Apuntes sobre derecho mercantil

Lic. Melvin Emiliano Barrera Cañas

¿Qué es el Derecho Mercantil?

Teoría moderna: es aquella rama del derecho que tiene por

objeto la regulación de las empresas mercantiles y de los
actos utilizados en masa por las mismas, así como de los
actos que recaigan sobre cosas típicamente mercantiles.

¿Cuáles son los conceptos fundamentales en los que se enfoca el Derecho

Mercantil?
El acto de comercio, los comerciantes y las cosas mercantiles

¿Qué es el acto de comercio? En primer lugar, hay que decir que el acto
de comercio se definía por la persona que lo realizaba y no en tanto
al objeto del acto, por lo que tiempo después, se modificó el
pensamiento.

PRIMERA TEORIA:

Intermediación: acto de comercio intermediación entre la

producción y el consumo, mientras que, al comerciante, la
intermediación entre el productor y el consumidor.
Sim embargo, en la actualidad hay muchos actos de comercio que no
son actos de intermediación, es decir, que no tienen una relación
como la expresada con anterioridad.
Por ejemplo: los títulos valores: sean estos, cheques, letras de
cambio, pagar una deuda por medio de un cheque o cualquier otro
título valor pertinente, no se muestra, ni cree que son actos de
intermediación, sin embargo, nadie califica estas operaciones
alejadas del derecho mercantil, es decir, que le dan la categoría de
ser operaciones mercantiles.

SEGUNDA TEORÍA:

Se debe hacer una diferenciación entre lucro y provecho

Lucro = comercio
Provecho = actos civiles
Se obtiene provecho cuando el sujeto logra obtener el precio
justo de su trabajo, ejemplo: la cosecha de determinado
fruto… esta actividad se denominaría meramente civil, si bien
es cierto que existe un lucro monetario no se convierte en
una operación mercantil dada la razón y naturaleza de la
misma.
En cambio, el lucro u operación mercantil se obtiene cuando
no se le da importancia al trabajo realizado para obtener ese
bien, producto o servicio, o se le incrementa e precio al
producto, bien o servicio que se comercializa.
Ejemplo: la venta de un producto que no se creó por el
comerciante, pero que le es útil para obtener lucro del
mismo.

Sin embargo, no todas las operaciones lucrativas son

mercantiles, ni todas las que no lo tengan dejaran de serlo,
esto variará de cada aspecto en particular.
Muchas operaciones civiles son lucrativas son civiles y no por
ello diremos que son actos de comercio, ni cuando el
comerciante está dejando de percibir ganancias, y solo ve
reflejado perdidas, no diremos que ha dejado de ser
comerciante por no percibir ingresos.
No está de más decir que la solución a la que llegaron los
clásicos fue, dar una lista enumerando las situaciones en las
que, si se encontrasen frente a una operación mercantil, sin
embargo, ¿qué sucede con las nuevas leyes, o con las leyes
que existiendo se omitieron incluir en el cuerpo normativo?
Fácil, Se llega al punto de ser una ley obsoleta.
Sin embargo, los clásicos dieron un aporte importante al
hacer distinción entre uno y otro acto, y es la naturaleza del
mismo independientemente de la persona que los realiza. De
ahí que se haya hablado del acto de comercio aislado, aquel
acto lucrativo realizado por un sujeto que no era
comerciante. Pero si el acto se encontraba en la lista que
dijimos antes, entonces si era considerado un acto de
comercio, aunque este fuera o apareciera de manera aislada.

TERCERA TEORIA
El acto de comercio en la teoría moderna o teoría del acto
en masa realizado por empresa.
El primer aporte que da esta teoría es que no hace distinción
entre la naturaleza, ya que sea acto mercantil o civil, ambos
perteneces al derecho privado, y por tanto el derecho
mercantil pertenece al derecho civil especializado. A su vez,
se señala un doble criterio para identificar el acto de
comercio:
a) la regla general es el acto en masa realizado por empresa
b) la excepción, es el acto que los tratadistas llaman
mercantilidad pura.
Acto en masa: la venta de un inmueble (sujeto 1) la vende
porque ya no puede habitar en ella, se va de viaje, la
inseguridad etc. Mientras que el sujeto 2 se dedica a la venta
directa de bienes raíces, es decir, le da lo mismo vender una
casa que vender las que fueren con el fin de conseguir un
lucro, mientras que el sujeto 1 es la única que ha vendido.
De tal modo que el sujeto 2 a medida que vende o
comercializa, va adquiriendo destreza y habilidades en la
realización del acto mismo, al punto de hacerlo
automatizado (en plano interno), mientras que, en el ámbito
externo, se refiere al como lo hace, a las formas utilizadas
para llevar a cabo la ejecución del acto apegado a la ley.
Ejemplo: EL ENDOSO
Antes las cesión civil, se hacía llevando a cabo una formalidad, notificando a
deudor etc. Mientras que, con el endoso, solo basta con que el titulo valor lleve
la firma del cedente. Otro ejemplo es EL CONTRATO DE ADHESION, en la que
una de las partes obliga a la otra a aceptar o no hacerlo el contrato
mencionado, haciendo necesario la existencia de una regulación especial.
Con esta teoría desaparece la posibilidad de pensar que el acto aislado forme
parte de las operaciones mercantiles, ya que no cumple el requisito de ser un
acto repetido, y que por ende puede recaer sobre una actividad de
competencia del Derecho Civil, salvo que sea un acto de mercantilidad pura.
Dicho esto, es necesario mencionar que son estos elementos los que se ligan
Al concepto de empresa. Es del orden económico que se toma para el derecho
mercantil este concepto.
Empresa – concepto económico
EMPRESA: Es una unidad económica, una universalidad única, a cuya
constitución contribuyen el trabajo, los bienes materiales y los intangibles;
no tiene personalidad jurídica, sino que trabaja con la personalidad prestada
de su titular, sea este individual o social; o mejor dicho, la empresa es una
cosa mercantil, un instrumento de comercio en manos de su titular; la unidad
jurídica de la empresa es en cuanto a su patrimonio no en cuanto a persona.

¿Cuáles son las características esenciales de la empresa?

1. Su permanencia
2. la unidad de destino de sus componentes, y
3. el móvil del lucro que informa su actividad.

Por supuesto que existen actividades que, aunque tengan todos estos aspectos
no pueden llamarse de empresa, por ejemplo, el agricultor que realiza su
cosecha, podemos ver el trabajo de la tierra, la cosecha obtenida y el producto
ofrecido al público, sin embargo, por más que él lo intente no podrá realizar
esa misma actividad por muy bien que le vaya más de tres ocasiones al año.
Del mismo modo está el profesional liberal, que si bien es cierto tiene su
oficina, presta un servicio, pudiera ser denominado: empresa de servicios, sin
embargo, no atiende la misma especificidad de casos, es decir, que cada
cliente deberá resolver problemáticas diferentes, por lo tanto, no se configura
el requisito la repetición, o realización en masa.

EL ACTO DE MERCANTILIDAD PURA: son aquellos actos que aun cuando no se

produzca en masa, ni sea realizado por empresa, recaen sobre cosas que
nacieron para servir al comercio, es precisamente esa característica que
justifica su existencia. tal es el caso de los actos que se realizan con la empresa
mercantil y con los títulosvalores.
Ejemplo: la emisión de un cheque (aun cuando fuere la única vez que el emisor
como el beneficiario tuvieren uno en su presencia), así fuere para pagar una
deuda civil, se está frente un acto de comercio.

¡Repasemos!
1. En el Derecho moderno no existe el acto aislado, actualmente se considera
con un acto civil, a excepción de aquellos actos de mercantilidad pura.
2. La teoría moderna suprime (elimina) los actos mixtos: para evitar con ello la
problemática de dualidad de legislación. Para el Derecho mercantil actual, el
acto es civil o es mercantil, según su naturaleza y efectos sobre las partes.
ACTO AISLADO = ACTO CIVIL
ACTO EN MASA = ACTO MERCANTIL
EJEMPLO: EL CONTRATO DE ADHESION

CODIGO DEROGADO = TEORIA CLASICA – al enumerar los actos que para ella
se consideraban como acto de comercio
CODIGO DE COMERCIO VIGENTE: DOCTRINA O DERECHO MODERNO – ART. 3
Y 4.- ERRADICACION DEL ACTO MIXTO.
Se permite la utilización de la analogía dada la movilidad del comercio
contemporáneo, no se establece como una regla determinante, pero se
permite su uso de manera especial para el Derecho Mercantil (atarrayaso).

COMERCIANTE Y COSAS MERCANTILES

Los clásicos dijeron en su doctrina clásica subjetiva que el comerciante era:
“el hombre que hacía del comercio su profesión habitual”.
Doctrina clásica objetiva: el comercio puede constituir la ocupación de una
persona, pero no significa que esta persona se haya preparado para ello
necesariamente.
Casos en los que se ha necesitado una preparación son los siguientes Ejemplos:
médico, abogado, carpintero, sastre (arte) etc. Pues cuando se retire de hacer
lo que hace, seguirá siendo ese profesional, aunque retirado, sin embargo, no
se pude hablar de un comerciante retirado, pues se es comerciante solo
cuando se ejerce la actividad, al dejarla ya no lo es, a parte que cualquiera se
puede dedicar al comercio, no prima que sea una persona preparada para ello.

Teoría moderna: El comerciante es la persona titular de una empresa

mercantil, y se deja de serlo desde el momento en que se pierde esa calidad.

Cosas mercantiles:

Conceptos de Derecho Mercantil

Teoría clásica objetiva: es aquella rama de Derecho privado que tiene por
objeto la regulación de los actos de intermediación entre la producción y el
consumo o de los actos destinados primordialmente a la obtención de un
lucro.

Teoría enumerativa: es aquella rama del Derecho Privado que tiene por objeto
la regulación de aquellos actos que han sido declaradas actos de comercio por
disposiciones legales. Ejemplo: código anterior derogado.
Teoría moderna: es aquella rama del derecho que tiene por objeto la
regulación de las empresas mercantiles y de los actos utilizados en masa por
las mismas, así como de los actos que recaigan sobre cosas típicamente
mercantiles.

Aun con estas diferencias remarcadas entre las teorías clásicas y moderna,
ambas aceptan el uso de la costumbre y la calificación jurídica de la industria.
La costumbre se considera fuente de Derecho siempre y cuando la ley escrita
se refiera a ella. Y en el Derecho Mercantil es por disposición expresa fuente
del Derecho siempre y cuando la costumbre no contradiga lo expresado en la
ley escrita.
LA ACTIVIDAD INDUSTRIAL: es aquella que tiene por objeto la transformación
de materias primas, producidas por la naturaleza, en productos
manufacturados, elaborados por el hombre.

INDUSTRIA = PRODUCCION
COMERCIO = DISTRIBUCION