You are on page 1of 2

AREA DERECHO

AREA COMERCIAL
DERECHO COMERCIAL VII
C Además, los resultados que puedan de-
O rivarse del análisis de la estructura finan- I
N
INFORME ESPECIAL ciera de las empresas no resultan aplica-
T
E bles de forma uniforme a todas las em- N
Algunos Alcances sobre la Infracapitalización de las Sociedades .............................................. VII-1
N
I
presas con independencia de su nacio- F
nalidad, tamaño, sector, actividad. Son
D
O múltiples los factores que pueden influir
O
en el resultado obtenido; desde los estric- R
Algunos Alcances sobre la tamente económicos –acceso a los merca-
dos de capitales, el precio del dinero- a los
M
Infracapitalización de las Sociedades legislativos –políticas adoptadas en mate- E
ria contable, tributaria y concursal- pasan-
Madeleine Ildefonso Vargas.
do por la propia mentalidad económica E
Abogada. Egresada de la Maestría en Derecho con mención en Derecho Civil - PUCP en cada país y en cada sector económico.
Participante del PAE Finanzas y Derecho Empresarial para Abogados - ESAN Por otro lado, la valoración de la capaci- S
1. NOCIONES GENERALES. una sociedad está infracapitalizada cuan- dad de la sociedad para acceder a las fuen- P
tes de financiación externa, es otro de los
La infracapitalización, como problemáti- do el capital propio resulta insuficiente
extremos que tiene en cuenta este enfo-
E
ca de las sociedades o empresas en crisis para atender a las necesidades financie-
gira en torno a dos claves: La formación ras de la sociedad a mediano y largo pla- que. Así, si bien las empresas acceden a C
de un capital social de riesgo suficiente y zo, y sin que la empresa esté en condicio- fuentes de financiamiento en la medida I
nes de acceder a la financiación externa que existe una capacidad económica su-
la legitimidad de la responsabilidad limi-
para cubrir tales necesidades. ficiente que posibilite el retorno o devo- A
tada de los socios ante la insuficiencia de
dicho capital(1); y, es a través de estos dos Para este enfoque, resulta importante el lución del crédito, una empresa o socie- L
análisis de la estructura financiera de la dad, se encontraría en situación de
extremos que la doctrina pretende hacer
frente a parte de los problemas que re- sociedad y, de otra parte, la valoración de infracapitalización ante los resultados ne-
presenta la insolvencia societaria e impe- la capacidad de la sociedad para acceder gativos de la aplicación del correspondiente
a las fuentes de financiación externas. test de la capacidad de crédito de la socie-
dir que los daños que se derivan de ella
Aunque estas constataciones pueden ser dad frente a los terceros financiadores. Es
se transfieran hacia los acreedores.
realizadas a través de los análisis de ratios decir, este test nos permite indagar si la
La infracapitalización, es definida como
financieros de endeudamiento, que ex- sociedad se encontraba en condiciones de
la desproporción constatable entre la
presa el coeficiente de solvencia o solidez recibir de un financiador externo, desinte-
magnitud del capital de responsabilidad
financiera de una empresa a través de la resado y convenientemente informado, los
fijado estatutariamente y el nivel de ries-
relación recursos propios contra los re- fondos necesarios para emprender o de-
go empresarial programado por la socie-
cursos ajenos, por lo que de existir una sarrollar su actividad empresarial(5). Sin
dad para llevar a cabo su objeto social. Es
evidente desproporción entre la cifra re- embargo, este análisis deja de tener en
decir, una situación de infracapitalización
sultante de computar los recursos pro- cuenta que la determinación de la capa-
se manifiesta en todos aquellos supues- cidad de crédito no es estática sino que
tos donde se evidencie una desproporción pios y la cifra que resulte de las distintas
está vinculada a las circunstancias u osci-
conmensurable entre la cifra del capital de partidas que integran los recursos ajenos
laciones económicas financieras presen-
responsabilidad fijado estatutariamente y de la sociedad, se estimaría que ésta se
tes en el contexto económico. Así, de-
el nivel de riesgo de la empresa de acuer- encuentra en una situación de
pendiendo de diferentes factores, no
do con el objeto social programado(2). infracapitalización; sin embargo, el incon-
sólo económicos y legislativos, en perío-
Sin embargo, la doctrina considera este veniente radica en que aún en la doctrina dos cortos las empresas pueden pasar de
enfoque como excesivamente reduccio- no hay consenso sobre la «estructura fi- un estado de bonanza económica a una
nista, dado que tener en cuenta el sentido nanciera optima» para las empresas, más situación de debilidad económica o
estricto de la cifra del capital social impide si consideramos que hay casos de em- inversamente, en la que recupere su ca-
de factorealizar una diagnosis acerca de la presas con elevados niveles de endeuda- pacidad de crédito.
situación financiera y patrimonial de la so- miento, las cuales, no obstante, obtie-
ciedad. Así, la cifra del capital social tiene nen beneficios suficientes para hacer fren- 2. CLASES O MODALIDADES DE
escasa relevancia en el análisis de la estruc- te a las cargas financieras derivadas de INFRACAPITALIZACION.
tura financiera de la sociedad y menos aún este endeudamiento, proporcionando in- La situación de insuficiencia de recursos
respecto al nivel de riesgos asumidos. clusive una alta rentabilidad para sus ac- propios para atender y satisfacer las nece-
Asimismo, el límite de «el nivel de riesgo cionistas; mientras que por otro lado, exis- sidades o exigencias financieras de la so-
de la empresa para llevar a cabo el objeto ten empresas con menores niveles de ciedad puede manifestarse desde el ori-
social», presenta el inconveniente de su endeudamiento- en una relación uno a gen, es decir, desde el mismo momento
conmensurabilidad, es decir, de qué modo uno entre deuda y recursos propios- que en que los socios constituyen la sociedad,
y en su caso, a quién correspondería cifrar obtienen beneficios económicos escasos pero también puede surgir a posteriori en
o cuantificar el nivel de riesgo que com- o presentan pérdidas(3). el transcurso de la actividad social. Sin aten-
porta desarrollar la actividad o actividades Ello, nos obliga a tener en cuenta la consta- der a esta temporalidad, la doctrina reco-
PRIMERA QUINCENA - JUNIO 2003

empresariales programadas en el objeto tación de la ciencia económico contable, noce, dos clases de infracapitalización, la
social, a fin de evitar situaciones de que cuanto mayor es el apalancamiento fi- material y la nominal o formal.
infracapitalización societaria; más aún si nanciero de la empresa -relación deuda- a) La Infracapitalización material: Esta
ello importaría el incremento de la inse- recursos propios- mayor podrá ser la ren- modalidad de infracapitalización apa-
guridad jurídica para el socio inversor. tabilidad que los socios obtengan de los rece en los supuestos donde la socie-
Tales objeciones han dado lugar a la ela- recursos propios, pero también es mayor dad no dispone de los recursos pro-
boración de otros enfoques conceptua- el riesgo de la actividad empresarial(4). pios adecuados para cubrir satisfac-
les más amplios las que consideran que, toriamente las necesidades financie-
(2) Guash Martorell, Rafael. ras que requiere la actividad o activi-
La Doctrina de la Infracapitalizaciòn. En Revista de Dere-
(1) Massaguer Fuentes, José.
cho Mercantil. No. 234, Madrid, 1999. Pp.1492. dades empresariales que se desarro-
La Infracapitalización: La postergación legal de los cré-
ditos de los socios. En La Reforma de la Sociedad de (3) Guash Martorell. Rafael. Ob. Cit. Pp. 1498. llan o se pretenden desarrollar, sin que
Responsabilidad Limitada. Dykinson SL. Madrid, 1994. (4) Hamilton, Robert W. Fundamentals of Modern Business»
Pp. 944. Boston –Toronto. Pp. 67 y ss. (5) Guasch Martorell. R. Ob cit. Pp.1501.

A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 40 VII
VII-1

tido en la medida que. Ello. éste consti. Madrid. (8) Beamount Callirgos Ricardo. exige prescindir de aquellas exigen. específicamente en mas de integridad del capital social. recalificación imperativa de los préstamos des. especialmen. de existir. sino también con el punto de partida el carácter imperativo extracontractual. pues. ni mínimo. un orde- misma persona. tes de organización de las relaciones obli. la poster- que tal distinción. Madrid. 16 ZACION SOCIETARIA. mos. de no poder satisfacerlas(10). terna de las empresas. deban estimarse que el patrimonio neto de estas socieda. el fraude a la ley. (11) Massaguer Fuentes. 26702). cumple una gación de los créditos de socios como la medida que ante una situación de función organizativa. Pp. ción. Pp. (10) EFRAIN Hugo Richard. su capital de responsabilidad. o sea la inviabilidad mediante aportaciones realizadas a tuación de insolvencia de aquellas em. tienen la finalidad de proporcionar simulación y el abuso institucional del atención a la trascendencia de las activi. General de Sociedades. o eficiencia ellas representan. basado en el reconocimien- Si bien en nuestro ordenamiento. una situación objetiva de apariencia. por sus acreedores. intereses del présta- PRIMERA QUINCENA . problema de la infracapitalización. Los fundamentos manejados en el Dere- rencia de otros. relaciones obligatorias externas. las siguientes: La responsabilidad ma la Constitución. ha sido presarial: el mayor nivel de riesgo de la postergando legalmente los créditos de Se parte por reconocer que el problema inversión realizada que corresponde al los socios (es decir. tuye el mecanismo de organización de la de capital es desarrollo jurisprudencial. de proteger a aquellos terceros acreedo. La infracapitalización Nominal: Se acumule pérdidas que reduzcan el patri. socios instrumentalmente unificado(9). es decir. D. esta si. fundando una causal de título de capital de crédito o présta. to del objeto social. cias jurídicas y priorizar la funcionalidad y cial mediante aportaciones de capital. Sin embargo. sociedad y los acreedores.ar. estructura riesgo-beneficio-poder en las construido en estrecha relación con las aunque no debemos dejar de reconocer relaciones internas o entre el grupo de discusiones de la doctrina. asimismo. Pp. 1998. de la empresa. Todas ellas. gaciones con el conocimiento genético financiador quedan sometidas a dis. Lima. fruto de su recalificación en aportaciones infracapitalización nominal quepa la pos. Nuestra normatividad. crédito socialmente óptimas. Parte de la doctrina argentina se inclina como suficientes los recursos patri.945. antes que cumplir una función de Asimismo. se asume que el capital crédito en condiciones de mercado(11). desde esta perspectiva. tintos niveles de riesgo ante el resulta. presas que no pueden atender las obli. de infracapitalización que han llevado a la ejecución de las garantías constituidas do en efectivo. la sociedad al socio para la devolución del y Siguientes de la Ley General del Siste. 1ª Edi. especial. cicio de los derechos conforme a las exi- en el que nos desenvolvemos. responsabilidad limitada. En Revista de Derecho Mer. como agentes de la doctrina argentina. más aún si cial. 407 LGS). resulta trascendente. de en el ordenamiento español(6). la insolvencia societaria. Una do- financiación de una sociedad que tercera parte del capital pagado (inc. Comentarios a la nueva Ley (9) Llebot Majo. pósito de dar base legislativa a lo que era vertirse en una nominal y viceversa. En la Reforma de la Sociedad res no garantizados. es llana y mediante préstamos u otras opera. cantil. Pp. En tal sentido. con la finalidad por la sociedad para asegurarlo al margen (6) Idem. ello sí suce. así como también las Socie. Ob. 231. de su objeto social por la insuficiencia de a la situación societaria. por cado económico. representan una infracción de las nor- No.JUNIO 2003 ma Financiero y del Sistema de Seguros esta problemática. no ha impuesto exigen. en su caso. Cit. tie- dades implicadas (sobre todo el ahorro llevar a cabo decisiones de inversión y de nen como objetivo someter el crédito o público). Pp. 945 y ss. Joseph-Oriol. los pagos efectuados por volúmenes de recursos propios (Art. No. de Responsabilidad Limitada. íntegramente aportado y paga. función del capital social reducir los cos. nado empresario financia la empresa so- tutela de acreedores externos. la con aspectos jurídicos(8). (12) Idem. 3. no ha regulado principal y. Es legislador fue posterior y sólo tuvo el pro- talización material. económico del daño de los acreedores presenta cuando las necesidades de monio neto a una cantidad inferior a la de la empresa infracapitalizada. 861). no puede admitirse la intermediación en el mercado de valores trina española han consagrado algunas insinuación del crédito del socio en la masa están obligadas a mantener un capital alternativas legales frente a situaciones pasiva de un procedimiento concursal. des no puede ser inferior al capital míni. y frente a terce- y por tanto las aportaciones económi. Aunque se ha previsto como causal de bilidad civil de los administradores. 166. en mas. ante supuestos de de la infracapitalización no es un proble- socio y el menor nivel de riesgo de la infracapitalización nominal). esta misma razón. Leg. disolución que la sociedad o empresa lo que corresponde a éstos asumir el peso b. Geometría del Capital Social. préstamo del socio a las disposiciones vés de su legislación especial.1507. sin embargo. la dinamicidad de to de un deber de capitalización adecua- tuación de superposición de roles en una las sociedades o empresas en el contexto da que tienen los socios. el ejer- reconocimiento del contexto económico de las normas que regulan el capital so. por considerar que la infracapitalización moniales aportados por los socios mo (Art. en el mo. manera tal que. teniendo como cia. regulándose. por lo social. Derecho comparado. (7) Massaguer Fuentes. de gadas a mantener unos determinados TIVAS FRENTE A LA INFRACAPITALI. tergación legal de los créditos de socios(7). 3 tación insuficiente de capital implica la cuenta con unos recursos propios del art. Ello tiene sen- capital. recalificando ma del capital social sino un problema de dichos préstamos como aportaciones de inversión en calidad de acreedor. José. VII VII-2 IN S T I T U T O D EINVESTIGACIÓN EL PACÍFICO . simplemente un problema de responsa- ciones que tengan un similar signifi. 954. no te las vinculadas a las sociedades anóni. queda existencia de causal de disolución: impo- inadecuados para realizar su actividad pendiente aún encontrar el camino para sibilidad sobreviniente en el cumplimien- social. 189 de la Ley del mercado de como génesis de la insolvencia. sobre conservación del capital social. INFORME ESPECIAL VII tampoco. las gencias de la buena fe en relación con la se tiene en cuenta que el capital tiene normas sobre capital social. del procedimiento concursal. al mente ante supuestos de liquidación. una estructura organizativa que permita contrato de préstamo(12). no sólo con el las relaciones que se producen entre la en aportaciones de capital son. en garantía o de producción. una acabada construcción jurisprudencial. y ello tiene que ver. menos en la medida precisa para obtener procedimientos concursales. la tutela de que ver con el proyecto económico. la legislación y doc. gatorias que conforman la estructura in. las entidades financieras a tra. doctrina de los actos propios. están obli. Por el contrario. José. así como de las cho comparado para establecer la cia de capital mínimo para las socieda.com. Por dades Agente de Bolsa. Así. 1999. Gaceta Jurídica Editores. 41. Pp. Responsabilidad de Administradores Societarios. En suma. La acción del su mutabilidad. No. en esen- derecho a la libertad de empresa que plas. Richardjuris@arnt. La infracapitalizaciòn: La posterga- ción legal de los créditos de socios. rante su vida empresarial o societaria. responsabilidad de los administradores. Valores. ALGUNAS RESPUESTAS LEGISLA. el socio prestamista asume gaciones que se derivan de la realización por no adoptar las medidas congruentes la doble condición de socio y acreedor. pues una infracapi. no plantea problemas de actual. costos que finalmente son soportados La respuesta de la legislación española al do incierto de cualquier actividad em. 1994. no solo en ros por infringirles daño al contraer obli- cas realizadas por un mismo socio sede concursal sino principalmente du. puede fácilmente con. pues. Nuestro ordenamiento societario a dife. en el caso Alemán. son cubiertas por los socios disminuir los costos que representa la si.