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34 JULIO FLÓREZ ANDRADE

LA FORMALIZACIÓN DEL NEGOCIO O PROYECTO EMPRESARIAL

El desarrollo de una idea empresarial, hace a su promotor o promotores llegar al


planteamiento de si dicho desarrollo puede realizarlo solo, asumiendo personal-
mente toda la responsabilidad y riesgos de la operación, o si por el contrario, se ve
necesitado de la ayuda de otras personas, compartiendo riesgos y responsabilidades
o comprometiendo y arriesgando en ella solamente el dinero y/o bienes invertidos.

En el caso de intentar llevar a cabo la idea empresarial solo, utilizará la forma de


Empresario Individual (persona física), ejerciéndola como "autónomo", sin perder su
personalidad y respondiendo con todos sus bienes, del resultado de su negocio.

En el caso de intentar llevar a cabo la idea empresarial ayudado por terceras perso-
nas utilizará la forma de empresario social, aunque en este último caso se puede
desarrollar la idea de dos formas diferenciadas:

• Entidades con personalidad jurídica: en las cuales el contrato de compañía ha


sido válidamente celebrado y por el cual se obligan las partes, ha de estar forma-
lizado en escritura pública e inscrito en el Registro Mercantil (tienen carácter
mercantil). A partir de su constitución nace una nueva persona jurídica con per-
sonalidad independiente de sus socios, con plena capacidad jurídica para actuar
y contratar y con su autonomía patrimonial.

• Entidades sin personalidad jurídica: sin necesidad de formalización (comunida-


des de bienes que no tienen carácter mercantil, y contratos en participación, que
sí lo tienen) y con necesidad de escritura pública e inventario se aporten inmuebles
(Sociedad Civil).
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PREÁMBULO PARA ELEGIR

• Clasificación de las sociedades atendiendo al sujeto


Las características más importantes de los distintos tipos de sociedades, a fin de
que se puedan comprar y analizar, de una forma rápida y sencilla.

• Clasificación de las cooperativas


La legislación sobre cooperativas es variada según en el Estado, las competencias
recibidas por cada una de las Comunidades Autónomas del Estado. Para aquellas
cooperativas cuyas relaciones de carácter cooperativo interno, es decir, las de la
cooperativa con sus socios, se llevan a cabo dentro del territorio como comunidad
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autónoma, sin perjuicio de que se establezcan relaciones jurídicas con terceros o de


que realicen actividades de carácter instrumental o personales accesorias al objeto
social concurran estos requisitos, la legislación se aplica en cada Estado, según
sentencia del determinado ministerio o Tribunal Constitucional.
Cooperativas de Trabajo Asociado

Por su importancia han tomado mayor auge destacándose de las demás porque la
prefieren y las definen como aquellas que asocian a personas físicas que mediante
su trabajo personal realizan cualquier actividad económica para terceros.

Pueden ser socios trabajadores las personas físicas mayores de edad. El número de
trabajadores no socios con contrato de trabajo por tiempo indefinido no podrá ser
superior al del total de socios.

A efectos de la seguridad social, los socios trabajadores quedarán asimilados a


trabajadores por cuenta ajena o a trabajadores autónomos, debiéndose en los es-
tatutos optar por uno u otro régimen.

Cooperativas de consumo, para la entrega de bienes o prestación de servicios para


el consumo y uso de los socios.

Cooperativas agrarias, para comercializar, proporcionar suministros, equipos


productivos y servicios o realizar operaciones encaminadas a la mejora de las explota-
ciones de sus socios, titulares de explotaciones agrícolas, forestales, ganaderas o mix-
tas. Una modalidad de las agrarias son las Cooperativas de Explotación Comunitaria.

Cooperativas de vivienda, para procurar vivienda a sus socios.


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Cooperativas financieras, cuyo objetivo es servir a las necesidades de financiación


de sus socios pudiendo actuar con terceros.

Cooperativas sanitarias para prestar este tipo de servicios a sus socios, asegurados
y beneficiarios de éstos.

Cooperativas de servicios profesionales, empresariales o institucionales, formadas


por profesionales, empresarios o Instituciones para la prestación de determinados
servicios a sus socios.

Cooperativas de integración social, formadas, al menos mayoritariamente por dis-


minuidos físicos o psíquicos.
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INTRODUCCIÓN AL PROCESO DE FORMALIZAR

Elegida ya la forma jurídica que adoptará la Sociedad que se va a crear, deberá


proceder a redactar los estatutos por los que se regirá la misma. Con el fin de darle
una idea al respecto, en los parámetros de este proceso, para que luego de elabo-
rar los estatutos de una sociedad anónima, o de una sociedad cooperativa. Estos
proyectos de estatutos deberán adaptarse a las normatividades vigentes y para ello,
tanto un asesor legal como un notario, le podrán ayudar. (Centros de atención em-
presarial de las cámaras de comercio).

De todos modos, a la hora de redactar el estatuto de la futura sociedad, deberá


tener muy claros los siguientes aspectos:
a) Denominación, que conviene sea descriptiva, identificable y atractiva.
b) Objeto social, pudiendo ser éste, conciso, breve o amplio según se requiera.
c) Domicilio de la sociedad.
d) Aportaciones de los socios.
e) Control y gestión de la sociedad.
f) Reparto de beneficios.
g) Liquidación de la sociedad, hecho en principio ligado a la duración de la misma.
h) Arbitrajes y conciliaciones en el caso de disputas por la interpretación de estatu-
tos.

TRÁMITES NECESARIOS PARA LA FORMALIZACIÓN DEFINITIVA


DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA O LIMITADA

CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANTE UN NOTARIO


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Ante el notario de nuestra elección o localidad y con los estatutos de la sociedad,


así como con la certificación de la denominación y los documentos nacionales de
identidad, se procederá a otorgar la escritura de constitución de sociedad, debién-
dose realizar también una copia auténtica y una copia simple de la misma.

Si alguno de los comparecientes actúa por poder (Escritura de apoderamiento que


confiere representación legal) deberá presentar el poder correspondiente que le
autoriza.

Si existe aportación de bienes escriturados (normalmente bienes inmuebles) se deberá


presentar el título de propiedad generalmente una escritura pública, de compra de
dichos bienes.

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Con una copia simple de la escritura se solicita el Número de Identificación Tributaria


o Fiscal (NIT) o Registro Único Tributario, ante la entidad de impuestos o la Se-
cretaría de Hacienda correspondiente.

LA FORMALIZACIÓN DE LAS EMPRESAS COMERCIALES

La empresa en su origen se concebía por el conjunto de máquinas en plena produc-


ción, interpretación dada bajo la lente de la evolución del pensamiento administra-
tivo; para hoy la empresa es una organización social con procesos productivos y
administrativos dentro de modelos de productividad y competitividad, que debe
respetar el entorno cultural y ambiental, garantizando la calidad del servicio y la
satisfacción de necesidades de una sociedad a la cual pertenece o está insertada.

Las empresas pueden ser de hecho o de derecho, lo que significa que no está
formalizada su creación.

Cuando una empresa no tiene formalización desde su creación, se dice que es de


hecho, esto no significa que está al margen de la Ley y que por lo tanto contratar
con ellas sea un delito. El delito se establece por el tipo de bien o servicio que se
trance comercialmente o por el soporte documental que se elabora durante la tran-
sacción comercial.

Una persona formalizada es una persona jurídica registrada, la que no corres-


ponde será una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles y de representar judicial y extrajudicialmente, por lo tanto siempre debe
haber una persona natural que sea su representante legal. Para algunas organizacio-
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nes esta representación se puede dar en cabeza del gerente o en otra persona
natural, pero cuando se actúa siempre lo hace sola, se emplea la figura de varios
representantes por los viajes y compromisos de las personas que dificulta poder
representar la empresa en todos sus requerimientos.

Cuando las empresas son públicas también tiene su representante legal, y también
deben estar debidamente constituidas.

Una empresa pública nace por una norma pública de conformidad con la compe-
tencia para crearla, algunas requieren de una ley, otras de un decreto, de acuerdo,
una ordenanza o de un simple acto administrativo.

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Existen empresas denominadas mixtas, porque sus capitales tienen un origen priva-
do y público, su legalidad está dada cuando las personas jurídicas que van asociar-
se, mediante un acto administrativo lo establecen y deleguen en su representante
legal realizar dichos trámites; con este proceso, después se repite el paso de cons-
titución de una persona jurídica privada, porque se deben regir por el derecho
privado y contratar por medio del Código de Comercio.

Las empresas privadas contratan entre ellas mismas y con las personas naturales,
mediante lo establecido en el Código de Comercio, por ser personas de derecho
privado, pero cuando cualquier persona va a contratar con una empresa pública,
que se rige por el derecho público, debe someterse a lo establecido en la Ley 80 de
1993, que es la ley de contratación administrativa.

Bueno, pero ya que se hablado de empresas privadas, públicas y mixtas, realice-


mos un vistazo a qué tipos de empresas se pueden constituir en el continente latino-
americano, pero indiquemos antes que toda empresa debe generar satisfacciones y
tienen responsabilidad social.

ALGUNOS PARÁMETROS PARA LA CONSTITUCIÓN DE SOCIE-


DADES COMERCIALES

Las sociedades comerciales surgen de un acuerdo entre personas que se obligan a


hacer un aporte en dinero, especie o trabajo, que aceptan ser parte o formar una
persona jurídica diferente de sus integrantes, cuyo objetivo es repartirse las utilida-
des obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida,
forma una persona jurídica diferente de los socios.
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La constitución de las sociedades debe cumplirse con una serie de requisitos, pre-
vistos en los artículos 110 y siguientes del Código de Comercio, los cuales podre-
mos resumir así:

• Las sociedades deben constituirse mediante escritura pública, esto significa que
el empresario deberá acudir a una notaría en la cual solicitará que se eleve a
escritura pública el contrato de sociedad que firmó con sus socios.
• Una copia de la escritura pública de constitución deberá ser registrada en la
Cámara de Comercio con jurisdicción en el lugar donde la sociedad establezca
su domicilio, así como de los lugares en los que fije sucursales.
• En caso de que se hagan aportes de inmuebles o derechos reales, la escritura
social deberá ser registrada, también en la oficina de registro de instrumentos
públicos competente.
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• Los socios deberán entregar sus aportes en la forma, plazo y lugar pactado en la
escritura de constitución.
• Solo podrá hacerse el reparto de utilidades cuando éstas consten en balances
fidedignos, siempre y cuando no afecten el capital de la empresa y las reservas
de tipo legal convencional que se haya estipulado.
• En caso de reformar el contrato social, éstas deberán efectuarse por escritura
pública y ser registrada en la misma forma que la escritura de constitución de la
sociedad.
• Los socios deben reunirse, como mínimo una vez al año, en asamblea general
ordinaria de acuerdo con las fechas que se pacten en los estatutos para ello. Si
se trata de asamblea extraordinaria podrán reunirse cuantas veces sea necesa-
rio, de acuerdo con las convocatorias hechas por el revisor fiscal, el administra-
tivo o el número plural de socios que determinen los estatutos.
• Deberán tener revisor fiscal: las sociedades por acciones, las sucursales de com-
pañías extranjeras, las sociedades que pacten dicha figura en sus estatutos y
aquellas sociedades cuyos activos brutos a diciembre 31 del año anterior sean
superiores a 5.000 salarios mínimos legales y vigentes y/o cuyos ingresos brutos
durante el año inmediatamente anterior o excedan a 3.000 salarios mínimos vi-
gentes.
• Las sociedad deberá disolverse por vencimiento del plazo contractual (a menos
que los socios decidan prorrogarlo), por cualquiera de las causales convencio-
nales.
• Una vez disuelta la sociedad, debe procederse inmediatamente a su liquidación,
de acuerdo con la forma prevista en la ley o en el contrato social.
• La Cámara de Comercio expide un registro mercantil, que sirve para saber de
una empresa lo siguiente: si está vigente, su composición accionaria y de capital
suscrito, la autonomía para contratar capital suscrito, la autonomía para contra-
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tar por sus autoridades administrativas, la actividad, su o sus representantes


legales, o si está disuelta y liquidada la sociedad y otra información válida de
estudio antes de realizar transacciones comerciales con ellas.

LAS EMPRESAS PRIVADAS

Las empresas privadas pueden ser civiles, comerciales de economía social o soli-
daria, y cada una de ellas tiene una clasificación.

A continuación desarrollaremos de manera distinta a los diferentes tipos de socie-


dades o empresas comerciales, cumpliendo los requisitos para su funcionamiento.

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SOCIEDADES COLECTIVAS

En sociedades predominan las cualidades individuales de quienes se asocian y la


confianza que se tengan, la responsabilidad es solidaria e ilimitada, es decir, que
todos y cada uno responde en forma personal y solidaria por las actuaciones que
realicen los otros socios.

Responsabilidad de los socios: todos los socios responden ilimitadamente, soli-


daria y subsidiaria, sin que importe el hecho de que existan estipulaciones en con-
trario.

Razón social: debe formarse con el nombre completo o el solo apellido de alguno
o algunos de los socios seguido de las expresiones "y compañía", "hermanos", "e
hijos" o con los nombres completos o los apellidos de todos los socios. Es impor-
tante recalcar que no puede incorporarse el nombre de un extraño en la razón
social, igualmente debe tenerse en cuenta que en caso de que se retire o muera
alguno de los socios y la sociedad continué con quien lo reemplace o con sus here-
deros, deberá agregarse a la razón social la palabra "sucesores".

Administración: corresponden a todos y cada uno de los socios, quienes pueden


delegarla en sus consocios o en extraños.

Mayoría decisoria: cada socio tiene derecho a un voto. Para la trasferencia de


partes de interés, el ingreso de nuevos socios, reformas estatutarias y enajenación
de la totalidad o la mayor parte de los activos sociales, requerirán el voto unánime
de los socios. Las demás decisiones se aprueban por mayoría absoluta.

Causales de disolución: además de las previstas en el artículo 218 del Código de


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Comercio la sociedad colectiva se disuelve por:

• Muerte de alguno de los socios, si no se estipula la continuación de sus herederos.


• Incapacidad sobreviviente de alguno de los socios, a menos que se acepte que
sus derechos sean ejercidos por su representante o que la sociedad continué
con los demás socios.
• Declaración de quiebra de alguno de los socios, si los demás no adquieren su
interés social.
• Enajenación forzada del interés de alguno de los socios, a menos que los demás
socios acepten, en los treinta días siguientes, continuar con el adquiriente.
• Renuncia o retiro justificado de alguno de los socios, si los demás no adquieren
su interés o aceptan su cesión a un tercero.

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Capital social: el capital se divide en partes que pueden ser de igual o desigual
valor. Cada parte le da al respectivo socio un voto.

SOCIEDADES EN COMANDITARIAS

Estas sociedades responden a dos tipos o categorías diferentes, de acuerdo con lo


que pacten sus socios en las escrituras, de constitución. Una forma cuyo funciona-
miento es similar a las sociedades limitadas responde al nombre de Sociedades en
Comandita Simple, la otra cuyo funcionamiento es similar al de las sociedades anó-
nimas responde a la denominación de Sociedades en Comandita por Acciones.

Socios: las sociedades en comandita son formadas por dos clases de socios, a
saber:

• Gestores o colectivos: son aquellos que comprometen solidaria e ilimitada-


mente sus responsabilidad por las operaciones sociales.
• Comanditarios: limitan su responsabilidad a sus respectivos aportes. En caso
de deuda sobre la calidad de un socio se presume que es colectivo.
• Razón social: se forma con el nombre completo o el apellido de uno más so-
cios colectivos seguidas de las expresiones "y compañía" o "& Cía." a las cuales
debe agregarse siempre la expresión "S. En C" o "Sociedad Comanditaria por
Acciones" o su abreviatura "SCA" (en caso de que sea por acciones). En caso
de que omita alguno de los requisitos anteriores para todos los efectos legales se
presumirá que se trata de una sociedad colectiva.
• Administración: está a cargo de los socios colectivos o gestores, quienes pue-
den ejercer directamente o por intermedio de sus delegados. Los socios coman-
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ditarios no pueden ejercer funciones de representación en la sociedad sino como


delegados de los colectivos y para negocios determinados.
• Capital Social: se forma con los aportes de los socios comanditarios y dado el
caso con los de los colectivos, que deben ser relacionados en la escritura de
constitución sin que por ellos este tipo de socios pierda su calidad de colectivos.
• Reparto de utilidades: se distribuyen entre los socios gestores y comandita-
rios en la forma estipulada en el contrato, a falta de estipulación deben repartirse
entre los comanditarios a prorrata de sus cuotas o acciones, pagando previa-
mente el beneficio de los socios gestores.
• Causales de disolución: las ya conocidas como tradicionales de las causales
ya explicadas, se prevén como causales de disolución de la sociedad en coman-
dita las siguientes:

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- Las de la sociedad colectiva, cuando ocurran respecto de los socios gesto-


res.
- La desaparición de una de las dos categorías de socios.

SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE

En la sociedad en comandita simple, como mínimo debe haber un socio gestor o


colectivo y un socio comanditario, y el capital debe pagarse integralmente al cons-
tituirse la sociedad o inmediatamente se haga cualquier reforma a dicho capital. La
sociedad en comandita simple se integra con el aporte de capital de los socios
comanditarios o con el de éstos y el de los socios gestores simultáneamente, y de
divide en cuotas de igual valor. Cada cuota confiere un voto.

Constitución: su escritura de constitución debe ser otorgada por los socios colec-
tivos (con o sin participación de los comanditarios) pero expresando, en todo caso
el nombre, domicilio y nacionalidad de los socios comanditarios así como el valor
de los aporte.

Reformas estatutarias: deben ser aprobadas por la unanimidad de los socios


colectivos por mayoría absoluta de los comanditarios y elevada a escritura pública.

Normas aplicables: a los socios gestores se les aplican las normas de la sociedad
colectiva y a los comanditarios las de la sociedad de responsabilidad limitada.

Causales de disolución: este tipo de sociedad incluye una nueva causal de diso-
lución consistente en la reducción del capital a la tercera parte o menos.
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SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES

En las sociedades comanditarias por acciones debe haber como mínimo un socio
gestor y cinco (5) accionistas. El capital se representa en acciones equivalente al
capital autorizado que sea igual al monto total del valor de las acciones y compren-
de tanto las que se suscriben en el momento de constituirse (capital suscrito), como
las que quedan en cartera para ser colocadas posteriormente (capital no suscrito).

El capital suscrito en la parte del capital autorizado representado en las acciones


que los suscriptores se obligan a pagar. El capital pagado es la porción de capital
suscrito que ha ingresado efectivamente a la sociedad.

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Constitución: su escritura de constitución debe ser otorgada por los socios colec-
tivos (con o sin participación de los comanditarios) pero expresado, en todo caso el
nombre, domicilio y nacionalidad de los suscriptores, el número de acciones suscri-
tas, su valor nominal y la parte pagada.

Capital: su capital está representado en títulos de igual valor. Al momento de su


constitución debe suscribirse mínimo el cincuenta por ciento de las acciones que se
divida el capital autorizado y pagarle la tercera parte del valor de cada acción sus-
crita.

Normas aplicables: en la asambleas se siguen las normas de las sociedades anó-


nimas, igualmente se debe proceder frente a la emisión, colocación, expedición de
títulos y negociación de las acciones

Reformas estatuarias: las reformas estatuarias deben ser aprobadas por unani-
midad de los socios colectivos y por mayoría de votos de las acciones de los co-
manditarios.

Reserva legal: debe formarse una reserva, con el diez por ciento de las utilidades
de cada ejercicio, la cual debe ascender al cincuenta por ciento del capital suscrito.

Causal de disolución: aparte de las causales ya descrita la sociedad en comandita


por acciones se disuelve cuando ocurran pérdidas que reduzcan su capital a menos
del cincuenta por ciento del capital suscrito.

SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA


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Las sociedades de responsabilidad limitada se identifica con la denominación o


razón social seguida de las expresiones "& compañía", "hermanos", "hijos", u otras
análogas, adicionando la palabra "Limitada", o su abreviatura "Ltda.".

Responsabilidad de socios: cada socio responde hasta por el valor de su aporte,


pero es posible pactar para todos o algunos de los socios una responsabilidad
mayor, prestaciones accesorias o garantías suplementarias, expresando su natura-
leza, cuantía, duración y modalidades.

Capital: está dividido en cuotas o partes de igual valor. Debe ser pagado en su
totalidad al momento de constituir la sociedad, así como el momento de solemnizar
aumento del mismo.

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Socios: debe estar precedida de la palabra "Limitada"o su abreviatura "Ltda.". En


caso de no cumplir con la regla descrita los socios son responsables solidaria e
ilimitadamente frente a terceros.

Administración: la representación de la sociedad y administración de los negocios


sociales corresponde a todos y cada uno de los socios.

En las reuniones de la junta de socios cada uno tiene tantos votos cuantas cuotas
posea en la compañía, las decisiones deberán ser tomadas por un número plural de
socios que represente la mayoría absoluta de las cuotas en que se halle dividido el
capital de la compañía (es posible pactar en los estatutos una mayoría superior a la
absoluta para la toma de determinadas decisiones).

Reformas estatutarias: deben ser aprobadas con el voto favorable de un número


plural de socios que represente mínimo el setenta por ciento (70%) de las cuotas en
que se divide el capital social.

Libro de registro de socios: debe llevarlo toda sociedad limitada, en él deben


figurar, nombres, nacionalidad, domicilio, documento de identificación, número de
cuotas que cada socio posea y los embargos, gravámenes y cesiones que se hayan
efectuado.

Cesión de cuotas: todo socio tiene derecho a ceder sus cuotas, lo que implica una
reforma estatutaria. En caso de que algún socio desee efectuar este acto, deberá
ofrecer sus cuotas primero a los demás socios (derecho de preferencia), quienes en
los quince días siguientes deberán manifestar si aceptan la oferta o no.
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Causales de disolución: este tipo de sociedad prevé dos nuevas causales de


disolución aparte de las ya explicadas, consistente en:

• Pérdidas que reduzcan el capital por debajo del cincuenta por ciento (50%).
• Incremento del número de socios a más de veinticinco (25).

SOCIEDADES ANÓNIMAS

El nombre de estas sociedades se forma a partir del nombre de las actividades que
constituyen el objetivo de la compañía, seguido de las palabras "Sociedades Anóni-
mas" o de las letras "S.A.".

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Cada accionista responde por el valor total de las acciones que haya suscrito y frente
a terceros no asume responsabilidad alguna por las operaciones de la sociedad.

El capital se divide en acciones y dentro de los estatutos debe establecer el monto


autorizado, el suscrito y el pagado, así como también las clases de acciones y su
valor nominal.

Toda sociedad anónima debe tener una Asamblea General de Accionistas, una Jun-
ta Directiva y un Revisor Fiscal, y por lo menos, un representante legal con uno o
más suplentes designados por la Junta Directiva para períodos determinados.

Para poder constituirse y funcionar, la sociedad anónima necesita por lo menos


cinco (5) accionistas.

Presentamos a continuación una breve reseña, con fines didácticos, de la sociedad


anónima, la cual por su complejidad, así como por los requisitos para su funciona-
miento no es recomendable para el pequeño empresario.

Constitución: la sociedad anónima se forma con la reunión de un fondo social


suministrado por accionista.

Responsabilidad de los accionistas: está representada por el valor de sus aportes.

Administración: la sociedad anónima es administrada por gestores temporales y


revocables.

Razón social: debe estar seguida de las palabras "Sociedad Anónima" o "S.A.".
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Capital social: está dividido en acciones de igual valor, indivisibles y representa-


das en títulos negociables.

LA EMPRESA UNIPERSONAL
Una de las innovaciones incluidas en la Ley 222 de 1995, por el cual se reforma el
Código de Comercio, son las llamadas empresas unipersonales. Mediante este tipo
de organizaciones una persona natural o jurídica, podrá ejercer el comercio desti-
nando parte o la totalidad de sus bienes a una actividad de carácter mercantil.

La empresa unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona
jurídica diferente de su propietario.
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Tratamiento fiscal: para efectos improvistos, a las empresas unipersonales de


que trata el Código de Comercio, se les aplicará el régimen previsto en el Estatuto
Tributario para las sociedades de responsabilidad limitada (Art. 61, Ley 223/95).

Responsabilidad del IVA: las empresas unipersonales legalmente establecidas de


conformidad con lo dispuesto en los artículos y decretos reglamentarios, son res-
ponsables del IVA que se causen en sus operaciones. Cuando un comerciante per-
sona natural destine parte de sus activos a la realización de actividades mercantiles
mediante la constitución de una empresa unipersonal, para efectos del IVA no se
considerará que existe una trasferencia de dominio respecto de los activos móviles
involucrados. La empresa unipersonal así conformada responderá solidariamente
con el comerciante persona natural por todas las obligaciones tributarias de este
último, exigibles al momento de su constitución, como las que se originen en su
cargo con posterioridad, como consecuencia de los procesos de discusión deter-
minación oficial de tributo o aplicación de sanciones y de cobro, correspondiente a
períodos anteriores a su constitución.

Origen: la empresa unipersonal puede constituirse por una persona jurídica o por
una persona natural que tenga calidad de comerciante. También existe la posibili-
dad de que los socios de una sociedad ya conformada cedan la totalidad de su
participación a una sola persona, creando así una empresa unipersonal. Igualmente
en aquellos casos en los cuales el empresario realice cualquier contrato que impli-
que que la empresa va ser propiedad de varias personas ésta debe convertirse en
una sociedad comercial, la cual asumirá los derechos y obligaciones de la antigua
empresa, esto es conversión.

Nombre: la empresa debe tener una denominación o razón, seguida de la expre-


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sión "Empresa Unipersonal" o de su sigla E.U. De no hacerlo, el empresario debe


responder ilimitadamente. Es decir, que si no usa dicha sigla, tendrá que responder
con todos sus bienes, aunque no estén vinculados a la empresa.

Domicilio: la empresa unipersonal deberá fijar un domicilio. Una vez fijado, la


Cámara de Comercio podrá determinar en donde se debe matricular e inscribir el
documento constituido de la empresa, así como sus posteriores reformas, los nom-
bramientos de sus administradores y su terminación.

Duración: la empresaley es la posibilidad de crear una empresa con duración de su


valor.

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Capital: en el documento de constitución se deberá señalar el monto del capital y la


descripción de los bienes que se aportan, lo mismo que la estimación de su valor.

Objeto: es necesario definir el objeto de la empresa (su labor). Contrario al caso


de las sociedades, que tiene que establecer exactamente qué hacen, las empresas
unipersonales pueden decir simplemente que se dedican a cualquier acto lícito de
comercio.

SOCIEDAD DE HECHO

Una de las formas más corrientes a las que acostumbran a recurrir los pequeños
empresarios, sin saber, es a la llamada sociedades de hecho, la cual se conforma
sencillamente por el acuerdo de las partes para establecer una serie de actividades
comerciales, pero sin el lleno de los requisitos legales para la constitución de socie-
dades. No existe ninguna minuta en especial aplicable a la constitución de una so-
ciedad de este tipo, ya que se trata simplemente del acuerdo entre las partes para
iniciar y llevar a cabo alguna actividad de tipo comercial, así que con que los socios
pacten las condiciones en las que van a desarrollar su negocio ya se encuentran
frente a una sociedad de hecho y solamente inscribiéndose ante la Cámara de Comer-
cio los empresarios como persona natural y con un establecimiento de comercio.

CARACTERÍSTICAS

Constitución: la sociedad de hecho se constituye por el simple acuerdo entre la


partes, es una sociedad imperfecta en el sentido de que no responde a la exigencia
legal de ser constituido por escritura pública.
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Es importante destacar que esta sociedad no tiene personería jurídica, indepen-


diente de sus socios.

Responsabilidad de los socios: la responsabilidad de los socios es solidaria e


ilimitada por las operaciones celebradas.

Administración: se hará como acuerden los socios válidamente.

Algunas de las diferencias con las otras sociedades de hecho acusa diferencias
fundamentales con las de acuerdo, entre otras: a) Aquella no está revestida de las
solemnidades que esta exige cuando es comercial, b) la de hecho no es persona
jurídica de los socios, y c) a la de hecho no son aplicables varias de las disposicio-

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48 JULIO FLÓREZ ANDRADE

nes que estructuran y rigen la de derecho, en especial las concernientes a publicidad


de ciertos actos tales como las reformas sociales.

LAS EMPRESAS DE ECONOMÍA SOCIAL O SOLIDARIA

Puede ser: cooperativa, fondos de empleados, precooperativas, asociaciones


mutuales y empresas asociativas de trabajo.

Las sociedades de economía solidaria son la principal expresión de organización y


a su vez de trabajo colectivo, de redistribución de capital y acceso socializados de
los servicios que se presten, demuestran un trabajo colectivo, lo cual requiere de
una madurez y comportamiento participativo. En Colombia no existe una protec-
ción a estos capitales sociales por medio de la propiedad colectiva, debiéndose
someter a la manipulación de la propiedad privada o pública, por lo tanto la credi-
bilidad en ellas, se ve afectada.

Cooperativa: empresa asociativa, sin ánimo de lucro, en la cual los trabajadores,


según el caso, son simultáneamente los aportantes y los gestores de la empresa
creada con el objetivo de producir o distribuir conjunta y eficazmente bienes y
servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la comunidad en
general. Se presume que una empresa asociativa no tienen ánimo de lucro, cuando
establezca la irrepartibilidad de las reservas y en caso de liquidaciones el remanente
patrimonial se destinan sus excedente a la prestación de servicios de carácter so-
cial, al crecimiento de sus reservas y fondos y a reintegrar a sus asociados parte de
los mismos en proporción al uso de los servicios o a la participación en el trabajo de
la empresa, sin perjuicio de amortizar los aportes y conservar su valor real. Se
constituye con un mínimo de veinte (20) asociados y su responsabilidad es limitada
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al valor de los aportes.

Precooperativa: mínimo cinco (5) fundadores. Para su constitución requiere el


patrocinio de una entidad promotora se entiende por entidad promotora, la persona
pública o privada, que con el propósito de propiciar la asociación de personas en la
forma de precooperativa y de apoyar el proceso evolutivo de éstas, hacia entidades
cooperativas, desarrolla actividades de promoción, orientación y asistencia técnica,
administrativa o financiera, teniendo en cuenta las necesidades del grupo de acción.

Asociaciones mutuales: son personas jurídicas de derecho privado, sin ánimo de


lucro, constituida libre y democráticamente por personas naturales, inspiradas en la
solidaridad, con el objeto de brindarle ayuda recíproca frente a riesgos eventuales y
satisfacer sus necesidades mediante la prestación de servicios de seguridad social.
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PRIMERA PARTE. OPORTUNIDADES PARA INICIAR EL PORTAFOLIO DE UNIDADES EMPRESARIALES 49

Fondos de empleados: son empresas asociativas, de derecho privado, sin ánimo


de lucro, constituida por trabajadores dependientes y subordinados de empresas
públicas o privadas. Se constituye con un número mínimo de diez (10) asociados.

EMPRESAS ASOCIATIVAS DE TRABAJO

Esta forma particular de asociación fue creada por la Ley 10 de 1991, la cual se
encuentra reglamentada, con las leyes establecidas en cada jurisdicción donde por
ejemplo se define así: "Las empresas asociativas serán organizaciones económicas
productivas, cuyos asociados aportan su capacidad laboral por tiempo indefinido y
algunos además entregan al servicio de la organización, la tecnología o destreza, y
otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la empresa"

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo tal de la misma ley, estas empresas


tendrán como objetivo "la producción, comercialización y distribución de bienes
básicos de consumo familiar o la prestación de servicios individuales o conjuntos de
sus miembros".

Todo indica que las empresas asociativas son auténticas sociedades, puesto que
reúnen las tres condiciones necesarias para serlo, o sea, consentimiento, aporte y
propósito de obtener y distribuir utilidades.

Esta conclusión encuentra apoyo adicional en el inicio final del artículo 4°, cuyo
texto dispone: "Los asociados tienen una relación de carácter típicamente con las
empresas asociativas de trabajo. Por lo tanto, los aportes de carácter laboral no se
rigen por las disposiciones el Código Sustantivo de Trabajo, sino por las normas de
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derecho comercial".

Contrariamente a lo que sucede con las asociaciones, su personería jurídica nace a


partir de su inscripción en la Cámara de Comercio. Para ello debe aportarse al acta
de constitución y la adopción de estatutos, y acreditarse que la empresa asociativa
está integrada por un número no inferior a tres miembros fundadores.

Lo anterior significa que la constitución de estas empresas no exige escritura públi-


ca, pues basta una acta privada o documento privado, en los demás, acorde con el
artículo 27° del decreto que la regula, se rigen por las normas del Código de Co-
mercio.

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50 JULIO FLÓREZ ANDRADE

Exención de las utilidades: las utilidades de los miembros de una empresa asociativa
de trabajo, provenientes de sus aportes laborales y laborales adicionales, estarán
exentos del pago de impuestos a la renta y complementarios en una proporción
igual al 50%, sin perjuicio de que se apliquen normas generales de carácter tributa-
rio más favorables (Art. 14 Ley 10/91).

Exención de los rendimientos e ingresos: los rendimientos e ingresos de los miem-


bros de una empresa asociativa de trabajo por los conceptos tratados en la ley 10/
91 estarán exentos del pago del impuesto de renta y complementarios una propor-
ción del 35% sin perjuicio de que apliquen normas generales de carácter tributario
más favorables (Art. 15 Ley 10/91).

Exención del impuesto de renta: las empresas asociativas de trabajo estarán exen-
tas de los impuestos de renta y complementarios. (Art. 16 Ley 10/91).

Empresas asociativas excluidas de la exención: las rentas provenientes del ejercicio


de profesiones liberales y los servicios inherentes a las mismas, no gozarán de los
beneficios provistos en los Art. 14, 15 y 16 de la Ley 10/91, razón por la cual las
empresas asociativas de trabajo creadas con el fin de ejercer profesiones liberales
no están exentas de los impuestos de renta y complementarios; las utilidades obte-
nidas por los miembros de dichas empresas estarán gravadas en su totalidad, sin
perjuicio de que apliquen normas generales de carácter tributario más favorables.
Los rendimientos e ingresos que obtengan los miembros de las empresas mencio-
nadas anteriormente, por concepto de lo señalado en el art. 13 de la Ley 10/91 no
estarán exentos del impuesto sobre la renta y complementarios, sin perjuicio de que
apliquen normas generales de carácter tributario más favorables (art. 26 Decreto
Reglamentario 3050/97.
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PRIMERA PARTE. OPORTUNIDADES PARA INICIAR EL PORTAFOLIO DE UNIDADES EMPRESARIALES 51

REFUGIADOS EXTRANJEROS SE VUELVEN EMPRESARIOS


GLOBALIZADOS

A finales de la década de 1970, Helen y Marty Shih llegaron a una provincia de


California procedentes del continente asiático, concretamente de Taiwán con visas
de estudiantes y comenzaron a vender flores en la esquina de una calle. Sólo tenían
US$500 para empezar. Igualmente esta posibilidad le podría suceder en cualquiera
de las ciudades de nuestra amplia Latinoamérica.

Un hombre visionario de negocios estadounidense se interesó en los provincianos


Shih, y en 1979 les concedió un cubículo o espacio sin pago de renta en el vestíbulo
de un edificio de su propiedad. "Vio que trabajamos, muy duro", dice Helen, "de
manera que realmente nos dio refugio". Un apoyo de este tipo era todo lo que nece-
sitaban, los Shih; para fines de la década de 1980 tenían una cadena de (16) She’s,
con ventas anuales de $54.5 millones. Los dos jóvenes empresarios, compraron un
sistema de computación de US $200.000 y recogieron varias decenas de clientes,
que en gran parte eran de origen asiático. Con el tiempo, desarrollaron operaciones
de telemercadeo y ahora venden a compañías importantes de la comunidad asiática.

Estos jóvenes empresarios son refugiados, extranjeros que estuvieron dispuestos a


trabajar arduamente para lograr el éxito. De acuerdo con Marty, el negocio ha
crecido, no porque él sea especialmente inteligente o bien educado, sino porque
tiene "pasión y un sueño totalmente claro".

LAS MUJERES AL PROTAGONISMO COMO EMPRESARIAS


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Aunque no se quiera reconocer el empresarismo y los negocios en general han sido


dominados por el hombre durante muchos decenios de años y siglos, los esquemas
ya están cambiando con rapidez. De acuerdo con un estudio reciente por la National
Foundation for Women Business Owners (Fundación Nacional para las Pro-
pietarias de Negocios), el número de negocios con alta tendencia a la prioridad por
mujeres creció al 85% entre 1987 y 2000 en Norteamérica, y las mujeres son
ahora dueñas del 47% de todos los tipos de negocios.

Las mujeres no solo están iniciando más negocios de los que hicieron en el pasado
sino que también están comenzando en industria no tradicionales, con planes am-
biciosos de crecimiento y garantías. No hace demasiados años, las mujeres empre-
sarias se organizan ellas mismas, en su mayoría, en la atención de salas de belleza,

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