanto con los
bienes heredados como con los bienes propios56.

El articulo 1435 del C.C. establece que con el beneficio de separacin los acreedores hereditarios y
los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes
del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del
difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias, con preferencia a las deudas
propias del heredero.

Por tanto, es evidente que este beneficio esta dirigido a la proteccin de los acreedores del causante
que pueden ver desmejorado su derecho de prenda general a causa de la confusin de patrimonios
del causante y el heredero.57

2.2.7.1. Elementos esenciales

1. Es una facultad de los acreedores del causante para que no se confundan los patrimonios del
causante y el heredero.

54 Ibd.
55 Ibd., p. 63.
56
RODRGUEZ GREZ, Pablo, Instituciones de derecho sucesorio. Prdida, defensa y pago de las asignaciones. Ejecutores
testamentarios. Particin, Volumen 2, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile (1994), p. 166.
57 Ibd., p. 167.

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2. Se busca mantener intacto el derecho de prenda general de los acreedores del causante.
3. Su principal efecto es conseguir que los acreedores del causante se paguen, en relacin a los
bienes hereditarios, con preferencia a los acreedores de los herederos.

2.2.7.2. Caractersticas

1. Este beneficio no posterga ni impide la adquisin de la herencia. Lo que sucede es que el


heredero, dueo de los bienes que componen la herencia, tiene en su dominio bienes que
quedan afectados, por disposicin legal, a un cierto grupo de obligaciones que deben ser
atendidas y solucionadas de preferencia con los bienes heredados. No se trata, por lo tanto,
de una cuestin que se relacione con el dominio, sino con la responsabilidad civil de los
bienes del heredero58.
2. Para que pueda pedirse el beneficio de separacin no es necesario que lo que se deba sea
inmediatamente exigible; basta que se deba a da cierto o bajo condicin (artculo 1436 C.C.).
3. Es un derecho de los acreedores del causante, no de los acreedores del heredero (Artculo
1438 C.C.).
4. Una vez declarado el beneficio de separacin, los acreedores del causante pierden el derecho
de perseguir los bienes del heredero, hasta que hayan agotado los bienes comprendidos en el
beneficio de separacin (artculo 1439 C.C.).
5. El beneficio de separacin produce una preferencia indirecta a favor de los acreedores del
heredero sobre los bienes de ste. Por lo tanto, una vez agotados los bienes comprendidos en
el beneficio de separacin, pueden los acreedores hereditarios perseguir los bienes del
heredero, pero los acreedores de ste pueden oponerse a esta accin hasta que se paguen
los crditos personales del heredero. Los acreedores hereditarios por el beneficio de
separacin tienen preferencia para pagarse con los bienes del causante, pero cuando estos
se hayan agotado, los acreedores del heredero tendrn preferencia para pagarse con los
bienes del heredero59 (Ibd.).
6. Este beneficio se mantiene mientras los crditos hereditarios no hayan prescrito y mientras
subsistan los bienes comprendidos en el beneficio de separacin.
7. El beneficio de separacin no corresponde a los legatarios de especie o cuerpo cierto, ya que
estos adquieren la cosa legada a la muerte del causante, por lo que no son acreedores
testamentarios.60
8. No pueden demandar el beneficio de separacin los acreedores del causante cuyos crditos
hayan prescrito, los acreedores que hayan reconocido expresa o tcitamente al heredero
como deudor, aceptando un pagar, prenda, hipoteca o fianza del heredero, o un pago parcial
de la deuda, y cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero o se
han confundido con los bienes de ste, de manera que no sea posible reconocerlos (artculo
1437 C.C.).
9. Los acreedores hereditarios que gocen del beneficio de separacin, podrn pedir la rescisin
de las enajenaciones de bienes del difunto, o la constitucin de hipotecas especiales de estos
mismos bienes, hechas por el heredero en los 6 meses siguientes a la apertura de la
sucesin, siempre que con el producto de las mismas no se hayan cubierto crditos
hereditarios o testamentarios (artculo 1441 C.C.).
10. Cuando existan bienes inmuebles, el beneficio de separacin se inscribir en el registro de
estos (artculo 1442 C.C.)

2.2.8. Deudas hereditarias y testamentarias

58
Ibd., p. 168.
59 Ibd., p. 170.
60 Ibd., p. 172.

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Como se ha sealado con anterioridad, los herederos son los continuadores de la personalidad
del causante y, por tanto, deben asumir y pagar tanto las deudas hereditarias, es decir, las que el
causante contrajo en vida, como las testamentarias, a saber aquellas que surgen de su
testamento y sus disposiciones de ltima voluntad.61

Adicional a las deudas hereditarias y testamentarias existen unas cargas de la sucesin que son
las deudas que se originan con ocasin de la muerte del causante62. Las principales cargas son
los gastos de la ltima enfermedad, los de entierro, los honorarios a los profesionales que
intervienen en el proceso y los gastos necesarios para la administracin de la herencia63. Dichas
cargas deben ser canceladas antes de estimar el valor de las asignaciones forzosas.

Como los herederos se reparten el patrimonio del causante en la proporcin que la ley o el
testador han establecido, las deudas siguen este mismo principio general, de tal forma estas se
dividen entre todos a prorrata de su participacin en la herencia (artculo 1411 C.C.).

Sin embargo, no todas las obligaciones del causante pueden transmitirse a los herederos, ya que
algunas se extinguen al fallecimiento de ste. Esto sucede con las obligaciones que para su
cumplimiento suponan aptitudes especiales del deudor, o que por disposicin de la ley se
extinguen con la vida del deudor.64

De conformidad con el artculo 1415 C.C., el testador est facultado para disponer la forma en que
los herederos pagarn sus deudas, en proporcin diferente de sus respectivas cuotas hereditarias
y puede gravar exclusivamente a determinados herederos. Sin embargo, los acreedores
hereditarios no estn obligados a aceptar la divisin hecha por el testador.

En relacin con los legatarios, al no ser estos sucesores en el patrimonio del causante, ni
tampoco continuadores de la persona del de cujus, no tienen ms derecho ni responden por
cargas distintas de las que el testador expresamente les haya impuesto (artculo 1419 C.C.). 65

En este orden ideas tenemos que los principios generales que rigen la materia son los siguientes:

1. Cuando fallece el causante opera automticamente la transmisin de todos sus derechos y


obligaciones a sus herederos.
2. El derecho de prenda general de los acreedores pervive en los herederos, quienes
respondern por las deudas a prorrata de su participacin en la herencia.
3. En la divisin de deudas entre los coherederos no opera solidaridad alguna, la obligacin de
los herederos es simplemente conjunta tal como se desprende del artculo 1412 de C.C. 66
4. Las obligaciones personalsimas y aquellas que por mandato de la ley se extingan con la
muerte del deudor, no son transmisibles.
5. El testador puede distribuir entre sus herederos las obligaciones en la forma que estime
conveniente, pero no puede lesionar las asignaciones forzosas, ni perjudicar los derechos del
acreedor.67

61 Ibd., p. 125.
62 AGUADO MONTAO, Eustorgio Mariano, Op.cit., p. 326.
63 Ibd.
64 RODRGUEZ GREZ, Pablo, Op.cit., p. 126.
65 CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Op.cit., p. 301.
66 De ah que la demanda intentada en contra de un heredero interrumpe la prescripcin slo a su respecto, no respecto de los dems

herederos del causante (situacin que denota la independencia de cada uno de ellos y su autonoma para enfrentar al acreedor): la
insolvencia de un heredero no grava a los dems; el pago que hace uno de los herederos slo extingue su obligacin y no tiene efecto
alguno en lo tocante a las deudas de los dems herederos; la obligacin solidaria contrada por el causante se transmite a los herederos
pero cada heredero ser responsable de la parte o cuota que le corresponde, ms, en relacin a la totalidad de la deuda que pesaba sobre el
causante. (RODRGUEZ GREZ, Pablo, Op.cit., pp. 141-143).
67 Ibd., 127.

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6. Al operar la sucesin por causa de muerte se confunde el patrimonio del causante con el de
sus herederos, por lo que los acreedores conservan sus derechos para perseguir el patrimonio
del causante, pero limitado a la parte o cuota del mismo que a cada heredero corresponda en
la sucesin. Sin embargo, de la confusin de ambos patrimonios puede resultar un provecho
o un perjuicio para los acreedores del causante o para los acreedores del heredero. Esto
obedece a que la confusin de patrimonios puede incrementar el activo del patrimonio del
heredero o disminuirlo ()68. Este efecto puede empero ser neutralizado tanto por los
acreedores del causante mediante el beneficio de separacin, o por el heredero mismo
mediante el beneficio de inventario.
7. Como ya se dijo, en trminos generales, ninguna deuda hereditaria escapa a la regla de
divisibilidad entre herederos. Pero en relacin con las garantizadas con hipoteca, es preciso
hacer una distincin entre la deuda en si misma y el derecho de hipoteca, ya que la deuda es
divisible, ms no la hipoteca. El acreedor hipotecario, con base en la simple accin personal
de su crdito slo puede perseguir a cada heredero por la parte que le corresponda pagar; y si
bien es cierto que puede exigir toda la deuda, para ello necesita demandar conjuntamente a
todos los obligados. Distinta es la solucin si ejerce la accin hipotecaria, ya que sta debe
dirigirse contra el actual poseedor del inmueble hipotecado. El acreedor hipotecario persigue
el inmueble en manos de quien se encuentre: de la comunidad hereditaria, si no se ha
realizado la particin y adjudicacin, o del heredero o herederos a quien se haya adjudicado.
En este caso la comunidad o el heredero son en parte terceros poseedores, y si se ven
obligados a cancelar la deuda en su totalidad para evitar el remate en pblica subasta del
inmueble, tienen un recurso contra los otros obligados por lo que les toc pagar en exceso.
Esta solucin la da el artculo 1422. Igual tratamiento debe darse para las deudas del
causante que estaban aseguradas con prenda o alguna otra seguridad, como la fianza o la
solidaridad.69

2.2.9. Cesin del derecho de herencia

La cesin del derecho real de herencia es la enajenacin efectuada por el heredero de los derechos
hereditarios adquiridos por l con ocasin de la muerte del causante. La cesin del derecho de
herencia no es un contrato, es un acto jurdico que se cumple mediante la celebracin de un contrato
traslaticio del derecho, como una venta, permuta, una sociedad, una donacin, etc. 70

Es fundamental tener en cuenta que lo que es objeto del acto de disposicin es la atribucin
patrimonial que, a titulo testamentario o ab intestato, ha de corresponderle al cedente de los bines
relictos, no la calidad personal del heredero dado que sta es intransferible.71

Por tanto, los requisitos para la cesin del derecho de herencia son:

1. La tradicin del derecho debe efectuarse una vez fallecido el causante (la cesin anterior a la
muerte del causante es jurdicamente imposible, ya que la ley sanciona con nulidad absoluta
por objeto ilcito los pactos sobre sucesin futura).72
2. La cesin de derechos hereditarios supone la existencia de un titulo traslaticio de dominio. El
contrato que se celebre, mediante el cual se haga la cesin del derecho de herencia, tal como
lo dispone el inciso 2 del articulo 1857 C.C., debe hacerse por escritura publica, pues es un
acto solemne.

68 Ibd., p. 128.
69 AGUADO MONTAO, Eustorgio Mariano, Op.cit., p. 327.
70
CARDONA HERNANDEZ, Guillermo, Op.cit., p. 35.
71 Ibd.
72 AGUADO MONTAO, Eustorgio Mariano, Op.cit., p. 48.

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3. La doctrina ha sealado que solo deben cederse bienes indeterminados, ya que los derechos
del heredero no estn vinculados a un bien especifico de la herencia, por lo cual, la cesin del
derecho de herencia se refiere a la cuota o parte proporcional que el derecho hereditario
cedido representa dentro de esa universalidad. No obstante, nada impide que un heredero por
medio del contrato de compraventa, por ejemplo, ceda su derecho de herencia vinculado a un
bien inmueble del patrimonio herencial.73

Efectos de la cesin de derechos

El principal efecto de la cesin de derechos herenciales es que el cesionario ocupa el lugar del
cedente en la relacin sustancial hereditaria, pero no adquiere la calidad de heredero74. Por tanto, el
cesionario puede solicitar la posesin efectiva de la herencia, intervenir en la administracin de los
bienes relictos, solicitar la apertura de la sucesin, intervenir en la particin de los bienes y que se le
adjudiquen los que le correspondan en el acervo liquido en proporcin al derecho herencial cedido
etc., y adems debe responder de las cargas que corresponderan al heredero. En trminos
generales puede afirmarse que est legitimado para intervenir en todos aquellos asuntos que puedan
afectar el acervo patrimonial del causante. Sin embargo no puede sostenerse que tambin est
legitimado para intervenir en representacin de la persona del difunto en aquellos que suponen la
intransferible calidad de heredero75.

.
Responsabilidad del cedente

La Corte Suprema de Justicia ha sealado que el derecho de herencia, como todo derecho
patrimonial, es cesible a cualquier titulo, pero con resultados y consecuencias diferentes segn la
manera de cederlo y segn sea gratuita u onerosa la cesin, por lo que toca a la responsabilidad del
cedente76.

La herencia puede cederse contractualmente como una universalidad comprensiva de especies


determinadas, cuando el cedente especifica detalladamente los efectos de que se compone la
herencia, lo cual equivale a ceder determinadamente los bienes que se enumeran con todas las
consecuencias que a un acto semejante sealan las reglas generales, tales como responder de la
entrega de cada una de las cosas y de su obligacin de saneamiento77.

Puede hacerse tambin la cesin del derecho de herencia sin especificar los efectos o bienes de que
se compone, y entonces, si el titulo es gratuito el cedente no responde de nada, y si es oneroso, no
se hace responsable sino de su calidad de heredero ().78

73 Sin embargo, en sta hiptesis la Corte ha sealado que el cesionario no adquiere de inmediato el dominio en esa forma singularizado,
pero tiene la capacidad plena para intervenir en la liquidacin de la herencia, en defensa del inters que le permita alcanzar que se le
adjudiquen aquellas cosas a que se dijo estar vinculado el derecho hereditario. Y tiene el cesionario, por encima de todo, el derecho
perfecto a que su cedente le respete y resguarde la titularidad que l mismo le ha dado. Es para el cesionario una capacidad de actuar en
defensa de sus intereses conforme a derecho, aunque en definitiva no haya de lograr que la adjudicacin sobrevenga, como seria, vrg. en
el caso muy claro de que el pasivo absorba en su integridad el activo hereditario. (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin
Civil, Sentencia Septiembre 30 de 1955, M.P.: Jos Hernndez Arbelez).
74 En efecto, por mandato del articulo 1155 del Cdigo Civil, los asignatarios a titulo universal, sean llamados por el total o una cuota de

la universalidad, son herederos y como tales representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, siendo lgico que tal representacin corresponda al heredero y no al cesionario dada la circunstancia que ste es
causahabiente del cedente y no del causante. El de cujus, ha sostenido la jurisprudencia de la Corte, es causante; quienes dependen
directamente de l y lo heredan, son sus causahabientes, El causahabiente deriva su derecho rectamente del causante. De esta suerte, slo
los herederos y los legatarios son causahabientes del de cujus. (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia
Septiembre 29 de 1984, M.P.: Horacio Montoya Gil).
75 Ibd.
76
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Marzo 11 de 1942, M.P.: Hernn Salamanca.
77 Ibd.
78 Ibd.

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La ley limita la responsabilidad del cedente a la mera calidad de heredero (articulo 1967 C.C.), de
manera que ms all de este elemento esencial no existe ninguna obligacin del cedente en relacin
con el resultado patrimonial definitivo de la cesin, pendiente, adems, de diversos factores
influyentes en la economa del contrato que no pueden determinarse previamente y de manera
precisa en el momento de su celebracin. Esta peculiaridad de este contrato, debida a la ley, a la
naturaleza del derecho que le sirve de objeto a la cesin, lo coloca dentro de la clasificacin de los
aleatorios definidos en el articulo 1438 del C.C., en los cuales no es posible predeterminar los
resultados de la convencin en el momento en que se celebra, y en los cuales, por esta circunstancia
no procede la accin rescisoria por lesin enorme que implica la equivalencia obligatoria en las
prestaciones de los contratantes79.

A pesar de lo anterior, es claro que en la compraventa de derechos herenciales no puede


descartarse de plano la procedencia de la accin rescisoria por lesin enorme bajo el pretexto de que
tal contrato es aleatorio, ya que cuando el negocio se verifica despus de practicada la diligencia de
inventarios y avalos, conocindose as el monto del caudal hereditario, se sabe a ciencia cierta
quines son los herederos del de cujus, la eventualidad o incertidumbre, que es nota consustancial
del contrato aleatorio, queda completamente despejada y, por ende, la compraventa en esta
circunstancia celebrada debe calificarse como contrato conmutativo80.

En resumen, si por regla general la venta de derechos hereditarios sin determinacin de especie, es
contrato aleatorio, habr casos en que ella tenga carcter conmutativo, siendo procedente entonces
la accin rescisoria al existir lesin enorme, si los derechos cedidos valieren al tiempo del contrato
ms de la mitad de su justo precio.81

3. LA SUCESIN PRINCIPALES ASPECTOS PROCEDIMENTALES

3.1. La sucesin judicial (Cdigo de Procedimiento Civil, Libro Tercero, Titulo XXIX,
Artculos 571 a 624)

Si bien al fallecer el causante se difiere su patrimonio a las personas llamadas a recogerlos, estas
solo tienen un derecho a la universalidad, pues para disponer de los bines en particular es necesario
que se produzca la correspondiente adjudicacin, que constituye el titulo traslaticio y viene a
complementar la eficacia del modo de adquirir, el cual se obtiene mediante el correspondiente
proceso.82

Por tanto, el proceso de sucesin tiene una doble funcin consistente por un lado en determinar el
patrimonio del causante, es decir, los bienes que lo integran (activo) y las deudas que lo afectan
(pasivo), y por otro, en establecer las personas llamadas a recogerlo y la manera como debe
distribuirse entre estas los bienes. 83

El proceso de sucesin que se surte ante funcionarios judiciales, de acuerdo con lo sealado por
Corte Suprema de Justicia y la doctrina, es de carcter mixto, ya que aunque prevalece la jurisdiccin

79 En efecto, la accin rescisoria de lesin enorme no es procedente en tratndose de contratos onerosos de cesin de derechos de
herencia sin determinacin de especie, porque estando en estos casos legalmente restringida la responsabilidad del cedente a su calidad
de heredero, no podra deducirse accin por lesin del comprador (). (Ibd.).
80 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Civil, Sentencia Febrero 22 de 1967, M.P.: Enrique Lpez De La Pava.
81
Ibd.
82 AZULA CAMACHO, Jaime, Manual de derecho procesal civil, Tomo V, Bogot, Editorial Temis (1998), p. 3.
83 Ibd.

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voluntaria, tiene claros distintivos de ndole contenciosa84. Azula Camacho seala que en efecto, es
factible que no exista controversia en ninguna de las dos fases que presenta el proceso y, por tanto,
pueda ubicarse dentro de la jurisdiccin voluntaria. Empero, tambin es posible que medie
controversia tanto en la primera fase, por la inconformidad de los interesados con la diligencia de
inventarios y avalos o el reconocimiento de ellos, como en la segunda, cuando no estn de acuerdo
con la particin, abrindose la posibilidad de interponer contra la sentencia que la aprueba el recurso
de apelacin e, incluso, el de casacin, aspectos propios de la contenciosa85.

Caractersticas del proceso de sucesin

1. Especial, ya que posee un trmite propio.


2. Universal, dado que recae sobre la totalidad del patrimonio del causante.
3. De liquidacin, porque se concreta a cancelar el pasivo y distribuir el activo liquido entre las
personas llamadas por la ley o el testamento a recogerlo en la forma indicada en uno u otro
caso.

Partes del proceso de sucesin86

1. Asignatarios. Bajo este calificativo se engloba al heredero o asignatario a titulo universal,


cualquiera que sea la fuente de su vocacin (ley o testamento), al legatario o asignatario a
titulo singular, al titular de la porcin conyugal y al de alimentos forzosos debidos por ley,
todos los cuales adoptan la calidad de partes principales y con plena legitimacin para actuar
en el proceso a fin de obtener la adjudicacin de la cuota que en razn de esa condicin les
corresponda (artculos 1155, 1162, 1226, 1227 y 1230 C.C.).
2. Cesionario. Si el derecho ha sido cedido en su totalidad el cesionario pasa a ocupar el puesto
del heredero cedente con todas las consecuencias que de esto se deriva, explicadas con
anterioridad, pero si la cesin es solo una cuota, el cedente no pierde su calidad de parte en el
proceso, la cual, adopta tambin el cesionario. En este caso, el cedente y el cesionario
tendrn la calidad de partes con plena legitimacin en la sucesin.
3. Cnyuge suprstite. Tiene derecho a concurrir por los gananciales o la porcin conyugal. Al
cnyuge le corresponde manifestar con antelacin a la diligencia de inventarios y avalos por
cual de las dos opta. En caso de que guarde silencio se entiende que opta por los gananciales
(artculo 594 C.P.C).
4. Compaero permanente. La ley 54 de 1990 reconoci la unin marital de hecho, otorgndoles
a sus integrantes la calidad d compaero permanente y formndose entre ellos una sociedad
patrimonial similar a la conyugal. Cuando dicha sociedad se liquida el compaero
sobreviviente tiene el derecho de reclamar una cuota de los bienes dejados por el causante.
5. Albacea. Parte principal y sin inters ya que su intervencin se limita a cumplir con el encargo
encomendado por el causante.
6. Acreedores del causante. Su intervencin tiene como objetivo el reconocimiento de su crdito
para que la particin se incluya la hijuela de gastos y se cancele con los bienes que la
integren.
7. Acreedores de los asignatarios y el cnyuge.
8. Acreedores del asignatario reconocido y fallecido.
9. Socios de comercio (artculo 1312 C.C.).
10. Ministerio Pblico. La intervencin de ste funcionario es incidental y sin inters en la
sucesin, dado que carece de derechos sobre el acervo hereditario. La participacin del

84 En efecto, la Corte Suprema de Justicia ha sealado que solo cuando todos los partcipes son personas plenamente capaces y actan de
comn acuerdo, puede entenderse que es por jurisdiccin voluntaria como interviene el juez en el procedimiento destinado a partir la
herencia. (Ibd., pp. 5-6).
85 Ibd., p. 6.
86 Ibd., pp. 6-13.

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Ministerio Publico, en los casos limitados que consagra la ley, obedece a la defensa de ciertas
personas y los intereses de incapaces en la concesin de determinadas autorizaciones por
parte del juez (artculos 582 y 593 C.P.C; 1115 y 1124, inc. 3 C.C.).
11. Fisco. La administracin de impuestos puede intervenir en la sucesin como parte, siempre
que lo haga dentro de los veinte das siguientes a la comunicacin envidad por el juez, y acta
por conducto de uno de sus funcionarios, con legitimacin limitada ya que est circunscrita al
recaudo del impuesto.
12. Defensor de menores. Representa al menor cuando carece de representante para defender
sus intereses (artculos 11 y 221, Decreto 2272 de 1989). Igualmente, puede intervenir como
parte autnoma e independiente para proteger los intereses de ste y evitarle perjuicios de
ndole patrimonial.
13. Terceros transitorios o incidentales.

Es importante sealar en ste punto que para cada una de las partes varia la oportunidad para
intervenir en el proceso de sucesin. As por ejemplo el asignatario, cesionario y albacea pueden
instaurar la demanda e intervenir desde que el proceso se abre hasta cuando se dicta la sentencia
aprobatoria de la particin y adjudicacin de bienes (artculo 590, nm. 3 C.P.C), y los acreedores
del causante estn legitimados para hacerlo desde que en proceso se inicia hasta la diligencia de
inventarios, durante la cual se resuelve sobre el reconocimiento del crdito (articulo 590, nm. 2
C.P.C).

Tramite 87

El proceso de sucesin tiene tres fases:

1. Fase de medidas preparatorias. Esta constituida por todas las diligencias tendentes a preparar
el proceso. Dichas actuaciones se centran, por tanto, en lograr que el testamento dejado por
el causante est en condiciones de ser cumplido mediante el proceso sucesoral. En este
sentido, esta fase comprende la apertura del testamento cerrado, la publicacin del otorgado
ante cinco testigos y la reduccin a escrito del verbal.
2. Fase de medidas preparatorias. Estas medidas buscan asegurar los bienes dejados por el
causante y son de tres clases, a saber, la guarda y aposicin de sellos88, el embargo y
secuestro previo89 y el secuestro definitivo90.
3. El proceso propiamente dicho. Se divide en dos periodos, que son, en primer lugar, el de los
inventarios y avalos, que se inicia con la demanda y el auto de apertura y termina con la
aprobacin de la diligencia; y el segundo, de particin, que comienza con la solicitud para que
esta se lleve a cabo y culmina con la ejecutoria de la sentencia que la aprueba.

87 Ver. Ibd., pp. 21-87.


88 Es un medio de asegurar los bienes muebles, los papeles y documentos del causante, consistente en depositarlos en sitios cerrados y
protegidos mediante chapas y sellos del funcionario que lleva a cabo la diligencia. La competencia para la guarda y aposicin de sellos
corresponde de manera preventiva al juez competente para conocer del proceso de sucesin y al juez municipal del lugar en donde se
encuentren los elementos objeto de la medida, por tanto, sta puede ser llevada a cabo por varios jueces cuando los bienes materia de la
diligencia se hallan en diferentes lugares.
De acuerdo con el articulo 575 del C.P.C la guarda y aposicin de sellos puede ser solicitada por cualquiera que tenga inters efectivo o
presunto en la sucesin mediante una peticin en la cual indique con precisin los bienes y el lugar donde se encuentran, acompaada de
la partida de defuncin del causante y prueba siquiera sumaria para establecer el inters que tiene. (Ibd., pp. 27-32).
89 Existen dos modalidades de secuestro provisional de acuerdo con la oportunidad en que se soliciten: el preprocesal o previo, antes de

abrirse la sucesin, y el procesal, ya en el curso del proceso. En trminos generales los dos se rigen por las mimas reglas, pero existen
algunos aspectos que tienen su reglamentacin particular en uno y otro caso. (Ibd., p. 32).
90 Este secuestro es el que se practica en el proceso como consecuencia del desacuerdo entre los herederos o entre estos y el cnyuge, o

entre ste y el albacea entorno a la administracin de los bienes relictos o de la sociedad conyugal, segn el caso. Por tanto, es un
secuestro de carcter procesal, por cuanto solo opera en el proceso. Adems, no se trata de una medida conservatoria, para proteger los
bienes, sino para garantizar su imparcial administracin. (Ibd., p. 36).

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EL PROCESO DE SUCESION (Tomado del C.P.C de Legis)

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3.2. La sucesin notarial (Decreto 902 de 1988) 91

Esta sucesin no tiene carcter jurisdiccional y tampoco administrativo, porque se concreta a la


escritura publica con la cual se protocoliza la actuacin y su correspondiente autorizacin por el
notario. Es un acto de naturaleza esencialmente civil, al igual que cualquier otro que requiere de
escritura pblica, con la diferencia que previamente se debe observar ciertas formalidades.

Requisitos

1. Mutuo acuerdo de los interesados. Es importante mencionar que si bien el decreto 902 de
1988 que consagr ste tramite requera capacidad de todos los interesados, el decreto 2651
de 1991 permite obtener el acuerdo aun con intervencin de incapaces, sin necesidad de
obtener licencia judicial, pero supeditado a los siguientes requisitos:
a. Que por lo menos alguno de los interesados sea mayor de edad (descartndose la
sucesin notarial cuando todos los interesados son incapaces).
b. Que los interesados que sean menores o incapaces estn representados legalmente por
quien corresponda, es decir, por lo padres y, a falta de ellos, por el curador debidamente
designado.
2. Apoderado. Es necesario constituir apoderado, el cual debe ser aboga titulado, salvo que los
bienes tengan una valor inferior a cien mil pesos, caso en e cual los interesados pueden
actuar directamente.
3. Presentacin personal de la solicitud. Quien formule la peticin debe efectuar la presentacin
personal, ante la misma o diferente notaria. Si se acta por conducto de apoderado, los
correspondientes poderes deben otorgarse, igualmente, mediante presentacin personal.

Tramite

1. Medidas preparatorias. Se deben observar las mismas formalidades que en la sucesin


judicial.
2. Medidas cautelares. Estas medidas quedan descartadas en la sucesin notarial, ya que
dichas medidas son motivadas por la falta de acuerdo en la administracin de la herencia o
para la proteccin de los bienes.
3. Actuaciones dentro de la sucesin notarial:

Peticin: Es una solicitud que guarda cierta similitud con la demanda del proceso
sucesoral judicial.
Anexos: La solicitud debe ir acompaada por los documentos enunciados en el artculo
588 del C.P.C., a las cuales se remite el articulo 3 del decreto 902 de 1988, a saber,
las pruebas para establecer el inters de las partes, el testamento, y adems la
diligencia de inventario y avalo y el trabajo de particin.
Acta: El notario acepta la solicitud y las pruebas allegadas mediante acta, en la cual,
adems, ordena la citacin de las personas que tengan derecho a concurrir a la
liquidacin, dar aviso a la Oficina de Cobranzas de la Administracin de Impuestos
Nacionales que corresponda cuando los bienes tiene un valor en la actualidad igual o
superior a cinco millones cuatrocientos mil pesos y a la Superintendencia de Notariado
y Registro, la iniciacin del tramite, el nombre y apellidos del causante y el numero de
su documento de identidad, cedula o tarjeta de identidad (articulo 3, decreto 902 de
1988).

91 Ver. Ibd., pp. 87-95.

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Edicto emplazatorio: Mediante el edicto se cita a todas las personas que puedan tener
inters en la sucesin para que se hagan presentes. Se fija por 10 das en un lugar
visible de la notaria y se publica por una vez en un peridico de circulacin nacional y
se trasmite en una emisora, si la hubiere.
Suscripcin de la escritura: La escritura mediante la cual se protocoliza la adjudicacin
de bienes se suscribe transcurridos 10 das despus de la desfijacin del edicto sin
que se hubiere presentado oposicin y se hayan cancelado los impuestos de renta
adeudados por el causante o se haya celebrado acuerdo con la administracin para el
pago de los mismos. Esta escritura la suscriben todos los interesados o su apoderado,
si ha sido expresamente facultado para ello.

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