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LA INVIOLABILIDAD DE DOMICILIO
1. Introduccin
Los delitos contra la intimidad se regulan en el Ttulo X del CP, y contienen las siguientes
conductas:
Los atentados contra la intimidad incluidos en este Ttulo deben diferenciarse de:
Ciertas conductas delictivas contra los mismos bienes jurdicos, llevados a cabo
por funcionarios pblicos en el marco de una investigacin criminal (escuchas y
registros ilegales, por ejemplo), que se castigan en los arts. 534 y ss.
El descubrimiento y revelacin de secretos relacionados con la informacin
empresarial, y que afectan a la capacidad competitiva de la empresa, no a su
esfera de privacidad (arts. 278 y ss.).
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a) Apoderamiento de documentos o efectos.
Consiste en apoderarse de los papeles, cartas, mensajes de correo electrnico o
cualesquiera otros documentos o efectos personales. El sujeto activo debe apoderarse
de los documentos y venir en conocimiento de su contenido; el mero apoderamiento
sin tomar en cuenta su contenido, no constituye este delito, todo lo ms, robo o hurto
si los papeles tuvieran valor. Si en cambio se destruyen los documentos, se dar un delito
de daos. Se discute si el apoderamiento requiere una traslacin fsica del objeto material
y que se desposea al titular de los papeles o mensajes. Una lnea jurisprudencial se
conforma con el apoderamiento virtual. Con respecto a los mensajes de correo
electrnico, la doctrina mayoritaria exige para el acto de apoderamiento que haya
desplazamiento fsico del mensaje (la simple lectura se incluira en el apartado
siguiente).
El precepto exige la ausencia del consentimiento del titular. Segn reiterada doctrina
del TC, constituye una intromisin ilegtima en el derecho a la intimidad personal, la
obtencin de imgenes y declaraciones, a travs de una cmara oculta, realizada sin
contar con el consentimiento expreso, vlido y eficaz prestado por el titular del derecho
afectado.
Sin embargo, debe recordarse que lo que se protege aqu es el secreto documental, por
lo que la divulgacin que no sea escrita, ser atpica, aunque cabra la proteccin por va
civil.
Dada la naturaleza de la infraccin, slo puede darse la comisin dolosa. Pero s se exige
un elemento subjetivo consistente en la finalidad de descubrir los secretos o vulnerar la
intimidad de otro. As, la simple lectura de un correo electrnico recibido por error no
constituye delito.
Con respecto a qu deba entenderse por secreto, en efecto, un secreto no deja de serlo
por el hecho de que la persona afectada lo transmita a otra bajo tal calificacin. Sin
embargo, si el secreto ha sido tan divulgado por el interesado que se ha convertido en
un secreto a voces, no cabe la proteccin, ni siquiera en el mbito administrativo.
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sus programas, lecciones, etc. Materias, por tanto, privadas y no ntimas en sentido
propio.
En todas estas conductas se exige dolo y adems un elemento subjetivo del injusto
consistente en la finalidad de perjudicar a un tercero en el caso de la modalidad a) y de
perjudicar al titular de los datos o a un tercero, cuando se trata de las modalidades b) y
c).
Es imprescindible que el autor acte con intencin de causar un perjuicio, pero no hace
falta que ste se produzca efectivamente. El perjuicio no tiene por qu ser
necesariamente econmico.
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El apartado 3 del artculo 197 castiga a quien difunda, revele o ceda a terceros los datos
o hechos descubiertos o las imgenes captadas a que se refieren los nmeros anteriores.
Es importante sealar que en este apartado se requiere que el sujeto activo sea el
responsable del tipo mencionado en los arts. 197.1 y 2. No tiene que ser necesariamente
quien se haya apoderado materialmente del secreto o haya allanado la intimidad, sino
quien lo haya planificado tambin. Son coautores todos los que difunden el secreto.
En el apartado 1 del artculo 197.3 se castiga con pena de prisin de 2 a 5 aos cuando
el divulgador es el mismo sujeto que el descubridor. Por su parte, el apartado 2 reduce la
pena a prisin de 1 a 3 aos y multa de 12 a 24 meses cuando la divulgacin se realiza por
tercero con conocimiento del origen ilcito del secreto.
a) Se agrava la pena en caso de que los delitos del 197.1 y 2 se cometan por las personas
encargadas o responsables de los ficheros, soportes informticos, electrnicos o
telemticos, archivo o registros. Art. 197.4 ap. 1, letra a). Prisin 3-5 aos.
b) Se agrava la pena en caso de que se cometa cualquier delito del captulo primero por
parte una organizacin o grupo criminal. Art. 197 quater. Pena superior en grado.
c) Se agrava la pena en caso de que los delitos del art.197 sean cometidos por autoridad
o funcionario pblico, fuera de los casos permitidos por la Ley, sin mediar causa legal por
delito y prevalindose de su cargo. Art. 198. Penas en mitad superior ms
inhabilitacin absoluta por tiempo de 6 a 12 aos.
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De acuerdo al artculo 197.4 la misma pena (prisin de 3 a 5 aos) se impondr al sujeto
que divulga o consiente que otro divulgue un dato ntimo que gestionaba o custodiaba.
Se trata de supuestos que no encajan dentro de los apartados 1 y 3 puesto que el sujeto
no accede al secreto de forma ilegtima.
En el mismo sentido, se aplican las penas en su mitad superior cuando los datos sobre los
que se comete cualquiera de las conductas descritas hasta ahora son los relativos a la
ideologa, la religin, las creencias, la salud, el origen racial o la vida sexual de la
vctima.
Por ltimo, el trfico de datos tambin merece una agravacin. En efecto se castiga con
la mitad superior de la pena en los supuestos de los apartados 1 a 4 del artculo 197 y
prisin de 4 a 7 aos para los supuestos del apartado 5 cuando los hechos se realizan con
fin lucrativo. Para apreciar este subtipo agravado no es necesaria la consecucin efectiva
del lucro o que, conseguido ste, sea menor de lo esperado o pactado. Lo decisivo es la
tendencia interna que exterioriza el sujeto, basta pues, con que sea el lucro el motor de la
accin.
La conducta tpica consiste en entregar (difundir, revelar o ceder) a terceros (con uno ya
es suficiente) imgenes o grabaciones audiovisuales, sin autorizacin del titular de stas,
obtenidas en un contexto de privacidad con el consentimiento de la persona afectada.
Estas imgenes si son divulgadas, han de menoscabar gravemente la intimidad de la
persona afectada.
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partir de las cuales se adquiere la capacidad potencial de acceder a cualquier tipo de
informacin contenida en ellos, actividad conocida con el trmino ingls de hacking.
El artculo 197 bis.1, en consecuencia, sanciona con prisin de 6 meses a 2 aos las
siguientes modalidades tpicas:
El acceso remoto se lleva a cabo desde un sistema informtico a otro a travs de una
red informtica pblica o privada. Es el ms habitual entre las conductas del hacking. En
todo caso el tipo requiere que se acceda a datos o programas del sistema informtico. No
parece necesario que para acceder a los datos haya que abrir los archivos, sino que basta
con tener la posibilidad de realizar acciones informticas sobre ellos.
De acuerdo con la ratio del precepto, mantenerse dentro del sistema en este caso, no
realizara este tipo, puesto que lo que se pretende es evitar que quien haya accedido al
sistema con el consentimiento del titular permanezca en l cuando se le retire dicho
consentimiento.
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Se trata de un delito eminentemente doloso y que no requiere elemento subjetivo
alguno, por lo que cabra sancionar al que realiza las conductas para probar sus
habilidades informticas, aunque si se acta con la finalidad de descubrir algn secreto
de empresa se aplicara el art. 278. Habr concurso real o medial, en su caso, con los
daos del art. 264 y con la estafa del 248.2.
Es impreciso y, por tanto, inseguro saber cundo o cmo un programa informtico est
concebido o adaptado principalmente para cometer delitos.
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No ser necesaria esta denuncia en caso de que el delito hubiera sido cometido por
autoridad o funcionario pblico, ni cuando la comisin del delito afecte a los intereses
generales o de una pluralidad de personas.
El art. 199 CP castiga la revelacin de secretos ajenos cuando estos han sido conocidos
en virtud del oficio o relaciones laborales del autor. Dado que el bien jurdico protegido
es la intimidad, no se incluyen en este artculo los secretos de empresa que, como se ha
indicado, tienen su propia regulacin en el Cdigo por hacer referencia, no a la
intimidad sino a la competitividad de la empresa.
En este caso, el primer prrafo del artculo 199 castiga con pena de prisin de uno a
tres aos y multa de seis a doces meses a quien revele secretos ajenos a los que ha
accedido en virtud de su oficio o relaciones laborales. Se trata, por tanto, de un acceso
al secreto, en principio, legtimo que, sin embargo, se sucede de una revelacin
ilegtima.
El prrafo segundo del citado artculo eleva la pena a prisin de uno a cuatro aos,
multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitacin especial de dos a seis aos para los
casos en los que el autor tiene, por su profesin, una especial obligacin de sigilo o
reserva. Entraran en este mbito supuestos como los del abogado, el mdico, el
procurador, el sacerdote,
Por morada se entiende cualquier lugar donde vive una persona, separado del mundo
exterior, que muestra la voluntad del morador de excluir a terceras personas y que est
destinado a actividades propias de la vida privada. En caso de estar deshabitada no hay
allanamiento de morada, aunque su ocupacin podr castigarse como un delito de
ocupacin de inmuebles del 245.2. S cabe allanamiento de morada cuando
accidentalmente se encuentren ausentes sus moradores. En el concepto de morada se
incluyen dependencias (garaje, jardn) siempre que estn directamente conectadas con
aqulla.
El precepto se refiere al particular que no habite en la morada como sujeto activo, lo que
excluye al morador que sin consentimiento de otro morador entre o se mantenga en el
domicilio en el que vive. Tambin hay que excluir a la autoridad o funcionario pblico,
pues en tal caso sern de aplicacin preferente los delitos especiales de los arts.
204 534.1.1.
En lo que se refiere al aspecto subjetivo del tipo, se trata de un delito doloso. Cabe el dolo
eventual. El allanamiento ser tpico con independencia de que sta sea o no la
voluntad del sujeto activo.
Habr error de tipo, que excluye el dolo, cuando el sujeto activo crea equivocadamente
que el morador autoriza la entrada en la morada. Lo mismo sucede cuando entre por
error en un domicilio que cree el suyo, pues habra error sobre la cualidad ajena de la
morada. O cuando cree que el lugar al que entra no es morada, bien porque lo considera
deshabitado bien porque de sus caractersticas intuye que en l no se vive (un trastero).
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Adems, ser fcil admitir como causas de justificacin tanto la legtima defensa (entrar
en morada ajena para protegernos de alguien que nos quiere lesionar) como el estado de
necesidad (entrar para atender al morador que ha sufrido un accidente o para evitar un
suicidio).
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Pero no vale cualquier tipo de violencia o intimidacin sino solo aqulla que se utilice
especficamente como medio para acceder o permanecer en la morada. Si una vez dentro
de forma consentida, sin haber empleado stas, el sujeto amenaza o golpea al morador
por otros motivos, y sale de la morada una vez que ste se lo requiere, no habr
allanamiento (sin perjuicio del castigo por las posibles lesiones).
En el tipo bsico, contenido en el apartado 2 del artculo 203, se castiga con multa de 1
a 3 meses a quien se mantenga en el domicilio de persona jurdica o establecimiento
abierto al pblico, cunado es requerido para abandonar el local.
Por ltimo, el apartado 3 castiga con prisin de 6 meses a 3 aos cuando las acciones
anteriores se lleven a cabo con violencia e intimidacin.
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