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Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D. 9766935

OPINIÓN Nº 043-2017/DTN

Entidad: Empresa Peruana de Servicios Editoriales S.A.

Asunto: Prestaciones adicionales en bienes y servicios

Referencia: Carta Nº 0073-J0000-EP-2016

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, laGerenteLegal de la Empresa Peruana de


Servicios Editoriales S.A.1realiza varias consultas sobre las prestaciones adicionalespara
continuar con la finalidad del contrato.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado -OSCE son
aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado,
planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de
la Ley de Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (En adelante, la "Ley") y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo
Nº 350-2015-EF (En adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas


necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “Conforme a lo señalado en el artículo 41 de la normativa anterior (Decreto


Legislativo 1017) y el artículo 34º de la norma actual (Ley 30225), si el objeto del
contrato fue la adquisición de determinada cantidad de bienes o servicios; ante un
hecho extraordinario e imprevisible durante la ejecución del contrato, ¿el área
usuaria puede requerir la ejecución de prestaciones adicionales nuevas o diferentes
relacionadas en mayor cantidad de los servicios o bienes inicialmente señalados en
sus TDR, para alcanzar la finalidad pública del contrato?”.(Sic).

1Empresa pública de derecho privado de la Corporación FONAFE


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2.1.1 En principio, debe señalarse que una vez perfeccionado el contrato 2, el contratista y
la Entidad seobligan a ejecutar las prestacionespactadas. El cumplimiento de dichas
prestaciones, en la forma y oportunidad establecidas en el contrato, es la situación
esperada en el ámbito de la contratación estatal; sin embargo, dicha situación no
siempre se verifica durante la ejecución contractual, pues la configuración de
determinadas circunstancias harían que se modifique la cantidad de prestaciones
inicialmente pactadas. Ante tal eventualidad, la normativa de contrataciones ha
previsto la figura de las prestaciones adicionales.

Al respecto, el artículo 34 de la Ley, en su numeral 34.2, respecto a las prestaciones


adicionales establece lo siguiente: “Excepcionalmente y previa sustentación del
área usuaria de la contratación, la Entidad puede ordenar y pagar directamente la
ejecución de prestaciones adicionales en caso de bienes, servicios y consultorías
hasta por el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original, siempre
que sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. Asimismo, puede
reducir bienes, servicios u obras hasta por el mismo porcentaje.”.

Asimismo, el primer párrafo del artículo 139 del Reglamento establece que:
“Mediante Resolución previa, el Titular de la Entidad puede disponer la ejecución
de prestaciones adicionales hasta por el límite del veinticinco por ciento (25%) del
monto del contrato original, siempre que estas sean necesarias para alcanzar la
finalidad del contrato, para lo cual debe contar con la asignación presupuestal
necesaria. El costo de los adicionales se determina sobre la base de las
especificaciones técnicas del bien o términos de referencia del servicio en general o
de consultoría y de las condiciones y precios pactados en el contrato; en defecto de
estos se determina por acuerdo entre las partes.”

Como puede apreciarse, la normativa ha previsto que puedan ejecutarse


prestaciones adicionales para alcanzar la finalidad del contrato, lo cual implica que
se cumpla con el propósito de satisfacer la necesidad que originó la contratación, en
otras palabras, alcanzar la finalidad perseguida por la Entidad al realizar el contrato.
Estas prestaciones adicionales se materializan con la entrega o suministro de los
bienes o la prestación de los servicios adicionales que cumplan con el propósito de
satisfacer la necesidad que originóla contratación3.

2.1.2 Si bienla normativa de contrataciones no prevé, de manera expresa, como causales


de procedencia para las prestaciones adicionales la configuración de hechos
extraordinarios o imprevisibles, sí señala que dichas prestaciones se puedan dar de
manera excepcional. Para tal efecto, la normativa ha previsto que durante la
ejecución del contrato, la Entidad cuente con las herramientas necesarias para
2El contrato está conformado por el documento que lo contiene, los documentos del procedimiento de selección que
establezcan reglas definitivas y la oferta ganadora, así como los documentos derivados del procedimiento de selección
que establezcan obligaciones para las partes, de conformidad con el artículo 116 del Reglamento .
3 Opinión N° 136-2015/DTN
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atender una eventual inviabilidad del proyectoo hacer frente a determinadas


circunstancias ajenas a la voluntad de las partes que, como única solución, exijan la
ejecución de determinadas prestaciones — no contenidas en el contrato original —
para alcanzar el interés principal de la Administración, que es la satisfacción de sus
necesidades y, con ella, la realización del interés público.

2.1.3 En esa medida, la normativa considera las prestaciones adicionales como aquellas
entregas de bienes y serviciosque no estaban originalmente consideradas en las
bases integradas, la propuesta presentada o el contrato (no pactadas)4; sin embargo,
estas resultan necesarias para que se cumpla con la finalidad del mismo.Siendo así,
la Entidad está facultada para requerir prestaciones adicionales, a fin de hacer frente
a determinadas circunstancias ajenas a la voluntad de las partes, lo que supone la
ejecución de nuevas prestaciones o prestaciones diferentes a las originalmente
pactadas, siempre que el contrato se encuentre vigente y no se supere el 25% del
monto del contrato original.

2.2 “¿Qué se debe entender como prestaciones “nuevas” o “diferentes” no


contempladas en el contrato, para que la figura de prestaciones adicionales pueda
aplicarse?”. (Sic).

2.2.1 En el marco de lo anteriormente expuesto, prestaciones nuevas o diferentes se deben


entender como aquellas distintas a las originariamente pactadas, no previstas en el
contrato pero que resultan necesarias para que se cumpla con la finalidad para la que
fue celebrado.

2.3 ¿Las prestaciones adicionales para adquirir mayor número (cantidad) de servicios
o bienes es procedente cuando el área usuaria justifica que estas cantidades
adicionales no pudieron ser previstas pero que son necesarias para alcanzar la
finalidad del contrato?”. (Sic).

Al respecto, el artículo 34 de la Ley menciona que, previa sustentación del área


usuaria, la Entidad puede ordenar la ejecución de prestaciones adicionales; en
consecuencia, la Entidad debe sustentar las razones excepcionales por las cuales
debe ordenarse la ejecución de dichas prestaciones no previstas; ahora bienla norma
no señala cuáles deberían ser estas razones o supuestos, sin embargo, como se
mencionó en los párrafos anteriores,en concordancia con lo señalado en la Opinión
N° 096-2015/DTN, la figura de las prestaciones adicionales es una herramienta de
la que dispone la Entidad para “(…) hacer frente a determinadas circunstancias
ajenas a la voluntad de las partes que, como única solución, exijan la ejecución de
determinadas prestaciones — no contenidas en el contrato original — para
alcanzar el interés principal de la Administración (…)”.

4Rivera, C. (2016). Prestaciones adicionales, ampliaciones de plazo y contrataciones complementarias. Cap.3, Módulo
4. Recuperado de: http://www.osce.gob.pe/consucode/userfiles/image/Cap3_m4(1).pdf.
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De esta forma, aquellas eventualidades o circunstancias ajenas a la voluntad de las


partes, deben entenderse como supuestos de situaciones excepcionales.

2.4 “¿Procede ejecutar prestaciones adicionales, cuando por un hecho extraordinario


durante la ejecución del contrato, habiendo incluso utilizado el sistema de precios
unitarios, las cantidades referenciales de los servicios y bienes que se estimaron, no
son suficientes para cumplir con la finalidad del contrato”. (Sic).

2.4.1 Si bien es cierto que el sistema de contratación de precios unitarios, en el caso de


bienes y servicios,se emplea cuando la naturaleza de la prestación no permita
conocer con exactitud o precisión las cantidades o magnitudes requeridas,la
potestad de la Entidad para determinar la procedencia y ordenar la ejecución de
prestaciones adicionales de las originalmente establecidas, no se encuentra prevista
en función al sistema de contratación que resulte aplicable por la naturaleza de las
prestaciones; sino en función al objeto del contrato5.

2.4.2 En virtud de lo señalado, bajo el sistema contratación de precios unitarios, para el


caso de bienes y servicios, es factible la ejecución de prestaciones adicionales en
tanto cumpla con lo establecido en el artículo 34 de la Ley y 139 del Reglamento, es
decir, sea de manera excepcional, exista sustento de ello por parte del área usuaria,
máximo hasta el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original, sea
autorizado por el titular de la Entidad o funcionario competente y finalmente sea
indispensable para alcanzar la finalidad del contrato.

3. CONCLUSIONES

3.1 La ejecución de prestación adicionales,suponen la ejecución de nuevas prestaciones


o prestaciones diferentes a las originalmente pactadas que son necesarias para que
se cumpla con la finalidad del contrato. Para dicho efecto, el contrato debe
encontrarse vigente y cumplirse las condiciones previstas en el artículo 34 de la Ley
y 139 del Reglamento.

3.2 La ejecución de prestaciones adicionales se puede sustentar en situaciones


excepcionales ajenas a la voluntad de las partes, lo cual debe estar debidamente
fundamentado.

3.3 Bajo el sistema contratación de precios unitarios, para el caso de bienes y servicios,
es factible la ejecución de prestaciones adicionales en tanto se cumpla con lo
establecido en el artículo 34 de la Ley y 139 del Reglamento.

Jesús María, 8 de febrero de 2017

5Opinión 114-2009/DTN
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SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ


Director Técnico Normativo

NFP/MCC