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GENERALIDADES

Consideramos pertinente, antes de tocar el tema la unión de hecho remitirnos a
lo relacionado con el origen del concubinato, que corresponde a la etapa anterior
a la unión de hecho, inclusive a la unión libre de la que también habla los
especialistas sobre la material. Al respecto: señalan Mallqui y Momethiano: “En
un nivel inferior al dela unión legal, que es el matrimonio, existe la de hecho, que
es el concubinato”. Baqueiro y Buenrostro, sostienen: “Al lado de la unión
matrimonial, que es el acto y estado jurídico reconocido por el derecho como
generador de efectos no sólo respecto de la pareja y de los hijos; sino también
en relación con otros parientes, se han dado y existen actualmente otras uniones
más o menos permanentes que asemejan al matrimonio, pero a las cuales el
derecho no les ha concedido efectos, o bien se los ha otorgado en términos muy
limitados”“. Esta clase de familia extramatrimonial así constituida, .por su
trascendencia, es tratada por el derecho positivo, especialmente se encuentra
reconocida por nuestra Carta Magna, que a su vez que fue absorbida en su parte
fundamental, de la Carta de 1979 en su artículo 9.
Conforme a los estudios avanzados realizados por la antropología, la presencia
del concubinato es anterior a cualquier forma de contrato matrimonial. Desde
los estudios realizados por Morgan en el siglo XIX, hasta los más recientes y
avanzados como los desarrollados por Talcott Parsons, parecen demostrar que
el concubinato, o para utilizar un término más sociológico, la unión libre, es muy
anterior a la institución matrimonial. Sostienen, entre otros muchos, que las
primeras relaciones de pareja fueron los simples apareamientos de los sexos,
evolucionando luego a uniones más estables y finalmente monogámicas. Con la
evolución y desarrollo de las sociedades humanas y por factores muy distintos,
que van desde los aspectos económicos hasta los religiosos, se crea la
institución matrimonio que parece ya definitivo en todas las sociedades
avanzadas. No obstante, paralelamente al matrimonio, el fenómeno del
concubinato, de la unión libre o de la unión de hecho se sigue presentando y no
desaparece en ningún momento de la historia, pero ha recibido tratamientos muy
diferentes en cada época, los que han respondido a conceptos más de corte
moral o religioso que jurídico.

Una pareja constituida por hombre y mujer que se encuentre unida de hecho
como convivencia estable por un tiempo determinado, en uno o varios lugares,
comienza a ser reconocida en varios países del mundo.
En el Código Civil de 1984, en el artículo 326, se encuentra 1a llamada unión de
hecho voluntaria. Entre un hombre y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, origina una sociedad de bienes sujeta al régimen de sociedad de
gananciales, siempre que tenga una duración de dos años; que genera derechos
y obligaciones entre la pareja; situación que ha dado lugar a la reclamación de
sus derechos por uno de ellos, una vez disuelta dicha unión, sin perjuicio de los
efectos personales y patrimoniales que les otorga la ley en caso de ruptura, a
favor de la pareja y de los hijos habidos. Por tanto, para que la convivencia de

por prolongado y estable que sea. de por sí. pública y estable de dos personas de diferente sexo. de tal forma que ante los demás hagan las veces de un matrimonio. a la actual unión de hecho se la denominaba concubinato. Baqueiro Rojas. con emanación de ciertos efectos legales. la existencia de una sociedad de hecho. pues lo que antes es el concubinato o la “unión libre” como lo denominaba el autor en mención. siempre que guarden entre sí una relación de afectividad análoga con el matrimonio. Se la puede definir como una unión espontánea.una pareja se considere como “unión de hecho”. Es necesario considerar la apreciación que al respecto daba el insigne jurista Couture señalando: “el concubinato. 2006) La unión de hecho. tiene que contar con la característica de la estabilidad y permanencia que se han consolidado durante un periodo de tiempo y que los miembros que la integran se hayan proyectado ante la comunidad de tal manera que se ha creado una situación de convivencia cuyo núcleo común les es afín a ambos. y que puede o no producir efectos legales”. por el cual podemos entender la unión libre y duradera entre un hombre y una mujer. puede ser definida como un ayuntamiento libre. como si fueran casados sus operadores. público y permanente o estable de dos personas de distinto sexo. era considerada como algo inmoral o “matrimonio de segunda zona”. refiriéndose a las uniones de hecho en . Asimismo resulta importante la notoriedad de la existencia de esta unión de hecho mediante todos los actos practicados por la pareja dentro de la comunidad donde Viven. Hoy se ha denominado unión de hecho a la pareja que vive en familia. Es necesario tener presente que la evolución del tiempo y las costumbres hacen cambiar la forma de legislar. otra restringida. la que exige la presencia de ciertos requisitos para que la convivencia sea entendida como tal. pero con la diferencia de que no lo son. que viven y cohabitan como si estuvieran casados. CONCEPTO Anteriormente. (Montoya Calle. con independencia de su orientación sexual. pero que pueden serlo. siempre que guarden entre sí una relación de afectividad análoga con el matrimonio. no hace presumir. Martinel en ocasión de inaugurar las XI Jornadas Jurídicas de la Universidad de Lleida. como lo señala el mismo autor en su citada obra. Tenía dos acepciones. con independencia de su orientación sexual. La jurisprudencia se ha resistido sistemáticamente a reconocer derechos especiales emanados de la unión libre bajo forma de sociedad”. existen muchas definiciones que ciertos juristas le han dado en función a su origen y a su naturaleza. libre. haciendo vida de tales. ya que no tienen impedimento alguno para formalizar iustae nuptiae. una amplia: constituida en la unión de una pareja no casada. en tal virtud. la concibe como unión libre: “una unión con estas características es el concubinato. LA UNIÓN DE HECHO 1.

constituyendo una diferencia esencial en que las parejas homosexuales no sólo no pueden engendrar hijos. sostenía: “la unión de hecho es la unidad convivencial alternativa al matrimonio” (Martinel. La pareja estable impide mantener otra relación similar con efectos jurídicos y es incompatible con cualquier matrimonio de los partícipes. que sin estar unidos por el matrimonio. sin perjuicio de solicitar la separación de bienes adquiridos durante la convivencia. para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio. libres de impedimento matrimonial. siempre que dicha unión haya durado per lo menos dos años continuos. como lo exige nuestro ordenamiento legal. en los casos de que se tratase de uniones de hecho. en cuanto fuere aplicable. Significa que la unión de hecho en el caso que sus integrantes hayan adquirido bienes susceptibles de partición. sino que tampoco pueden educarlos con los roles diferenciados de progenitor masculino y femenino. Situación que deja entrever que el derecho de reclamar alimentos para un hijo no matrimonial. mantienen una comunidad de habitación y de vida. éstos quedan sometidos al régimen de sociedad de gananciales. podría hacerse por ejemplo. ELEMENTOS DE LA UNIÓN DE HECHO Nuestra Constitución. 1998). da lugar a una comunidad de bienes. La posesión constante de estado a partir de fecha aproximada puede . y que pese a ello se ha legalizado el matrimonio en esta clase de uniones de homosexuales. 2006) Dentro de los efectos de la unión de hecho podemos considerar que no existe duda sobre los derechos de los hijos de aquélla con respecto a un tratamiento equiparado. a fin de que puedan surgir derechos y obligaciones entre la pareja. ni contribuir a 1a propagación de la especie humana. cuando versa sobre hijos que no los discrimina en caso de que sean habidos fuera de matrimonio. Paralelamente. (Montoya Calle. Esto se da precisamente dado que los hijos no matrimoniales pueden haber nacido como consecuencia de relaciones no estables o en el seno de una “unión de hecho”. de modo similar a la que existe entre los cónyuges”. con respecto de los matrimoniales. aunque respetamos la existencia de dichas clases de uniones como se dan con mucha libertad en Argentina y en algunos países de Europa. equiparables a la unión matrimonial. libres de impedimento matrimonial que forman un hogar de hecho. el artículo 326 del Código Civil. sujeta al régimen de sociedad de gananciales”. dado el reconocimiento que franquea la ley. es decir garantiza el derecho patrimonial de la pareja o de cada uno de ellos. Inclusive versa sobre las “uniones de hecho homosexuales que son uniones de dos personas del mismo sexo que mantiene una comunidad estable de habitación y de vida que es conocida públicamente”. Asimismo Graciela Medina dice al respecto: “La unión libre de un hombre y una mujer. Entonces queda evidenciado la igualdad absoluta de los hijos nacidos de una unión de hecho. en cuanto le fuere aplicable. 2. voluntariamente realizada por un varón y una mujer.1996. Se da por la convivencia ininterrumpida de dos años. Posición que por principios éticos nosotros no compartimos. en la República Argentina. origina una sociedad de bienes que se sujeta al régimen de sociedad de gananciales. dispone: “La unión de hecho. en su artículo 5 señala: “La unión estable de un varón y una mujer.

Los elementos de la unión de hecho exigidos por el artículo 326 del Código Civil. o decisión unilateral. son: cohabitación consensual. ausencia de impedimento matrimonial y estado aparente de familia. estable y permanente que reúna los requisitos exigidos por la ley. ausencia. pues. exige para la existencia de la unión de hecho.1. notoriedad pública. genera una sociedad de gananciales respecto del patrimonio que hubiere generado dicha unión de hecho. A continuación. Es decir. sea que tenga hijos o no. Para ello. anteriormente conocida como concubinato. también es de opinión que deben tener las características que le otorgan los elementos que hemos consignado. ausencia de impedimento matrimonial. en su caso la acción de enriquecimiento indebido”. no podría darse la existencia . en primer lugar. En este último caso. Es importante establecer que la diferencia esencial que existe entre una relación circunstancial con la unión de hecho o concubinato como se le llamaba anteriormente. estabilidad continua. singularidad de la pareja. sostienen Mallqui y Momethiano. es la cohabitación. 2. mutuo acuerdo. según los estudiosos que tratan y conocen sobre la materia. “Se entiende como carácter marital la imitación que del matrimonio hacen los unidos al llevar la vida de casados sin serlo”. siempre que exista un principio de prueba escrita. pero sin ser casada. también es indispensable que exista un domicilio establecido que sea común a la pareja. son: cohabitación consensual. COHABITACIÓN CONSENSUAL Nuestra legislación ordenada por la Constitución y el artículo 326 del Código Civil. una cantidad de dinero por concepto de indemnización o una pensión de alimentos. De esta concepción se excluyen las relaciones ocasionales fugaces o transitorias que a nuestro parecer. no constituyen ingredientes de la unión de hecho. y sin ninguna consideración seria que comprometa la vida de la pareja. dada su naturaleza de ser esporádicas.probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal. la pareja que se encuentre viviendo como una unión de hecho. Tratándose de la unión de hecho que no reúna las condiciones señaladas en este artículo el interesado tiene expedita. además de los derechos que le correspondan de conformidad con el régimen de sociedad de gananciales. El tratadista argentino Bossert cuando toca el tema del concubinato. es decir que hagan vida en común en un lugar determinado. permanencia o estabilidad. No obstante. y estado aparente de familia. a elección del abandonado. los elementos del concubinato o de la unión de hecho. La unión de hecho termina por muerte. nos ocuparemos de cada uno de los elementos que integran la condición de unión de hecho a la pareja unida. el juez puede conceder. que debe vivir en condiciones parecidas al matrimonio. además de revestir estabilidad en el trato común de la pareja. singularidad de la pareja. la cohabitación de la pareja.

que debe ser de público conocimiento. pues ante terceros. no importa si es un simple ambiente. quiere decir que no debe esconderse ni negar la existencia de la cohabitación. entonces mal podría hablarse de una apariencia de estado matrimonial. puede verificarse que aun ante la ausencia de la notoriedad en una situación de reclamación sobre alimentos. Constituye una posesión notoria que importa la creencia “que esa pareja vive como marido y mujer. entonces significa la presencia de la comunidad de vida. situaciones que exigen consideración y solución de parte del derecho. la pareja podrá estar distanciada y no concurrir el elemento de la notoriedad. Se ha visto casos en jurisprudencia extranjera que ante una situación de solicitud de prórroga de locación de un inmueble promovida por la 'mujer. salvo que los integrantes de la pareja insistan en que deben vivir a escondidas de los demás. entre otros. derechos sucesorios. el hombre deberá abonar a su pareja. 2. Por "ejemplo. ya que ocultaban su relación de pareja. situación que aleja el concepto de la unión de hecho. posibilita que la pareja en mayor o en menor. siendo uno enfermera y el otro médico. y no habérsela considerado como concubina sino como una simple manceba. Por otro lado. y en el trato que el hombre da a su compañera considerándola en todo. comparte la vida en todos esos aspectos que determinan. Hablar de comunidad de vida no implica necesariamente que deban compartir lo que hace a sus actividades individuales (profesión. (Montoya Calle. Es decir. responsabilidad solidaria. grado. existía cierta distancia. 2006). prima el derecho de asistir la prestación alimentaria solicitada como consecuencia de la separación. 2006) .2. (Montoya Calle. sino con la consideración de una esposa y todo lo anterior reforzándose por una común vivienda”. no obstante. NOTORIEDAD PÚBLICA DE LA PAREJA Esta situación constituye un elemento indispensable para que se configure la existencia de la unión de hecho de la pareja. o vivir como dos amigos. pero sí lo que atañe a ese aspecto íntimo que en el ámbito matrimonial es común a los esposos. o una choza de esteras como las erigidas en zonas marginales o barrios populares lo importante es que vivan en un sito determinado. vale decir. no como una simple querida. Debe entenderse por vivienda el lugar donde la pareja cohabite. en cumplimiento de una obligación natural.de una unión de hecho sin que previamente exista una residencia donde se habite. Esta cohabitación. etcétera). ante proveedores del hogar común. industria. y dónde se les puede encontrar. en esta situación la falta de notoriedad de la pareja no pudo convencer para que la justicia dé la razón a la demandante.

. los siguientes caracteres: “fidelidad recíproca. la presencia de un hombre y una mujer. SINGULARIDAD4DE LA PAREJA Es importante para la existencia de la unión de hecho. 2006) Nosotros consideramos que siendo la unión de hecho una pareja con todas las apariencias del matrimonio. se excluyen cualquier tipo de relaciones contra natura del concepto de la unión de hecho. por analogía. Honestidad en la mujer. accidental o esporádica. entre otros. PERMANENCIA O ESTABILIDAD CONTINUA Nos encontramos ante otro de los elementos.. (Montoya Calle. tampoco puede ser aceptado como tal en esas condiciones. para que se identifique a la unión de hecho.3. ha de reunir. vivir en condiciones de moralidad suficiente. insistimos en que debe contener el ingrediente de la singularidad -que en cierta forma absorbe a los demás elementos—. Al igual que al tratar el anterior elemento. conforme nos lo recuerda el tratadista Josserand. nuestra posición. con los consiguientes efectos legales que se le adjudica. 2006) 2. por consiguiente. la fidelidad que deberán cumplir ambos integrantes. ello no puede ser vulnerado por una separación eventual como un Viaje por motivos de trabajo. pues nuestra legislación exige la permanencia en el tiempo que debe ser no menos dos años. que debe existir en dicha relación. no se puede concebir una unión de hecho entre personas del mismo sexo. Asimismo Osorio y Gallardo afirma que: “al configurar el concubinato. (Montoya Calle. pues en caso contrario deberá transcurrir cuatro años. la diferencia de sexos es fundamental. excluyéndose por tanto cualquier clase de relación de hecho que sea momentánea. es esencial para su existencia. siempre que hubiere hijos. Por su parte Pinto Rogers. que la mujer sea honesta. pues en estas . 2. No obstante. por razones de enfermedad. el hogar formado por una pareja del mismo sexo. también de vital importancia.4. la jurisprudencia extranjera también ha puesto énfasis en que la unión de hecho requiere del “carácter de permanencia”. señala: “se incluye como carácter definitorio. imputándole mayor énfasis respecto de la conducta honesta con que debe conducirse la mujer. que integran la unión de hecho que debe construirse solamente con la participación de los dos actores que la componen: hombre y mujer. es evidente que concurra como exigencia inminente. Al igual que en el matrimonio. una aparente fidelidad de la mujer”. quienes son los operadores principales del hogar. Al respecto López del Carril señala: “la unión de personas libres. Si jurídicamente es inexistente el matrimonio realizado entre personas del mismo sexo. Esta orientación ha sido sostenida por la jurisprudencia francesa. Hemos podido advertir que ciertos autores al consignar como elementos de la unión de hecho que comentamos. 2006) Este elemento constituye la continuidad en la relación convivencial de hecho entre la pareja. exigen la fidelidad. Exclusión de toda otra unión y/o concubinato”. (Montoya Calle.

(Montoya Calle. 2006) En el supuesto caso que uno de los miembros de esa unión sea casado con tercera persona. pues la pareja cuenta con los requisitos exigidos por ley a . viene la reconciliación. ya 1a ley ha previsto en qué circunstancias y bajo qué condiciones se la considera como tal.fin de desposarse civilmente. que uno o sus dos miembros sean casados con persona distinta de su pareja. a nuestro entender. pueden ser parejas que tengan una efímera existencia. Entonces. pues es cierto que cada uno de los que integran la pareja. Entonces debemos remitirnos a los requisitos exigidos por el Código Civil en cuanto concierne a la presentación de cada uno de los documentos requeridos para poder formalizar la unión legal. entonces. de ser el caso. pero pasado poco tiempo. no se pierde la esperanza del retorno del que ha viajado por las razones señaladas.circunstancias. hace entender que se trata de matrimonio. no podría fácilmente confundirse lo que es una relación de concubinato con una unión libre. como en todo matrimonio. entonces no puede configurarse unión de hecho. sea por rencillas o un viaje sorpresivo. Para mejor ilustración respecto de la ausencia de impedimentos atribuidos a cada uno de los individuos que integran la pareja constituida por la unión de hecho. En esta última relación. no obstante. como es el certificado médico. AUSENCIA DE IMPEDIMENTO MATRIMONIAL Para que una convivencia o una unión libre se traduzca legalmente en una unión de hecho. de la unión de hecho. en el caso que se niegue a retornar. no puede considerar como que ha habido interrupción de la cohabitación. porque se ha impuesto la denominada unión de hecho. Pero estamos hablando de una entidad que debido al comportamiento de sus actores principales. y no ha lastimado el meollo principal de la relación de convivencia en la que se encuentra inserta la pareja. asimismo gozar de la condición civil de soltero o de divorciado cada uno de sus miembros. entonces se habría producido la casual física de la ausencia que da lugar a la resolución de relación. las partes de esta unión no dejan de comunicarse y si ello no es así. puede ser concubinato impropio o unión libre. uno de ellos deja subrepticiamente la casa donde viven. Partiendo de esta premisa. es necesario que cada uno de los actores principales que la integran. Esto se ha . se podrá advertir que por razones de índole diversa. 2006) 2. no tiene impedimento para hacerlo. merece tener presente las exigencias previstas en la ley. (Montoya Calle. pues la fisura de la convivencia ha sido repentina. Esta situación. a fin de que se verifique que no habría el riesgo de traer al mundo hijos con taras o defectos físicos. no tenga impedimento de ninguna clase para poder contraer iustae nuptiae.5. sin perjuicio de la parte afectada a reclamar su derecho conforme a ley. el término deberá computarse como si no se hubiera interrumpido la permanencia de este hogar. ello no ocurre cuando se trata de las otras dos formas de ayuntamiento de in- dividuos que. faltando solo convalidarlo previas las formalidades legales aplicables. pero jamás tener aquella denominación. volviéndose a unir la pareja. situación que de hecho los descalifica para poder postular a ser los mentores principales de la unión de hecho. que está a un paso de convertirse en matrimonio.

Se configura objetivamente a través de la trilogía clásica de nombre. como institución principal de la sociedad. estado de soltero. Por otro lado. son considerados los unidos por la gente que los rodea. pero que presentándose en la realidad producen consecuencias. 2006) 2. No estamos tratando la base familiar legítima. con cierto criterio justo. Por su parte Mallqui-Momethiano señalan: “la posesión de estado del casados es la situación constante de relación conyugal aparente en que viven los concubinos frente a la opinión de los demás. las situaciones que se presenten. deriva del emplazamiento de un sujeto en una familia determinada. No obstante. porque cuenta con algunos ingredientes que lo hacen de alguna forma emparentarse. a diferencia de la existencia del estado de familia que ha aludido. Al respecto Belluscio dice: “está dado por los vínculos jurídicos familiares que unen a una persona con otra u otras. en caso en que la posesión de un estado determinado de familia. que a la sociedad tanto le interesa cuidar. como si tuvieran ese estado de marido y mujer. por asumir abierta y permanentemente actitudes de la vida de matrimonio. trato y fama . pero no para preservar dicha unión extra conyugal. la ley no le brinda tantas garantías ni protección como a aquéllas. Ante esta situación. célula indispensable del Estado. En lo atinente a la unión de hecho. por la atribución que se hacen recíprocamente ante terceras personas de la condición y facultades de esposos. sino justamente situaciones que son solamente de hecho. y no antítesis de éste. estado de hijo de padres desconocidos. ESTADO APARENTE DE FAMILIA La situación o el estado de familia de un hogar constituido por una unión de hecho. recibe toda clase de protección. que se da en los hechos. o bien por la ausencia de tales vínculos. que se manifiesta notoriamente con toda la gama de disposiciones legales que le procuran vitalidad jurídica y evita su fácil disolución. Aunque de cualquier manera. su existencia y permanencia. y para ello les provee de obstáculos. ausencia de vinculo paterno filial establecido. vemos que el matrimonio. sino para que cada conflicto Humano tenga la adecuada solución que a su naturaleza le corresponde. está interesada en no asentarse sobre uniones que presenten dichos impedimentos.podido advertir en el ámbito de nuestra jurisprudencia en la expedición de algunos fallos aislados cuando se precisa sobre la ausencia de impedimentos matrimoniales para considerar que existe la unión de hecho. por el trato que se dan mutuamente como si fueran marido y mujer. (Montoya Calle. la comunidad en la que se desarrolla esta clase de uniones. como ausencia de vínculo conyugal. como una forma de garantizar los derechos emanados de haber sido los constructores del estado de un hogar llamado unión de hecho. es posible advertir la presencia del estado aparente de familia.6. para culminar aquella en matrimonio. no descansa en un vínculo biológico real. depende de la decisión de sus integrantes. podría sostenerse que la unión de personas libres o de un concubinato es una especie dentro del género de la unión de hecho. ni en la previa celebración de las iustae nuptiae. Solo se trata de resolver.

(Montoya Calle. Es decir que la significación jurídica de la existencia de la apariencia de estado matrimonial que implica a la unión de hecho. (1998).de casados. 2006) Bibliografía Martinel. es una manifestación específica de la trascendencia que se reconoce en ciertas situaciones. Montoya Calle. Lima: San Marcos . . y sobre determinados presupuestos al derecho aparente aplicable. Uniones de Hecho. (2006). Matrimonio y Separación de hecho. J. aceptada y compartida públicamente”. M. España: Ediciones de la Universidad de Leida. S.