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UNIVERSIDAD NACIONAL DE CAJAMARCA

“Norte de la Universidad Peruana”


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Escuela Académico Profesional de Ingeniería de Minas

INTRODUCCIÒN

El presente trabajo monográfico busca que el lector a través de una lectura rápida se familiarice
con la institución de la inconstitucionalidad, la primera parte se caracteriza por ubicar los
orígenes que tuvo esta acción a lo largo de la historia, en segunda parte se analizará el aspecto
procesal que conlleva el ejercicio de esta acción, como son los requisitos de la demanda, plazos,
sentencia entre otros puntos que se desarrollarán a lo largo del presente trabajo cuya finalidad
es de ser uno netamente informativo.
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RESUMEN
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ACCIÒN O PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

I. ANTECEDENTES

Tuvo como antecedente la jurisprudencia de la Corte Suprema de los Estados Unidos de

América, en la famosa sentencia dictada en 1803, en el caso Marbury versus Madison. Opera

por vía de excepción (Sistema de Jurisdicción Constitucional de Control Difuso o americano).

Fue creado con el Sistema de Jurisdicción Constitucional de Control Concentrado en 1920 por

Hans Kelsen. Opera por vía de acción.

Código Civil de 1936: “Cuando hay incompatibilidad entre una disposición constitucional y

una legal se prefiere la primera”. Fue de muy limitada aplicación, ya que los jueces y

magistrados alegaban que tal principio no estaba reglamentado y que sería de aplicación

únicamente para materia civil. La Constitución del 79 incorpora por vez primera la Acción de

Inconstitucionalidad, además de mantener el principio de inaplicación de una ley

inconstitucional.

La ley 23385, (L.O.T.), la que establece el correspondiente procedimiento. La Constitución del

93 contempla en su inc. del Art. 200.La Ley 26435 (L.O.T.), que desarrolla el aspecto

procedimental en sus artículos que van del 20 al 40.

El Código Procesal Constitucional, en su Título IV establece las disposiciones de los procesos

de Acción Popular e Inconstitucionalidad. Asimismo, el Titulo VIII habla exclusivamente sobre

el Proceso de Inconstitucional, en sus artículos del 98 al 108.


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II. GENERALIDADES

El proceso de inconstitucionalidad es uno de los mecanismos que permite la defensa de la

Constitución a través de los órganos jurisdiccionales del Estado [2] . La Constitución de 1993

contempla este mecanismo de control y le asigna al Tribunal Constitucional la competencia

para conocer y resolver, como instancia única, las demandas de inconstitucionalidad.

Durante la vigencia del actual texto constitucional el proceso de inconstitucionalidad ha

atravesado por las siguientes etapas:

 Primera Etapa: Desde la entrada en vigencia de la Constitución de 1993 (diciembre de

1993) hasta el inicio de actividades del Tribunal Constitucional (junio de 1996). En este

período no se registra ninguna sentencia sobre demandas de inconstitucionalidad, por

cuanto todavía no se encontraba en funciones el Tribunal Constitucional.

 Segunda Etapa: Desde el inicio de actividades del Tribunal Constitucional (junio de

1996) hasta la destitución de tres de sus magistrados (mayo de 1997). En este período

el Tribunal Constitucional realizó sus labores con normalidad y emitió quince sentencias

y una resolución sobre demandas de inconstitucionalidad. El 28 de mayo de 1997 el

Congreso de la República decidió destituir a tres magistrados del Tribunal.

 Tercera etapa: Desde la destitución de tres magistrados del Tribunal (mayo de 1997)

hasta su reincorporación (noviembre del 2000). Durante este período el Tribunal

Constitucional no pudo resolver ninguna demanda de inconstitucionalidad ya que sólo

contaba con cuatro de sus siete integrantes. En noviembre del 2000, el Congreso

peruano aprobó una resolución mediante la cual restituyó en sus cargos a los

magistrados destituidos en 1997.


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 Cuarta etapa: Desde la reincorporación de los magistrados destituidos (noviembre del

2000) hasta la actualidad (mayo del 2003). En este período el Tribunal ha vuelto a contar

con el quórum necesario para resolver las demandas de inconstitucionalidad y ha venido

realizando sus actividades con normalidad.

2.1 LAS NORMAS QUE REGULAN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Tanto la Constitución de 1993 como la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional contienen

disposiciones relacionadas con el proceso de inconstitucionalidad.

La Constitución de 1993 precisa los siguientes aspectos:

 Artículo 200: Señala las normas que pueden ser cuestionadas a través del proceso de

inconstitucionalidad (inciso 4). Establece asimismo que este proceso, así como los

efectos de las sentencias que declaran la inconstitucionalidad de las normas

impugnadas, deben regularse a través de una ley orgánica.

 Artículo 202: Señala que el Tribunal Constitucional es la institución competente para

conocer, en instancia única, el proceso de inconstitucionalidad.

 Artículo 203: Señala quienes cuentan con legitimidad para dar inicio a un proceso de

inconstitucionalidad.

 Artículo 204: Señala los efectos de la decisión del Tribunal Constitucional en la que se

declare la inconstitucionalidad de una norma. Se relaciona en forma indirecta con otros

dos artículos de la Constitución: artículo 74, último párrafo (sobre principios en materia

tributaria) y artículo 103, último párrafo (sobre la potestad legislativa). Por su parte, la

Ley 26435 (Ley Orgánica del Tribunal Constitucional) dedica su Título II al desarrollo

del proceso de inconstitucionalidad. Esta ley fue publicada el 10 de enero de 1995 y ha

sido objeto de varias modificaciones.


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III. DEFINICIÓN

Es un proceso constitucional de carácter orgánico, reconocido por la Constitución del 93 como

garantía constitucional, que es formulada por quien está legitimado para ella, ante el Tribunal

Constitucional contra una ley que por el fondo o la forma contraviene a la Constitución y que

tiene como finalidad hacer prevaler los principios de “primacía de la Constitución”, “jerarquía

de las normas jurídicas” e “inviolabilidad de la Constitución”, buscando con ellos se la declare

la norma como inconstitucional y se disponga su consiguiente derogatoria.

La Constitución del 93, en su artículo 200, inciso 5, establece que el proceso de

inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos

legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de

carácter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitución en la forma o en

el fondo.

IV. CARACTERÍSTICAS

 Es un proceso constitucional

 Es de procedimiento especial y de instancia única

 Protege la constitucionalidad

 Es un proceso abstracto de efecto erga omnes (de alcance general, es decir de efecto

vinculante para todo el sistema de justicia).


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V. CLASES DE ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD

La acción de inconstitucionalidad puede ser de tres clases:

 Por la forma: Referida al procedimiento de aprobación de la norma. Este trámite se

realiza fuera de las coordenadas señaladas en la Constitución.

 Por el fondo: Referida al contenido de la norma. En este caso se trasgreden

disposiciones o conculcan derechos expresamente señalados en el Código Político.

 Por omisión: No es reconocida por el ordenamiento jurídico peruano, por lo que en

nuestro país tiene un tratamiento íntegramente doctrinario. Esta variante de

inconstitucionalidad existe cuando la norma constitucional señala una determinada

acción para el legislador o cualquier autoridad y éste no lo realiza.

 Entre todos los temas propuestos para la Reforma de la Constitución de 1993 no aparece

la incorporación de la Inconstitucionalidad por omisión. Una vez más, lo político se

superpone a lo estrictamente jurídico.

VI. COMPETENCIA Y LEGITIMACIÓN

El artículo 202 de la Constitución señala que corresponde al Tribunal Constitucional conocer,

en instancia única, la acción de inconstitucionalidad. En esa misma línea, el artículo 98 del CPC

dispone que la demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional y

sólo puede ser presentada por los órganos y sujetos indicados en el artículo 203 de la

Constitución, los mismos que son los siguientes:

1) El Presidente de la República;

2) El Fiscal de la Nación;

3) El Defensor del Pueblo;


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4) El veinticinco por ciento del número legal de congresistas;

5) Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de

Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, está facultado para impugnarla el

uno por ciento de los ciudadanos del respectivo ámbito territorial, siempre que este

porcentaje no exceda del número de firmas anteriormente señalado;

6) Los presidentes de Región con acuerdo del Consejo de Coordinación Regional, o

los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su competencia.

7) Los colegios profesionales, en materias de su especialidad.

En el cuadro presentado se puede observar que entre ciudadanos y colegios profesionales se supera

el 50% de las demandas planteadas (superando cada una de ellas las cien demandas), de lo que se

colige que la sociedad civil tiene mucho interés en controlar la validez constitucional de las normas

emitidas por los órganos competentes. Por el contrario, llama la atención el casi inexistente interés del

Fiscal de la Nación, que con cinco demandas solo representa el 1% del total, máxime si es uno de los

controladores del respeto de las normas en el país. También es baja la participación de los presidentes
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regionales y del Defensor del Pueblo, que en los últimos años ha presentado muy pocas demandas de

inconstitucionalidad (solo la 0005-2013-PI/TC desde el 2010). Incluso su porcentaje de participación

en el control constitucional casi coincide con el de accionantes no legitimados (entre ellos, un solo

ciudadano o un grupo nimio de estos, personas jurídicas o alcaldes distritales).

 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Según el art. 201 de la Constitución Política, el Tribunal Constitucional es el órgano de

control de la Constitución (Intérprete de la Constitucionalidad) siendo su función garantizar

la primacía de la Constitución para lo cual se avoca a administrar justicia en materia

constitucional.

VII. REPRESENTACIÒN PROCESAL LEGAL

El artículo 99 del CPC dispone que para interponer una demanda de inconstitucionalidad el

Presidente de la República requiere del voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Concedida

la aprobación, designa a uno de sus Ministros para que presente la demanda de

inconstitucionalidad y lo represente en el proceso. El Ministro designado puede delegar su

representación en un Procurador Público.

El Fiscal de la Nación y el Defensor del Pueblo interponen directamente la demanda. Pueden

actuar en el proceso mediante apoderado. Los congresistas actúan en el proceso mediante

apoderado nombrado al efecto.

Los ciudadanos referidos en el inciso 5) del artículo 203 de la Constitución deben actuar con

patrocinio de letrado y conferir su representación a uno solo de ellos.

Los Presidentes de Región o los Alcaldes Provinciales actúan en el proceso por sí o mediante

apoderado y con patrocinio de letrado.


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Para interponer la demanda, previo acuerdo de su Junta Directiva, deben actuar con el patrocinio

de abogado y conferir representación a su Decano.

PLAZO PRESCRIPTORIO

La demanda de inconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de

seis años contado a partir de su publicación, salvo el caso de los tratados en que el plazo es

de seis meses. Vencido los plazos indicados, prescribe la pretensión, sin perjuicio de lo

dispuesto por el artículo 51 y por el segundo párrafo del artículo 138 de la Constitución.

(Artículo 100 del CPC).

VIII. DEMANDA

El artículo 101 del CPC dispone que la demanda escrita contendrá, cuando menos, los siguientes

datos y anexos:

1) La identidad de los órganos o personas que interponen la demanda y su domicilio

legal y procesal.

2) La indicación de la norma que se impugna en forma precisa.

3) Los fundamentos en que se sustenta la pretensión.

4) La relación numerada de los documentos que se acompañan.

5) La designación del apoderado si los hubiere.

6) Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisándose el día, mes y año de

su publicación.
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1. ANEXOS DE LA DEMANDA

Según el artículo 102 del CPC, a la demanda se acompañan, en su caso:

1) Certificación del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el demandante

sea el Presidente de la República;

2) Certificación de las firmas correspondientes por el Oficial Mayor del Congreso si

los actores son el 25% del número legal de Congresistas;

3) Certificación por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que proporcione

el Tribunal, y según el caso, si los actores son cinco mil ciudadanos o el uno por ciento

de los ciudadanos del respectivo ámbito territorial, conforme al artículo 203 inciso 5) de

la Constitución;

4) Certificación del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo Colegio

Profesional; o

5) Certificación del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinación Regional o en

el Concejo Provincial, cuando el actor sea Presidente de Región o Alcalde Provincial,

respectivamente.

2. INADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA

Según el artículo 103 del CPC, interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisión

dentro de un plazo que no puede exceder de diez días. El Tribunal resuelve la

inadmisibilidad de la demanda, si concurre alguno de los siguientes supuestos:

1) Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el

artículo 101 del CPC.


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2) Que no se acompañen los anexos a que se refiere el artículo 102 del CPC;

El Tribunal concederá un plazo no mayor de cinco días si el requisito omitido es

susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana el defecto de

inadmisibilidad, el Tribunal, en resolución debidamente motivada e inimpugnable,

declara la improcedencia de la demanda y la conclusión del proceso.

 IMPROCEDENCIA LIMINAR DE LA DEMANDA

Según el artículo 104 del CPC, el Tribunal declarará improcedente la demanda cuando

concurre alguno de los siguientes supuestos:

1) Cuando la demanda se haya interpuesto vencido el plazo previsto en el artículo 100

del CPC;

2) Cuando el Tribunal hubiere desestimado una demanda de inconstitucionalidad

sustancialmente igual en cuanto al fondo; o

3) Cuando el Tribunal carezca de competencia para conocer la norma impugnada.

En estos casos, el Tribunal en resolución debidamente motivada e inimpugnable declara la

improcedencia de la demanda.

 IMPROCEDENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES

En el proceso de inconstitucionalidad no se admiten medidas cautelares. (Artículo 105 del

CPC)

 Efecto de la admisión e impulso de oficio

Según el artículo 106 del CPC, admitida la demanda, y en atención al interés público de

la pretensión discutida, el Tribunal Constitucional impulsará el proceso de oficio con


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prescindencia de la actividad o interés de las partes. El proceso sólo termina por

sentencia.

IX. TRAMITACIÓN

Según el artículo 107 del CPC, el auto admisorio concede a la parte demandada el plazo de

quince días para contestar la demanda. El Tribunal emplaza con la demanda:

1) Al Congreso o a la Comisión Permanente, en caso de que el Congreso no se

encuentre en funciones, si se trata de Leyes y Reglamentos del Congreso;

2) Al Poder Ejecutivo, si la norma impugnada es un Decreto Legislativo o Decreto de

Urgencia.

3) Al Congreso, o a la Comisión Permanente y al Poder Ejecutivo, si se trata de

Tratados Internacionales.

4) A los órganos correspondientes si la norma impugnada es de carácter regional o

municipal.

Con su contestación, o vencido el plazo sin que ella ocurra, el Tribunal tendrá por contestada

la demanda o declarará la rebeldía del emplazado, respectivamente. En la misma resolución el

Tribunal señala fecha para la vista de la causa dentro de los diez días útiles siguientes. Las

partes pueden solicitar que sus abogados informen oralmente.

X. SENTENCIA

Según el artículo 204 de la Constitución, la sentencia del Tribunal que declara la

inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial. Al dia siguiente de la

publicación, dicha norma queda sin efecto. No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal

que declara inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal. El artículo 108 del CPC
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sostiene que el Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta días posteriores de producida la

vista de la causa.

LOS TIPOS DE SENTENCIA EN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Las sentencias en los procesos de inconstitucionalidad pueden ser de diferente tipo. Las

decisiones más comunes son aquéllas en donde se declara la constitucionalidad o

inconstitucionalidad de una norma.

Pero existe además otro tipo de decisiones que, ante normas que se presentan como

incompatibles con la Constitución, buscan evitar que se declare su inconstitucionalidad, a fin

de no crear vacíos normativos, garantizar la seguridad jurídica, etc.; lo cual se consigue a través

de una interpretación creativa de las normas impugnadas. Como ha señalado el Tribunal

Constitucional del Perú, “el uso de ese tipo de sentencias radica en el principio de la

conservación de la ley y en la exigencia de una interpretación conforme a la Constitución, a fin

de no lesionar el principio básico de la primacía constitucional; además, (tienen en cuenta) el

criterio jurídico y político de evitar en lo posible la eliminación de disposiciones legales, para

no propender a la creación de vacíos normativos que puedan afectar negativamente a la

sociedad, con la consiguiente violación de la seguridad jurídica" .

En esta sección expondremos los alcances generales de estas novedosas decisiones, a las que

se les denomina generalmente como “sentencias interpretativas”, aunque también existen otras

formas de identificarlas, lo cual depende del contenido de la sentencia que se emita. Aquí les

damos una denominación general, en razón de su contenido, a fin de evitar confusiones basadas

en su nomen juris.
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1. Sentencias que condicionan a una determinada interpretación la compatibilidad de una

norma con la Constitución

En este tipo de sentencias se establecen pautas de cómo debe ser interpretada una norma para

que sea considerada compatible con la Constitución. En estos casos, la constitucionalidad de

una norma queda condicionada a que sea interpretada de una manera determinada; por lo que,

si es interpretada de otra manera, la norma será considerada inconstitucional.

El Tribunal Constitucional peruano, al referirse a este tipo de sentencias, ha precisado que a

través de ellas se dispone que una disposición legal no es inconstitucional si es que puede ser

interpretada conforme a la Constitución; como tal, presupone la existencia, en una disposición

legal, de al menos dos opciones interpretativas, una de las cuales es conforme con la

Constitución y la otra incompatible con ella. En tal caso, el Tribunal Constitucional declara que

la disposición legal no será declarada inconstitucional en la medida en que se le interprete en el

sentido que es conforme con la Constitución.

2.- Las sentencias aditivas

En algunos procesos la norma impugnada resulta inconstitucional porque en ella se omitió

señalar algo, motivo por el cual el Tribunal incorpora dentro de dicha norma la palabra o frase

omitida, salvando de esa forma la inconstitucionalidad.

Las sentencias aditivas no han estado exentas de críticas en el derecho comparado, sobre todo

porque se considera que, a través de ellas, los órganos de control constitucional estarían

asumiendo funciones propias de los órganos legislativos. Una crítica similar ocurre con las

sentencias sustitutivas, que se mencionan a continuación.


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3.- Las sentencias sustitutivas

En estas sentencias se declara inconstitucional la norma impugnada y se señala la regla que

debe sustituirla para que sea conforme con la Constitución. Sobre estas decisiones, el Tribunal

Constitucional peruano ha señalado que se componen de dos partes: “una que declara la

inconstitucionalidad de un fragmento o parte de la disposición legal impugnada, y otra que la

reconstruye”.

Al igual que en el caso de las sentencias aditivas, las sentencias sustitutivas han sido

cuestionadas porque en ellas el Tribunal no se limita a su rol tradicional de controlar la

constitucionalidad de las normas, sino que además realiza una labor "normativa". Sin embargo,

para el Tribunal Constitucional peruano ambos tipos de decisiones “no innovan el ordenamiento

jurídico, si es que con ello se quiere expresar el acto por el cual el Poder Legislativo innova el

ordenamiento jurídico “escribiendo” y poniendo en vigencia nuevas disposiciones legales, pues

evidentemente, el Tribunal Constitucional no tiene capacidad para hacerlo”.

4. Sentencias que exhortan la aprobación de una nueva legislación (sentencias

exhortativas)

El Tribunal Constitucional peruano ha señalado que, en virtud de este tipo de sentencias, “al

advertirse una manifestación de inconstitucionalidad en un determinado dispositivo legal, (...)

el Tribunal sólo declara su mera incompatibilidad y exhorta al legislador para que, en un plazo

razonable, introduzca aquello que es necesario para que desaparezca el vicio meramente

declarado (y no sancionado)”. En este sentido, se trata de casos en donde existe una norma que

es inconstitucional pero la sentencia respectiva no dispone su expulsión del ordenamiento

jurídico, dado que tal medida podría originar graves perjuicios.


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¿Proceden las medidas cautelares en la acción de inconstitucionalidad?

Las medidas cautelares son actos dictados con anticipación por el juez con la finalidad de

asegurar a futuro la eficacia de una sentencia. Tiene por objeto proteger bienes y derechos de

las personas. Estas medidas no se admiten en los procesos de inconstitucionalidad (art. 105

CPC).

¿Son apelables las sentencias del Tribunal Constitucional?

Según el art. 202 de la Constitución Política los procesos de inconstitucionalidad se tramitan en

instancia única y sus fallos son inapelables con lo cual se agota la jurisdicción interna.

¿Qué efectos tiene la sentencia de inconstitucionalidad?

La sentencia del Tribunal Constitucional que declare la inconstitucionalidad de una norma, sea

parcial o total, la deja sin efecto desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial El

Peruano (art. 204 Constitución Política).

¿Son vinculantes las sentencias que declaran, en todo o en parte, la inconstitucionalidad

de una norma?

Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad tienen

autoridad de cosa juzgada y son de efectos erga omnes, es decir, de efectos generales y por

consiguiente vinculan a los poderes públicos, obligándolos a su cumplimiento.

XI. QUÉ ES LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL

En el supuesto que el Tribunal Constitucional declare infundada la acción de

inconstitucionalidad, la Constitución Política prevé en el art. 205 que quien cree tener la razón,

tras agotarse la jurisdicción interna, podrá recurrir a los tribunales internacionales en particular

la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) con sede en San José de Costa Rica,
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órgano competente para conocer y resolver los casos de violación de los derechos de las

personas por parte de los Estados parte.

Jurisprudencias

 STC EXP. N.° 014-2003-AI/TC - TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

 Tipo de proceso: Proceso De Inconstitucionalidad

 Demandante: Alberto Borea Odría y más de 5 mil ciudadanos contra el

denominado “documento promulgado el 29 de diciembre de 1993 con el título

de Constitución Política del Perú de 1993”

 Pronunciamiento: Demanda IMPROCEDENTE.

 STC EXP. N° 00028-2010-PI/TC

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

 Tipo de proceso: Proceso de Inconstitucionalidad

 Demandante: Yonhy Lescano Ancieta y otros congresistas de la República, que

en conjunto superan el veinticinco por ciento del número legal de congresistas.

 Contra: Decreto de Urgencia N° 061-2010, emitido por el Poder Ejecutivo.

 Pronunciamiento: Demanda FUNDADA


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BIBLIOGRAFÍA

 http://derechogeneral.blogspot.pe/2007/12/el-proceso-de-inconstitucionalidad-en.html

 https://www.minjus.gob.pe/wp-content/uploads/2017/04/PROCESO-DE-

INCONSTITUCIONALIDAD-DE-LAS-LEYES.pdf

 https://prezi.com/0rz5yfd6hydn/accion-de-inconstitucionalidad/

 http://www.tc.gob.pe/tc/private/adjuntos/cec/publicaciones/pconstitucional/El_Proceso

_de_Inconstitucionalidad.pdf