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DIREITO ADMINISTRATIVO (1)

REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO E PODERES ADMINISTRATIVOS

1 PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO

Pilares que baseiam o direito administrativo: o interesse pblico atua de


forma suprema em face dos particulares. Essa supremacia do interesse pblico
sobre o privado estabelece que todas as vezes que for necessrio o Estado
pode restringir ou limitar direitos individuais na busca pelo interesse pblico.
Exemplo: desapropriao. O interesse pblico indisponvel e essa
indisponibilidade impe restries a atuao do administrador pblico.
prerrogativas e limitaes do Estado.

Todos os princpio do direito da administrativo decorrem da Constituio


Federal.

LIMPE: Legalidade; Impessoalidade; Moralidade; Publicidade e


Eficincia.

(1) Legalidade diferentemente do direito privado, no qual o princpio da


legalidade significa no contrariedade lei, no direito administrativo aplica-se o
princpio de subordinao lei, o administrador somente atua quando a lei
permite.

(2) Impessoalidade inicialmente, significa no discriminao na


atuao administrativa. Os critrios de atuao administrativa so objetivos,
impessoais. A objetividade desses critrios impede que o administrador pblico
pratique atos diferentes para pessoas diferentes. O princpio da impessoalidade
tambm significa que quando o agente pblico atua no a pessoa do agente
que est praticando o ato, mas o prprio Estado. Exemplo: art. 37, 1 CRFB.
As propagandas de governo no podem fazer referncia a qualquer tipo de
smbolo ou nome que possam implicar promoo pessoal.
(3) Moralidade honestidade, boa-f pblica, lealdade no trato com as
instituies pblicas. Moralidade jurdica no se confunde com a moral social.

(4) Publicidade transparncia. Controle e eficcia dos atos


administrativos. Permite-se a prtica de atos sigilosos desde que seja para a
garantia da segurana nacional, por motivo de relevante interesse coletivo,
para a proteo da intimidade, honra e vida privada. Restries: intimidade,
vida privada, honra, segurana nacional. A publicidade funciona como garantia
de controle para os cidados. Alm disso, a publicidade funciona como
requisito de eficcia sempre que o ato se dirigir a sociedade em geral.

(5) Eficincia no constava no texto original da Constituio. Foi


includo por meio da EC 19/98. A eficincia uma norma de aplicabilidade
imediata, no depende de regulamentao para ser aplicada. Toda atuao
administrativa deve se pautar na busca da obteno de resultados positivos.

Implcitos

(6) Ampla Defesa e Contraditrio art. 5 LV. A administrao pblica ao


praticar seus atos precisa respeitar o contraditrio e a ampla defesa tanto na
esfera administrativa quanto judicial. Abarca o direito a defesa prvia (formar o
convencimento do administrador; exceo: estado de urgncia ou motivo de
interesse pblico relevante, ampla defesa diferida), a defesa tcnica (Smula
343 STJ, entendimento superado. Smula Vinculante n 5 a ausncia de
defesa tcnica por vontade do particular no gera nulidade do processo
administrativo) e o duplo de julgamento (h direito de recurso na esfera
administrativa (Smula Vinculante n 21).

(7) Continuidade a atuao administrativa deve ser ininterrupta.


Princpio expresso no art. 6, 1, Lei 8.997. Servidor pblico tem direito de
greve? Depende. Os militares no possuem direito de greve ou de se organizar
por meio de sindicatos. Abrange tambm as polcias estaduais militares. O
servidor pblico possui direito de sindicalizao e direito de greve que ser
exercido nos termos de lei especfica, no matria de lei complementar. Mas
no h essa lei especfica. Parte da doutrina enxerga que o direito de greve
uma norma de eficcia contida, aplicada imediatamente, mas pode ser
restringido por promulgao de lei ulterior. Contudo, a doutrina majoritria
entende que uma norma de eficcia limitada, portanto a produo dos seus
efeitos depende de uma lei regulamentadora. Em 2008, foi impetrado MI
perante o STF, que determinou que enquanto no vier uma lei especfica para
regulamentar o direito de greve dos servidores, ser aplicada a lei geral de
greve. Servidor que est estgio probatrio poder exercer o direito de greve.
No h remunerao, que possui carter contraprestacional, durante o perodo
em que os servidores esto parados em razo de greve, ainda que a greve
seja lcita. O STJ tem apresentado uma soluo alternativa, a administrao
poder manter a remunerao do servidor e ao final da greve exigir a
compensao dos dias parados.

possvel ao particular alegar a exceo de contrato no cumprido em


direito administrativo? Sim. Contudo, segundo o art. 78, XV da Lei 8.666 a
administrao pblica somente ir sofrer a interrupo do servio se houve
inadimplemento por mais de 90 dias.

possvel interromper a prestao de um servio por inadimplemento do


usurio? Sim. RT. 6, 3 da Lei 8.8987, no viola a continuidade a interrupo
do servio por questes de ordem tcnica desde que haja uma situao de
urgncia. Tambm no viola a continuidade a interrupo do servio por
inadimplemento do usurio desde que haja prvio aviso. Por razes de tcnica
no h divergncias. Contudo, h discusses sobre a interrupo por
inadimplemento. Alguns doutrinadores como Celso Antnio de Mello defendem
que no seria possvel a interrupo por inadimplemento por violao da
continuidade. Atualmente o entendimento majoritrio, presente nas decises do
STJ, de que nos moldes da lei possvel interromper desde que haja prvio
aviso, resguardados os interesses da coletividade. Essa interrupo no pode
paralisar um servio essencial a coletividade. Exemplo: hospital. A interrupo
ensejaria um prejuzo muito maior do que a manuteno do servio.

(8) Razoabilidade e Proporcionalidade a proporcionalidade inerente


razoabilidade, princpio que determina que todas as vezes que a administrao
pblica atuar, essa atuao deve se pautar pela busca da obteno de
resultados aceitos pela coletividade. Quando a lei trouxer uma margem de
escolha para o administrador ele deve optar por aquela que melhor se adequar
aos padres aceitos pela mdia da coletividade.
(9) Autotutela princpio implcito estampado na Smula 473 do STF. A
administrao pblica possui o poder-dever de rever os seus prprios atos.
Pode ocorrer nos aspectos referentes legalidade e ao interesse pblico. O ato
vlido pode ser revogado por motivos de interesse pblico.

(10) Motivao expresso no art. 50, Lei 1.984. Dever de


fundamentao dos atos praticados. Comporta ressalvas: nomeao de
comissionados.

2 PODERES ADMINISTRATIVOS

So poderes-deveres de carter instrumental. poder enquanto


instrumento necessrio para que o Estado possa alcanar o interesse pblico.
Sempre que o administrador extrapolar o carter instrumental, ocorre abuso de
poder. Abuso de poder se divide em excesso de poder (exceder as
competncias previstas em lei) e em desvio de poder (vcio de finalidade,
ocorre sempre que o administrador praticar o ato para buscar fim diverso
daquele previsto em lei).

O poder administrativo pode se manifestar de forma vinculada ou


discricionria, que so formas de exerccio desse poder. Ateno! Toda
atuao administrativa vinculada lei. O que muda a forma como a lei
prev a prtica do ato administrativo. Em determinadas situaes a lei prev a
prtica do ato sem permitir ao agente pblico nenhuma margem de escolha.
Exemplo: agente que faltar por mais de 30 dias consecutivos ser demitido. J
no poder discricionrio, a lei prev a prtica do ato, mas d margem de
escolha. Exemplo: alienao de imvel adquirido por deciso judicial pode ser
realizada na modalidade de concorrncia ou leilo.

Discricionariedade uma margem de escolha dentro dos limites


apresentados pela lei. A opo deve ser feita por critrios de oportunidade e
convenincia.

Em algumas situaes a discricionariedade no to clara quando h


presena de conceitos jurdicos indeterminados. Carvalho Filho, doutrina
minoritria, entende que os conceitos jurdicos indeterminados geram mera
interpretao e no discricionariedade. Mas, entende-se majoritariamente, que
os conceitos jurdicos indeterminados geram uma margem de
discricionariedade. Exemplo: tumulto.

O judicirio no pode intervir no mrito administrativo para substituir a


oportunidade e convenincia do administrador. Note-se, no entanto, que o
poder judicirio pode controlar o ato discricionrio nos seus aspectos de
legalidade. O limite do mrito nos conceitos jurdicos indeterminados a
razoabilidade. Violando a razoabilidade, viola-se a legalidade em sentido
amplo, autorizando a interferncia do judicirio.

Poder normativo o poder que a administrao pblica possui para


expedir normas gerais e abstratas dentro dos limites da lei. So normas que
facilitam a aplicao da lei. O ato normativo mais comum o regulamento e o
decreto. O regulamento o ato e o decreto a forma pela qual ele expedido.
S quem pode expedir o chefe do executivo: PR, GOV e PREF.

A doutrina tradicional costumava denominar esse poder de


regulamentar. Mas atualmente, a doutrina majoritria defende que
regulamentar remete apenas a uma forma de manifestao desse poder.
Poder regulamentar o poder de expedir regulamentos.

O regulamento executivo aquele que expedido para a fiel execuo


do texto legal. Minudencia a lei para facilitar a sua aplicao.

No direito comparado tambm se admite o regulamento autnomo. Um


regulamento que expedido para substituir a lei. A princpio no adotado
pelo Brasil, mas excepcionalmente, aps emenda constitucional que alterou o
art. 84, VI da CRFB, o PR pode extinguir cargo pblico vago e tratar de matria
de organizao administrativa desde que no gere despesa, crie ou extinga
rgos pblicos. Celso Antnio contrrio a esse entendimento.

O poder hierrquico o poder que a administrao pblica possui de


organizao e estruturao interna da atividade. um poder interno, no se
manifesta entre pessoas jurdicas diferentes. Somente se manifesta entre
rgos e agentes de uma mesma pessoa jurdica. No h hierarquia externa. O
poder hierrquico fundamenta a delegao (estender a competncia a outro
agente pblico) e a avocao (busca para si a competncia de outro agente).

Poder disciplinar o poder que a administrao pblica possui de


aplicao de penalidades. Nem toda sano decorre do poder disciplinar. No
exerccio do poder disciplinar so aplicadas sanes queles que possuem
vnculo especial (hierrquico ou por contrato administrativo) esto sujeitos a
disciplina interna da administrao - com o poder pblico. o vnculo especial
que justifica a penalidade. A aplicao da sano deve ser precedida de
procedimento administrativo no qual se garanta o devido processo legal, ampla
defesa e contraditrio.

Poder de polcia remete-se a polcia administrativa (polcia judiciria


atua na repreenso e preveno de ilcitos criminais). A polcia administrativa
o poder regulamentado para restringir direitos privados (liberdade e
propriedade para adequ-los ao interesse pblico). O poder de polcia se
manifesta por atos gerais e individuais; preventivos e repressivos;
discricionrios e vinculados. Como regra os atos decorrentes do poder de
polcia so discricionrios. Mas h atos vinculados como a licena por exemplo,
cumprindo os requisitos para a sua emisso ela exigvel.

Ateno! Os conselhos profissionais, salvo OAB, so regulados pela Lei


9.649, prestam servio pblico por delegao do estado. Essa lei foi julgada
pelo STF que declarou que, em verdade, esses conselhos exercitam o poder
de polcia. Como o poder de polcia no pode ser delegado a particulares o
STF assentou a natureza de autarquia aos conselhos profissionais.

No possvel a delegao do poder de polcia a pessoas jurdicas de


direito privado. A empresa que instala os radares de velocidade pode ser de
direito privado. Em verdade, as atividades materiais necessrias a execuo do
poder de polcia podem ser delegadas a particulares.

Caractersticas do poder de polcia: discricionariedade; imperatividade


(impe ao particular mesmo que ele no concorde multa meio indireto de
coero); coercitividade (pode se valer de meios indiretos de coero);
autoexecutoriedade ou executoriedade (poder que a administrao pblica
possui de se valer de meios diretos de execuo exemplo: reboque) decorre
de lei ou situao de urgncia.

Lei n 9873, prescreve em cinco anos o poder de aplicao das sanes


administrativas decorrentes do exerccio do poder de polcia. Se o processo
administrativo for instaurado, interrompe-se o prazo prescricional. Contudo, se
o processo ficar paralisado por 3 anos ocorre a prescrio intercorrente.

Alm disso, essa lei determina que se a infrao de polcia for tambm
uma infrao criminal, o prazo de prescrio ser idntico ao aplicvel na
esfera penal.

Tradicionalmente, a doutrina definia o poder de polcia como poder


negativo porque como regra, as obrigaes decorrentes do poder de polcia
so obrigaes de no fazer ou de tolerar. Contudo, atualmente, h situaes
em que o poder de polcia pode ensejar obrigaes de fazer. Exemplo:
notificao para dar funo social propriedade.