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PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

EL TRIBUNAL ANDINO DE JUSTICIA

TRABAJO DE GRADO PARA OPTAR EL TTULO DE ABOGADO

MARIANA BERNAL FANDIO

LORENA GARNICA DE LA ESPRIELLA

DIRECTOR:
DOCTOR RAMN EDUARDO MADRIN RIVERA

SANTAF DE BOGOT, D.C.


MARZO DE 2001
INDICE

Pg.

INTRODUCCIN

CAPTULO I 5
EVOLUCIN DEL TAJ
1. INTRODUCCION AL MARCO JURDICO DEL TAJ
1.1. CONCEPTO DE ORDENAMIENTO JURDICO EN LAS INTEGRACIONES
ECONMICAS
1.2. CARACTERSTICAS DEL ORDENAMIENTO LEGAL ANDINO 6
1.3. COMPOSICIN NORMATIVA DEL ORDENAMIENTO LEGAL ANDINO 8
2. CREACIN DEL TAJ 9
2.1. MARCO JURDICO DEL ACUERDO
2.1.1. Antecedentes
3. CREACIN DEL MARCO LEGAL Y NATURALEZA JURDICA DEL TAJ 13
3.1. ORIGEN DEL TAJ
3.2. MARCO LEGAL Y NATURALEZA JURDICA DEL TAJ 15

CAPTULO II 16
ORGANIZACIN INTERNA Y FUNCIONAMIENTO DEL TAJ
1. INTRODUCCIN
2. EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA CAN COMO MODELO DERIVADO DEL 17
TRIBUNAL DE JUSTICIA DELAS COMUNIDADES ECONMICAS EUROPEAS
2.1. NATURALEZA JURDICA DEL TAJ 19
2.2. OBJETIVOS FORMALES DEL TRIBUNAL 20
2.3. ORGANIZACIN INTERNA

CAPTULO III 27
COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DEL ACUERDO DE CARTAGENA
1. INTRODUCCIN A LAS COMPETENCIAS DEL TAJ
1.1. COMPETENCIA JURISDICCIONAL DEL TAJ
1.2. AMPLITUD DE LAS COMPETENCIAS JURISDICCIONALES DEL TAJ 28
2. ACCIONES DE CONOCIMIENTO DEL TAJ 29
2.1. ACCIONES DIRECTAS
2.1.1. Accin Directa en el Nivel Estatal
2.1.1.1. Accin de Incumplimiento
- Titulares de la accin 30
- Naturaleza de la accin 31
- Causas de la demanda 32
- Procedimiento
- Efectos de la sentencia 35
2.1.1.2. Arbitramento 36
2.1.2. Acciones Directas en el Nivel Supranacional 39
2.1.2.1. Accin de Nulidad
- Titulares de la Accin 41
- Trminos para ejercitar la accin 42
- Naturaleza del Proceso de Nulidad
- Causas para fundar la demanda 43
- Procedimiento 45
- Efecto de la Sentencia de Nulidad 46
2.1.2.2. Arbitramento
2.2.1. Accin Directa en el Nivel Estatal 47
2.2.1.1. Accin de consulta Prejudicial
- Objetivo
- Funcionamiento 48
- Procedimiento 49
- Obligatoriedad
2.2.1.2. Sentencia del Tribunal como ttulo legal para indemnizacin de daos en contra 51
del Estado condenado
2.2.2. Acciones Indirectas en el nivel Supranacional 52
2.2.2.1. Accin de Interpretacin Prejudicial
2.2.2.2. Validez de la ley comunitaria 53
3. OTRAS COMPETENCIAS DEL TAJ 55

CAPTULO IV 57
RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ Y ACEPTACIN DE SUS FALLOS POR
PARTE DE LOS ESTADOS MIEMBROS
1. RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ POR PARTE DE LOS PASES MIEMBROS
DE LA CAN
1.1. RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ POR PARTE DE VENEZUELA, ECUADOR,
PER Y BOLIVIA
1.1.1. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica del Ecuador 59
1.1.2. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica del Per 60
1.1.3. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica de Bolivia 61
1.1.4. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica Bolivariana de Venezuela 62
1.2. RECONOCMIENTO DEL TAJ EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA 64
1.2.1. Relaciones Exteriores
1.2.2. Bloque de Constitucionalidad 65
2. ACEPTACIN DE LOS FALLOS DEL TAJ 69
2.1. ANLISIS ESTADSTICO DE PROCESOS TRAMITADOS EN EL TAJ 70

CAPTULO V 77
PROPUESTA DE MODIFICATORIA AL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD
ANDINA DE NACIONES - EL MINISTERIO PBLICO
1. COLOMBIA: EL MINISTERIO PBLICO 78
2. VENEZUELA: MINISTERIO PBLICO 79
3. ECUADOR: MINISTERIO PBLICO 79
4. PER: DEFENSOR DEL PUEBLO 81
5. BOLIVIA: MINISTERIO PBLICO
6. LA UNIN EUROPEA: AL DEFENSOR DEL PUEBLO 81
7. AL INTERIOR DE LA COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES 84

CONCLUSIONES 88

ANEXO N 1 93
ESTADO ACTUAL DE LA ECONOMA ANDINA
1. CRECIMIENTO ECONMICO DE LOS PASES DE LA SUBREGIN 93
1.1 CRECIMIENTO DEL P.I.B. 93
1.2. CRECIMIENTO DE LA INVERSIN 95
1.3. CRECIMIENTO DEL COMERCIO INTERNACIONAL 97
2. INTERCAMBIO COMERCIAL DE LOS PASES ANDINOS AL INTERIOR DE LA 100
SUBREGIN
2.1. INTERCAMBIO DE BIENES ENTRE PASES ANDINOS 100
2.2. INTERCAMBIO DE BIENES DE PASES ANDINOS CON EL RESTO DEL MUNDO 103
2.3. INTERCAMBIO DE SERVICIOS DE LOS PASES DE LA CAN 104
2.4. TURISMO 106
2.5. TRANSPORTE 106
2.6. TELECOMUNICACIONES 107

ANEXO N 2 109
ANLISIS DE ALGUNOS FALLOS PROFERIDOS POR EL TRIBUNAL
1. JURISPRUDENCIA SELECTA SOBRE LA ACCIN DE INCUMPLIMIENTO 109
2. JURISPRUDENCIA SELECTA SOBRE LA ACCIN DE NULIDAD 113
3. JURISPRUDENCIA SELECTA SOBRE LA ACCIN DE CONSULTA PREJUDICIAL 115

BIBLIOGRAFA 117
Consideramos oportuno explicar que en el cuerpo de la tesis el mtodo empleado
para las citas de los textos base de la investigacin presenta dos formas. La primera
de ellas es la cita textual, empleada cuando las autoras transcriben fragmentos de
otro texto de forma literal entre comillas y con un llamado en pie de pgina en el cual
se invoca la bibliografa de la obra citada. Y, en segundo lugar, la cita
contextualizada, empleada en los eventos en los que se estudia un tema especfico,
a la luz de lo que sobre esa misma materia se ha tratado previamente en
determinada obra, empero, la fuente no es citada literalmente, an cuando la
referencia a ese texto es clara, de tal forma que con la cita contextualizada, el
llamado a pie de pgina invita al lector interesado a estudiar el texto fuente y respeta
a la vez la autora de las ideas presentadas en el trabajo. La contextualizacin de las
citas en la obra tiene la finalidad de facilitar al lector su entendimiento, ya que la
misma contiene una gran cantidad de fuentes.
INTRODUCCIN

Partiendo de la base de que el volumen e importancia comercial de la Comunidad

Andina de Naciones (CAN) ha venido en aumento satisfactorio desde principios de la

dcada de los noventas1, resulta necesario que las instituciones de tal Sistema de

Integracin se encuentren en capacidad de responder a las nuevas necesidades

econmicas comunitarias, y que tengan la utilizacin y legitimidad necesarias para

afrontar los retos de esta nueva realidad de una forma eficiente, que le permita a los

miembros de la CAN realizar sus actividades econmicas con costos de transaccin

razonablemente bajos, en especial en lo que hace a los costos de coercin2 en las

transacciones subregionales andinas3.

De acuerdo con lo anterior, el presente estudio tiene como objeto determinar la

legitimidad del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina (en adelante el TAJ)

mediante un anlisis funcional de los aspectos formales y reales ms relevantes en lo

que se refiere a su creacin, marco jurdico, sus competencias formales y el

desempeo del mismo en la prctica, todo ello con el nimo de ofrecer al lector un

panorama general de la actuacin del TAJ, as como de sus falencias para finalmente

proponer como frmula para la consolidacin de la legitimidad de este alto Tribunal

1
Ver Supra Pg. 92 - 107
2
Ver DOWNES Y MUI, Unleashing the killer App. (Dejando libre el sistema Predominante) Borrador
Final, 27 de octubre de 1997, (Manuscrito Pg. 37 Copia en archivo del autor)
3
Ver. Id. Pgs. 33 39
un organismo que vele por la proteccin de los intereses de los miembros de la

Comunidad.

Para los efectos de la presente obra, se entiende por legitimidad, en trminos de

Jurgen Habermas4

"(...) el hecho de que un orden poltico es merecedor de

reconocimiento. Por ello segn el mismo autor las legitimaciones

sirven para hacer efectiva esa pretensin, esto es: para mostrar cmo y

porqu las instituciones existentes (o las recomendadas) son

adecuadas para emplear el poder poltico en forma tal que lleguen a

realizarse los valores constitutivos de la identidad de la sociedad. El que

las legitimaciones sean convincentes o que la gente crea en ellas es

algo que depende, a todas luces, de motivos empricos.

Por lo tanto, a continuacin se intentar demostrar que a pesar de que el TAJ posee

suficiente legitimidad formal, adolece en buena parte, al parecer, del reconocimiento

real de tal legitimidad por parte de los Estados Miembros de la subregin, y sus

respectivas poblaciones e individuos.

4
Ver HABERMAS, Jurgen. Problemas de legitimacin en el capitalismo tardo, Ed. Amorrortu,
Buenos Aires, 1986. Pg. 27, La pretensin de legitimidad hace referencia a la garanta -en el plano
de la integracin social- de una identidad social determinada por vas normativas.
Para tal fin, entraremos a estudiar el Tribunal de manera que fluya en el texto una

propuesta clara para mejorar la legitimidad real que le otorgan formalmente los

ordenamientos legales de los Estados Miembros y el Derecho Andino Primario.

Para ello, es primordial conocer de forma cercana los aspectos funcionales ms

relevantes del Tribunal Andino de Justicia y realzar la importancia de tal rgano en el

comunitario mbito subregional, comenzando con los motivos que llevaron a su

creacin en mayo de 19795, establecindolo como un nuevo mecanismo de solucin

de conflictos de corte legalista6, an ms formal que las frmulas de solucin de

conflictos internacionales generalmente aceptadas contenidas en el GATT (General

Agreement of Tariffs and Trade)7 y recordando que la finalidad del TAJ se sustent

en la necesidad de que el esquema de integracin andino fuera diferente y autnomo

frente al del modelo de la ALALC (hoy ALADI) Asociacin Latinoamericana de Libre

Comercio8.

Por lo tanto, y sin desconocer que el TAJ se ha convertido en una importante fuente

de derecho Andino9, resulta claro que para su consolidacin como una de las dos

Cortes Supranacionales del Hemisferio con competencias comerciales y regionales10,

es imperioso legitimar sus pronunciamientos, y acercarlos tanto como se pueda

5
Tratado Creador del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena
6
Ver JACKSON, John H. Legal Problems of International Economics Relations, Third Edition, West
Publishing Co. St, Paul. Minn.1995.
7
Tratado de Montevideo, 1980
8
Tratado Creador del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena
9
Ver Infra. Captulo IV.
10
Adems de la Corte Centroamericana de Justicia (ya que la Corte Interamericana de Derechos
Humanos slo conoce de procesos referentes a se tema)
rganos Jurisdiccionales internos de cada uno de los pases miembros, pues no se

puede perder de vista que las perspectivas comerciales de Amrica Latina tienden a

ampliar su horizonte de una forma ms consolidada con el norte del hemisferio, y, si

tal objetivo se hace realidad, el TAJ podra llegar a desempear un papel importante

ms all de las fronteras de los pases andinos si se opta por un sistema de solucin

de conflictos de corte legalista y no negocial11.

11
Ver JACKSON, John H. Legal Problems of International Economics Relations, Third Edition, West
Publishing Co. St, Paul. Minn.1995.
CAPTULO PRIMERO

EVOLUCIN DEL TAJ

El objetivo de este primer captulo es el de analizar la legitimidad in

limine del TAJ a partir del estudio de su creacin y desarrollo formal.

1. INTRODUCCIN AL MARCO JURDICO DEL TAJ

1.1. CONCEPTO DE ORDENAMIENTO JURDICO EN LOS

SISTEMAS DE INTEGRACION ECONMICA

El concepto de ordenamiento jurdico supranacional podra definirse como un sistema

normativo autosuficiente12 y operativo, que tenga la potencialidad de crear nuevas

normas (normatividad derivada) espacio econmico bajo el imperio de un rgimen

uniforme que prevalece sobre los ordenamientos internos de cada uno de los pases

miembros.13 De manera sistemtica, tales requerimientos se surten con la existencia

de los siguientes elementos formales:

- Una normatividad especfica y autnoma14

- Sistemas de creacin, aplicacin e interpretacin que dinamicen tal

normatividad,15 y

12
Esto es, que subsiste por s mismo sin necesidad de hacer referencia a otros ordenamientos
jurdicos.
13
Ver SCHICA APONTE, Luis Carlos, Revista del TJAC El Ordenamiento Jurdico Andino y su
Tribunal de Justicia N 7 Pg. 5-26
- Mecanismos de control judicial eficaz que mantengan la legalidad del proceso de

integracin16.

En adicin a lo anterior, deben verificarse dos elementos adicionales los cuales

son17:

- La prevalencia de las normas supranacionales sobre las normas del

ordenamiento interno, y

- Un efecto directo de las normas supranacionales sobre los Estados y sus

individuos18

1.2. CARACTERSTICAS DEL ORDENAMIENTO LEGAL ANDINO

En el caso de la Comunidad Andina de Naciones, los cinco elementos se presentan

de una u otra forma, a lo menos formalmente. Por lo tanto, al reconocer la existencia

de un ordenamiento jurdico andino, corresponde funcionalmente al TAJ aquellas

funciones que generalmente se le otorgan a las Cortes Supremas y/o a las Cortes

Constitucionales, en los ordenamientos internos.

14
Tal y como lo sera el derecho andino primario y secundario comprendido por los tratados suscritos,
por las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, las Resoluciones de la
Secretara General de la CAN y los Convenios de Complementacin.
15
Como los rganos comunitarios administrativos, y legislativos, es el caso de la Secretara General,
la Comisin y el Parlamento de la Comunidad Andina, entre otros.
16
Tal mecanismo al Interior de la Comunidad Andina de Naciones est representado por el Tribunal
de Justicia del Acuerdo de Cartagena.
17
Ver SHAW, Jo. El Derecho de la Unin Europea Law of the European Union, Second Edition, Ed.
Macmillan 1993. Pg. 251.
18
De no presentarse el efecto directo el ordenamiento jurdico se estancara en el plano formal y
carecera de contenido real.
Desde sus orgenes el ordenamiento Andino ha estado enmarcado bajo el principio

de legalidad 19 y ha sido diseado como un ordenamiento pleno y autnomo de

acuerdo con las facultades que le han sido delegadas ya que:

El ordenamiento andino no deriva de otro;

Tiene vigencia inmediata y por regla general20 de aplicacin directa al interior de

los pases miembros.

Por su plenitud se configura como un ordenamiento jerrquico y completo.

Es autnomo, ya que, las decisiones que se toman dentro de la Comunidad se

sujetan a los procedimientos establecidos por la Comunidad misma21.

El ordenamiento est soportado en una organizacin independiente y eficaz, es

decir, con un sistema integral originario de elaboracin de normas (aqu se surte

la prevalencia como elemento real).

Adicionalmente el ordenamiento andino contiene potestades jurisdiccionales

superiores a las meramente tcnicas, ejecutivas y polticas y contiene

instrumentos coercitivos para asegurar, perfecta o imperfectamente, la legalidad

de las acciones de los rganos y sancionar las vulneraciones al mismo.

19
Ver SCHICA APONTE, Luis Carlos, Revista del TJAC El Ordenamiento Jurdico Andino y su
Tribunal de Justicia N 7 Pg. 5-26
20
Ver POLINSKY, Mitchell A. AN INTRODUCTION TO LAW AND ECONOMICS. Second Edition. Ed.
Aspen Law & Business, Aspen Publishers. Inc.
21
Sin embargo, el Protocolo Modificatorio del tratado Creador del Tribunal de Justicia de la
Comunidad Andina de Naciones en la Seccin Quinta, artculos 38 y 39 atribuye al Tribunal de
Justicia del Acuerdo de Cartagena una Funcin Arbitral que le permite dirimir mediante arbitraje las
controversias que se susciten por la aplicacin e interpretacin de contratos, convenios o acuerdos,
suscritos entre rganos e instituciones del Sistema Andino o entre stos y terceros cuando las partes
En consecuencia, debe entenderse que las normas andinas si tienen calidad de

ordenamiento jurdico.

1.3.COMPOSICIN NORMATIVA DEL ORDENAMIENTO ANDINO

Derecho Andino Primario: comprendido por los tratados suscritos en 1969 y


1979, as como por los protocolos que los adicionan o modifican22. Este derecho

se integra al ordenamiento interno de cada Estado miembro por el trmite

correspondiente a la adopcin mediante ley.

Derecho Andino Secundario o derivado: Integrado por: las Decisiones del


Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y la Comisin de la

Comunidad Andina; las Resoluciones de la Secretara General de la Comunidad

Andina y los Convenios de Complementacin Industrial y otros que adopten los

pases miembros en el marco de la integracin andina. Cuya aplicacin en cada

pas se debe verificar de forma automtica, inmediata o directa sin necesidad de

la aprobacin por parte del rgano legislativo interno23,

as lo acuerden. As como entre particulares por conflictos suscitados por la aplicacin o interpretacin
de aspectos contenidos en contratos de carcter privado y regidos por el ordenamiento andino.
22
El derecho Andino est conformado por : el Acuerdo de Cartagena, sus protocolos e instrumentos
adicionales; el Tratado de Creacin del Tribunal y sus protocolos modificatorios.
23
Las recomendaciones son derecho secundario pero en principio no tienen aplicacin directa.
Las sentencias proferidas por el TAJ no pueden clasificarse dentro de los gneros

del derecho andino principal o derivado ya que si bien son fuente de derecho24

tales pronunciamientos no constituyen de forma directa una fuente, dado que sus

efectos son generalmente nter partes y no son constitutivas de precedente en

razn a que donde la jurisprudencia es meramente interpretativa. No obstante, los

fallos del TAJ tienen la cualidad de tener aplicacin directa y bajo el principio de

igualdad en la aplicacin de las normas legales slo deben variar de forma

razonada so pena de perder el sistema legal legitimidad y certeza.

2. CREACIN DEL TAJ

2.1. MARCO JURDICO DEL ACUERDO

2.1.1. Antecedentes

Histricamente, los pases Andinos han buscado una consolidacin econmica y

poltica como bloque regional y tal coalicin ha sido continuamente apoyada por los

gobiernos andinos de turno, de tal forma que la Comunidad Andina encuentra

ocasin de una forma legtima.

La alianza de tipo econmico subregional tuvo como origen la necesidad de superar

el atraso econmico en que se encontraba Latinoamrica despus de la crisis de

24
Fuentes creadoras del Derecho Supranacional pero de forma subsidiaria en tanto que en el sistema
1929. Para tal efecto, se intent desarrollar el sector industrial andino a travs de la

sustitucin de importaciones; poltica que al fracasar, llev a los pases

latinoamericanos a la bsqueda de una integracin econmica que tuvo como

resultado la organizacin de la ALALC, en Montevideo en el ao de 1961.25

Aun cuando no es fcil precisar el origen de la concepcin del Acuerdo de Cartagena,

la intervencin de Chile y Colombia fue determinante ya que sus inquietudes sobre la

necesidad de la integracin para combatir el subdesarrollo, fueron claramente

expresadas en varias oportunidades, logrando apoyo por parte de otros gobiernos en

las Declaraciones de Bogot26 y Punta del Este27.

La Declaracin de Bogot cuya reunin finaliz el 16 de agosto de1966, y la

Declaracin de los Presidentes de Amrica (Punta del Este), pretendan -al parecer-

fortalecer el proceso de la ALALC. Sin embargo, tales documentos resultaron

convirtindose en los antecedentes inmediatos del Acuerdo de Cartagena, creador

del Pacto Andino (hoy Comunidad Andina), en el ao 1969.

jurdico andino los tratados y las normas proferidas por rganos de integracin son fuente primaria.
25
Tras una serie de negociaciones se instituy la ALALC - Asociacin Latinoamericana de Libre
Comercio, por el Tratado de Montevideo, que se firm en 1960 por Argentina, Brasil, Mxico,
Paraguay, Per y Uruguay. Colombia y Ecuador depositaron sus instrumentos de adhesin durante el
segundo semestre de ese mismo ao, de tal manera que al fines de 1961 el Tratado ya comprenda
casi la totalidad del rea sudamericana a excepcin de Venezuela y las Guayanas. El Tratado de la
ALALC sealo como metas esenciales la eliminacin de todos los recargos a las importaciones dentro
de un periodo no superior a los 12 aos, contados a partir de 1960.
26
El 16 de agosto de 1966 Los Presidentes de Colombia, Chile y Venezuela y delegados personales
de presidentes de Per y Ecuador suscribieron la Declaracin de Bogot en la que sealan la
necesidad de dar una nueva orientacin a la integracin latinoamericana. Tal declaracin permiti que
en 1967 Los pases andinos forman una Comisin Mixta, integrada por Chile, Colombia, Ecuador,
Per, Venezuela y Bolivia para estudiar el establecimiento de un grupo subregional de integracin
previsto en la Declaracin de Bogot.
Por ello, el 26 de mayo de 1969 se produce la Suscripcin y Aprobacin del Acuerdo

de Cartagena que consolida el proceso de integracin subregional de los pases

andinos en el marco del ALALC28.

Con el tiempo, se produjeron numerosos protocolos modificatorios del acuerdo de

Cartagena y adiciones a los Tratados, con el fin de modificar ciertos aspectos de tipo

estructural. De tales modificaciones las ms importantes son: Protocolo de Lima de

27
Declaracin de Punta del Este (1986), en la que se establece el inicio de las negociaciones
comerciales multilaterales de la Ronda Uruguay. Representa el compromiso de 34 pases para la
realizacin del esquema ms ambicioso de liberalizacin comercial de las americas.
28
El 26 de mayo de 1969, en ceremonia celebrada en el Palacio de San Carlos de Bogot, el Acuerdo
de Cartagena fue firmado por Colombia, Chile, Ecuador, Bolivia y Per. Venezuela se adhiri en 1973,
mismo ao en que se separ Chile (Protocolo Adicional del 5 de octubre de 1976).
Bolivia, Ecuador y Per suscribieron el Acuerdo por medio de firma ad referndum. La Constitucin de
Ecuador exiga la ratificacin de todo acuerdo multilateral por el Senado; Per estaba utilizando la
firma ad referndum para negociar la designacin de Lima como sede de la Junta; por su parte, el
delegado de Bolivia afirm que en vista de que los delegados de Ecuador y Per firmarn ad
referndum, su Gobierno le instruy que suscriba el Acuerdo de Integracin Subregional tambin ad
referndum.
Segn las Resoluciones 202, 203 y 222 de la ALALC, sta deba declarar la compatibilidad del
Acuerdo de Cartagena con los principios y objetivos del Tratado de Montevideo. Declarada la
compatibilidad, solo era necesario que la Secretara Ejecutiva de la ALALC recibiera los instrumentos
de ratificacin para la entrada en vigor del Acuerdo, que tuvo vigencia desde el 16 de octubre de 1969.
Per aprob el Acuerdo por el decreto ley 17851 del 14 de octubre de 1969, Bolivia por el decreto
supremo 428 de 30 de julio de 1969, Ecuador por el decreto ejecutivo 1932 del 24 de octubre de 1969.
Colombia y Chile aprobaron el Acuerdo por medio de Decretos del Poder Ejecutivo y ambos tuvieron
problemas por la forma de aprobacin del Acuerdo. En Colombia el Acuerdo se demand por nulidad
ante la Corte Suprema de Justicia, la cual no declar la nulidad pero sugiri que el instrumento de
aprobacin no haba sido el adecuado. Esta es la razn por la cual Colombia sancion la existencia
del Acuerdo por medio de la ley 8 de 1973.
El instrumento adicional para la adhesin de Venezuela fue suscrito el 13 de febrero de 1973, con el
mismo trmite de la declaracin de compatibilidad con el Tratado de Montevideo que tuvo que hacerse
con el Acuerdo de Cartagena. Esta adhesin, se suscribi al mismo tiempo que el Instrumento
Adicional y el Acta Final de las negociaciones que comprende los antecedentes y el Consenso de
Lima. Venezuela aprob el Acuerdo por la ley del 3 de septiembre de 1973.
197629, el Protocolo de Arequipa del ao 197830, el Protocolo de Quito celebrado en

el ao de 198831 y el Protocolo de Trujillo que se suscribi en 199632.

29
El Protocolo adicional al Acuerdo de Cartagena, suscrito en Lima el 5 de octubre de 1976, determin
el retiro de Chile del Acuerdo. Retiro que segn la Decisin 102 de la Comisin hizo que cesaran para
Chile los derechos y obligaciones derivados del Acuerdo a partir del 30 de octubre de 1976.
El Protocolo de Lima, fue suscrito el 30 de octubre de 1976 y marc una nueva etapa en el proceso de
integracin subregional andino. Modific aspectos del arancel externo comn, del programa de
liberacin y de los programas sectoriales de industrializacin. Ampli los plazos de las listas de
excepciones. Con la modificacin del Acuerdo, se cambi el Instrumento Adicional al Acuerdo de
Cartagena para la adhesin de Venezuela.
30
El Protocolo de Arequipa suscrito en 1978, fue necesario para adoptar nuevas modificaciones a las
normas ya modificadas en el Protocolo de Lima sobre la ampliacin de los plazos para cumplir las
obligaciones de los principales programas del proceso.
31
El Protocolo de Quito, firmado en 1988, busc la actualizacin y flexibilizacin para superar los
problemas del proceso de integracin que se venan presentando. Marca la autonoma del Pacto
Andino frente al tratado de Montevideo. Prorroga los plazos vencidos para la desgravacin. Plantea
una poltica de regionalismo abierto, integracin hacia fuera. Se propone una legislacin ms amplia,
donde se tratan aspectos como competencia desleal, derechos de propiedad industrial, liberacin de
transporte.
32
Protocolo de Trujillo, suscrito en 1996, cambia el nombre de Pacto Andino por el de Comunidad
Andina. Los cambios en la economa mundial, exigan un cambio en el marco jurdico del Acuerdo de
Cartagena. Era necesario aumentar la cooperacin entre los pases miembros, especialmente en
aspectos como el fortalecimiento de la democracia, la preservacin del medio ambiente, la
coordinacin en los foros internacionales, la promocin del desarrollo sostenido y la erradicacin de la
pobreza entre otros. Un objetivo muy importante de este protocolo fue la reforma institucional:
- Se cambi la Junta ( rgano con funciones tcnicas de ndole ejecutiva) por la Secretara
General: con sede en Lima, como el nico rgano ejecutivo encargado de formular
propuestas, velar por el cumplimiento del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina,
realizar estudios tcnicos y editar la Gaceta Oficial.
- Consejo Presidencial Andino: mximo rgano del sistema, formado por los presidentes de los
pases miembros. Encargado de emitir las directrices del sistema, definir las polticas de
integracin, orientar y evaluar el proceso de la Comunidad Andina. Deben reunirse por lo
menos una vez al ao.
- Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores: sus funciones son formular las
polticas exteriores de los pases miembros, cumplir las directrices que indique el Consejo
Presidencial, suscribir convenios con terceros pases sobre poltica exterior. Deben reunirse
dos veces al ao.
- Comisin de la Comunidad Andina: es la encargada de emitir las Decisiones. Formula,
ejecuta y evala la poltica de integracin en cuanto al comercio e inversiones. Se rene tres
veces al ao.
- Parlamento Andino: rgano deliberante del sistema.
- Instituciones Consultivas: Consejo Consultivo Empresarial y Consejo Consultivo Laboral.
- Instituciones Financieras: Corporacin Andina de Fomento y Fondo Latinoamericano de
Reservas.
- Convenio Simn Rodrguez
- Universidad Andina Simn Bolvar
La Corte Constitucional de Colombia en la sentencia C-231 de 1997 al pronunciarse sobre la
constitucionalidad de la ley aprobatoria del Protocolo de Trujillo, expres:
Con el protocolo se crean el Consejo Presidencial Andino que es ahora el mximo rgano del
sistema- y el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores. Asimismo, todos los rganos se
incorporan dentro de un sistema. La creacin de los dos Consejos mencionados respondi a la
3. CREACIN DEL MARCO LEGAL Y NATURALEZA JURDICA DEL TAJ

3.1. ORIGEN DEL TAJ

Para el ao de 1979, despus de una dcada de establecido el sistema subregional

andino, los pases miembros consintieron en la necesidad de crear un tercer

elemento que completara la estructura de la integracin a semejanza de las tres

ramas clsicas del poder pblico, se logr reunir: Comisin como rgano legislativo,

la Junta como ejecutivo y el Tribunal como judicial. Las dos primeras creadas por el

propio Acuerdo, la ltima creada por Tratado especial.

El Tratado Creador del Tribunal fue firmado en Cartagena el 28 de mayo de 1979.

Posteriormente, fue modificado por el protocolo suscrito en Cochabamba, Bolivia el

necesidad de vincular directamente al proceso de integracin a los Poderes Ejecutivos de los pases
miembros, de manera que se contara con una direccin poltica clara. Si bien en el pasado los jefes de
Estado de los Pases miembros realizaron diversas reuniones para fijar directrices de desarrollo para
el Acuerdo, en el Protocolo se consider necesario formalizar dichas reuniones y determinar que la
direccin del proceso fuera dada desde las ms altas esferas polticas.
La Corte Constitucional de Colombia revis el Protocolo de Trujillo y la ley aprobatoria del mismo (Ley
323 de 1996) y declar su constitucionalidad en la sentencia mencionada pero haciendo ciertas
precisiones. Sobre el Tribunal de Justicia se refiri as:
En ste sentido corresponder al Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, conforme a las
disposiciones del Tratado que lo constituy, declarar la nulidad de las decisiones de la comunidad que
violen el ordenamiento jurdico de la comunidad, dentro de la cual debern entenderse incorporados
los expresados principios superiores. Ni las partes signatarias al dar vida al acuerdo abdicaron de
tales principios, ni los tratados internacionales que en punto a los derechos humanos y a su efectiva
proteccin se encuentran vigentes, permiten o toleran que al socaire de tratados de integracin se
pretenda desconocer su obligatoriedad.
El Protocolo de Sucre, suscrito en Ecuador el 25 de junio de 1997, busca la liberalizacin y expansin
del comercio por servicios, ampliar polticas educativas, de competitividad, desarrollo sostenible y
lucha contra las drogas. A nivel institucional, le otorga a la comisin la facultad de establecer un
mecanismo arbitral para la solucin de conflictos entre los pases miembros que persistan al
pronunciamiento de la Secretara General. En materia de relaciones externas, busca la integracin
por bloques.
28 de mayo de 1996. Aunque es usual llamarlo el Tratado del Tribunal, su

contenido es ms amplio que la regulacin del rgano jurisdiccional.33

Durante los aos de organizacin del Tribunal, fueron varias las iniciativas que

coincidan con los puntos principales del nuevo rgano del Acuerdo, como las Bases

de un Tratado para la creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, el

Informe de la Junta sobre el establecimiento de un rgano jurisdiccional del Acuerdo

de Cartagena 34 , ambos presentados en 1972. Despus de muchas propuestas,

informes y reuniones de expertos y plenipotenciarios, se present, el 16 de febrero

de 1979, un documento final, para ser adoptado por los pases miembros el 28 de

mayo del mismo ao, cuando suscribieron el Tratado.35

3.2. MARCO LEGAL Y NATURALEZA DEL TAJ

La vigencia del Tratado empez el 19 de mayo de 1983 con el depsito de las

ratificaciones de los pases miembros en la Comisin.36

El 10 de marzo de 1996 en Trujillo, Per, se produjo la celebracin del Protocolo

Modificatorio del tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de

33
Ver SACHICA, Luis Carlos: DERECHO COMUNITARIO ANDINO. Editorial Temis, Bogot, 1990.
34
Ibidem, Pg. 221
35
Ver GALO PICO MANTILLA: DERECHO ANDINO, Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena,
Quito, 1992.
36
Este Tratado fue aprobado por Bolivia con el decreto ley 16768 del11 de junio de 1979; por
Colombia por la ley 17 del 13 de febrero de 1980; por Ecuador por el decreto supremo 3611 del 6 de
julio de 1979; por Venezuela por la ley de abril 19 de 1983; y por el Per por el decreto 22679 del 8 de
septiembre de 1979.
Cartagena dentro del cual se adoptaron algunos cambios para el funcionamiento del

tribunal que se analizarn con detalle en los siguientes captulos. A la fecha este

protocolo modificatorio no ha sido ratificado por todos los Estados miembros de la

CAN.

De todo lo anterior se colige que el TAJ ha recibido por parte de los Estados

miembros un refuerzo constante en su ordenamiento; de tal forma que al menos en

cuanto al ordenamiento jurdico, y a la intencin histricamente manifestada por los

pases andinos el Tribunal encuentra suficiente legitimidad formal.


CAPTULO SEGUNDO

ORGANIZACIN INTERNA Y FUNCIONAMIENTO DEL TAJ

1. INTRODUCIN

El Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia, y el Protocolo Modificatorio del

Tratado contienen una extensa normatividad relativa al funcionamiento interno, los

cuales han sido complementados por la Decisin 184 de la Comisin del Acuerdo

proferida el 19 de agosto de 1983 por medio de la cual se aprob el Estatuto del

Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena parcialmente modificado por la

Decisin 394 de la Comisin y, por ltimo, por el Reglamento Interno del Tribunal

emitido por la misma Corte en 19 de junio de 1985, de conformidad con la facultad

que le atribuye el artculo 14 del Tratado que lo cre.

Lo anterior demuestra que para efectos del estudio de su legitimidad, el Tribunal

Andino goza de un refuerzo normativo que le sirve de soporte a su organizacin y le

permite, a lo menos formalmente, comportarse como un Tribunal autnomo.

El captulo II Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia 37 se refiere a la

Organizacin interna de este cuerpo colegiado, y en donde se establecen parmetros

37
El Tratado entr en vigencia el 19 de mayo de 1983 con el depsito de las ratificaciones de los
pases miembros en la Comisin.
generales y otorga a la Comisin la facultad de aprobar el Estatuto que ha de regir el

funcionamiento del Tribunal, Reglamento Interno que expidi el mismo Tribunal de

Justicia del Acuerdo de Cartagena en sesin plenaria y en uso de la facultad

atribuida por el artculo 14 del Tratado que lo cre el 19 de junio de 1985.

2. EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA CAN COMO MODELO DERIVADO DEL

TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES ECONMICAS EUROPEAS

Resulta claro que el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina de Naciones fue

creado a imagen y semejanza del Tribunal de Justicia de las Comunidades

Europeas38 (en adelante TJCEE), an cuando el modelo es muy semejante, desde

sus inicios, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina busc su propia identidad

identificando el organismo andino con las realidades de la regin.

El TJCEE fue establecido como garanta del respeto del derecho comunitario y la

uniformidad de interpretacin del mismo.39 Para ello, el TJCEE conoce los procesos

pertinentes a resolver:

- Pleitos entre Estados miembros;

- Contenciones entre las instituciones comunitarias o entre estas y los Estados

Miembros;

38
Tratado de Pars de 1951 de la Comunidad del carbn y del Acero, EURATOM Unin Europea de
energa Atmica 1961, Tratado de Maastricht (Unin Econmica Europea) y Unin Monetaria Europea
1999. Introduccin de la unin europea de cambio ("serpiente monetaria").
39
Tratado de Maastricht que convierte la comunidad Econmica Europea en la Unin Europea y se
autoriza la libre circulacin de mercancas, servicios, personas y capitales dentro de los pases
- Y finalmente, litigios entre los particulares o entre ellos y los Estados

miembros y entre los individuos y las instituciones comunitarias.

El Tribunal de Justicia de la Comunidad andina cuenta con esas tres mismas

competencias verificadas en las acciones que son de su conocimiento, de tal forma

que aqu se establece un vinculo de semejanza entre los dos Tribunales dado que:

Ejercen funcin de Corte Internacional al dirimir conflictos entre

Soberanos;

Se comportan como Tribunal Superior Regional al resolver los pleitos entre los

rganos subregionales;

Ejerce funciones de Corte Suprema Interna respecto de los temas que son de

su exclusiva competencia resolviendo los conflictos entre particulares.40

miembros de la Unin, su firma se remonta al mes de febrero de 1992 y en enero de 1993 se


materializa la Unin con el libre trnsito comercial y civil de facto.
40
En 1989 se le adjunt el Tribunal de Primera Instancia. Adicionalmente existe un Tribunal de
Cuentas europeo que tiene la funcin de comprobar la legalidad y regularidad de los ingresos y gastos
de la Unin y se asegura de la buena gestin financiera del presupuesto europeo, la Comunidad
Andina no cuenta con esta competencia para el Tribunal Andino ni con un rgano especializado para
tales temas. El Tribunal de Justicia conoce de: Recursos por incumplimiento (Comisin contra un
Estado miembro, o Estado miembro contra otro Estado miembro)Recursos de anulacin (control de la
legalidad de los actos comunitarios) Recursos por omisin (contra Parlamento, Consejo o Comisin)
Accin en responsabilidad (contra las Instituciones comunitarias o sus agentes) Procedimiento
prejudicial sobre la interpretacin y la validez del Derecho comunitario (previa remisin de los rganos
jurisdiccionales nacionales) Recursos de casacin contra las sentencias del Tribunal de Primera
Instancia
De tal forma que las competencias del Tribunal Andino y del Europeo estn

encaminadas, en ltimas a la guarda de los intereses de los miembros y los

individuos dentro de su respectiva regin de forma que ambas Cortes cumplen una

funcin poltica legtima.

2.1. NATURALEZA JURDICA DEL TAJ

El TAJ es un rgano que tiene personalidad jurdica de derecho internacional, pues

est facultado para negociar el convenio sobre inmunidades y privilegios de los

magistrados; para celebrar con los pases de la Comunidad Andina acuerdos para

asegurar la independencia de las actuaciones de las personas intervinientes en el

curso regular de los procedimientos; adems de gozar de las inmunidades

reconocidas por los usos internacionales. 41

Son estas caractersticas del Tribunal las que le dan un carcter supranacional,

refuerzan su independencia e imparcialidad, aunque en trminos del ex magistrado

del TAJ, Luis Carlos Schica, sera ms apropiado hablar de carcter comunitario

que supranacional. 42

2.2. OBJETIVOS FORMALES DEL TRIBUNAL

41
Tratado Creador del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, artculo 12
42
Ver SCHICA, Luis Carlos: DERECHO COMUNITARIO ANDINO, Editorial Temis, S.A., Bogot,
1990.
El Tribunal tiene como objetivo fundamental, asegurar el respeto del derecho en la

aplicacin e interpretacin del ordenamiento jurdico de la CAN, defendiendo la

efectividad de los derechos, la salvaguardia del espritu de integracin, el

mantenimiento de la igualdad de las partes y la garanta del debido proceso. Las

anteriores finalidades son fundamentales a la legitimidad del Tribunal.

Por lo tanto, el TAJ es un instrumento que pretende resolver las controversias entre

los pases por causa de los incumplimientos a los compromisos que adquieren o por

diferencias en la interpretacin de las normas andinas.

De manera particular, el Tribunal busca establecer un eficaz control de legalidad

sobre los actos de la Comisin y la Junta del Acuerdo de Cartagena, as como velar

porque los Estados miembros cumplan y hagan cumplir los preceptos de la

normatividad comunitaria.

2.3. ORGANIZACIN INTERNA

Por razones geogrficas y polticas, la sede del Tribunal est ubicada en la ciudad

de Quito, la capital de la Repblica del Ecuador donde funciona de manera

permanente.43

43
Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia, captulo II (De la Creacin y Organizacin del
Tribunal), Art. 5
Las sentencias del Tribunal no necesitan homologacin o exequtur para que sean

cumplidas por los pases miembros.44

Cuando el Tribunal sesione en pleno, las decisiones sern tomadas por voto

favorable de al menos tres magistrados. Cuando no se requiera sesionar en pleno,

bastar un qurum de tres magistrados y el voto conforme de la mayora.

Las decisiones del Tribunal son secretas, la opinin de los magistrados debe ser

motivada y en las sentencias no podrn expresarse salvamentos de voto. 45

El Tribunal tiene tambin un secretario a quien le corresponde levantar las actas al

finalizar las sesiones, a no ser que se haya dispuesto algo diferente. De ser as, lo

hace el magistrado designado Secretario ad hoc46. El Secretario da aviso a la Junta

una vez las sentencias son ejecutoriadas, para que se realice su publicacin en la

Gaceta Oficial del Acuerdo. 47

El Tribunal dicta su propio reglamento interno, nombra su personal y puede proponer

a la Comisin cambios que considere pertinentes de su estatuto48. El Tribunal tiene

dos clases de sesiones: las judiciales y las administrativas, ambas convocadas por el

Presidente por conducto del Secretario. Sin embargo, se pueden realizar en

44
Ibdem, Art. 41
45
Art. 29 del Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena
46
Estatuto del Tribunal Andino de Justicia Art. 30 inciso 3
47
Ibdem, Art.24-31
48
Art. 14 del Tratado Creador del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena y Art. 13 Inc. 2 del
Protocolo modificatorio del Tratado que crea el tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena.
cualquier momento si estn presentes los cinco magistrados y as lo deciden por

unanimidad49.

Los pases miembros deben facilitarle al Tribunal el cumplimiento de sus funciones y

ste podr dirigirse a aquellos en forma directa con tal fin50.

El Tribunal est integrado por cinco magistrados 51 uno nacional de cada pas

miembro de la Comunidad. Tal disposicin obedece a la necesidad de garantizar

imparcialidad y transparencia al momento de adoptar las decisiones. Esta norma vela

por la legitimidad de los fallos de una forma real.52

De acuerdo con el artculo 6 del Tratado Creador del Tribunal, los magistrados

debern ser nacionales de origen de los Pases Miembros, gozar de alta

49
Art. 22 del Reglamento Interno del Tribunal Andino de Justicia
50
Art. 42 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia
51
Actualmente los Magistrados son los siguientes:
Dr. Gualberto Dvalos Garca (Bolivia)
Dr. Guillermo Chahn Lizcano (Colombia)
Dr. Rubn Herdoiza Mero (Ecuador)
Dr. Juan Jos Calle y Calle (Per)
Dr. Luis Enrique Faras Mata (Venezuela)
52
Cada magistrado tiene un primer y un segundo suplente, para casos de ausencia definitiva o
temporal o en causales de impedimento o recusacin que establece el Estatuto (Captulo 1 Ttulo I del
Estatuto del Tribunal Andino de Justicia).
El Tribunal nombra su Secretario para dirigir bajo la autoridad del Presidente, la Secretara del
Tribunal por un perodo de cinco aos.(Artculo 14 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del
tribunal de Justicia del la Comunidad Andina).
El Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores puede modificar el nmero de Magistrados y crear el
cargo de Abogado General, siguiendo los lineamientos del Estatuto (Tratado de Creacin del Tribunal
Ttulo II).
Para la eleccin de los Magistrados del Tribunal, el gobierno del pas sede convoca a los
Plenipotenciarios quienes designan a los magistrados de ternas que presentan los pases miembros
por unanimidad (Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia Art.7)
consideracin moral y reunir las condiciones requeridas en su pas para el ejercicio

de las ms altas funciones judiciales o ser jurisconsultos de notoria competencia:

Los magistrados gozarn de plena independencia en el ejercicio de sus funciones, no podrn

desempear otras actividades profesionales, remuneradas o no, excepto las de naturaleza


53
docente, y se abstendrn de cualquier actuacin incompatible con el carcter de su cargo.

El perodo de los Magistrados es de seis aos, se permite una sola reeleccin y se

renovarn parcialmente cada tres aos.54

La remocin de los magistrados podr efectuarse si el gobierno de un pas miembro

hace la solicitud motivada pero solamente por falta grave 55 determinada segn el

Estatuto del Tribunal, caso en el cual se renen los Plenipotenciarios designados por

los gobiernos en los treinta das siguientes a la comunicacin del gobierno de

Ecuador (pas sede), para resolver el asunto unnimemente despus de ser odo el

Magistrado inculpado. 56

53
Art. 6 del Tratado Creador del TAJ
54
Idem, art.8
55
Segn el artculo 6 del Estatuto son faltas graves:
a) La mala conducta notoria
b) Actuacin incompatible con el carcter del cargo
c) La falta reiterada a los deberes inherentes a su funcin
d) El desempeo de actividades profesionales, remuneradas o no, excepto las de naturaleza
docente o acadmica. Este literal no se aplica a los suplentes en ejercicio ocasional de la
magistratura.
e) Violar el juramento que hacen los magistrados al ser designados sobre ejercer sus
atribuciones a conciencia e imparcialmente, cumpliendo con los deberes de su cargo y
guardando el secreto de las deliberaciones del Tribunal.
56
Art.5 a 9 del Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena
El captulo V del Estatuto del Tribunal se refiere a las recusaciones e impedimentos y

las causales segn el artculo 73 son las siguientes:

a) Parentesco del magistrado o de su cnyuge dentro del cuarto grado de

consanguinidad o segundo de afinidad.

b) Inters del magistrado o de su cnyuge en el asunto sometido al Tribunal o

en otro que verse sobre objeto similar.

c) Intervencin anterior en el asunto.

d) Amistad ntima o enemistad manifiesta del magistrado o de su cnyuge.

El Tratado de Creacin del Tribunal le otorga a ste y a sus magistrados las

inmunidades reconocidas por los usos internacionales y, especialmente por la

Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas57.

El Tribunal podr levantar la inmunidad en resolucin motivada dictada en sesin

plenaria, situacin en la cual de ser sometido a juicio, ste se realiza ante la

jurisdiccin que juzgue a los ms altos magistrados del pas miembro. 58 As, el

artculo 4 del Reglamento Interno del Tribunal establece el trmite para levantar la

inmunidad a un magistrado59.

57
Art. 12 Inciso 2 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia
58
Estatuto del Tribunal de Justicia, captulo I (De los Magistrados y Suplentes), Art.5
59
Recibida la solicitud, se correr traslado al magistrado y se le darn cinco das para ser odo. El
Tribunal podr abrir un trmino para recibir la informacin que corresponda y resolver la solicitud en
sesin plenaria. Es un procedimiento con carcter reservado.
Respecto de las normas aplicables a los privilegios e inmunidades y a la duracin,

remocin, recusaciones e impedimentos, el ordenamiento andino ha adoptado un

sistema de equilibrio empleado por la mayora de sistemas judiciales internos con el

fin de salvaguardar la imparcialidad y legitimidad de los fallos.

De tal forma que desde un punto de vista objetivo no hay motivo para desatender las

disposiciones dictadas por el Tribunal Andino de Justicia en sus sentencias ya que

las mismas, desde un punto de vista teleolgico y estructural deben ser

legtimamente adoptadas, segn lo analizado.

El Tribunal elabora por su propia iniciativa un proyecto de presupuesto, que es

enviado cada ao a la Comisin para que sta lo apruebe.

El Presidente del Tribunal es el encargado de preparar oportunamente el proyecto

para someterlo a la consideracin del Tribunal para que pueda as llevarse a la

Comisin.60

Resulta preocupante la situacin que ha estado presentando el pago de los aportes

de funcionamiento por parte de los pases miembros. Con excepcin de Colombia y

Venezuela, los dems no se han preocupado por el Tribunal y las necesidades de los

60
Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia, captulo II (De la Creacin y Organizacin del
Tribunal), Art.16
magistrados de recibir sus salarios a tiempo, pues lo han dejado de percibir por ms

de seis meses en diferentes oportunidades.61

Dejando un poco de lado ste ltimo y desafortunado punto, del anterior anlisis

formal puede sostenerse que en los mejores trminos Lockeanos62 el TAJ posee los

elementos de independencia. Imparcialidad e inamovilidad que garantizan la

legitimidad de sus actuaciones.

61
EL ESPECTADOR, viernes 3 de diciembre de 1999, Editorial, pgina 2-A.
62
Ver LOCKE, Jhon. Two Treatises of Government (Cambridge Texts in the History of Political
Thought) 3Rd/Stdnt edition, November 1988
CAPTULO TERCERO

COMPETENCIAS DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DEL ACUERDO

DE CARTAGENA

1. INTRODUCCIN A LAS COMPETENCIAS DEL TAJ

Punto fundamental de la legitimidad el TAJ se encuentra en su competencia, y de

manera especial en las acciones o procedimientos de los cuales conoce. Por ello el

presente captulo tiene como finalidad revisar las competencias formales otorgadas al

TAJ con el nimo de revisar si ellas cubren suficientemente el universo de las

necesidades andinas as como la posibilidad de que entre ellas se presenten

conflictos.

1.1. COMPETENCIA JURISDICCIONAL DEL TAJ

De manera similar al TJCEE, el TAJ es el rgano jurisdiccional de la Comunidad

Andina, y se encuentra al mismo nivel que los dems rganos principales como lo

son: la Comisin, la Secretara y el Parlamento Andinos. Se rige por el Tratado de

Creacin del Tribunal, el Estatuto del Tribunal y el reglamento, es independiente de

los pases miembros, con jurisdiccin comunitaria y competencias especializadas.


El Tribunal tiene jurisdiccin exclusiva y prevalente sobre controversias en la

aplicacin del ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina.

1.2. AMPLITUD Y COMPLEMENTARIEDAD DE LAS COMPETENCIAS

JURISDICCIONALES DEL TAJ

El sistema judicial de la Comunidad Andina contempla un sistema de pesos y

contrapesos de tal forma que exista amplitud y complementariedad entre las

acciones judiciales comunitarias. Tal equilibrio se encuentra representado en el

Cuadro N1:63

Cuadro N 1 NIVEL ESTATAL NIVEL SUPRANACIONAL


ACCIN DIRECTA Accin de Incumplimiento Accin de Nulidad (Art. 17
(Art. 23 Protocolo Del Protocolo Modificatorio
Modificatorio del Tratado de del Tratado de Creacin del
Creacin del TJAC) TJAC)
Arbitramento (Art. 38, inciso Arbitramento (Art. 38, inciso
2 Protocolo Modificatorio 1 Protocolo Modificatorio
del Tratado de Creacin del del Tratado de Creacin del
64
TJAC) TJAC)
ACCIN INDIRECTA Accin de Interpretacin Accin de Interpretacin
Prejudicial (Art. 32, Prejudicial (Art. 33,
Protocolo Modificatorio del Protocolo Modificatorio del
Tratado Creador del TJAC) Tratado Creador del TJAC)
Sentencia de Validez de la ley
Incumplimiento del Tribunal comunitaria (Art. 20 incisos
Andino de Justicia como 2 y 3, Protocolo
ttulo legal para Modificatorio del Tratado
indemnizacin de daos Creador del TJAC)
contra el Estado
condenado. (Art. 30 Ibdem)

63
Ver MADRIAN, Ramn E. Transnational Approach to the Community of Andean Nations and the
Andean System of Integration: A Comparative View with the European Union Graduate Program
Harvard Law School, 1998. Pg. 91. Sin Editar. (Traduccin sobre el autor)
64
La Funcin Arbitral se encuentra contenida en los artculos 38 y 39 de la Seccin Quinta del
Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, tal
sistema de resolucin alternativa de conflictos no esta reglamentado, podra estar incluso dentro de
la categora de acciones indirectas y tal clasificacin depende de su aplicacin normativa pues las
normas citadas no aportan un contenido que determine claramente la naturaleza de la accin.
2. ACCIONES DE CONOCIMIENTO DEL TAJ

2.1. ACCIONES DIRECTAS

Entendemos por accin directa aquella que puede ser incoada directamente por el

titular ante el Tribunal de Justicia de la Comunidad sin la intermediacin de otro juez.

2.1.1. Accin Directa en el Nivel Estatal

Son acciones a nivel estatal aquellas que tienen como finalidad el controlar el

comportamiento de los estados miembros y verificar la aplicacin del ordenamiento

andino a nivel interno.

2.1.1.1. Accin de Incumplimiento

Esta accin tiene por fin velar por el cumplimiento de las normas comunitarias y

sancionar las conductas de los pases miembros tendientes a quebrantar el

ordenamiento jurdico andino.

El Tratado Creador del TAJ en la Seccin Segunda del Captulo Tercero y en relacin

con la accin de incumplimiento prev un trmite anterior al judicial y de carcter

administrativo con el objeto de que, verificada la conducta infractora, exista una

oportunidad para el pas incumplido para suspender y, si es posible, retrotraer la


conducta contraventora sin necesidad de intervencin judicial.65 El procedimiento

legal de la accin de incumplimiento se describe en el cuadro N 2.

Cuadro N 2

A La Secretara General advierte de oficio o a peticin de un pas miembro que otro ha


C incumplido obligaciones del ordenamiento Andino y formula observaciones por escrito
C
I
La secretara debe dar Dentro de los 15 das siguientes al No hay
N un plazo no mayor de vencimiento del plazo para contestar o de incumplimiento
60 das al pas la contestacin, la Secretara emitir un
D incumplido para que dictamen sobre el estado del cumplimiento
E Si hay
conteste mediante Resolucin motivada incumplimiento
I
N
C
U El pas incumplido El pas insiste en la conducta objeto de las observaciones:
M suspende las prcticas 1. La Secretara General solicitar el pronunciamiento del
P (suspende el proceso) Tribunal y el pas afectado puede adherirse a la accin de la
L Secretara.
I
M 2. Si ha sido otro pas miembro quien ha elevado el caso a la
I Secretara y despus de 60 das de haberse emitido el
E dictamen ella no intentare la accin, el pas reclamante
N podr acudir directamente al Tribunal.
T
O Si la Secretara no emitiere su dictamen dentro de los 65 das siguientes a la fecha de
presentacin del reclamo o el dictamen no fuere de incumplimiento, el pas o la persona
natural o jurdica reclamante podr acudir directamente la Tribunal.

- Titulares de la accin

Hay varios medios para acceder al Tribunal del Acuerdo de Cartagena en uso de la

Accin de incumplimiento 66. El Cuadro N 3 tiene como finalidad explicar quienes

tienen la legitimacin en la causa por activa de sta accin.

Cuadro N 3
Pas afectado A travs de la Secretara General cuando an despus de haber
65 en Adhesin a la emitido el dictamen de incumplimiento el pas insistiere en realizar
Art. 23 adecisin
30 del Protocolo
de la Modificatorio del Tratado
las conductas Creador
violatorias del Tribunal Andino
del ordenamiento jurdicode Justicia.
Andino. En ste
66
Art. 23 aSecretara
25 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia
caso el pas afectado puede adherir a la accin de la Secretara.
T
I Directamente, el pas que ha efectuado el reclamo ante la
Secretara cuando ella ha emitido un dictamen de cumplimiento.
T El Pas afectado
U directamente
L Directamente, el pas que ha efectuado el reclamo ante la
A Secretara si ella no intentare la accin despus de sesenta y cinco
R das de haberse expedido el dictamen de incumplimiento.
E
S Los particulares Las personas naturales o jurdicas afectadas en sus derechos por
afectados por el el incumplimiento y que hayan acudido a la Secretara en las
incumplimiento mismas condiciones que un pas miembro que ha reclamado pero
excluyendo la posibilidad de reclamar ante los Tribunales
nacionales.

- Naturaleza de la Accin

El objetivo de ste proceso es la discusin judicial sobre el cumplimiento de los

Pases Miembros de la CAN.

La accin de incumplimiento es en estricto sentido un proceso contencioso a

diferencia del proceso de nulidad 67 dado que aqu actan como demandantes la

Secretara General y sus litisconsortes o, si es el caso, el Estado reclamante e

inclusive la persona natural o jurdica que tiene a bien probar el incumplimiento de

un Estado68.

Por ello, la sentencia de incumplimiento tiene por objeto obligar al Estado incumplido

a la adopcin de las medidas necesarias para ajustar sus actividades al

67
Ver Accin de Nulidad, Infra. Pgs. 37 y ss.
ordenamiento legal andino, en caso de desacato del fallo; el Tribunal est habilitado

para determinar los lmites dentro de los que el Estado reclamante o cualquier otro

pas miembro puede suspender las ventajas del Acuerdo respecto del Estado remiso.

- Causas de la Demanda

De manera general la demanda de incumplimiento puede versar sobre la expedicin

de normas internas contrarias al ordenamiento jurdico, a la no-expedicin de normas

que le den cumplimiento a las directrices de la comunidad, a omisiones, o actos

opuestos a dicho ordenamiento no obstante haberse adoptado disposiciones que

ordenen su cumplimiento.69

- Procedimiento

El procedimiento es igual para las Acciones de Nulidad e Incumplimiento. El Estatuto

del Tribunal determina en los artculos 35 a 83de forma detallada las actuaciones que

se deben surtir con el fin de garantizar el principio general del debido proceso que es

fundamento de la legitimidad de las decisiones adoptadas por el TAJ.

Tal y como se ilustra en el cuadro N 4 se debe surtir el proceso que est contenido

en los artculos 35 a 83 del Estatuto.

68
Art. 23 a 31 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia.
69
Requisitos de la demanda
Adems de los requisitos de la demanda de nulidad, la accin de incumplimiento deber contener
algunos elementos adicionales:
1. La copia certificada por la Secretara General de su dictamen motivado
2. La demostracin de que han transcurrido sesenta y cinco das sin que se haya impetrado
la accin.
Cuadro N 4

DEMANDA Si falta algn requisito se fija un Si no se subsana se


trmino de 5 das para subsanarla DEVUELVE
Con todos los requisitos
anotados en los acpites
5.1.2. y 5.2.3. La demanda en forma se admite y notifica e inicia el proceso

Se corre traslado al demandado por treinta das Si no contesta oportunamente se presume


para que se lleve a cabo la CONTESTACIN con contradicha la demanda en los hechos y en
los mismos requisitos de la demanda derecho

A los ocho das de la contestacin el Si no se requieren pruebas cita al a audiencia


Tribunal de oficio o a peticin de parte
resuelve sobre la necesidad de PRUEBAS Si se requieren sealar los hechos y el
trmino en que debern probarse
El Presidente fija fecha y hora para la
AUDIENCIA que es pblica salvo que el Dentro De los quince das siguientes a la
Tribunal de oficio o a peticin de parte resuelva Audiencia se dictar la SENTENCIA en sesin
que se privada. La inasistencia de una o ambas plenaria con:
partes no anula lo actuado. Puede suspenderse Los efectos en el tiempo del fallo de nulidad
por una vez. Al finalizar las partes presentan por Las medidas que ejecutar el Pas
escrito sus ALEGATOS FINALES incumplido en fallo de incumplimiento
Las costas del proceso
El Tribunal de oficio o a peticin podr Deber leerse en audiencia pblica
enmendar o ampliar el fallo dentro de los 5
das siguientes a su lectura, ello se resolver en
plenaria dentro de los diez da siguientes al de nicamente las sentencias de incumplimiento
la expiracin del trmino anterior y notificar son susceptibles de REVISIN. La demanda de
alas partes lo decidido. En ste caso la revisin deber contenerlos requisitos de
EJECUTORIA se produce con la ltima cualquier demanda y el sealamiento de la
notificacin sentencia que se impugna y los puntos que se
impugnan. Admitida la demanda de revisin el
procedimiento se repetir y se dictar sentencia
no susceptible de recurso alguno en plenaria.

El recurso de enmienda se concede por:70

1. Errores manifiestos de escritura clculo o inexactitudes evidentes

2. Si se hubiere pronunciado sobre un asunto no planteado

El recurso de Ampliacin:71

70
Art. 59 Inciso 2 primera parte Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, Decisin
184 de la Comisin del Acuerdo.
Cuando no hubiere resuelto uno o ms de los puntos controvertidos.

Las causales de impedimento y recusacin explicadas en el captulo cuarto proceden

en cualquier estado del proceso.

El Art.32 del Tratado de Cartagena en el Captulo IV dispone que para su

cumplimiento, las sentencias del Tribunal no requerirn homologacin72 o

exequtur73 en ninguno de los pases miembros. En virtud de la delegacin de

competencias internas al rgano judicial supranacional de la CAN, los fallos

expedidos por el Tribunal del Acuerdo deben ser de obligatorio y automtico

cumplimiento al interior de los pases miembros en tanto que su inobservancia puede

llevar a la supresin de los beneficios que reporte el pas miembro que incurra en el

incumplimiento.74

- Efectos de la Sentencia

71
Art. 59 Inciso 2 parte final Estatuto del Tribunal Andino de Justicia Decisin 184 de la Comisin del
Acuerdo.
72
Homologacin es el consentimiento tcito que dan las partes a la sentencia arbitral cuando dejan
pasar das desde su pronunciamiento sin contradecirla e igualmente la confirmacin que da el juez a
ciertos actos y convenciones para hacerlos ms firmes, ejecutivos y Solemnes. Ver MORENO
LOAYZA, Guadalupe. El Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena como medio jurdico de
Solucin de Controversias, Publicaciones del Tribunal, Quito, 1987, Pg. 182
73
. Exequtur es el procedimiento que conduce a admitir judicialmente la fuerza obligatoria en un
pas de una sentencia dictada en un pas extranjero. El objeto del exequtur es reconocer el carcter
de cosa juzgada de la sentencia extranjera como si fuera dictada por un tribunal nacional.
74
Art. 27 inciso 3 Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
Si la sentencia es de incumplimiento, el pas cuya conducta haya sido as calificada

quedar obligado a adoptar las medidas necesarias para su cumplimiento en un

plazo no mayor a noventa das contados a partir de su notificacin.75

Si el Pas remiso no cumpliere el Tribunal, de forma sumaria y previa opinin de la

Secretara determinar la forma en la que cesarn ciertos beneficios le fueran

conferidos por el Acuerdo de Cartagena a su favor.76

Adicionalmente, el Tribunal puede ordenar otras medidas para adopcin del pas

incumplido si la restriccin o suspensin de las ventajas del Acuerdo no fuere eficaz

o incluso agravare la situacin.77

An antes de la sentencia, el Tribunal podr tomar medidas preventivas de

suspensin provisional de la medida presuntamente infractora siempre que as lo

solicite el demandado.78

La sentencia de incumplimiento presta mrito ejecutivo para que los particulares

(personas naturales o jurdicas) afectados soliciten ante la jurisdiccin nacional la

indemnizacin por daos y perjuicios.79

75
Art. 55 a 58 del Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena. Decisin 184 de la
Comisin del Acuerdo
76
Ibdem Art. 69.
77
Ibdem. Art. 69 a 71.
78
Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del tribunal Andino de Justicia, Art. 27 Num. 3
79
Protocolo Modificatorio del Tribunal Andino de Justicia Art. 30
Formalmente, las Sentencias del Tribunal Andino de Justicia respecto de las

acciones de incumplimiento deben ser acatadas al interior de los Estados miembros

ya que constituyen ttulo legal y suficiente para que el particular pueda solicitar ante

los Tribunales internos la indemnizacin correspondiente, tal premisa tiene asidero

en que las decisiones del Tribunal han sido adoptadas en desarrollo del debido

proceso y de conformidad con todas las normas comunitarias que procuran la

transparencia en los fallos, no obstante en el captulo IV analizaremos la

ejecutoriedad de tales sentencias en el mbito real.

2.1.1.2. Arbitramento

Inicialmente, debe anotarse que, las Funciones arbitrales del TAJ no han sido

reguladas al interior de la comunidad y est pendiente de definirse si tal funcin

incluye la de arbitraje internacional clsico o si al TAJ se le otorgar la competencia

de revisar u homologar los laudos andinos, sin embargo nos causa curiosidad que se

incluya tal figura como mtodo de solucin de conflictos. No parecera lgico que los

magistrados vayan a actuar como rbitros y jueces, ya que, eventualmente tal

situacin podra sesgar las virtudes del proceso arbitral las cuales se describen ms

adelante.

El TAJ puede dirimir las controversias que se susciten por la aplicacin o

interpretacin de contratos, acuerdos o convenios suscritos entre rganos e


instituciones del Sistema Andino de Integracin o entre stos y terceros, mediante

arbitraje y cuando las partes as lo acuerden.80

Igualmente se pueden someter a arbitraje las controversias por aplicacin o

interpretacin del ordenamiento andino en contratos privados pero regidos por el

ordenamiento jurdico de la CAN. El Tribunal puede fallar en derecho o en equidad a

eleccin de las partes y ser obligatorio el laudo as proferido y sin ningn recurso y,

como es obvio, tambin presta mrito ejecutivo al interior de los pases miembros.81

Tales competencias arbitrales son de suma importancia dado que demuestran el

inters de la comunidad por ponerse acorde con las tendencias mundiales de acudir

a la justicia alternativa arbitral que presenta las siguientes ventajas frente a la Justicia

Tradicional:

- La experiencia del tomador de la decisin. El arbitro es seleccionado por las

partes no impuesto a ellas por las cortes, de tal forma que ellas pueden elegir

un tomador de decisiones quien sea experto en el tema materia de su disputa.

80
Ibdem, Art. 38
81
Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia, Art. 38 Num.3, Art.
39 Inciso 2. A lo anterior se suma una competencia arbitral que no est en cabeza del Tribunal, el
Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia incluye una Funcin de
Arbitramento Administrativo ejercida por la Secretara General de la Comunidad con la posibilidad de
dirimir controversias que le sometan particulares respecto de la aplicacin o interpretacin de aspectos
contenidos en contratos de carcter privado y regidos por el ordenamiento Jurdico de la CAN. La
Secretara General emite un laudo conforme a criterios de equidad y de procedencia tcnica, acordes
con el Ordenamiento Jurdico de la Comunidad y tal laudo es obligatorio e inapelable, salvo que las
partes acuerden lo contrario, y constituye ttulo ejecutivo para solicitar su ejecucin conforme a las
normas de cada pas.
- Privacidad del procedimiento. Si las partes quieren, sus procedimientos

pueden ser protegidos del pblico, el arbitramento un foro privado- es

preferible a las cortes tradicionales las que raramente deniegan el acceso al

pblico.

- Informalidad el Proceso. Desde que las partes determinen las reglas del

procedimiento, ellas pueden optar por simplicidad e informalidad.

- Bajos costos. Simplificando procedimientos se tiende a reducir los costos de la

disputa. Los costos igualmente se reducen cuando se cercena la posibilidad

de apelar la decisin de los rbitros.

- Velocidad. Los mismos factores que generan bajos costos originan la

velocidad en la decisin. 82

2.1.2. Acciones Directas en el Nivel Supranacional

En el nivel supranacional se encuentran las sentencias que tienen como fin el

controlar las actuaciones de los rganos comunitarios.


2.1.2.1. Accin de Nulidad

La accin de nulidad parte del principio de legalidad entendido como la sujecin del

poder al derecho, es decir, el esfuerzo por contener el ejercicio del poder estatal en

ciertos modelos normativos prefijados. Esta es la preocupacin fundamental del

constitucionalismo liberal de occidente por racionalizar el poder poltico asignado al

Estado, a fin de eliminar cualquier accin arbitraria, cualquier facultad dejada a

discrecin del administrador para tutelar bien los derechos de los gobernados.

En este caso, la accin de nulidad vela por el respeto y la supremaca de las normas

andinas en virtud de los tratados adoptados por los pases miembros y de la

legitimidad de los rganos legislativos andinos como de la divisin de poderes entre

las instituciones comunitarias.

Como consecuencia de lo anterior, todo desbordamiento de la facultad legalmente

conferida es susceptible de ser anulado y, por consiguiente el TAJ tiene facultades

de control jurisdiccional para sancionar la ilegalidad deducida de la violacin de una

regla superior. 83

82
Ver GOLDBERG, Stephen B. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation and other Processes.
Second Edition. Ed. Little, Brown and Co. Toronto, 1992, Pg. 200
83
Entendiendo la jerarqua de las reglas as: el Acuerdo de Cartagena y sus protocolos, el Tratado de
Creacin del Tribunal y sus protocolos, las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores y de la Comisin Andina, las resoluciones de la Secretara General y los Convenios de
Complementacin Industrial.
El cuadro N 5 explica los presupuestos de la accin de nulidad as como ilustra

cuales son los actos anulables y excluidos de control.

Cuadro N 5

PRESUPUESTOS:
1. Existencia de un ordenamiento jurdico superior, escalonado y jerarquizado
A 2. El anlisis de legalidad es el cotejo de la correspondencia o armona entre dos normas de
diferente nivel jerrquico
C El ordenamiento jurdico del Acuerdo de Cartagena tiene una clara jerarqua sometida en su
totalidad al Acuerdo Principal, sus protocolos e instrumentos adicionales; y en un segundo lugar
C por el Tratado creador del Tribunal Andino de Justicia, este primer grupo conformado as puede
llamarse el Nivel jerrquico constitucional.
I Adicionalmente existen dos grupos de normas menores que son las decisiones del Consejo
Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y de la Comisin de la CAN y, las resoluciones de la
Secretara General de la CAN sometindose stas ltimas a lo dispuesto por aquellas.
N Por ltimo existen los Convenios de Complementacin Industrial que, como es de imaginarse,
deben acatar lo dispuesto por las tres clases de normas ya citadas.

D ACTOS ANULABLES: Son anulables todos los actos creadores de situaciones jurdicas generales
y particulares emanadas de los rganos sujetos al control de legalidad, empero, el Tratado
E Creador del Tribunal Andino de Justicia en su Art. 17 dispuso que taxativamente le corresponde
(al Tribunal) declarar la nulidad de las decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores, de la Comisin y las Resoluciones de la Secretara General as como de los Convenios
de Complementacin Industrial dictados o acordados con violacin de las normas que conforman
N el ordenamiento jurdico de la CAN, incluso con desviacin de poder.
U
L ACTOS EXCLUDOS DE CONTROL: La restriccin establecida en el Art. 17 del Tratado Creador
I del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena explicada anteriormente, implica excluir del
control jurisdiccional de legalidad las dems actuaciones de la Comisin y de la Secretara as
D como de los otros organismos d que dinamizan el proceso de integracin tal como los Convenios
diferentes a los de Complementacin Industrial o los actos efectuados por otros entes tales como
A la Corporacin Andina de Fomento.
Razn: el control se ejerce slo sobre los actos que tienen efectos obligantes para los pases
D miembros o para sus habitantes.
- Titulares de la accin

Pueden ser accionantes con los requisitos previstos en el Captulo I del Ttulo II del

Estatuto del TAJ84.

El Cuadro N 6 ilustra quienes pueden interponer la accin de Nulidad ante el TAJ.

Cuadro N 6
TITULAR Un pas miembro: esto es, en relacin con aquellas decisiones o convenios
DE LA que no hubieren sido aprobados con su voto afirmativo y por intermedio de un
ACCIN funcionario debidamente acreditado para obligar al pas segn las normas de
DE la Convencin de Viena sobre Relaciones diplomticas y consulares.
NULIDAD
Arts.17, El Consejo Andino de Ministros de Relaciones exteriores, la Comisin de la
18, 19 del Comunidad Andina, la Secretara General: pueden demandar sus propias
Tratado
decisiones y resoluciones, sin restriccin alguna, es decir se da la oportunidad
creador de corregir sus propios errores de forma judicial.
del
Tribunal
Andino de
Las personas naturales o jurdicas: contra las normas que afecten sus
Justicia.
derechos o intereses legtimos, ello vara la caracterstica tradicional de
pblica de la accin de nulidad pues debe probarse los perjuicios.

Pueden ser accionantes con los requisitos previstos en el Captulo I del Ttulo II del

Estatuto del TAJ.

84
La Decisin 184 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena o Estatuto del Tribunal de Justicia del
Acuerdo de Cartagena en el Ttulo II del Captulo prev los Requisitos de la demanda de nulidad
1. La demanda debe estar suscripta por la parte o su abogado, dirigida al Presidente del Tribunal, y
presentada al secretario en original y tres copias (Art.35)
2. La demanda debe contener: (Art. 36)
a) La indicacin del nombre y domicilio del actor
b) El objeto de la demanda
c) La relacin de los hechos
d) Los fundamentos de derecho
e) El ofrecimiento de pruebas(cuando sea necesario)
3. El domicilio del actor en la sede del Tribunal y la persona autorizada para recibir notificaciones
(Art. 36)
4. El documento que acredite la calidad del representante (Art. 32)
5. Si el actor es un pas miembro debe allegarse la Certificacin de la Secretara General de que la
Resolucin o Decisin no fue votada afirmativamente por este pas (Art. 37)
6. Si la demandante es una persona jurdica debe anexarse copia de los estatutos y de las
facultades de su representante.
7. Si es un particular el demandante, debe allegarse prueba de los perjuicios que le hubiere causado
o llegare a causar la norma impugnada. (Art. 37)
8. Copia de la norma acusada.
- Trmino para ejercitar la accin

Segn el Art. 20 del Tratado del Tribunal Andino de Justicia la accin de nulidad

deber ser intentada dentro de los dos aos siguientes a la fecha de entrada en

vigencia de la decisin del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la

Comisin de la Comunidad Andina de la Resolucin de la Secretara General o del

Convenio objeto de dicha accin (...)85.

- Naturaleza del Proceso de Nulidad

Segn la doctrina86, el proceso de nulidad no participa de la calidad de litigio dado

que el demandante no tiene contraparte y su pretensin principal es la de restablecer

Si la demanda no llena los requisitos anteriormente expuestos, el Tribunal, dar un trmino para
subsanar la demanda so pena de ser devuelta por el Tribunal.
85
Para establecer la fecha a partir de la cual corre el trmino es pertinente aclarar que:
1. Las Decisiones obligan a los pases desde la fecha en que sean aprobadas por el Consejo Andino
de Ministros de Relaciones Exteriores o por la Comisin de la Comunidad Andina. (Art. 2 Tratado
de Creacin del TJAC)
2. Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o de la Comisin y las
resoluciones de la Secretara General sern directamente aplicables en los pases miembros a
partir de la fecha de su publicacin en la Gaceta Oficial del Acuerdo, a menos que las partes
sealen una echa posterior. Cuando su texto lo disponga las Decisiones requerirn de
incorporacin al derecho interno, mediante acto expreso en el que se indicar la fecha de su
entrada en vigor en cada Pas Miembro. (Art. 3 del Tratado Creador del TJAC)
Respecto del tercer caso sugiere el Dr. Luis Carlos Schica Aponte (La accin de Nulidad en el
Ordenamiento Jurdico Andino, Revista del TJAC Pg. 59, 1985) que el punto de partida de ese
trmino ha de ser la fecha que se seala en el acto de incorporacin del ultimo de los pases que la
efectu, la razn es que la norma debe regir en simultneo en los 5 pases miembros al momento de
empezar a contar el trmino, ello tiene asidero en los efectos erga omnes de la sentencia de nulidad y
sera obsoleto anular Decisiones que an no han tenido vigencia en algn(os) pas miembro.
Debe tenerse en cuenta que hasta el 28 de mayo de 1996, el trmino para interponer la accin de
nulidad era de un ao a partir de la vigencia de la norma y, adicionalmente, dentro de las
disposiciones transitorias se habilitaba al demandante para accionar an antes de la entrada en
vigencia de la norma acusada, no obstante, el Protocolo de Cochabamba ampli el trmino a dos aos
pero elimin la posibilidad de demandar antes de la vigencia.
86
Ver SCHICA, Luis Carlos: DERECHO COMUNITARIO ANDINO, Editorial Temis, S.A., Bogot,
1990.
la legalidad del ordenamiento jurdico, an cuando se hace partcipe al creador de la

norma para que defienda su validez realmente no hay demandado y por ello se

sostiene que no se deben hacer aplicables las normas de la notificacin de la

demanda. Adicionalmente, este proceso no tiene por objeto restablecer el derecho

del particular demandante ni ordenar indemnizaciones a su favor el nico objetivo de

ste proceso es verificar la integridad del ordenamiento jurdico comunitario.

- Causas para fundar la demanda

Causales genricas

Estn determinadas en el Art. 17 del Tratado Creador del Tribunal Andino y son

principalmente dos:

- Que la norma acusada haya sido acordada o dictada con violacin de las

normas del Acuerdo de Cartagena, sus Protocolos modificatorios e

Instrumentos Adicionales incluso por desviacin del poder.

- Que la norma demandada haya sido acordada o dictada con violacin de las

normas contenidas en el Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del

Acuerdo de Cartagena y sus protocolos modificatorios incluso por desviacin

de poder.
Causales especficas

La doctrina se ha encargado de depurar unas causales precisas que, junto con la

desviacin de poder son las reconocidas por la jurisprudencia:

- Incompetencia de la Comisin o de la Secretara para dictar la Decisin o

Resolucin que viola el acuerdo que ha sealado taxativamente sus poderes.

- Expedicin irregular de esos actos por no sujetarse a las normas de qurum o

mayoras o consultas previas, etc.

- Falta de motivacin o motivacin falsa Vg. cuando el ordenamiento dispone

que una Resolucin de la Comisin debe ser motivada.

- La desviacin del poder cuando por ejemplo la Comisin o Secretara adoptan

Decisiones o Resoluciones que no les competen.

- La violacin de la ley en sentido estricto cuando el contenido de dicha norma

es violatoria del derecho primario comunitario.

- Errores de hecho o de derecho, errores manifiestos de apreciacin o falsa

motivacin en los actos discrecionales de competencia de los rganos


comunitarios dado que si se encuentra alguno de stos elementos puede

haber cabida a declarar la nulidad.

- Procedimiento

Como se explic anteriormente, el procedimiento de la accin de nulidad es

exactamente el mismo empleado para la accin de incumplimiento anteriormente

explicado.87

- Efectos de la Sentencia de Nulidad

Art. 22 del Tratado de Creacin del TJAC establece que al declararse la nulidad total

o parcial de la Decisin, Resolucin o Convenio impugnados, sealar los efectos de

la sentencia en el tiempo88.

Esta disposicin se encuentra igualmente en el Art. 56 del Estatuto. Adicionalmente

al contenido de ste artculo y respecto de los efectos de la sentencia de nulidad es

claro que tal fallo tiene fuerza obligatoria a partir del da siguiente al de su lectura en

audiencia, es decir, se produce desde se momento su ejecutoria y por ser cosa

juzgada89 debe procederse a su automtico cumplimiento.90

87
Ver Infra. Pg.33.
88
Art. 22 Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia
89
Empero, si la sentencia contiene errores de trascripcin o de clculo o si ha incluido
pronunciamientos sobre asuntos no planteados u omisiones sobre asuntos que ha debido tocar, y sea
necesario aclararla, corregirla o subsanarla, la ejecutoria del fallo se producir con la ltima
notificacin. (Art. 59 y 60 del Estatuto del TAJ).
La declaratoria de nulidad implica:

Que la norma cuya legalidad se neg no se podr volver a aplicar en el futuro.91

Que no puede ser reproducida por ser contraria al ordenamiento jurdico salvo
que con el tiempo exista un cambio de circunstancias que elimine las causales de

nulidad.92

Que las situaciones que cre durante su vigencia no son derechos vlidamente
adquiridos y las circunstancias deben retrotraerse al momento de la expedicin

del acto viciado de tal forma que los efectos son ex tunc o retroactivos. Empero el

Tribunal de acuerdo con la disposicin del Art. 22 Inc. 1 anteriormente trascrito,

puede otorgar unos efectos diferentes al fallo de nulidad y eventualmente otorgar

validez a actos surgidos durante la vigencia de la norma pero en ningn caso por

razones relacionadas con intereses particulares.93

2.1.2.2. Arbitramento

El procedimiento arbitral puede servir para el control de actos supranacionales si los

efectos de sus laudos afectan las disposiciones del ordenamiento andino o a sus

rganos.94

2.2. ACCIONES INDIRECTAS

90
Art. 58 del Estatuto del TAJ.
91
Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia Art. 22
92
Tratado creador del Tribunal Andino de Justicia Art. 22
93
Ibidem Art. 22 inciso 1.
94
Ver Supra Pg. 36 y ss.
Son aquellas que se deben incoar mediante la accin previa de un juez nacional

(accin de consulta prejudicial) o del mismo Tribunal de Justicia del Acuerdo de

Cartagena ante el juez nacional (como la accin ejecutiva de perjuicios contra el

Estado condenado por el Tribunal95).

2.2.1. Accin Indirecta en el Nivel Estatal96

2.2.1.1. Accin de Consulta Prejudicial

- Objetivo

Dispone el Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena en

la Seccin Tercera del Tercer Captulo que corresponde al Tribunal interpretar por va

prejudicial las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad

Andina para asegurar su aplicacin uniforme en el territorio de los pases

miembros97.

El fin primordial de la accin de consulta prejudicial es el de velar porque en el mbito

interno, los Estados comunitarios apliquen la normatividad andina de forma unvoca,

con una misma direccin y observando iguales objetivos. Efecta aqu el Tribunal

95
Art. 30 del Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
96
Ver Supra Pg. 29
97
Ibdem. Art. 32
Andino la funcin unificadora de jurisprudencia y de derecho que a nivel interno

realizan las Altas Cortes. Es obvio que si los pases miembros se han comprometido

a observar unas mismas directrices econmicas y jurdicas, sea el juez supranacional

quien se reserve al menos la funcin de verificar que tal compromiso se evidencie al

interior de los Estados Miembros.

- Funcionamiento

Los jueces nacionales que conozcan de un proceso en el que deba aplicarse o se

controvierta una norma de derecho andino podrn solicitar directamente la

interpretacin del Tribunal respecto de tales normas siempre que la sentencia sea

susceptible de recursos en derecho interno. Si llegare la oportunidad de dictar

sentencia sin que se haya recibido la interpretacin del Tribunal, el juez nacional

debe fallar.98

Si la sentencia no tiene recursos en derecho interno, debe suspenderse el proceso

hasta tanto no se haya incorporado la interpretacin del Tribunal al Proceso.99

- Procedimiento

98
Art. 33 Inc. 1del Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
99
Ibdem, Art. 33 Inc. 2.
La interpretacin prejudicial slo puede ser solicitada por los jueces o Tribunales

nacionales de los pases miembros de la CAN. Tal solicitud debe contener el nombre

e instancia del juez nacional, la relacin de normas del ordenamiento andino cuya

interpretacin se requiere, la identificacin de la causa que origine la solicitud y un

informe sucinto de los hechos que el solicitante considere relevantes para la

interpretacin.

Dentro de los treinta das siguientes al de la recepcin, el Tribunal dictar sentencia

en Sesin Plenaria y se notificar al Juez o Tribunal Nacional de la sentencia

mediante copia sellada.

- Obligatoriedad

El artculo 35 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia dispone que el

juez que conozca el proceso deber adoptar en su sentencia la interpretacin del

Tribunal100.

La solicitud de interpretacin al TJAC es facultativa, de tal forma que una vez

efectuada tal solicitud, el juez o Tribunal nacional se obliga a incorporar en el fallo

interno dicha interpretacin de tal forma que no slo se compromete a la rama judicial

sino que todo el aparato estatal debe velar por la observancia de los jueces

100
Art. 35 del Tratado de creacin del Tribunal Andino de Justicia.
nacionales a lo establecido en las interpretaciones supranacionales, as lo dispone el

Art. 36 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.101

Para el caso colombiano, no obstante lo anteriormente explicado, que no es nada

diferente de la aplicacin al caso concreto del principio pacta sunt servanda segn el

cual los tratados se hacen para cumplirse de buena fe, la Corte Constitucional de

Colombia mediante Auto 022 A de 1998 con ponencia del Dr. Vladimiro Naranjo

Mesa determin en qu casos las interpretaciones prejudiciales no son obligatorias:

1. En procesos de exequibilidad donde slo se tomarn como obligatorias la ley y el

decreto 2067 de 1991.

2. En aquellos procesos donde no se pretenda aplicar sino tomar como referencia

una norma de derecho comunitario.

3. En aquellas situaciones en que segn la Corte Constitucional:

la denegacin de justicia por parte del Tribunal o la probada ineficiencia

de sus mecanismos judiciales para enervar decisiones o actos de la

comunidad que violen los derechos humanos u otro principio jurdico

superior, podra eventualmente llevar a la jurisdiccin Constitucional, en

una situacin extrema, a ordenar su inaplicacin interna, siempre que

previamente se hubiere procurado obtener del Tribunal Andino la

101
Art. 36 del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia.
Interpretacin de la norma sobre cuya aplicacin se centra la

controversia.102

De lo anterior se generan varias inquietudes, si la Corte Constitucional se abroga la

facultad de determinar en qu ocasiones los fallos de consulta prejudicial son

obligatorios, ello significa que la Corte Constitucional tiene una jerarqua superior al

TAJ o si la Corte Constitucional es el organismo legtimamente competente para

modificar el ordenamiento andino limitando los casos en los que se vuelve excepcin

la obligatoriedad de los fallos del TAJ. Existe una disputa entre los poderes

jurisdiccionales de la Corte Constitucional de Colombia y los del TAJ. Estas

inquietudes se relacionan con la legitimidad que los rganos internos le reconocen al

Tribunal y a sus fallos y, a nuestro parecer, este tipo de fallos emitidos por la Corte

Constitucional de Colombia desconoce la existencia del ordenamiento andino que ab

initio ha regulado las actuaciones del TAJ.

2.2.1.2. Sentencia del Tribunal como Ttulo Legal para Indemnizacin de Daos en

Contra del Estado Condenado

Segn el Art. 30 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ la sentencia

de Incumplimiento dictada por el Tribunal en los casos previstos en el artculo 25 del

102
Corte Constitucional Colombiana C-231 de 1997 Magistrado Ponente: Dr. Eduardo Cifuentes
Muoz
mismo103, constituir ttulo legal y suficiente para que el particular pueda solicitar al

juez nacional la indemnizacin de daos y perjuicios que correspondiere

De tal forma que en el mbito interno, las sentencias de incumplimiento tienen

efectos de cosa juzgada y prestan mrito ejecutivo para la indemnizacin de

perjuicios, tal disposicin pone de presente la legitimidad de las decisiones del

Tribunal y con tal fundamente, la obligatoriedad de su observancia al procurar que

dichos fallos se conviertan en realidad ante las jurisdicciones nacionales.

2.2.2. Acciones Indirectas en el Nivel Supranacional

Como se indic con anterioridad, en el nivel supranacional se encuentran las

sentencias que tienen como fin el controlar las actuaciones de los rganos

comunitarios.

2.2.2.1. Accin de Interpretacin Prejudicial

Esta accin ya se estudi en el punto 2.2.1.1104. pero vale aclarar que en el Nivel

Supranacional, el Tribunal debe interpretar por va prejudicial las normas

comunitarias para su aplicacin uniforme en tanto que a nivel Estatal los jueces

103
Art. 25 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ.Las personas naturales o jurdicas
afectadas en sus derechos por el incumplimiento de un Pas Miembro, podrn acudir a la Secretara
General y al Tribunal, con sujecin al procedimiento previsto en el Art.24.
Nacionales que conozcan de un proceso en el que se controvierta alguna norma

comunitaria podrn solicitar la interpretacin del Tribunal.105

2.2.2.2. Validez de la Ley Comunitaria

Segn el Art. 20 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ la accin de

nulidad deber ser intentada ante el Tribunal dentro de los dos aos siguientes a la

fecha de entrada en vigencia de la Decisin del Consejo Andino de Ministros de

Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, de la Resolucin de la

Secretara General o del Convenio objeto de dicha accin. El tema de la oportunidad

para demandar fue estudiado detalladamente con anterioridad. Sin embargo, debe

tenerse en cuenta que aunque hubiere expirado el plazo previsto, cualquiera de las

partes en un litigio planteado ante los jueces o Tribunales Nacionales, podr solicitar

a dichos Jueces o Tribunales la inaplicabilidad de la Decisin o Resolucin al caso

concreto, siempre que el mismo se relacione con la aplicacin de tal norma y su

validez se cuestione, conforme a lo dispuesto en el artculo 17 del Protocolo

Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.106

105
Art. 33 . Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ
106
Ibdem Art. 17: Corresponde al Tribunal declarar la nulidad de las decisiones del Consejo Andino
de Ministros de Relaciones exteriores, de la Comisin de la Comunidad Andina, de las Resoluciones
de la Secretara General y de los Convenios a que se refiere el literal e) del Art. 1, dictados o
acordados con violacin de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad
Andina, incluso por desviacin del poder, cuando sean impugnadas por algn Pas Miembro, el
Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, la
Secretara General o las personas naturales o jurdicas en las condiciones previstas en el Art. 19 del
tratado.
Presentada la solicitud de inaplicabilidad, el juez nacional, consultar a cerca de la

legalidad de la Decisin, Resolucin o Convenio, al Tribunal de Justicia de la

Comunidad Andina y suspender el proceso hasta recibir la providencia del mismo, la

que ser de aplicacin obligatoria en la Sentencia de aqul.

La accin de validez de la norma comunitaria hace referencia al inciso 2 del artculo

anteriormente trascrito donde en miras a la proteccin del ordenamiento andino, an

vencido el plazo perentorio para la interposicin de una accin de nulidad contra una

norma andina, si tal norma se est aplicando en un caso concreto en los tribunales

nacionales, a peticin de la parte interesada se puede inaplicar tal norma siempre

que el caso concreto se relacione con su aplicacin. Adicionalmente, el juez nacional

debe consultar al Tribunal Andino de Justicia acerca de la legalidad de la norma an

cuando el plazo para demandar su nulidad ya haya expirado.

El mismo tratado permite que un tercero, no demandante de la norma pueda resultar

beneficiado por un proceso de nulidad contra una norma que directamente entra a

relacionarse con su caso concreto. Los elementos de la inaplicabilidad son:

El vencimiento del plazo de los dos aos para impetrar la accin de nulidad.

La existencia de un proceso ante un Tribunal o Juez Nacional.

La existencia de un proceso de nulidad ante el TAJ en el cual se cuestione la

validez de una norma.


Que tal proceso nacional verse sobre un tema directamente relacionado con la

norma cuya nulidad se discute en el Tribunal del Acuerdo de Cartagena.

El juez nacional debe consultar acerca de la legalidad de la Decisin,

Resolucin o Convenio al TJAC y para tal fin debe suspender el proceso hasta

recibir la providencia del mismo la cual ser de aplicacin obligatoria.

Tal accin podra equipararse al mecanismo interno de garanta de la constitucin

denominado excepcin de inconstitucionalidad, en desarrollo de la cual, el juez

puede inaplicar una norma a un caso concreto por considerar su aplicacin

inconstitucional; con la diferencia de que en el mbito nacional no existe ninguna

instancia superior que verifique de forma obligatoria la constitucionalidad de la norma.

3. OTRAS COMPETENCIAS DEL TAJ

Otras competencias otorgadas al Tribunal son:

Jurisdiccin Laboral: El Tribunal es la nica instancia para conocer las controversias

laborales que se presenten al interior de los rganos e instituciones del Sistema

Andino de Integracin.107

Recurso por Omisin o Inactividad incoada en contra del Consejo Andino de

Ministros de Relaciones Exteriores, Comisin de la Comunidad Andina o Secretara

107
Art. 40 del Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
si no cumplieren con una actividad a la que estn expresamente obligados. La

pueden impetrar cualquier pas, rgano o persona natural o jurdica afectada en sus

derechos subjetivos o intereses legtimos, quienes pueden por sta va requerir el

cumplimiento de tales obligaciones.108

En conclusin, como pudo estudiarse a lo largo del presente captulo, las

competencias del TAJ son amplias y no tienen, en principio, porque entrar en

conflicto, por lo que las facultades son suficientes para que sus actuaciones sean

legtimas.

108
I. Art. 37. Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
CAPTULO CUARTO

RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ Y ACEPTACIN DE SUS FALLOS


POR PARTE DE LOS ESTADOS MIEMBROS

1. RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ POR PARTE DE LOS


PASES MIEMBROS DE LA CAN

El principal aspecto prctico de la legitimidad del TAJ requiere de un anlisis del

reconocimiento y aceptacin que de sta Corte se hace por parte de los Estados

miembros de la CAN, segn se pasa a estudiar con detenimiento.

1.1. RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ POR PARTE DE VENEZUELA,

ECUADOR, PER Y BOLIVIA

A continuacin se analizar como todas las Constituciones de Venezuela, Ecuador,

Per y Bolivia reconocen al TAJ, mediante la aceptacin del Sistema andino mismo.

Dicho reconocimiento se presenta de forma directa o indirecta, pero en todos los

casos mediante una disposicin de carcter constitucional. De tal forma que existe

un reconocimiento constitucional a la integracin andina y por consecuencia a

legitimar sus rganos de gobierno.

Las cartas polticas de los Estados andinos (todas con reformas recientes, en los

aos 90s) admiten que existe un orden jurdico internacional rechazando as, la
teora de la existencia nica de un ordenamiento jurdico interno. Se reconoce pues,

la preponderancia del derecho internacional sobre el interno y la validez de las

limitaciones que el primero puede imponer al segundo.

Las Constituciones de los estados miembros de la regin andina, a lo menos

formalmente, no conciben la soberana como un poder absoluto y perpetuo sino

como un poder delimitado en razn de ser sociedades republicanas y democrticas

ya que este tipo de gobiernos implica dos elementos fundamentales:

Divisin de poderes

Limitacin de competencias y atribuciones

Luego, las Cartas Polticas de los pases andinos contienen orientaciones dirigidas a

la independencia poltica, precepto que participa del reconocimiento al ordenamiento

jurdico internacional, su prevalencia sobre el interno y la limitacin de la soberana

con acuerdo con dicho principio.

Por ello segn Andueza109:

La soberana, pues, no puede servir de obstculo para crear una eficaz

comunidad internacional de los pueblos sino por el contrario debe servir de

herramienta para la liberacin y desarrollo de los mismos.

109
ANDUEZA, Jos Guillermo: EL TRIBUNAL DEL PACTO ANDINO, Publicaciones del Tribunal,
Quito, Ecuador 1985.
1.1.1. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica del Ecuador

De acuerdo con su constitucin vigente, aprobada el cinco de junio de 1998, la

Repblica del Ecuador, no solamente tiene dentro de sus fines propiciar el desarrollo

de la Comunidad Internacional 110 sino que declara y propugna la integracin, de

manera especial la andina y latinoamericana.111

Como se ha documentado en sus constituciones, para la Repblica del Ecuador un

reconocimiento expreso a la integracin internacional, siempre y cuando en ella se

verifique el respeto al derecho internacional112 que se mantiene en el ltimo texto

constitucional.

En consecuencia, existe un reconocimiento formal al Sistema de Integracin Andino

ya al TAJ.

1.1.2. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica del Per

110
La Carta Poltica del Ecuador en su artculo cuarto determina las relaciones con la comunidad
internacional en los siguientes trminos: La Repblica del Ecuador (...) 3. Declara que el derecho
internacional es norma de conducta de los Estados en sus relaciones recprocas y promueve la
solucin de controversias por medios jurdicos y pacficos.4.Propicia el desarrollo de la comunidad
internacional, estabilidad y fortalecimiento de sus organismos. (...) .
111
Ibdem Artculo 4 Num.5 5. Propugna la integracin, de manera especial la andina y
latinoamericana. (...)
112
Este reconocimiento expreso al derecho internacional se estableca tambin en la Constitucin
derogada de la siguiente forma: Art. 3. El Estado ecuatoriano acata los principios de derecho
internacional; proclama la unidad jurdica de los Estados, propugna la solucin pacfica de las
controversias y asociacin de los Estados con miras a la cooperacin y a la integracin econmica y
social de los pueblos (...) .
La Carta Poltica del Per, dentro del Ttulo II Del Estado y la Nacin, Captulo I,

incluye los principios relativos al reconocimiento expreso al Derecho Internacional y a

la legitimidad de los acuerdos de Integracin Latinoamericana113.

Adicionalmente, el Captulo II del mismo ttulo De los Tratados establece que los

tratados celebrados por el Estado y puestos en vigor forman parte del Derecho

Nacional.114

Lo anterior tambin se expresaba en la Carta Poltica derogada, donde el

reconocimiento a la rbita internacional del derecho determinado en el Art. 101 donde

se estableca que en caso de conflicto entre tratado y ley, prevalece el primero, tal

principio acoga el principio de autodeterminacin de los pueblos aceptaba la

existencia de un derecho internacional que coordinaba los diferentes sistemas

jurdicos nacionales.

La independencia aqu concebida significa igualdad entre los estados de forma que la

Constitucin repudia la dominacin o proteccin de la potencia extranjera115.

113
Es el caso del Art. 44 que determina dentro de los deberes primordiales del Estado, junto con la
defensa de la soberana, con la garanta de la vigencia de los derechos humanos, la proteccin a la
poblacin de las amenazas contra su seguridad:(...) promover la poltica de integracin,
particularmente latinoamericana, as como el desarrollo y la cohesin de las zonas fronterizas en
concordancia con la poltica exterior. (inciso 2).
114
Carta Poltica del Per, Art. 55.
115
Y respecto de la celebracin de tratados el Art. 104. Estableca que: El presidente de la Repblica
puede, sobre materias de su exclusiva competencia, celebrar o ratificar convenios internacionales con
Estados extranjeros u organizaciones internacionales o adherir a ellos sin el requisito previo de la
aprobacin del Congreso.
El hecho de reconocer que el tratado prevalece sobre la ley en una norma
116
constitucional implica el respeto al principio de Pacta Sunt Servanda ,

adicionalmente, las preferencias que se denotan hacia Amrica Latina refuerzan el

respaldo constitucional a la integracin Andina.

1.1.3. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica de Bolivia

Proclamada el 2 de febrero de 1967 y con importantes reformas establecidas por ley

del primero de abril de 1994, la Constitucin Poltica de Bolivia no comprende

ninguna disposicin donde expresamente se reconozca la prelacin de los

ordenamientos supranacionales pero contiene un reconocimiento indirecto en su

Art.1 , donde establece que Bolivia, libre, independiente y soberana constituida en

la Repblica unitaria, adopta para su gobierno la forma democrtica representativa.

En tanto que una nacin reconozca u identidad como libre independiente y soberana

no puede legitimar una especie diferente de Estado respetando as mismo la rbita

de soberana de los dems Estados y as mismo impidiendo las intervenciones en la

suya propia, es decir, el reconocimiento de un Estado Libre y de Derecho implica de

forma necesaria el respeto a los pactos y su cumplimiento de buena fe.

1.1.4. Aceptacin del TAJ por parte de la Repblica Bolivariana de Venezuela

116
Los tratados Internacionales deben cumplirse de buena fe.
Recientemente (el 17 de noviembre de 1999), fue proclamada la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela y contiene las siguientes disposiciones

referentes al reconocimiento expreso que efecta la Repblica Venezolana al

ordenamiento internacional: En el Prembulo se determina que Venezuela es un

Estado que promueve la cooperacin pacfica entre las naciones e impulsa y

consolida la integracin latinoamericana de acuerdo con el principio de no-

intervencin y autodeterminacin de los pueblos.

Adicionalmente en la Seccin V, Captulo I del Ttulo IV se encuentran las normas

atinentes a las Relaciones Internacionales donde se establece que corresponden a

los fines del estado en funcin del ejercicio de la soberana y de los intereses del

pueblo.117

Con los fines anteriores; la Repblica puede atribuir a organizaciones

supranacionales, mediante tratados, el ejercicio de las competencias necesarias para

lleva a cabo estos procesos de integracin118.

As mismo, la Carta Poltica de la Repblica de Venezuela privilegia dentro de las

polticas de integracin a las relaciones con Ibero Amrica, procurando sea una

poltica comn de nuestra Amrica Latina.119

117
El Art. 153 define que la Repblica de Venezuela promover y favorecer la Integracin
Latinoamericana y caribea, en aras de avanzar hacia la creacin de una comunidad de Naciones,
defendiendo los derechos econmicos, sociales culturales, pblicos y ambientales de la regin.
De otro lado, el mismo artculo habilita la celebracin de tratados internacionales que conjuguen y
coordinen esfuerzos para promover el desarrollo de las Naciones Latinoamericanas, y que aseguren
el bienestar de los pueblos y la seguridad colectiva de los habitantes.
La Carta Poltica derogada daba el un tratamiento similar al reconocimiento expreso

a la comunidad Internacional.120

El Art. 128 de la constitucin de Venezuela exceptuaba de la aprobacin

congresional aquellos convenios internacionales cuyo contenido se limite a aplicar

principios expresamente reconocidos por Venezuela uno de stos principios era el

pacta sunt servanda121.

El art. 129 de la constitucin de Venezuela Impona a las autoridades encargadas de

dirigir las relaciones exteriores la obligacin de insertar en los tratados

internacionales una clusula que tenga por contenido que las partes se obligan a

decidir por vas pacficas reconocidas en el derecho internacional, o previamente

convenidas por ellas, si tal fuere el caso, las controversias que puedan suscitarse

entre las mismas por interpretacin de los tratados internacionales o su ejecucin.122

118
Art. 153 Inc. 3
119
De otro lado, el mismo artculo habilita la celebracin de tratados internacionales que conjuguen y
coordinen esfuerzos para promover el desarrollo de las Naciones Latinoamericanas, y que aseguren
el bienestar de los pueblos y la seguridad colectiva de los habitantes.
120
La Constitucin Poltica derogada de Venezuela en su Prembulo dispona que: es voluntad de la
Repblica de Venezuela cooperar con las dems naciones y, de modo especial, con las Repblicas
Hermanas del continente, en los fines de la Comunidad Internacional.
121
Este principio tiene valor objetivo, es decir, independientemente de la voluntad de los Estados. El
Principio Pacta Sunt Servanda, al conferir validez a los pactos sustrae a estos de la accin de las
partes que los han puesto por encima de las voluntades estatales, pues validez es tanto como decir
validez objetiva. Legaz y Lacambra, Kelsen, estudio crtico de la Teora Pura del derecho y del Estado
de la Escuela de Viena, Librera Bosch, Barcelona, 1933, Pg. 78
122
Corte Suprema De Justicia de Venezuela el tratado internacional est sustrado al control
jurisdiccional del Estado Venezolano (...) esta excepcin tiene su fundamento en la existencia de la
Comunidad jurdica internacional, en la fuerza obligatoria de los tratados (...) 29 de abril de 1965
Gaceta Oficial N 958.
Hace ya varios aos que el reconocimiento y el respeto revelado por la Constitucin

Venezolana a las normas supranacionales se ha manifestado de forma explcita.

En ste orden de ideas an cuando no se niega la obligatoriedad de tales normas,

depender en la realidad del tratamiento posterior de los rganos del Estado

competentes para velar por la aplicacin de tales postulados. En todo caso no se

debe olvidar que cualquier desarrollo normativo debe acoger en su plenitud estas

normas so pena de incurrir en causales de inexequibilidad por contravenir la

Constitucin.

1.2. RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ EN CONSTITUCIN POLTICA DE

COLOMBIA

1.2.1. Relaciones Exteriores

El artculo 9 de la Constitucin Poltica de Colombia dispone que las relaciones

exteriores del Estado se fundamentan en la soberana nacional, en el respeto a la

autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del

derecho internacional aceptados por Colombia. De igual manera la poltica exterior

de Colombia se orientar hacia la integracin latinoamericana y del Caribe.

El segundo inciso de sta disposicin se entiende en armona con el Prembulo de la

Constitucin donde se dispone que Colombia en ejercicio del poder soberano est
comprometido a impulsar la integracin de la comunidad latinoamericana, y hace

referencia al propsito del constituyente de 1991 de afianzar las relaciones

internacionales en atencin al apremio de la integracin poltico - econmica iniciada

desde las dos dcadas anteriores y que alcanz su nivel de estancamiento en los

aos ochentas.

1.2.2. Bloque de Constitucionalidad

Consideramos de importancia analizar el llamado Bloque de Constitucionalidad, de

desarrollo jurisprudencial, que comprende todas las normas que de forma material

son consideradas como constitucionales.

De conformidad con el Art. 93 de la Constitucin Poltica de Colombia123, la Corte

Constitucional de Colombia124 manifest que al momento de analizar mediante un

juicio de exequibilidad una norma interna, deber cotejarse su contenido con el

llamado bloque de constitucionalidad integrado de la siguiente forma:

1. Prembulo de la Constitucin Poltica,

2. Articulado de la Carta Poltica,

3. Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos y sobre lmites a los estados

de Excepcin,

123
El artculo 93 establece que:los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso,
que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en los Estados de Excepcin,
4. Leyes Estatutarias y

5. Dems leyes

As, los tratados de derecho internacional privado, quedaron por fuera del bloque de

constitucionalidad, y tras el anlisis elaborado por la Corte tales tratados no tienen

una jerarqua superior a una ley ordinaria y, si el parmetro de constitucionalidad se

mide de acuerdo con el bloque de constitucionalidad anteriormente citado, el Tribunal

Constitucional Colombiano ha dejado la puerta abierta para que cualquier ley

ordinaria pueda modificar o incluso derogar un tratado no supralegal, esto es,

diferente de los tratados sobre derechos humanos y lmites a los estados de

excepcin.

En Colombia de acuerdo con el Art. 241 Num.10 de la Constitucin Poltica, le

corresponde a la Corte Constitucional como guardiana de la integridad y soberana

de la Constitucin ejercer el control constitucional 125 sobre los tratados y decidir

definitivamente sobre las leyes que los aprueben. 126

prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn
de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia.
124
Sentencia C582 del 11 de agosto de 1999
125
- Control Previo: La Carta Poltica prev un control PREVIO a la ratificacin, entendindose por tal
la manifestacin en el mbito internacional de la voluntad del Estado en obligarse por un tratado.
- Control Posterior: En un primer momento, (Sentencia C-276 del 5 de febrero de 1993) la Corte
Constitucional consider que era incompetente para conocer, con POSTERIORIDAD a la ratificacin,
de los juicios de exequibilidad contra la ley o tratado indistintamente ya que en tal caso incurrira en
incompetencia manifiesta, a la Corte le es ajena la funcin de control posterior dado que las
transgresiones al ordenamiento constitucional slo son objeto de su anlisis en un momento preciso
(antes de la ratificacin) despus del cual, no podra entrar a juzgar la constitucionalidad de tales
textos porque la Carta Poltica SLO le facult para efectuar el control previo; adicionalmente un
control posterior implicara una violacin abierta al principio pacta sunt servanda.
Mediante sentencia C-400 del 10 de agosto de 1998 la Corte Constitucional sustent su decisin en el
entendido de que la tesis de la sentencia C-276/93 no es de recibo por que:
Del reconocimiento de las Constituciones de los Estados Miembros a la normatividad

Andina depende el efecto directo que tal ordenamiento efecte en los Estados

Miembros y en sus asociados.

Entendiendo por efecto directo, la circunstancia de que la ley comunitaria, en ciertos

casos, puede ser confiada directamente a las cortes nacionales para hacer efectivos

derechos y obligaciones que deben ser protegidos por dichas cortes.127

Es importante considerar la diferencia entre la Supremaca de la ley

comunitaria y su efecto directo, pues la primera es la cualidad

constitucional como fuente superior de ley entre los rdenes

nacionales legales, en tanto que el segundo es una tcnica para dar

efecto a las cualidades constitucionales de la ley comunitaria

(Supremaca y su penetracin en los rdenes legales nacionales).128

La forma de control posterior hace que la ejecutabilidad del tratado sea posible en tanto que si est
exento de vicios de constitucionalidad adquiridos an con posterioridad a la ratificacin, entonces al su
ejecutabilidad ser posible en armona con el ordenamiento jurdico.
El Control Constitucional posterior a la ratificacin dota de seguridad jurdica a la ejecucin del
tratado ya que si se advierten con oportunidad las causales de inconstitucionalidad, el tratado se podr
ejecutar sin vicios en su momento
126
Constitucin Poltica de Colombia Art. 241, Num.10: Con tal fin, el Gobierno los emitir a la Corte,
dentro de los seis das siguientes a la sancin de la ley. (...) Si la Corte los declara constitucionales, el
Gobierno podr efectuar el canje de notas; en caso contrario no sern ratificados. (...).
127
Ver SHAW, Jo. LAW OF THE EUROPEAN UNION, Macmillan Press Ltd. , Second Edition 1996.
Pg. 254
128
Ibdem, Pg. 257
El efecto directo ha sido desarrollado por el Tribunal de Justicia de la Unin Europea

como una de las cuatro tcnicas para proteger las cualidades constitucionales de la

ley comunitaria anteriormente anotadas. 129

En el entendido de que las Cartas Polticas Andinas han dotado de

reconocimiento interno al derecho comunitario, directamente estn

concediendo el mismo efecto directo que el Tribunal de Justicia de la

Unin Europea atribuye a su ordenamiento. Y, en ese sentido, el

ordenamiento jurdico andino puede ser confiado directamente a las

cortes nacionales para hacer efectivos derechos y obligaciones

contenidos en su normativa. 130

2. ACEPTACIN REAL DE LOS FALLOS DEL TAJ

Como hemos visto, desde el punto de vista meramente formal y normativo, el

Sistema de Integracin Andino esta dotado de legitimidad en consonancia con los

objetivos de las Cartas Polticas de los Estados miembros de la subregin, de forma

que, es apenas lgico pensar que en la prctica los rganos de tal sistema deberan

gozar del reconocimiento y respeto que tal legitimidad les confiere. Empero, en el

129
Las tcnicas para asegurar la aplicacin de la ley Comunitaria Europea son:
- Efecto Directo
- Efecto indirecto
- Responsabilidad de los Estados Miembros por violaciones a la ley comunitaria
- Prelacin de la ley comunitaria
(Ver SHAW, Jo. LAW OF THE EUROPEAN UNION, Macmillan Press Ltd. , Second Edition 1996, Pg.
254)
mbito de la realidad no hay motivo para justificar la inobservancia de los fallos del

Tribunal Andino de Justicia como rgano judicial de la CAN, en la realidad las cifras

que arroja el desempeo del mismo denotan otra situacin.

A continuacin, a manera de trabajo de campo, y para redondear el estudio sobre la

legitimidad del TAJ, exponemos un anlisis estadstico de su desempeo.

Para el lector que quiera profundizar en el anlisis de la legitimidad del TAJ en el

Anexo 2 se presenta un estudio de algunos fallos proferidos por el Tribunal de

importancia general para la comprensin de ciertos principios de desarrollo

jurisprudencial relativos a la jurisdiccin del Tribunal pues consideramos que la

inobservancia de algunos de sus fallos no es motivo para desconocer el importante

desarrollo jurisprudencial del Tribunal Andino de Justicia como fuente de derecho

comunitario.

2.1. ANLISIS ESTADSTICO DE PROCESOS TRAMITADOS EN EL TAJ

A continuacin, en los cuadros N 7 y 8 se presentan matrices sobre el nmero de

acciones incoadas ante el Tribunal desde el ao de 1985 hasta el 2000 y su

discriminacin segn el tipo de accin:

Cuadro N 7
AO PROCESO CANTIDAD

130
Es prerrequisito del efecto directo que la provisin de la ley comunitaria sea suficientemente
precisa e incondicional (Casos C-6,9/90 Francovich Vs. Repblica Italiana (Francovich I) (1991) ECR I-
5357)
1985 NULIDAD 1

1986 NULIDAD 1

1987 INCUMPLIMIENTO 1

INTERPRETACION PREJUDICIAL 1

1988 INTERPRETACION PREJUDICIAL 4

1989 INTERPRETACION PREJUDICIAL 6

1990 INTERPRETACION PREJUDICIAL 6

1991 INTERPRETACION PREJUDICIAL 3

1992 INTERPRETACION PREJUDICIAL 3

NULIDAD 4

1993 INTERPRETACION PREJUDICIAL 6

1994 INTERPRETACION PREJUDICIAL 10

1995 INTERPRETACION PREJUDICIAL 34

1996 INTERPRETACION PREJUDICIAL 33

ACCION DE INCUMPLIMIENTO 3

ACCION DE NULIDAD 1

1997 INTERPRETACION PREJUDICIAL 32

ACCION DE IMCUMPLIMINETO 3

ACCION DE NULIDAD 5

1998 INTERPRETACION PREJUDICIAL 45

ACCION DE IMCUMPLIMINETO 10

ACCION DE NULIDAD 3
1999 INTERPRETACION PREJUDICIAL 41

ACCION DE INCUMPLIMIENTO 14

ACCION DE NULIDAD 3

2000 INTERPRETACION PREJUDICIAL 74

ACCION DE INCUMPLIMIENTO 24

ACCION DE NULIDAD 7

FUENTE: TRIBUNAL DE JUSTICIA DEL ACUERDO DE CARTAGENA enero 9 de 2001

Cuadro N 8

ACCIN NMERO TOTAL DE PORCENTAJE QUE


DEMANDAS REPRESENTA DENTRO
DEL TOTAL
INTERPRETACIN 298 79,46%
PREJUDICIAL
INCUMPLIMIENTO 52 13,86%
NULIDAD 25 6,6%
TOTAL = 375
FUENTE: TRIBUNAL DE JUSTICIA DEL ACUERDO DE CARTAGENA enero 9 de 2001

Las estadsticas consolidadas determinan que la Accin de Interpretacin Prejudicial

fue la ms empleada, de forma que 298 demandas fueron presentadas entre los

aos 1985 y 2000 de sta naturaleza, tal cifra se puede explicar dado que la

aplicacin a nivel interno de las normas andinas gener bastantes vacilaciones en los

jueces internos a la hora de interpretar la normatividad andina.

An cuando el Tribunal fue creado formalmente en 1979 mediante Tratado, slo

hasta 1985 se interpuso la primera accin y durante el quinquenio comprendido entre


1993 y 1997 se dispar el ejercicio de acciones de Consulta Prejudicial en tanto que

al interior de los Estados Miembros la difusin de las Normas Comunitarias se hizo

ms significativa.131

La segunda accin ms interpuesta ante el Tribunal de Justicia del Acuerdo de

Cartagena es la de Incumplimiento, ya que 52 demandas fueron presentadas durante

el mismo perodo. Es preciso destacar que de las 52 demandas 24 fueron

interpuestas en el ao 2000 y 14 en el ao 1999, es decir, ms del 73% de todas las

acciones de incumplimiento fueron interpuestas en los dos ltimos aos. El motivo de

tal incremento es desconocido pero podra ser el tema de otro estudio, sin embargo

en trminos reales es posible que despus de la maduracin del proceso andino de

integracin los Estados (los particulares y la Secretara de la CAN ) se encuentren en

una posicin ms fuerte para exigir el cumplimiento de los acuerdos subregionales,

ms an cuando el incremento del comercio de bienes y servicios en el mbito

andino se ha incrementado en montos satisfactorios132.

De otro lado, slo 25 demandas de Nulidad han sido incoadas hasta el ao 2000, tal

cifra se justifica en el objeto de tales acciones que no es otro que el de salvaguardar

la legalidad de las decisiones de los organismos Comunitarios. De tal forma que el

incremento del nmero de demandas hara pensar en un mal desempeo de las

funciones ejercidas por los rganos andinos y un retraso en el desarrollo de la

131
Ver Supra, cuadros N 7 y 8, pgs. 71 y 72
132
Ver Infra Anexo N1
integracin o, por otro lado la escasez de demandas de nulidad podra llevar a

verificar la existencia de un abuso por parte de los rganos comunitarios.

Para esclarecer el tema, segn Luis Carlos Gmez Daz 133 , alrededor de 65

sentencias del Tribunal Andino de Justicia han sido desconocidas por los pases

miembros del Acuerdo de Cartagena afectados con tales fallos.134 De acuerdo con

las cifras anteriores 65 fallos representan el 17,33% de las sentencias proferidas en

una corta historia de 15 aos de fallos (de 1985 a 2000), ste es un altsimo

porcentaje que demuestra grandes transgresiones a la legitimidad de la integracin

andina.

Durante el ao 2000 y por primera vez desde la entrada en funcionamiento el

Tribunal Andino de Justicia un presidente de un Estado miembro del Acuerdo

inobserv abiertamente un fallo del Tribunal Andino de Justicia.

Segn el mismo autor:

Hugo Chvez, presidente de Venezuela, se neg a aceptar la decisin que

condenaba a su pas por prohibir el trnsito de transpotadores colombianos

133
Ver GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El Incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria:
Tribunal Andino Termmetro de la Integracin?, mbito Jurdico. Ao IV, N 74. 12 al 25 de febrero
de 2001, Pg 10
134
Ibdem, pgs. 10 y 11
por sus carreteras alegando la falta de seguridad que sufran los

transportadores venezolanos en las vas de Colombia.135

Lo anterior demostrara que al parecer y an cuando en la teora el Tribunal actuara

a la perfeccin, en un mbito real este rgano no esta dotado de las herramientas

necesarias para que sus fallos no sean desconocidos con frecuencia.

Al parecer, los motivos de tales incumplimientos se relacionan con que el

cumplimiento de los fallos requiere la voluntad poltica de los pases miembros

porque las facultades del Tribunal no se extienden a la imposicin de sanciones

directas contra los Estados infractores del ordenamiento andino, y es que segn los

expertos en temas comunitarios los pases andinos no han asimilado que la

integracin econmica, poltica y jurdica implica obligaciones al igual que

beneficios.136

An cuando en ltimos aos debera haberse consolidado la integracin, es

recientemente cuando el incumplimiento se ha vuelto ms reiterado es el caso de

octubre del ao 2000, mes en el que el TAJ estableci que la Repblica del Ecuador

haba incumplido el Acuerdo de Cartagena al exigir que el azcar importada a su pas,

remitida generalmente de Colombia, debera tener una licencia previa para su

135
GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El Incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria: Tribunal
Andino Termmetro de la Integracin?, mbito Jurdico. Ao IV, N 74. 12 al 25 de febrero de 2001,
Pg. 10
136
GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria: Tribunal
Andino Termmetro de la Integracin?, Ambito Jurdico. Ao IV, No 74. 12 al 25 de febrero de 2001,
pg 10.
entrada. Motivo por el cual el TAJ orden a Ecuador la suspensin en la aplicacin

de tal norma por considerarla violatoria del libre comercio. Empero, Ecuador fij un

cupo de importacin de 12 mil toneladas para el 2001 para el azcar colombiano. 137

Es evidente la existencia de un fenmeno extrao en cuanto a la legitimidad y

cumplimiento de los fallos del tribunal. De un lado, los fallos relacionados con los

temas de propiedad intelectual gozan de la ejecutoriedad debida en el interior de los

Estados miembros, y las demandas relacionadas con tales temas se interponen sin

duda ante la Corte Supraregional de modo que tales normas estn ampliamente

difundidas. Y de otro lado, los dems temas de competencia del tribunal no solo son

desconocidos en cuanto a su normatividad sino que son inobservados sus fallos

como en los dos casos comentados anteriormente.

Adicionalmente, existe en el ambiente la impresin de que unos pases reconocen

una mayor legitimidad al Tribunal Andino que otros, es el caso de Colombia de donde

provienen el mayor nmero de demandas y donde se verifica el menor nmero de

incumplimientos a los fallos138. El motivo de tales inequidades puede analizarse de

forma que el compromiso comercial y poltico de Colombia respecto de la subregin

siempre ha sido ms firme que el de otros pases que se han visto avocados a

solicitar prrrogas en los programas de desgravacin arancelaria o que han incurrido

en incumplimientos a los tratados sin mayores miramientos.

137
Ver GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El Incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria:
Tribunal Andino Termmetro de la Integracin?, mbito Jurdico. Ao IV, N 74. 12 al 25 de febrero
de 2001, Pg. 10
Es bien claro que del anlisis de la efectividad de las sentencias se pone de presente

una crisis en la legitimidad del Tribunal, y ello repercute de forma seria en la intencin

de integracin absoluta de la regin por cuanto la inseguridad jurdica puede echar

por tierra los esfuerzos de consolidacin como bloque econmico.

La integracin econmica no es un desafo caprichoso de los gobiernos de turno, es

una necesidad imperiosa dentro del nuevo mundo de la economa donde ningn pas

en desarrollo puede quedarse atrs en el camino de la globalizacin y los resultados

de la integracin andina han sido lentos pero satisfactorios 139 por lo mismo es

necesario reconstruir la legitimidad del Tribunal Andino si se pretende avanzar en el

camino hacia la unificacin integral de la regin.

138
www.comunidadandina.org visitada el 6 de marzo de 2001.
139
Ver Infra Anexo N 1
CAPTULO QUINTO

PROPUESTA DE MODIFICATORIA AL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA


COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES - EL MINISTERIO PBLICO

Finalmente, y como un aporte del presente estudio al mejoramiento de la aceptacin

del TAJ en la subregin, con miras al perfeccionamiento de su efectividad real, ste

ltimo captulo tiene como finalidad la de presentar al lector una propuesta

especfica para que mediante la proposicin de un rgano complementario al TAJ,

ste Tribunal logre niveles de legitimidad que correspondan a las necesidades

econmicas del rea andina.

En desarrollo de lo anterior, existe en la mayora de pases democrticos la figura del

ombudsman. 140 Tal figura consisten la existencia de un comisionado especial con

competencia general, designado por el parlamento, u otro rgano de eleccin popular,

con el fin de que reciba y estudie todas las denuncias presentadas por los

ciudadanos contra la administracin Pblica; el ombudsman tiene muy amplias

facultades de investigacin.141

As, con el tiempo, la figura del ombudsman ha sido incorporada en los pases

Latinoamericanos, rganos cuyas funciones se centran en la procura de la proteccin

140
Este cargo fue creado en Suecia en 1809.
de los intereses pblicos y la vigilancia de la conducta de quienes desempean

funciones pblicas, lo que legitima por va de control, el ejercicio de la actividad

pblica.

Para efecto de Ilustrar al lector sobre el recibo de tal figura en los sistemas legales de

los pases miembros de la subregin, a continuacin se expone de manera

comparativa los rganos encargados de la defensa de intereses comunes.

1. COLOMBIA: EL MINISTERIO PBLICO

En la Carta Poltica de Colombia se compone el Ministerio Pblico por la

Procuradura General de la Nacin, por el Defensor del Pueblo, por los Procuradores

Generales y por los Agentes del Ministerio Pblico (Art. 118).

Las principales funciones del Ministerio son las de vigilar por el cumplimiento de la

Constitucin, las leyes, las decisiones judiciales y los actos administrativos, la

proteccin de los derechos humanos y el aseguramiento de su efectividad. Con el

auxilio del Defensor del Pueblo, defiende los intereses de la sociedad, los colectivos

y los del medio ambiente; vela por el ejercicio diligente y eficiente de las funciones

administrativas, ejerce vigilancia superior de la conducta de quienes desempean las

141
Ver, NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e instituciones polticas. Ed. Temis, 1995
Pg. 241.
funciones pblicas, e interviene en los procesos ante las autoridades administrativas,

etc. 142

En trminos generales, el Ministerio Pblico en la Carta Poltica de Colombia

desempea el rol de garante de los intereses generales y de los derechos de los

ciudadanos.

2. VENEZUELA: MINISTERIO PBLICO

La figura se consagra en el artculo 247 de la Constitucin Poltica de la Repblica

Bolivariana de Venezuela donde se dispone que la Procuradura es la encargada de

asesorar, defender y representar judicial y extrajudicialmente los intereses

patrimoniales de la Repblica.143

La figura es un poco restringida en comparacin con los rganos anlogos en los

dems pases de la Comunidad, empero, se reconoce como un ente asegurador de

los intereses patrimoniales del Estado.

3. ECUADOR: MINISTERIO PBLICO

142
Constitucin Poltica de Colombia, 1991. Artculo 277
143
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 1999. Art. 247
De manera similar a la Constitucin colombiana, en la Carta Poltica de la Repblica

del Ecuador se determina que el Ministerio Pblico144 es independiente de las dems

ramas del poder pblico y posee autonoma administrativa y econmica145, tiene por

funciones prevenir en el conocimiento de las causas, direccin y promocin de la

investigacin preprocesal y procesal penal acusando, si hay fundamento, a los

presuntos infractores ante los jueces y Tribunales competentes impulsando la

acusacin en la sustanciacin del juicio penal.

De otra parte, el artculo 215 de la Constitucin Poltica del Ecuador hace alusin a

las funciones del Procurador General del Estado Ecuatoriano, el cual le otorga las

funciones de representacin judicial del Estado de acuerdo con la ley.146

De otro lado, la Carta Poltica Ecuatoriana establece las funciones del Defensor del

Pueblo147, determinando que su cargo tiene jurisdiccin nacional y debe promover y

patrocinar el hbeas corpus y la accin de amparo 148 de las personas que lo

requieran, as mismo deben defender y excitar la observancia de los derechos

fundamentales que la Constitucin garantiza al igual que; observar la calidad de los

servicios pblicos y ejercer las dems funciones que le asigne la ley.149

144
Conjuntamente con tal cargo existen los de defensor del pueblo y procurador (cada uno con
funciones diferentes).
145
Carta Poltica del Ecuador, Art. 217.
146
De tal forma que aqu se pone de presente una diferencia esencial con la figura consagrada en la
Carta Poltica Colombiana, en la que el Ministerio pblico debe hacerse parte por medio de sus
delegados en ciertos procesos pero no como representante de la Repblica sino como garante de los
intereses pblicos aunque ello implique emitir un concepto en contra del mismo Estado, el cual no
representa.
147
Seccin cuarta del Captulo VI del ttulo II
148
Anloga a la accin de tutela consagrada en la Constitucin Poltica de Colombia.
149
Artculo 96 de la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador.
4. PER: DEFENSOR DEL PUEBLO

De acuerdo con el Art. 161 de la Carta Poltica de Per, existe la Figura del defensor

del Pueblo, institucin a la cual corresponde la vigilancia de los derechos

fundamentales garantizados en la carta poltica y vigilar el cumplimiento de los

deberes de la administracin estatal as como la prestacin de los servicios

pblicos.150

5. BOLIVIA: MINISTERIO PBLICO

Segn el Art. 126 de la Carta Poltica Boliviana, el Ministerio Pblico es el organismo

independiente que tiene por finalidad promover la accin de la justicia, defender la

legalidad, los intereses del Estado y la sociedad conforme lo establecido en la

Constitucin151.

6. LA UNIN EUROPEA: AL DEFENSOR DEL PUEBLO

En primer lugar, en la Unin Europea el Cargo del rgano encomendado de la

defensa de los ciudadanos europeos recibe el nombre de Defensor del Pueblo. Este

funcionario puede ser consultado por toda persona natural o jurdica que resida en la

150
Constitucin de la Repblica del Per, Art. 161.
151
Adicionalmente, goza de independencia administrativa y funcional y ejerce sus funciones por medio
de delegados en las diferentes entidades territoriales.
Unin y se considere vctimas de un acto de "mala administracin" por parte de las

instituciones u rganos comunitarios.

La norma reguladora de las funciones del Defensor del Pueblo Europeo es la

Decisin del Parlamento Europeo quien expide el Estatuto del Defensor del Pueblo y

determina las condiciones generales del ejercicio de sus funciones152


El Defensor del Pueblo puede actuar por iniciativa propia y con reserva. Las

autoridades de los Estados miembros estn obligadas facilitarle toda la informacin

necesaria, a no ser que dicha informacin est amparada por disposiciones legales o

reglamentarias relativas al carcter secreto, o bien por cualquier otra disposicin que

impida su transmisin; que, en caso de no recibir la asistencia requerida, el Defensor

del Pueblo pondr este hecho en conocimiento del Parlamento Europeo, al que

corresponde emprender las gestiones oportunas.

Empero, el Defensor del Pueblo no puede intervenir en las causas que se sigan ante

los tribunales ni poner en tela de juicio la conformidad a derecho de las resoluciones

judiciales.153

De otra parte, el Defensor del Pueblo debe contribuir a descubrir los casos de mala

administracin en la accin de las instituciones y rganos comunitarios, con exclusin

del Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia en el ejercicio de sus

funciones jurisdiccionales, y a formular recomendaciones para remediarlos 154 . No

152
 
 
 
153
Parlamento Europeo, Decisin 9 de marzo de 1994, artculo 1 Num.5
podr ser objeto de reclamacin ante el Defensor del Pueblo la actuacin de ninguna

otra autoridad o persona.155

El llamado abogado general quien puede participar en todos los procesos

contenciosos es defensa de los intereses de la Unin y podr presentar sus

conclusiones motivadas por escrito156, en el entendido de que la fase escrita ante el

Tribunal de Primera Instancia tiene por objeto delimitar el litigio y exponer a los

Jueces al tanto de los hechos pertinentes, las pretensiones y los motivos y

alegaciones de las partes, con el objeto de que estn en condiciones de pronunciarse

154
Parlamento Europeo, Decisin del 9 de marzo de 1994, Art.2
155
Dentro del mismo artculo 2 se establecen las siguientes funciones adicionales al Defensor del
Pueblo Europeo y algunas disposiciones procedimentales:
2. Todo ciudadano de la Unin o toda persona fsica o jurdica que resida o tenga su sede social en
un Estado miembro de la Unin podr someter al Defensor del Pueblo, directamente o por mediacin
de un miembro del Parlamento Europeo, una reclamacin relativa a un caso de mala administracin
en la actuacin de las instituciones u rganos comunitarios, con exclusin del Tribunal de Justicia y del
Tribunal de Primera Instancia en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales. El Defensor del Pueblo
informar de la reclamacin a la institucin u rgano interesado tan pronto como la reciba.
3. En la reclamacin deber quedar patente el objeto de la misma as como la persona de la que
proceda; dicha persona podr pedir que su reclamacin sea confidencial.
4. La reclamacin deber presentarse en un plazo de dos aos contados desde que el promotor de la
misma tuvo conocimiento de los hechos que la motivaron, siendo necesario que previamente se hayan
hecho adecuadas gestiones administrativas ante las instituciones u rganos de que se trate.
5. El Defensor del Pueblo podr aconsejar a la persona de la que proceda la reclamacin que se
dirija a otra autoridad.
6. Las reclamaciones presentadas al Defensor del Pueblo no interrumpirn los plazos de recurso
fijados en los procedimientos jurisdiccionales o administrativos.
7. Cuando a causa de un procedimiento jurisdiccional en curso o ya concluido sobre los hechos
alegados, el Defensor del Pueblo deba declarar inadmisible una reclamacin o dar por terminado el
estudio de la misma, se archivarn los resultados de las investigaciones llevadas a cabo hasta ese
momento.
8. El Defensor del Pueblo no podr admitir ninguna reclamacin relativa a las relaciones laborales
entre las instituciones y rganos comunitarios y sus funcionarios u otros agentes sin que previamente
el interesado haya agotado las posibilidades de solicitud o reclamacin administrativas internas, en
particular los procedimientos contemplados en los apartados 1 y 2 del artculo 90 del Estatuto de los
funcionarios, y despus de que hayan expirado los plazos de respuesta de la autoridad ante la que se
hubiere recurrido.
9. El Defensor del Pueblo informar sin demora a la persona de quien emane la reclamacin sobre el
curso dado a sta.
sobre el litigio. De tal forma que, la participacin de l abogado general tambin

colabora con la bsqueda de la legitimidad en los fallos del TJCEE.157

7. AL INTERIOR DE LA COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES

En los captulos anteriores se estudi las fortalezas formales y la crisis real de

legitimidad que afronta el TAJ, igualmente, se analizarn las implicaciones

econmicas que tal inseguridad jurdica conlleva y, por ltimo, concluimos la

necesidad apremiante de reconstruir tal legitimidad con el objeto de que los fallos del

TAJ se cumplan y sus decisiones sean polticamente reconocidas.

Como se ha visto, al interior de los sistemas legales de los pases miembros de la

subregin, existe una figura (singular o compuesta) que cumple las funciones del

anteriormente denominado ombudsman y que hoy puede ostentar el cargo de

procurador General, Defensor del Pueblo o delegado del Ministerio Pblico.

Es evidente que el Ministerio Pblico no es una figura ajena a los sistemas

constitucionales de nuestros pases, de tal forma que es una institucin que pone de

presente su legitimidad y utilidad al momento de defender los derechos de la

156
Decisin Del Consejo Europeo de 6 de junio de 1995 por el que se modifica el Protocolo sobre el
Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea (95/208/CE)
157
Recomendaciones a los Abogados y Agentes para la fase escrita ante el Tribunal de Primera
Instancia, redactadas por el Secretario en virtud de lo dispuesto en el apartado 2 del artculo 18 de las
Instrucciones al Secretario de 3 de marzo de 1994, Diario Oficial N C 120 de 30/04/1994 P. 0016 -
0018
comunidad, de los particulares y de los Estados por medio de la guarda de los

intereses pblicos.

En cualquier proceso judicial pueden presentarse violaciones de los derechos de las

partes bien sea por una va de hecho o por un error grave, de tal forma que en un

sistema judicial como el que comporta el TAJ, donde slo existe una instancia158 y

donde las partes con frecuencia tienen por oponente a un Estado, y el litigio puede

ser entre sujetos desiguales, es posible que los intereses de los particulares

accionantes o, an ms, de los mismos Estados parte en procesos vean la

necesidad de un tercero imparcial, que vele por los intereses de la comunidad

andina ms all de lo que la Secretara General podra hacer sin comprometer sus

intereses, y preste soporte a los asociados a la misma (principalmente particulares)

mediante conceptos en donde se defienda el inters comunitario andino.

Muy probablemente al incluir una figura (individual o colectiva) que desempee un rol

imparcial en defensa de los intereses comunitarios, en los procesos judiciales a cargo

del TAJ, se logre mejorar la legitimidad en los fallos andinos de una forma real, pues

cualquier decisin que tome tal rgano ser producto no solo del debido proceso

formal (que materializa la legitimidad formal de la decisin) y de el estudio de las

intervenciones de las partes, sino que adems se dictarn despus de haber tenido

suficiente ilustracin, por haber confrontado los intereses individuales (de los Estados

y Particulares) con los comunitarios a travs de un tercero imparcial que a pesar de

no ser juez, hace parte del proceso con miras a defender los intereses generales y,
desde se punto de vista, dificulta a un Estado Miembro, que pretenda asumir la

integracin sin seriedad, la inobservancia de los fallos del TAJ con ocasin a su

soporte por parte de los individuos que conforman la base de la CAN.

Adicionalmente, debe anotarse en un momento histrico de desestabilizacin de las

democracias cambios ideolgicos en Venezuela y en Colombia los grupos

subversivos de uno u otro bando son actores diarios de la vida poltica, ninguna

institucin adicional que tenga por funcin primordial velar por los derechos de las

partes en conflicto es intil.

Es nuestro parecer que la Figura de un Ministerio Pblico Andino sera de gran

utilidad para que ejerza las siguientes funciones:

Velar en los procesos de Nulidad e Incumplimiento por los intereses

comunitarios aportando conceptos basados en la legalidad de las normas y

principios jurdicos andinos y con el fundamento del respeto a los derechos de

los ciudadanos andinos.

Presentar acciones de nulidad contra Resoluciones, Decisiones o Acuerdos de

los rganos andinos cuya legalidad sea cuestionada a la luz del ordenamiento

jurdico Andino.

158
Teniendo en cuanta que tanto en la OMC como en el TJCEE, los procedimientos judiciales son de
Intervenir ante el Parlamento Andino con el fin de desarrollar proyectos de

directivas comunitarias que tengan por objeto o como efecto la garanta de los

derechos fundamentales de los ciudadanos de la comunidad. 159

Presentar a la Comunidad informes peridicos sobre el incumplimiento de los

fallos del TAJ.

Velar porque el proceso de integracin andina no incumpla otros procesos de

integracin regionales o mundiales .

dos instancias.
159
Esto sin perder de vista que la integracin andina no est lejos de ser ms poltica que econmica.
CONCLUSIONES

Las instituciones del tal sistema de integracin andino deben estar preparadas para

responder a las nuevas necesidades econmicas comunitaria, adicionalmente, deben

ser utilizadas debidamente as como legitimadas para afrontar los retos de la CAN de

una forma eficiente, con el fin de que sus miembros puedan efectuar las actividades

econmicas con costos de transaccin razonablemente bajos.

El conjunto de normas que regulan el funcionamiento de la CAN hace referencia al

concepto de ordenamiento jurdico aplicado a la integracin econmica en tanto que

contiene todos los elementos necesarios para configurarse como tal. Es as que el

marco jurdico del TAJ es un rgimen uniforme, pleno y autnomo as como legtimo

desde una perspectiva formal.

El TAJ ha sido producto de una intencin autntica en los pases de la subregin de

dotar a la CAN de una identidad propia frente a los acuerdos de la integracin del

ALALC y por tal motivo la aprobacin de un mecanismo legalista de solucin de

conflictos hace que el Tribunal encuentre una legitimidad de tipo histrico -

teleolgica.

De otra parte, es claro que el TAJ se configur adoptando el modelo del TJCEE,

copiando para el ordenamiento jurdico andino sus principales acciones y recursos.


Aunque subsisten algunas diferencias significativas entre los dos modelos, la

naturaleza jurdica, los objetivos y el ejercicio de las principales acciones son

similares formalmente en los dos sistemas judiciales.

El funcionamiento interno del Tribunal est regulado detal forma que esta Corte sea

dotada de independencia, imparcialidad e inamovilidad que, as como en el modelo

europeo, garantizan la legitimidad de sus actuaciones.

Igualmente, el TAJ se inspir en el TJCEE, de tal forma que existen dos tipos de

acciones:

Acciones directas que son las que el titular puede incoar directamente sin

intermedio de otro juez. Tal categora se subdivide as: a nivel estatal la accin

de incumplimiento y en el mbito supranacional la accin de nulidad. La

competencia arbitral participa de las dos condiciones estatal y supranacional.

Acciones indirectas que requieren de la intermediacin del juez nacional, tal es

el caso de la accin de interpretacin prejudicial que se puede presentar en

los niveles nacional y supranacional indistintamente.

De conformidad con lo anterior, las competencias del TAJ son bastante amplias y en

principio no deben entrar en conflicto, ya que las facultades son suficientes para que

sus actuaciones sean legtimas.


Adicionalmente, existe, aunque en algunos casos meramente formal, un

reconocimiento y aceptacin del TAJ por parte de los Estados miembros de la

subregin, de tal forma que en normas de carcter constitucional se reconoce la

legitimidad del Sistema de integracin andina por ende de sus rganos entre ellos el

TAJ, y a pesar de que el reconocimiento formal es pleno desde el momento de su

creacin, se ha visto que, en la prctica, la utilizacin de tal Corte es limitada, y sus

fallos no parecen tener la repercusin que requieren para un proceso de integracin

en pleno desarrollo.

Tal situacin pone de presente una profunda falla en la legitimidad del TAJ, en

relacin con la aceptacin real que los Estados andinos y los individuos

empricamente reconocen.

De un lado, los fallos relacionados con asuntos de propiedad industrial, solicitados

por la Repblica de Colombia, parecen mantener mayor difusin e importancia;

mientras que de otro, las sentencias contentivas de conflictos relacionados con los

acuerdos de desgravacin arancelaria o de promocin del libre comercio son

abiertamente desconocidos por los Estados sin mayor miramiento.

Adicionalmente, parece que no todos los Estados andinos asumen con el mismo

compromiso y seriedad las sentencias proferidas por el TAJ, razn por la cual, las

demandas provienen mayoritariamente de uno de ellos sin perjuicio de que los

desacatos proceden de todos ellos de forma general.


Analizada la anterior realidad, la crisis en la legitimidad del TAJ se hace patente. La

razn aparente es la falta de voluntad poltica con que los Estados miembros de la

subregin asumen el proceso de unificacin, si tal condicin se mantiene, las

perspectivas de consolidacin del bloque sern cada vez menos alcanzables y ms

remotas en la medida en que los procesos regionales avancen.

En consecuencia, surge del presente estudio a manera de imperativo, conceder al

TAJ la legitimidad real que merece teniendo en cuenta el crecimiento econmico de

la CAN. Con tal fin, se propuso la inclusin de un nuevo rgano andino que vele por

los intereses comunitarios al interior de los procesos judiciales y que, refuerce las

garantas de imparcialidad a las partes en conflicto y que propugne por los intereses

generales de la comunidad.

Tal figura se ha definido como el Ministerio Pblico Andino, rgano similar al

reconocido por los Estados miembros de la CAN en sus Constituciones, como el

guardin de los intereses generales. Por ello podra pensarse que, si tal intervencin

pblica se hace real en los procesos judiciales, la legitimidad de los fallos del TAJ se

vera reforzada y los afectados con las sentencias se encontrarn presionados a su

cumplimiento, pues tal decisin sera adoptada como producto de un debido proceso,

con la participacin del vigilante de los intereses comunitarios y con la intervencin

necesaria que todo rgano jurisdiccional requiere para tomar decisiones acertadas,

pero de manera especial haciendo patente ante el TAJ los intereses de la subregin
y vigilando por la equidad en potenciales acciones en las cuales las partes no se

encuentran en pie de igualdad.


ANEXO N 1

ESTADO ACTUAL DE LA ECONOMA ANDINA

Con el fin de estudiar la importancia econmica de la Comunidad Andina de

Naciones (CAN) respecto del desarrollo de los Estados miembros es fundamental

conocer la evolucin de las economas andinas. El modelo de integracin Andino

tiene como su principal soporte el regionalismo abierto, lo que significa que se

comprende el proceso de unificacin como el mejor medio para insertarse de un

modo adecuado en el intercambio comercial internacional, los resultados de una

economa sana se reflejan claramente en su apertura al mundo y la estabilidad de los

indicadores fundamentales (tasa de crecimiento, inflacin, tipo de cambio, tasa de

inters, resultado de la cuenta corriente en la balanza de pagos y equilibrio

presupuestario)160.

1. CRECIMIENTO ECONMICO DE LOS PASES DE LA SUBREGIN

1.1. CRECIMIENTO DEL P.I.B.

Siendo Producto Interno Bruto la produccin total llevada a cabo dentro de un pas

en un determinado ao161 es claro que ste indicador nos ofrece una aproximacin

bastante cercana al tamao de la economa de cada de cada pas.

160
Secretara General de la Comunidad Andina, Informe de Septiembre de 1999, con base en el
documento SG/di 196
161
SAMUELSON, Paul A, y NORDHAUS, William D. ECONOMA. Decimocuarta edicin, Mc Grau Hill,
1993, pgina 908
Hasta los primeros cinco aos de la dcada de los 70s los pases andinos lograron

mantener una tasa de crecimiento anual promedio mayor a un 5%. Como lo indica la

grfica N 1 la variabilidad de la tasa de crecimiento del PIB con respecto al promedio

de la CAN es muy baja para todos los pases, a finales de la dcada de los 70s ya

es notoria la suspensin en el ritmo de crecimiento que se vena presentando y se

pone de presente el desgaste del modelo cepalino de sustitucin de importaciones

que los pases andinos adoptaron. La dcada de los aos 80s denominada como la

dcada perdida para Amrica Latina denota la ausencia de un crecimiento

significativo en las economas andinas a excepcin de Colombia que an cuando

baja el ritmo de crecimiento sigue siendo positivo. En la dcada de los noventas, los

pases retoman su crecimiento an cuando el ritmo no se equipara al de las dcadas

de los 60s y principios de los 70s. GRFICA N1

Fuente: Informe de la Secretara General de la Comunidad Andina, Septiembre de 1999.


De acuerdo con la grfica N1 se destaca Bolivia que despus de efectuar algunas

reformas durante 1985 y 1986 pudo lograr un crecimiento sostenido del PIB

particularmente a partir de 1993.

La variabilidad en el crecimiento del PIB encuentra una explicacin en los ajustes que

los pases de la subregin adecuaron a su modelo de desarrollo basndose ahora en

la expansin y en la integracin de los mercados de capitales. (Grfica N2)

GRFICA N2

FUENTE: Informe de la Secretara General de la Comunidad Andina, septiembre de 1999

1.2. CRECIMIENTO DE LA INVERSIN

Los movimientos relativos a la inversin se pueden observar en tres variables:

1. La Formacin Bruta de Capital Fijo: que comprende toda la inversin en la

economa en un determinado ao.

2. El Volumen de Inversin Extranjera: que generalmente acarrea avances

tecnolgicos para las economas pequeas.


3. Importacin de Bienes de Capital: que es importante para los Estados de la
subregin por la deficiente produccin nacional.

GRFICA N 3

FUENTE: Informe de la Secretara General de la CAN, 09-1999

An cuando se ha incrementado la inversin privada ha sido imposible compensar

con dicho incremento la depresin de la inversin pblica. Resulta igualmente

preocupante el bajo ndice que presenta Bolivia respecto de los dems pases

Andinos. (Grfica N3)

La inversin Extranjera directa IED ha registrado un incremento sustancial desde

1984 y adicionalmente ha marcado un indudable impulso en la dcada de los 90s.


GRFICA N 4

Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN septiembre de 1999

Bolivia obtiene la mayor IED desde finales de 1994 en la subregin en los ltimos

aos alcanza el 10% del PIB lo cual ha sido determinante para que Bolivia logre un

crecimiento mantenido durante los ltimos aos.

Per y Colombia son los siguientes receptores de IED particularmente por concepto

de las privatizaciones efectuadas en los aos 90s. La tendencia de los dems

pases andinos ha sido la disminucin de la inversin que registraron en los aos

70s y 80s. Recuperar los histricos niveles de inversin es el imperativo para stas

naciones.

1.3. CRECIMIENTO DEL COMERCIO INTERNACIONAL


Durante la dcada de los 90s se registr un crecimiento notorio en las relaciones

comerciales con el exterior, las importaciones de bienes se incrementaron en un 4%

promedio en el PIB de los pases andinos, reconociendo que no todos tienen el

mismo grado de apertura.

GRFICA N5

Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN SG/di 196

Respecto del incremento en las importaciones, es claro, que nuevamente se verifica

el reemplazo de la poltica comercial denotando el abandono del modelo de

sustitucin de importaciones.

De otro lado los menores aranceles y restricciones a la importacin de insumos y

bienes de capital generan un incremento en las exportaciones de productos no

tradicionales.
GRFICA N 6

Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN SG/id 196

GRFICA N 7

Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN, Septiembre de 1999

Las exportaciones destacan en su lmite superior a Venezuela y a Ecuador y en el

inferior a Per. Colombia ha reducido su nivel de exportaciones desde 1990 en casi 5

puntos del PIB.


El tope actual del arancel externo comn en la CAN es del 20% buscando que los

productores de la subregin desarrollen un primer grado de industrias eficientes en

las economas a escala.

2. INTERCAMBIO COMERCIAL DE LOS PASES ANDINOS AL INTERIOR DE LA

SUBREGIN

El proceso de integracin aporta sustancialmente un mayor desarrollo a los Estados

miembros mediante el impulso de una poltica de armonizacin macroeconmica que

reconozca las ventajas de la estabilidad que un pas tiene para con sus vecinos y

adems, representa la invencin de un mecanismo comunitario para enfrentar

shocks externos.

Hoy el mercado andino ha alcanzado tal importancia que representa el 14% del

comercio de los mismos pases con el total del mundo, cifra que contrasta con el

reducido 5% que desde 1970 hasta 1990 no fue superado.

2.1. INTERCAMBIO DE BIENES ENTRE PASES ANDINOS

GRFICA N8
Fuente: Informe de la Secretara de la CAN septiembre de 1999

Dentro de las exportaciones intracomunitarias priman los bienes manufacturados, en

tanto que las exportaciones hacia el resto del mundo son conformadas

mayoritariamente por productos bsicos. Las exportaciones de productos

manufacturados representaban el 80% del comercio intracomunitario en los aos

1990 1991 y para 1998 sta cifra se increment en un 10%. Sobresale Colombia ya

que ste tipo de intercambios representaron un 70% de sus exportaciones al interior

de la regin en 1998 al contrario de Bolivia para quin el mismo indicador slo

represent un 10% de sus exportaciones a la subregin. (Grfica N8)


GRFICA N9

Fuente: Secretara General de la CAN informe de septiembre de 1999

Las exportaciones al interior de la regin andina han registrado un crecimiento de

6,5% anual, entre 1996 y 1998, pasando de 4705 millones de dlares en 1996 a 5333

millones de dlares en 1998.

CUADRO N 9
EXPORTACIONES INTRACOMUNITARIAS DESDE 1996 A SEPTIEMBRE 30 DE
2000 (Millones de Dlares)
Pases 1996 1997 1998 1999 2000
Bolivia 270 251 241 175,3 229,8
Colombia 1839 2115 2130 1633,7 1541,8
Ecuador 428 636 540 445,3 532,7
Per 418 515 468 347,2 321,4
Venezuela 1750 2111 1953 1220,3 1162
COMUNIDAD 4705 5628 5333 3821,8 3787,7
ANDINA
FUENTE: Sistema Subregional de Informacin estadstica Decisin 115 SGCA
Por Bolivia: Instituto Nacional de Estadstica (INE)
Por Colombia: Departamento Administrativo Nacional de Estadsticas (DANE)
Por Ecuador: El Banco Central del Ecuador
Por Per: La Superintendencia Nacional de Aduanas (SUNAD)
Por Venezuela: La oficina Central de estadstica e Informtica (OCEI)
Al interior de la CAN Colombia y Venezuela son los principales proveedores respecto

de las exportaciones intra-subregionales ostentando cada uno una cifra de alrededor

de 2000 millones de dlares; Ecuador y Per tienen niveles de comercio entre 400 y

600 millones de dlares y Bolivia con aproximadamente 250 millones de dlares.

2.2. INTERCAMBIO DE BIENES DE PASES ANDINOS CON EL RESTO DEL

MUNDO

Ya se haba sealado que la participacin de las exportaciones intracomunitarias

respecto de las exportaciones andinas al resto del mundo han aumentado, pasando

de representar un 5% a principio de los 90s a un 12% en 1997 y un 14% en 1998.

Cabe sealar que las exportaciones al interior de la regin muestran una mejor

tendencia que las exportaciones andinas al mundo. En 1998 las exportaciones al

mundo cayeron un 18,9%, 1996 es el nico ao que presenta una reduccin en las

exportaciones andinas a la subregin y reporta un alza en las exportaciones al

mundo de 20,6%.

CUADRO N 10

PARTICIPACIN DE LAS EXPORTACIONES INTRACOMUNITARIAS EN LAS


EXPORTACIONES ANDINAS AL MUNDO
PASES 1996 1997 1998
Bolivia 20.4% 19.8% 21.8%
Colombia 17.4% 18.4% 19.7%
Ecuador 8.7% 12.1% 13%
Per 7.2% 7.6% 8.3%
Venezuela 7.6% 9.2% 11.5%
COMUNIDAD 10.3% 11.8% 13.8%
ANDINA
FUENTE: Sistema Subregional de Informacin estadstica Decisin 115 SGCA
Por Bolivia: Instituto Nacional de Estadstica (INE)
Por Colombia: Departamento Administrativo Nacional de Estadsticas (DANE)
Por Ecuador: El Banco Central del Ecuador
Por Per: La Superintendencia Nacional de Aduanas (SUNAD)
Por Venezuela: La oficina Central de estadstica e Informtica (OCEI)

162
CUADRO N11

EXPORTACIONES ANDINAS AL MUNDO (TASAS DE EVOLUCIN ANUAL)

PASES 1996 1997 1998


Bolivia 16.5% -4% -12.9%
Colombia 8.2% 9% -6.3%
Ecuador 12.4% 7.4% -21.3%
Per 7.2% 15.6% -16.4%
Venezuela 34.1% -1% -25.7%
CAN 20.6% 4.2% -18.9%

2.3. INTERCAMBIO DE SERVICIOS DE LOS PASES DE LA CAN

Los avances tecnolgicos han tenido una gran incidencia en la expansin y

diversificacin del mercado de Servicios de tal forma que para 1997 ms del 50% de

162
FUENTE: Sistema Subregional de Informacin estadstica Decisin 115 SGCA
Por Bolivia: Instituto Nacional de Estadstica (INE)
Por Colombia: Departamento Administrativo Nacional de Estadsticas (DANE)
Por Ecuador: El Banco Central del Ecuador
Por Per: La Superintendencia Nacional de Aduanas (SUNAD)
Por Venezuela: La oficina Central de estadstica e Informtica (OCEI)
la inversin extranjera en el mbito mundial la generaron los servicios,

adicionalmente, el auge del comercio electrnico y, el general, de los modernos

servicios sistematizados electrnicamente en los ltimos aos hacen pensar que esa

cifra pronto alcanzar un 70%.

Entre 1990 y 1997 el comercio de servicios experiment un significativo crecimiento a

tal punto que las exportaciones e importaciones de servicios a escala mundial

alcanzaron cifras de crecimiento anual del 8% y 7% respectivamente.

En la CAN la privatizacin de empresas pblicas y la apertura econmica del sector

de las telecomunicaciones han contribuido al desarrollo de este sector. Para ello se

aprob el 11 de junio de 1998 la Decisin 439 de la Comisin de la Comunidad

Andina por la cual se establece el marco general de principios y normas para la

liberalizacin de todos los sectores de servicios, dicha decisin se encamina a

eliminar progresivamente las medidas restrictivas que afectan el trato nacional y el

acceso al mercado, sujetando tal liberacin definitiva a un plazo mximo estipulado

hasta el 1 de enero del ao 2005.

La Comisin de la CAN tiene previsto adoptar prontamente decisiones sobre

servicios financieros y reconocimiento de ttulos profesionales, autorizaciones y

licencias para la prestacin de servicios al interior de la regin.


2.4. TURISMO

La Decisin 463 de la Comisin fue adoptada el 25 de mayo de 1999 en Cartagena

de Indias con el fin de reglamentar el Desarrollo e Integracin del Turismo al interior

de la subregin con el objetivo de liberar los servicios tursticos, desarrollar proyectos

de inters Comunitario y eliminar los obstculos de los flujos tursticos.

Existe un Comit Andino de Autoridades de Turismo que tiene la funcin de acometer

acciones orientadas a eliminar las barreras que impiden el libre acceso al mercado y

el trato nacional a los servidores tursticos adems de eliminar todos los obstculos al

flujo turstico antes del 31 de diciembre del 2002.

2.5. TRANSPORTE

La eliminacin de la reserva de carga en el transporte martimo y la poltica de cielos

abiertos as como la libertad de operacin y libre competencia en el transporte

terrestre son los pilares en los que descansa la poltica de progresiva liberalizacin

de los servicios de transporte, principios adoptados por las Decisiones 398 y 272 de

la Comisin de la CAN.

El Plan de Trabajo para el ao 2000 en transporte contiene entre sus varias

prioridades la evaluacin de la Pliza de Responsabilidad Civil, el anlisis del estudio

conjunto CAN-CAF sobre la problemtica del transporte terrestre en los pasos de


frontera y propuestas paras su solucin, as como programas de difusin de normas

andinas para los funcionarios competentes y dems actores en ste sector.

Las intenciones de las instituciones Andinas reguladoras de este tema se encaminan

claramente a la progresiva liberalizacin de stos servicios como ya se anot,

empero, en la prctica este es el sector que ms conflictos presenta por el constante

incumplimiento de las Decisiones de la Comisin, de los Protocolos Modificatorios del

Acuerdo de Cartagena y del propio Acuerdo por parte de las autoridades de los

pases de la subregin que continuamente desconocen dicho ordenamiento

menoscabando los derechos de los dems Estados Andinos.

2.6. TELECOMUNICACIONES

La Decisin 462 de mayo de 1999 acord la liberalizacin de todos los servicios de

Telecomunicaciones excepto radiodifusin sonora y televisin desde el 1 de enero

del ao 2002.

Al interior de stos planes de desarrollo del sector de las telecomunicaciones cobra

importancia para la subregin el Proyecto Satelital Andino regulado en su

funcionamiento por la Decisin 395 y las Resoluciones 039 y 059 de la Secretara

General de la CAN. Dicho proyecto pondra en rbita el primer satlite andino Simn

Bolvar aprovechando los beneficios de la ubicacin geogrfica de los pases de la


CAN e incursionando en la expansin de nuevos servicios al interior y al exterior de

la Subregin.
ANEXO N 2

ANLISIS DE ALGUNOS FALLOS PROFERIDOS POR EL TRIBUNAL

An cuando en el Captulo IV analizamos el fenmeno del incumplimiento a los fallos

del TAJ, en nuestra opinin, no se puede desconocer la trayectoria hasta ahora

desplegada por esta Corte, por tal motivo consideramos pertinente demostrar ciertos

principios que ha marcado el Tribunal dentro de algunos fallos de gran importancia

con el fin de poner de presente la funcin del TAJ como creador de jurisprudencia

interpretativa del derecho comunitario andino

No es nuestra intencin exponer las tendencias jurisprudenciales que ha conservado

el Tribunal durante toda su historia dado que ese anlisis necesita una especificidad

que no estamos buscando. Pero si efectuaremos un resumen de los principios

interpretativos de las acciones de competencia del Tribunal que se han mantenido

reiteradamente en la jurisprudencia.

1. JURISPRUDENCIA SELECTA SOBRE LA ACCIN DE INCUMPLIMIENTO

Mediante los Fallos del Tribunal Andino de Justicia proferidos en procesos de

Incumplimiento, se ha determinado principios importantes tales como el alcance de


las salvaguardias comerciales 163 previstas en el artculo 108 del Acuerdo de

Cartagena entendiendo que la misma es slo aplicable y adems en forma

excepcional y restrictiva, a la importacin de Productos originarios de cualquier Pas

Miembro, en los trminos expresados en el artculo 71 ejusdem, sobre el Programa

de Liberacin mas no al comercio comunitario de servicios (hemos subrayado).

Importante aclaracin del Tribunal de Justicia en tanto que cualquier a pas miembro

de la comunidad le est prohibida la aplicacin de clusulas de salvaguardia sobre

cualquier objeto diferente de los productos provenientes del pas que est siendo

sancionado con la misma. Para efectos de la integracin comercial andina, cobra

gran trascendencia determinar el alcance de las herramientas que contiene el

Acuerdo de Cartagena.

As mismo el Tribunal se ha encargado de determinar la diferencia de los

procedimientos de incumplimiento y de calificacin de restricciones, ambos procesos

estn encaminados a fines distintos y culminan con actos de diversa naturaleza164.

La determinacin de que una medida constituye restriccin o gravamen al comercio

intracomunitario, cuya competencia fue atribuida a la Secretar General por el

artculo 73 del Acuerdo de Cartagena, difiere del dictamen de incumplimiento de las

163
Fallo de Incumplimiento Proceso 46-AI-99, interpuesta por la Secretara de la Comunidad Andina
de Naciones contra la Repblica de Venezuela, al adoptar sta una serie de medidas aplicables al
Transporte Nacional de Mercancas por Carretera.
164
Accin de Nulidad Interpuesta por Colombia contra las Resoluciones 016 del 29 de octubre de
1997 y 047 del 23 de enero de 1998 emanadas por la Secretara General del Acuerdo de Cartagena.
Proceso 02-AN-98
normas o convenios que conforman el ordenamiento jurdico de la CAN, en

acatamiento lo establecido en el artculo 23 del Tratado de Creacin del Tribunal.165

As, la fase administrativa previa a la accin de incumplimiento (dictamen de

incumplimiento) concluye con un Dictamen que debe ser motivado (Art. 23 del

Tratado Creador del Tribunal) en el que se expresarn las razones que hayan llevado

a la Secretara General a la conviccin de que un pas Miembro ha quebrantado las

obligaciones derivadas del ordenamiento andino. Tal dictamen NO ES RESOLUCIN

materialmente y por tal motivo no es susceptible de accin de nulidad sino de su

estudio al interior del proceso de incumplimiento.166

Respecto de los requisitos de procedibilidad de la accin de incumplimiento el

Tribunal Andino de Justicia ha sido claro al expresar que ninguna accin de

incumplimiento promovida por la Secretara General prosperar si no ha existido una

recomendacin previa de la misma Secretara General al Estado incumplido para que

suspenda tales prcticas. Y que, adicionalmente, tal recomendacin haya sido

inobservada por el Estado a quien iba dirigida la misiva. As lo dej claro el Tribunal

en el PROCESO No. 18-AI-2000, Accin de incumplimiento interpuesta por la

Secretara General de la Comunidad Andina, en contra de la Repblica del Ecuador,

por incumplimiento del artculo 4 del Tratado de Creacin del Tribunal; del captulo V

del Acuerdo de Cartagena y de las Resoluciones 201, 250 y 306 de la Secretara

General. As se expres el Tribunal:

165
Ibdem, Pg. 11.
De las actuaciones cumplidas por las partes en el proceso, y de las pruebas y

dems documentos por ellas aportadas, se deduce claramente que la demanda

presentada por la Secretara General el 16 de febrero del ao 2000 ante este

Tribunal, no se ajusta a las prescripciones del segundo prrafo del artculo 23 del

Tratado de Creacin del Tribunal, de acuerdo con el cual nicamente si el Pas

Miembro persistiere en la conducta que ha sido objeto de observaciones", la

Secretara General se encuentra legitimada para solicitar el pronunciamiento del

Tribunal.

El Tribunal observa que al haberse abstenido la Repblica del Ecuador de persistir

en la conducta supuestamente incumplidora, la accin interpuesta por la Secretara

General con posterioridad al Decreto Ejecutivo 1256 de 1999, publicado en el

Registro Oficial del 15 de septiembre de 1999 que haba dejado sin efecto la medida

restrictiva, dando cumplimiento de esta manera a la Resolucin 201 y acogiendo

tambin el Dictamen No. 22-99 carece de fundamento.

Lo anterior, en razn de que cuando la Secretara General present la demanda, el

supuesto incumplimiento no exista toda vez que con una antelacin de alrededor de

cinco meses el Gobierno ecuatoriano haba dejado sin efecto las medidas internas

calificadas por aqulla como restriccin al comercio de explosivos.

Se observa adems que la actora procedi con ligereza al proponer una demanda

carente de sustento en los hechos y en el derecho, ocasionando con ello no slo un

gasto innecesario de jurisdiccin sino molestias y perjuicios injustificados al Pas

166
Ver sentencias relativas a las acciones de Nulidad.
Miembro demandado, por lo que considera el Tribunal su deber llamar la atencin de

la Secretara General respecto de esa conducta. 167

2. JURISPRUDENCIA SELECTA SOBRE LA ACCIN DE NULIDAD

Mediante los fallos de los Procesos de Nulidad, entre otros temas principales, el

Tribunal ha delimitado el contenido de algunas causales de nulidad para incoar tal

accin en contra de normas de derecho andino, tal es el caso de la sentencia de

Accin de Nulidad 02-AN-98 interpuesta por la Repblica de Colombia contra las

resoluciones 019 del 29 de octubre de 1997 y147 del 23 de enero de 1998 emanadas

de la secretara General de la CAN, en ste fallo el tribunal delimita el contenido de

las causales de falsa motivacin o error en los motivos alegados: para que exista

falsa motivacin las medidas susceptibles de impugnacin por implicar

incumplimiento al ordenamiento jurdico de la CAN deben estar jurdicamente

consolidadas y destinadas a producir efectos jurdicos obligatorios. Por sta razn,

los actos provisionales destinados a preparar una decisin no son impugnables.

Para que el error de hecho o de derecho sea susceptible de producir la anulacin de

un acto, debe influir en la resolucin, de tal manera que si el error no se hubiere

producido los resultados seran distintos. De tal forma que un error en la motivacin

de hecho por si solo no constituira causa de invalidez del acto, si del contexto de los

167
PROCESO No. 18-AI-2000, Accin de incumplimiento interpuesta por la Secretara General de la
Comunidad Andina, en contra de la Repblica del Ecuador, por incumplimiento del artculo 4 del
Tratado de Creacin del Tribunal; del captulo V del Acuerdo de Cartagena y de las Resoluciones 201,
250 y 306 de la Secretara General.
considerandos se desprende con claridad y objetividad cul es la intencin del

administrador y las razones que lo han llevado a la expedicin del acto:168

As mismo, mediante fallos de nulidad ha dejado claro el tribunal que la causal de

incompetencia en razn de la materia es uno de los vicios en los que puede

fundarse un recurso de anulacin, y surge por la intervencin de los rganos

comunitarios en campos reservados a pases miembros o, simplemente no cubiertos

por el Derecho Comunitario (incompetencia Externa), o por la intromisin por parte de

un rgano comunitario en las competencias asignadas a otras instituciones de las

estructura comunitaria (incompetencia Interna a la Comunidad).169

Es as como el mismo Tribunal al determinar el campo de aplicacin de la accin de

nulidad frente a la de incumplimiento determin que: los dictmenes de

incumplimiento proferidos por la Secretara del Acuerdo General no son susceptibles

de acciones de nulidad tenientes a que el juez comunitario decida acerca de su

legalidad, toda vez que tanto como por su naturaleza como por los objetivos que

persigue dicho instituto jurdico, deben ser apreciados por la instancia judicial

nicamente dentro del correspondiente juicio de accin de incumplimiento que ante

ella se ventile. 170 De tal forma que el dictamen de incumplimiento conforme se

168
Caso CONTRACHAPADOS DE ESMERALDAS S.A. y otros. Proceso 4-AN-1997 publicada en la
Gaceta oficial del Acuerdo de Cartagena el 19 de noviembre de 1998.
169
Accin de Nulidad Interpuesta por Colombia contra las Resoluciones 016 del 29 de octubre de
1997 y 047 del 23 de enero de 1998 emanadas por la Secretara General del Acuerdo de Cartagena.
Proceso 02-AN-98
170
Proceso 24-AN-99 jurisprudencia emitida el 2 de febrero del 2000. Accin de Nulidad Interpuesta
por la Compaa New Yorker S.A. contra las resoluciones N 171 y 210, del 17 de diciembre de 1998 y
31 de marzo de 1999, expedidas por la Secretara de la CAN.
desprende de las normas del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia,

constituye un presupuesto procesal para iniciar una accin de incumplimiento y su

finalidad no es otra que la posicin de la Secretara General de la CAN en torno a

una conducta contraventora del ordenamiento jurdico comunitario por parte de un

Estado Miembro, y su contenido ser revisado al interior del proceso por

incumplimiento.171

3. JURISPRUDENCIA SELECTA SOBRE LA ACCIN DE CONSULTA

PREJUDICIAL

Mediante los fallos de Consulta Prejudicial, el Tribunal andino de Justicia ha

despejado dudas acerca de temas tan importantes como la aplicacin de la ley


172
comunitaria en el tiempo . Ha determinado el Tribunal que por principio

Generalmente aceptado las leyes no producen efectos retroactivos, o lo que es lo

mismo, que ellas solo disponen efectos a futuro. Adicionalmente la nueva norma

andina no puede afectar derechos adquiridos ni situaciones jurdicas concretas o

hechos cumplidos antes de su vigencia.173

171
Fallo de Incumplimiento Proceso 46-AI-99, interpuesta por la Secretara de la Comunidad Andina
de Naciones contra la Repblica de Venezuela, al adoptar sta una serie de medidas aplicables al
Transporte Nacional de Mercancas por Carretera.
172
Proceso 16-IP-96 publicado en la Gaceta Oficial N 265 del 16 de mayo de 1997, marca FRITOLAY
173
Proceso 2-IP.98 Solicitud de Interpretacin prejudicial de los artculos 30, 53, Disposicin
Transitoria Primera y 147 de la Decisin 344 de la Comisin de la CAN presentada por el Consejero
de Estado de la Repblica de Colombia Dr. Juan Alberto Polo Figueroa en el caso Macrolab
Asociados Limitada y patente Sistema para suministrar porciones unitarias de hilos esterilizados
La ley antigua es la aplicable en lo referente a la duracin de los actos, las leyes

antiguas continuarn gobernando actos o hechos que surgieron bajo su gida en lo

que a constitucin o vida jurdica se refiere.174

Adicionalmente, el Tribunales ha referido a la aplicacin ultractiva de la ley: el

sistema de supervivencia de la ley parte del postulado de la unidad de tratamiento o

de situacin jurdica concreta. Se explica este fenmeno en razn de la necesaria

confianza que la norma jurdica deber otorgar para la estabilidad de los derechos

individuales. As se llega a la regla generalmente aceptada de que las leyes nuevas

no pueden surtir efecto sobre un hecho cumplido tempus regit factum o, a nuestro

juicio, sobre una situacin jurdica concreta. En trminos de la aplicacin de la ley,

sta tendencia refleja el fenmeno que algunos denominan ultra-actividad de la

ley.175

El principio de no retroactividad de la ley por el cual la norma legal nueva debe

respetar el pasado ha sido expresamente reconocido de manera uniforme por la

legislacin comunitaria. Particularmente en decisiones de propiedad Intelectual como

las sentencias 1-IP.88 y 6-IP-93 176 , tema de gran utilidad para la vigencia in

concreto o plazo de vigencia de una marca.

174
Proceso 2-IP-98, pgina 5.
175
Fallo 2-IP-94 (Gaceta oficial 164 del 2 de noviembre de 1994)
176
Gacetas oficiales N 33 de 26 de julio de 1988 y 150 de 25 de marzo de 1994.
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