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UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

PROYECTO DE TESIS

“LOS EFECTOS REGISTRALES Y LA FALTA DE COINCIDENCIA ENTRE EL TITULAR
REGISTRAL Y LAS PARTES PROCESALES EN LA ANOTACIÓN DE DEMANDAS
SOBRE BIENES INMUEBLES”

Presentado por: Br. Takeshi Cristian Velarde Soto

PARA OPTAR AL TITULO PROFESIONAL DE ABOGADO

Asesor: Dr. José Hildebrando Díaz Torres

Cusco – Perú
2018

INTRODUCCION

ÍNDICE

CAPÍTULO I:

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1 Descripción de la realidad problemática

1.2 Formulación del problema

1.2.1 Problema general

1.3 Objetivos de la investigación

1.3.1 Objetivo general

1.4 Justificación de la investigación

1.5 Limitaciones de la investigación

1.6 Viabilidad de la investigación

CAPÍTULO II: MARCO TEÓRICO

2.1 Antecedentes de la investigación

2.2 Bases teóricas

2.3 Definiciones de términos básicos

2.4 Formulación de hipótesis

2.4.1 Hipótesis general

2.5 Variables

CAPÍTULO III: DISEÑO METODOLÓGICO

3.1. Diseño Metodológico

3.2. Diseño contextual

3.2.1. Escenario Espacio Temporal
3.2.2. Unidad de Estudio

3.3. Técnicas e instrumentos de recolección de datos.

CAPÍTULO IV: RECURSOS Y CRONOGRAMA

4.1 Recursos

4.2 Cronograma

CAPÍTULO V: FUENTES DE INFORMACIÓN

5.1 Referencias bibliográficas

ANEXOS

Anexo 1. Matriz de consistencia

INTRODUCCION

1 Descripción de la realidad problemática Uno de los principios que inspira el sistema Registral Peruano es el de Publicidad Registral. de la resolución que la admite y de la medida cautelar. entendido como aquella presunción por la que todos están enterados del contenido de las inscripciones registrales. Es decir. el registrador deberá revisar el cumplimiento de algunos presupuestos como la formalidad. debiendo el Registrador cumplir con la orden judicial. inscribiendo su derecho de manera preventiva. En este orden de ideas cobra vial importancia la medida cautelar de anotación preventiva de demanda en el Registro de Propiedad. siempre y cuando la medida resulte compatible con el derecho ya inscrito. la competencia de la autoridad judicial correspondiente y la naturaleza inscribible del respectivo acto o derecho. Para la calificación y procedencia de dicha anotación. por lo que nadie podrá alegar desconocimiento o ignorancia de lo que figura inscrito en las fichas de inscripción que constan en los Registros Públicos. pueden solicitar a los Registros Públicos la anotación de la demanda. . surtirá sus efectos desde la fecha del asiento de presentación de la anotación. que la inscripción registral genera una suerte de blindaje jurídico para el titular registral y la oponibilidad frente a terceros. Es así que el artículo 65 del TUO del Reglamento General de los Registros Públicos. Como se puede advertir esta medida cautelar versa sobre los bienes inmuebles inscritos en el Registro de la propiedad a favor del demandado en el referido proceso y que pueden ser afectados por la resolución que recaiga en el mismo. Esta medida cautelar está referida a la previsión y garantía que se pueda brindar a quien pueda acceder al Registro. Por otro lado nuestro ordenamiento Procesal Civil vigente prevé en el Artículo 673 que las partes procesales que interviene en un proceso judicial. establece que “son susceptibles de anotación preventiva. las demandas y demás medidas cautelares (…)” y el artículo 68 del mismo cuerpo legal establece que “inscrito el acto o derecho cuya prioridad ha sido cautelada por la anotación preventiva. a efectos de asegurar el resultado del proceso iniciado con la demanda que se pretende anotar de manera preventiva. CAPÍTULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 1. salvo disposición distinta”. para lo que el Juez remitirá la copia íntegra de la demanda.

3 Objetivos de la investigación 1.De advertir que no exista coincidencia entre titular registral y la parte demandada el registrador debería declarar la improcedencia de la anotación de dicha demanda.3.1 Objetivo general Determinar cuáles son los efectos registrales de la anotación de la demanda cuando haya falta de coincidencia entre el titular registral y las partes procesales 1.2 Problemas específicos  ¿Qué efectos jurídicos provoca la anotación de la demanda?  ¿Qué efectos jurídicos provoca la falta de coincidencia entre el titular registral y las partes procesales? 1.2. es decir que no todo lo que provenga del despacho judicial debe inscribirse. sino que cualquier orden judicial debe pasar por el tamiz de calificación y revisión de los requisitos y presupuestos que deba realizar el Registrador.1 Problema general ¿Cuáles son los efectos registrales de la anotación de la demanda cuando haya falta de coincidencia entre el titular registral y las partes procesales? 1.2 Objetivos específicos  Establecer cuáles son los efectos jurídicos provoca la anotación de la demanda . 1.2.2 Formulación del problema 1.3.

salvo disposición distinta. operativas y económicas que garanticen el cumplimiento de las metas y objetivos trazados en dicho documento. generan una suerte de blindaje normativo erga omnes. La falta de coincidencia entre el titular registral y las partes procesales . entendida como una medida cautelar y sus repercusiones en los procesos referidos a bienes inmuebles. la presente investigación busca estudiar el instituto jurídico de la anotación preventiva. toda vez que inscrito el acto o derecho cuya prioridad ha sido cautelada por la anotación preventiva. por lo que no existen limitaciones para su conclusión. 1. Viabilidad de la investigación La presente investigación se limitará a analizar e interpretar las categorías (variables): Los efectos registrales.  Precisar qué efectos jurídicos provoca la falta de coincidencia entre el titular registral y las partes procesales 1.5 Limitaciones de la investigación El presente proyecto reúne las características.4 Justificación de la investigación Tal como se desprende de la precisión hecha está en la introducción del presente documento. inscribiendo su derecho de manera preventiva. 1. las condiciones técnicas. a efectos de asegurar el resultado del proceso iniciado con la demanda que se pretende anotar de manera preventiva. Es importante señalar que como parte de la justificación el estudio de las medidas cautelares susceptibles de anotación preventiva.6. Es importante precisar que la anotación de esta medida cautelar está referida a la previsión y garantía que se pueda brindar a quien pueda acceder al Registro. surtirá sus efectos desde la fecha del asiento de presentación de la anotación.

Tesis Nacionales: .La anotación de demandas sobe bienes inmuebles CAPÍTULO II: MARCO TEÓRICO 2.1.1.1 Antecedentes de la investigación BUSCAR TESIS O INVESTIGACIONES REFERIDAS AL TEMA CONSIGNANDO: EL TITULO DE LA INVESTIGACION EL NOMBRE DEL AUTOR Y LAS PRINCIPALES CONCLUSIONES 2.

se encuentra desamparado por la diversa normatividad que lo que busca es proteger al tercero que contrata amparado en lo publicitado por el Registro. debería modificarse la forma de adquisición y/o transferencia del derecho de propiedad a efecto de tener plena certeza de que quien aparece como propietario en los Registros Públicos. quien constituyó la hipoteca. CONCLUSIONES: PRIMERA: Respecto a los acreedores hipotecarios el principio de fe pública registral es realmente eficaz. así se evitaría afectar los derechos de quien adquiere un bien y no lo inscribe por no ser un requisito de validez para adquirir el derecho de propiedad. simplemente dispuso de un derecho que no le pertenecía. no existe ninguna resolución que ampare el derecho del propietario extraregistral en los procesos de tercería de propiedad planteados. amparando por tanto el derecho del acreedor hipotecario que contrato amparado en lo publicitado por el Registro de Propiedad Inmueble. SEGUNDA: Se advierte que el derecho del propietario que no inscribió su derecho en los registros públicos. garantizando de esta manera la seguridad jurídica en materia hipotecaria. EN AREQUIPA 2002 – 2004” Elaborada por: LA BACHILLER TANIA SANDRA FERNANDEZ ROMERO Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo. que se está desnaturalizando los derechos inherentes del derecho de propiedad. la propiedad es el poder jurídico que permite entre otros disponer de un bien y que la misma debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley. ya que conforme dispone el artículo 923 del Código Civil. no debiendo existir ningún otro tipo de propietario. TERCERA: Siendo un requisito de validez de las hipotecas que éstas sean constituidas por el propietario. sea realmente el único propietario. por tanto. ya que dentro de las sentencias de vista revisadas en las salas superiores civiles de la Corte Superior de Justicia de Arequipa. Perú. puesto que se está protegiendo el derecho que fue otorgado por un no propietario.1) TESIS DE MAESTRIA: “LA AFECTACION DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD DEL TITULAR EXTRAREGISTRAL EN SENTENCIAS JUDICIALES A CAUSA DE LA PREVALENCIA DEL DERECHO DEL TERCERO DE BUENA FE REGISTRAL EN MATERIA HIPOTECARIA. lo cual no es amparado. sin considerar. . Lambayeque. 2015.

ya que si es requisito de validez de la hipoteca que se constituya por su propietario y no existiendo legalmente la clasificación de propietario registral y propietario extraregistral. por cuanto solo existe un único y exclusivo propietario que puede o no inscribir su derecho en el Registro de Predios. 2014. ALEX ULISES VENTURA HONORIO UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO. en mérito al principio de exclusividad y absolutividad. por tanto es incongruente que se hable de la concurrencia de acreedores en el derecho de propiedad. establecido en el Código Procesal Civil vigente. por cuanto solo existe un verdadero propietario. COMO ASUNTO NO CONTENCIOSO DE COMPETENCIA NOTARIAL. SEXTA: Nadie puede disponer de un derecho que no tiene. LUCIANA MILAGROS RISCO MORALES y Br. estaríamos amparando un derecho nulo. el mismo que es un derecho fundamental reconocido por la Constitución Política del Perú. 2) TESIS DE MAESTRIA: "LA CANCELACIÓN DE EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIÓN.CUARTA: Constitucionalmente esta reconocido el derecho que nadie esta obligado a hacer lo que la ley no manda. QUINTA: Al aplicar las normas establecidas en el Código Civil. Trujillo. ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe. de alguna manera la inscripción en los Registros Públicos estaría convalidando derechos nulos. CONCLUSIONES: El procedimiento en la etapa de cancelación de medida cautelar de embargo en forma de inscripción. FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS Y ANÁLISIS DE PROCESOS CAUTELARES TRAMITADOS ENTRE LOS AÑOS 2010 Y 2013" Elaborada por: Br. Perú. nos muestra que . sobre la oponibilidad de derechos y sobre hipoteca. por tanto. mal se hace con desproteger el derecho de quien adquiere conforme a la normatividad vigente el derecho de propiedad. no estando regulado la obligatoriedad de inscribir el derecho de adquisición de la propiedad inmueble en los Registros Públicos.

ejerciendo la función notarial. limitante de facultades de disposición o de goce de bienes. de competencia notarial en asuntos no contenciosos. Chiclayo. La medida cautelar de embargo en forma de inscripción presenta un carácter inmovilizador. 2015. Perú. DEILY AMILENY CIEZA RAMOS UNIVERSIDAD SEÑOR DE SIPAN. tiene la fuerza de dotar de seguridad jurídica a los actos y contratos en los que interviene. La Fe Pública notarial. El objetivo de la ley 26662. Los principios del Derecho Notarial sirven de base para que la cancelación de medida cautelar de embargo en forma de inscripción se tramite como asunto no contencioso de competencia notarial. CONCLUSIONES: La realidad peruana ha permitido advertir un aprovechamiento indebido del principio de fe pública registral. Los efectos de la función notarial se sintetizan y resumen en la producción del instrumento público. siendo los más vulnerados los legítimos propietarios quienes sin haber . Las instituciones jurídicas surgen ante una sentida necesidad social. frente a la demora de administración de justicia. esto es el objeto esencial. El notario. producto de falencias en el propio sistema registral. también fundamenta la posibilidad de que la cancelación de embargo en forma de inscripción se tramite como asunto no contencioso de competencia notarial.primero se deberán cumplir ciertas condiciones para un posible tramite notarial como asunto no contencioso. así como por la participación de algunos notarios o por la comisión de ilícitos penales sin la intervención de estos últimos. como fundamento para el trámite notarial de la cancelación de embargo en forma de inscripción. principal y final del Derecho Notarial. que requiere ser cubierta a través de regulaciones en el Derecho. La autonomía científica del Derecho Notarial juega a favor de la posibilidad de la cancelación de embargo en forma de inscripción se dé mediante tramite notarial. 3) TESIS DE MAESTRIA: "LA COMPATIBILIZACIÓN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA INVIOLABILIDAD DE LA PROPIEDAD PRIVADA Y EL PRINCIPIO DE FE PÚBLICA REGISTRAL" Elaborada por: Br.

pero su inaplicación para aquellos casos en los cuales medie un uso indebido. En todas las casaciones estudiadas en las cuales se invoca la inaplicación o desconocimiento por parte de los Órganos Jurisdiccionales del principio de fe pública registral previsto en el artículo 2014 del Código Civil. solo debe restringirse a los supuestos de adquisición a non domino. Ante tal situación. 4) TRABAJO DE INVESTIGACION: " LA PRESUNCION DE CONOCIMIENTO DE LA PUBLICIDAD REGISTRAL DEL ART.intervenido en momento alguno ven afectado su derecho de propiedad. como sucede en el caso de la inscripción y posterior oposición de una situación jurídica surgida de títulos falsos. Por tanto. conforme se ha sostenido. el cual. habiéndose privilegiado el principio registral a costa del derecho fundamental a la propiedad. muy peligrosa a la luz de la indebida aplicación que pueda realizarse. . Raquel Guzmán Halberstadt UNIVERSIDAD SAN MARTIN DE PORRES. 2014. no existe referencia alguna a la aplicación excepcional del mismo. La publicidad jurídica registral tiene como propósito que los miembros de la comunidad tengan la posibilidad de conocer la realidad de determinadas situaciones jurídicas a través del registro. CONCLUSIONES: 1. por ende. No se apreció en alguna casación la vinculación congruente o la compatibilidad entre el derecho de propiedad y el principio de fe pública registral. Marco A. 2012 DEL CODIGO CIVIL Y LA PROTECCION DEL ADQUIERENTE DE BUENA FE" Elaborada por: Rubén Guevara Bringas (Responsable). Lima. Pacora Bazalar Elizabeth Amado Ramírez. surge la imperiosa necesidad de compatibilizar el derecho constitucional a la propiedad y la vigencia del principio de fe pública registral. advirtiendo una referencia casi uniforme de que se trata de un principio que tutela la seguridad jurídica de aquel que adquiere en mérito de la publicidad registral. pese a que aquel es inviolable. Perú. precisamente por la presencia de un ilícito penal en detrimento del legítimo propietario. según el reconocimiento expreso de la Constitución Política del Estado. dicha realidad debe aparecer en el registro lo más detalladamente posible. Moisés Arata Solís. pese a ser aquella alusión muy amplia y. pese haber versado algunos procesos integrantes de la muestra de dobles transferencias y nulidad de actos jurídicos.

5) TESIS DE MAESTRIA: " PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA JURÍDICO LEGAL ACTUAL DE TRANSMISIÓN DE LA PROPIEDAD INMUEBLE A TÍTULO ONEROSO EN EL PERÚ" Elaborada por: Br. Dado que nuestro sistema registral adopta la técnica de la inscripción. Siendo éste último. y las corrientes doctrinarias revisadas. para lo cual es necesario ser diligente en conocer toda la realidad del título inscrito. es ineficaz al no poder ser oponible a posibles terceros adquirentes del mismo bien. La fe pública registral constituye un mecanismo de protección que establece ciertas condiciones propias de tráfico. se ha verificado que el Ordenamiento Civil Peruano que regula la transmisión de la propiedad inmueble. el derecho real de propiedad inmobiliaria se transfiere por la sola obligación de enajenar. 2013. de acuerdo a lo establecido por el artículo 949° del Código Civil de 1984. Abel Omar Chávez Castro UNIVERSIDAD PRIVADA DEL NORTE. Ha quedado establecido a nivel doctrinario que un contrato de compraventa no inscrito en el Registro de la Propiedad Inmueble. en donde el asiento registral publica parte de dicha realidad. título y modo suficiente para transmitir válidamente el derecho. acoge el Principio Consensual o Espiritual. y por ende no desplegar plenamente sus efectos en caso sea preferido otro acreedor que si cumplió con este acto. dado el riesgo de pérdida del derecho en una concurrencia de acreedores. 4. se aprecia una orientación claramente causalísta. Perú. es necesario siempre acudir al título para conocer el íntegro de esa realidad. De acuerdo a nuestras bases legislativas en el Código Civil Italiano y el Código Civil Francés. en donde cobra primacía la adquisición de buena fe. por lo que no se puede desvincular al asiento registral de la obligación o acto que lo genera. En efecto. la necesidad de inscripción. En tal sentido. 2. hace que nuestro sistema traslativo de propiedad inmueble no sea aplicado por los contratantes de manera consensual. . Cajamarca. 3.2. Bach. CONCLUSIONES: 1. Si bien es cierto que reglamentariamente se ha pretendido otorgar cierta autonomía al asiento de inscripción. queda claro que frente a una interpretación sistemática de nuestro derecho. es decir con el solo contrato o acuerdo de voluntades legítimamente manifestadas.

6.3. en la medida que es un acto posterior a la celebración del contrato. su validez legal y la fecha de su celebración. Ha quedado expuesto que el propio ordenamiento civil que regula la transferencia de la propiedad inmueble a título oneroso. Se ha verificado que el principio consensual en la transferencia de propiedad inmueble no tiene eficacia probatoria a nivel procesal. es nulo frente a un contrato inscrito en Registros Públicos. sin el cual el comprador asume el riesgo de perder el derecho de propiedad adquirido por no tener suficiente valor probatorio para demostrarlo en juicio.C respectivamente. y los principios de Prioridad Registral y Oponibilidad de Derechos Reales sobre inmuebles inscritos.C. no está regulada como un requisito elemental para que opere la transferencia del derecho. situaciones que son valoradas de acuerdo a lo establecido por los artículos . Ha quedado establecido a nivel jurisprudencial. es nulo frente a un contrato celebrado mediante título de fecha cierta. imposibilita la aplicación de un sistema traslativo de propiedad inmueble únicamente consensual. hace que nuestro sistema traslativo de propiedad inmueble a título oneroso. en la práctica se ha convertido en una formalidad probatoria. Ha quedado expuesto que el sistema peruano actual de transferencia de la propiedad inmueble mediante compraventa. lo cual es determinante en la solución de controversias sobre concurrencia de acreedores. 4. el valor probatorio que tiene un contrato de compraventa celebrado de manera oral o mediante documento privado. y en su defecto la preferencia que tendrá el título de fecha cierta frente al contrato celebrado mediante documento privado o de manera oral. Ello en razón de que siempre existirá la necesidad de acreditar la existencia del contrato. 5. La inscripción registral del título traslativo de propiedad inmueble. ha devenido en un procedimiento de realización necesaria por parte de cualquier comprador. mientras que el valor probatorio de este último. de manera consensual. que la aplicación de la solución legal a la concurrencia de acreedores prevista en el artículo 1135° del C. exclusivamente. Sin bien es cierto. no sea aplicado en la práctica. 7. previstos en los artículos 2016° y 2022° del C. no es únicamente consensual. formal y documental. De esta manera la inscripción registral se constituye como un acto discriminante de otros contratos. toda vez que en una controversia generada a partir de una concurrencia de acreedores. Ello en razón del indiscutible valor probatorio que tiene la inscripción registral del derecho de propiedad. sino que es aplicado como un sistema consensual.

Los factores esénciales para garantizar la seguridad jurídica en materia de registro inmobiliario son: a) Una legislación que adopte medidas tendientes a proteger al tercero registral. adoptando un sistema registral moderno y utilizando los recursos que la tecnología pone a su disposición para la consecución de sus fines. La solución legal a la concurrencia de acreedores y los principios de prioridad registral y oponibilidad registral. 2005. la inscripción en el Registro es el acto con mayor valor probatorio a nivel procesal.. en la cual. traen consigo seguridad jurídica para el comprador que tiene la diligencia de inscribir su título y por ende su derecho real adquirido. económico o jurídico. TERCERA. TESIS INTERNACIONALES 1) TESIS PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN DERECHO: “ EL TERCERO REGISTRAL FRENTE A LOS EFECTOS QUE SE PRODUCEN EN EL REGISTRO PUBLICO DE LA PROPIEDAD “ Elaborado por: ALEJANDRA RICO SERRANO Universidad Nacional Autónoma De México. dado que se debe presumir que todos los derechos reales inscritos en el Registro Público de la Propiedad pertenecen al titular registral. CONCLUSIONES: PRIMERA. la transferencia de propiedad inmueble por compraventa tiene una formalidad probatoria.El Registro Público debe ser útil a la sociedad. que cuente con los recursos materiales y humanos adecuados para proporcionar un digno servicio. . Sin embargo. b) Una institución del Registro Público eficiente.Los efectos que causan las inscripciones . México D. falta de un sistema registral debidamente catastrado ó falta de costumbre registral. a través del fortalecimiento de los principios registrales.. SEGUNDA. que serán ante todo la publicidad y la seguridad jurídica. 8. 2016° y 2022° del Código Civil.F. dado su carácter facultativo. como son la falta de información.1135°.. Por consiguiente. la falta de determinación legal de una forma probatoria en el contrato de compraventa.. tanto de derechos reales como de derechos personales deben de producirse con las limitaciones y sin perjudicar a terceros registrales que adquieran con el carácter de buena fe . Teniendo en cuenta que esta omisión atiende a diversos factores de carácter social. genera un alto nivel de inseguridad jurídica para los compradores que no realizan este procedimiento.

c) Un cuerpo de notarios que procure proporcionar un servicio adecuado, pretendiendo
siempre asegurar la transparencia de las operaciones, apuntalando y robusteciendo la
seguridad jurídica en el tráfico inmobiliario.
CUARTA.- La figura del tercero registral se encuentra regulada en el Código Civil del
Distrito Federal en el Capítulo II que se denomina “Disposiciones comunes de los
documentos registrables”, siendo su fundamento el artículo 3009 del mismo ordenamiento
el cual marca los requisitos para considerar como tal al tercero registral:
a) Actuar de buena fe.
b) Que la adquisición sea a título oneroso.
c) Que el acto o contrato no se ejecute u otorgue violando la ley.
d) Que la causa de nulidad no resulte claramente del propio registro.
QUINTA.- La única forma de garantizar la seguridad jurídica que todo sistema registral
supone, es proporcionando seguridad jurídica al tercero registral en todos los casos.
Cuando la seguridad jurídica, última finalidad de la ley, se ve mermada como producto de
una incorrecta interpretación de la ley, todo el orden del derecho se verá hondamente
afectado.
SEXTA.- Debe de existir una perfecta concordancia entre nuestra legislación, nuestros
tribunales y el Registro Público de la Propiedad. Cuando esto ocurra se cumplirá con los
fines que todo sistema jurídico busca en materia registral, que a saber son:
a) Garantizar la seguridad jurídica.
b) Permitir el aseguramiento de la propiedad y el tráfico inmobiliario, y,
c) Obtener la tan importante concordancia entre la realidad jurídica y la realidad
registral, salvaguardando así la confianza que la sociedad deposita en la institución del
Registro Público de la Propiedad.
SEPTIMA.- La oponibilidad del derecho inscrito produce toda una gama de efectos contra
terceros, de lo contrario, la falta de inscripción, su sanción será la inoponibilidad y el
contrato sólo surtirá sus efectos sólo entre las partes y no frente a terceros, de aquí parte
la trascendencia de la fe pública registral.

2) TESIS PARA OPTAR AL GRADO DE MAESTRO EN CIENCIAS: “LA
RESPONSABILIDAD CIVIL Y LA PRACTICA REGISTRAL EN EL REGISTRO NACIONAL
DE LAS PERSONAS DE GUATEMALA”

Elaborado por: LICENCIADO NORMAN REYNERIO ORELLANA PÉREZ

Universidad De San Carlos De Guatemala, Chiquimula, Guatemala, Mayo De 2013.

CONCLUSIONES:

1. La seguridad jurídica es un principio del Derecho, universalmente reconocido, que se
entiende y se basa en la «certeza del derecho», tanto en el ámbito de su publicidad como
en su aplicación, y representa la seguridad de que se conoce, o puede conocerse, lo
previsto como prohibido, mandado y permitido por el poder público respecto de uno para
con los demás y de los demás para con uno. La palabra seguridad proviene de la palabra
latina securitas, la cual deriva del adjetivo securus (de secura) que significa estar seguros
de algo y libres de cuidados. El Estado, como máximo exponente del poder público y primer
regulador de las relaciones en sociedad, no sólo establece (o debe establecer) las
disposiciones legales a seguir, sino que en un sentido más amplio tiene la obligación de
crear un ámbito general de "seguridad jurídica" al ejercer el poder político, jurídico y
legislativo. La seguridad jurídica es, en el fondo, la garantía dada al individuo por el Estado
de modo que su persona, sus bienes y sus derechos no serán violentados o que, si esto
último llegara a producirse, le serán asegurados por la sociedad, la protección y reparación
de los mismos. En resumen, la seguridad jurídica es la «certeza del derecho» que tiene el
individuo de modo que su situación jurídica no será modificada más que por procedimientos
regulares y conductos legales establecidos, previa y debidamente publicados.

2. La responsabilidad civil es la obligación que recae sobre una persona de reparar el daño
que ha causado a otro, sea en naturaleza o bien por un equivalente monetario,
habitualmente mediante el pago de una indemnización de perjuicios. El registro Nacional
de las Personas, es la institución responsable de hacer constar todos los actos de la vida
civil de los ciudadanos guatemaltecos y de proporcionar la seguridad jurídica necesaria de
los mismos.

3. El Registro Nacional de las Personas, derivado de los errores en que incurren sus
empleados públicos, tiene la responsabilidad civil directa de reparar a los ciudadanos
guatemaltecos los daños y perjuicios ocasionados. Derivado del análisis y practicando la
investigación de cada uno de los casos relacionado se comprobó que los errores cometidos
por los empleados del Registro Nacional de las Personas, provocan daños y perjuicios a
los ciudadanos, en cumplimiento al artículo 155 de la Constitución Política de la República
de Guatemala donde resalta que un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el
ejercicio de su cargo, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institución
estatal a quien sirva, será solidariamente responsable por los daños y perjuicios que se
causaren.

2.2 Bases teóricas

I. CONCEPTOS PREVIOS

Los Derechos Reales

Las titularidades que reconoce el ordenamiento en el ámbito de los derechos reales tienen

determinadas particularidades que las diferencian de otros tipos de situaciones jurídicas. Los

derechos reales son diferentes a las obligaciones no solo por su contraposición milenaria, sino por

las consecuencias prácticas de este distingo. Por ello, antes de entrar a analizar los rasgos

jurídicos de esta figura, veamos sus características desde el punto de vista de su funcionamiento.

Tener un derecho real implica que el ordenamiento reconozca la atribución de un bien de manera

exclusiva a un sujeto. En ese sentido, cuando hablamos de los derechos reales, nos referimos a

aquellos derechos que constituyen una titularidad estática respecto a los objetos de derecho. Esto

en contraposición al derecho de crédito, que constituye una titularidad dinámica, ya que implica un

movimiento de derechos (que puede consistir en una transferencia, una entrega, una cesión

temporal etc.). El campo de los derechos de crédito es el campo del dinamismo, pero éste precisa

de la existencia de los derechos reales y, en conjunto, ellos conforman el sustento jurídico de la

actividad económica de los privados.

Visto de otro modo, desde el aspecto dinámico, habría que decir que la circulación de los bienes

en la búsqueda de sus usos más eficientes tiene como presupuesto necesario la existencia de

titularidades en una fase previa -ficcionalmente estática- que constituye la atribución de derechos.

Por ello, la generalidad de los derechos reales tiene como característica su transmisibilidad30.

En razón de todo ello, los derechos reales no son figuras que impliquen la existencia de dos o más

personas; "[e]n los derechos reales no hay sino dos elementos: el titular y la cosa sobre la cual se

ejerce el derecho"31. Tal es la relación que se denomina de dominio, por ejercerse frente a un

objeto de derecho, la que no existe, por ejemplo, frente a la persona del deudor, en el caso del

derecho de crédito 32. En ello radica la distinción jurídica entre los derechos reales y los derechos

Richard. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. Principios de derecho privado germánico. p. Trad. Ed. Karl. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Barcelona: Bosch. 3er. las características comunes en los distintos tipos de derechos reales son la inmediatez del titular del bien y la exclusividad que conlleva su oponibilidad a los 30 POSNER.de crédito: "Tales derechos [los derechos reales] no se dirigen a otro individuo determinado. 12. Trad. 2008. Vol. Buenos Aires: La Ley. En nuestro sistema. incluso los titulares de derechos reales menores. 5. p. Como se puede apreciar. 3er. Sin embargo. Guillermo. 31 BORDA. que está también en relación con la cosa. Derecho Civil. México: Fondo de Cultura Económica. Manual de Derecho Civil. 33 WOLF. p. p. En otras palabras. sino que en ellos se expresa la voluntad del ordenamiento jurídico de atribuir la cosa a la persona de modo que todos los demás tengan que respetar esta atribución"33. Principio de tipicidad . esta afirmación admite excepciones en tanto que existen ciertos derechos reales en los que a pesar de tener contenido patrimonial no se permite la transmisión. Parte General. 1978. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. léase el derecho de uso y habitación. con el objeto de regular entre las dos partes los intereses que una y otra tienen en la cosa. Eduardo Suárez. 32 LARENZ. los derechos reales se ocupan de las titularidades en su faceta de inmediatez (del sujeto de derecho frente al objeto de derecho)34. de lo que se ocupan los derechos reales es de la atribución inicial que se hace de un objeto de derecho a una persona. 6ta. Tratado de Derecho Civil. pp. 34 PLANITZ. 2da. El análisis económico del Derecho. ello no obsta a que la regla general es que este tipo de derechos sí permita su disposición. Martin. Ed. Barcelona: Bosch. Trad. 1957. 68-70. 2007. La propiedad como ejemplo de derecho real permite en su faceta negativa la exclusión de los no propietarios de la utilización y aprovechamiento del bien37. 1971. "Dentro de este contexto. Trad. 98. Sin embargo. Ed. en tanto que la característica de exclusividad es predicable de todos los derechos reales. Carlos Melón Infante. pueden excluir el ejercicio del dominio del propietario. 371. Reales. I. Derecho de Cosas. relación que es menester establecer como presupuesto para que el sujeto beneficiario pueda negociar con otro individuo en relación a dicho objeto. Hans. cuando su situación jurídica es reconocida por el ordenamiento. Tomo.

p. Así. 1957. Derechos reales. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. Hans. 98. Cfr. ello al menos en opinión del legislador. En relación a los beneficios de esta opción se señala: . Un razonamiento similar es el que fundamenta la tipificación de los contratos en el ámbito obligacional. en el campo de los derechos reales se decide conferir las protecciones y regulación propias de las relaciones jurídicas reales solamente a un número limitado de derechos y se opta por quitar de la libre voluntad de las partes la creación de formas adicionales de relaciones jurídicas 38 inmediatas sobre los bienes . Carlos Melón Infante. 137-138. por la circunstancia de que sería necesario un análisis minucioso de cada derecho que se pretenda adquirir. Gunther. II Trad. Trad. 1998.Ahora bien. Aunque no contamos con una constatación fáctica de esta circunstancia. Principios de derecho privado germánico. en contraposición a los derechos obligacionales. pp. este carácter de inmediatez y exclusividad en la relación entre el sujeto y el objeto genera la necesidad de que exista cierta predictibilidad en las titularidades objeto de transacción. Tito Ravá. Barcelona: Bosch. Vol. el legislador ha considerado ese peligro y. p. p. campo en el cual impera la noción de libertad contractual39. Lima: Ediciones Legales. Barcelona: Bosch. 2009. 6. la heterogeneidad de titularidades que podrían llegar a existir 35 GONZALES BARRÓN. Hans. Carlos Melón Infante.. opta por establecer un número limitado de derechos reales. 36 VON TUHR. Teoría general del derecho civil alemán. Principios de derecho privado germánico. 37 PLANITZ. Derecho civil. PLANITZ. A esta opción legislativa se suele denominar el numerus clausus de los derechos reales. Andreas. Trad. Si bien se podría dejar librado a la voluntad de los particulares la creación y disposición de derechos que cumplan con las características de inmediatez y exclusividad. 98. salvo por el hecho de ellos no constituyen una lista cerrada sobre la que las personas no puedan pactar. generaría excesivos costos de transacción en el sistema.A.sobre los bienes negociables en el ordenamiento. con el objetivo de contrarrestar la incertidumbre en relación a los derechos –inmediatos y exclusivos. 1957.

y VON TUHR. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. Trad. 8va. 14. Cfr. Stephan y Andrea Czelk. 141. Andreas. 39 WESTERMANN. p. MEDER.. p. Vol. 6. Derecho civil. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. p. I."La exclusión de la autonomía de las partes. Trad. Sobre todo tratándose de fincas (…) conviene que la propiedad esté a resguardo de una multiplicidad de gravámenes imposibles de prever. 1998. 3er. Tito Ravá. favorece la claridad y abarcabilidad de las relaciones jurídicas reales. p. Martin. Justus Wilhelm. Vol. pues. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. et alt. . p. 3er. II Trad.A. 32. Tomo. Así. Edición. 1955. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. la creación de cualquier nuevo derecho real por acuerdo de las partes queda excluida (…)"40. Müller. sólo puede ser eficaz si el número de los derechos registrables es limitado y su contenido está fijado por la ley. Tratado de Derecho Civil. Grundwissen Sachenrecht. 2008. Harry. Derecho de Cosas. 29. El sistema de registro inmobiliario. que era el fin perseguido por esta limitación forzosa de los tipos. 1971. (Traducción Propia) Heidelberg: C. Vol.F. que persigue el mismo fin. Derechos reales. 2da. 40 WOLF. 2011. II. Sachenrecht. Edición (Traducción Propia) Tübingen: Mohr Siebeck. Ed. Teoría general del derecho civil alemán. 38 HEDEMANN. Barcelona: Bosch.

se trata del derecho de posesión41. en el mismo libro se regulan los derechos reales de garantía que son la hipoteca. la retención y la anticresis. 43 Derecho real regulado en la Ley General de Minería cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado mediante Decreto Supremo Nº 014-92-EM. el derecho de usufructo. 42 Derecho real de garantía regulado en la respectiva Ley de Garantía Mobiliaria N° 28677 y su reglamento aprobado por Resolución Nº 142-2006-SUNARP-SN.. 1998. 141. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. se dividen también los derechos reales tomando al derecho de propiedad como centro y colocando los derechos desmembratorios (usufructo. A ellos se suman los derechos reales contenidos en otras leyes. esta opción legislativa impera en nuestro ordenamiento jurídico en virtud del artículo 881 del Código Civil peruano: "Son derechos reales los regulados en este Libro y otras leyes". el derecho de uso y habitación. Vol. no se puede dejar de mencionar que esta clasificación. habitación y superficie) por un lado y los derechos limitativos 41 Cuya inclusión en este apartado podría generar objeción en tanto que su propia definición legislativa motiva la diferenciación entre el acto posesorio que constituye un hecho jurídico en sentido estricto y el cúmulo de derechos que se generan como consecuencia del acto posesorio que comúnmente se denominan derecho de posesión. el derecho de propiedad. el esquema de los derechos reales tipificados en nuestro sistema está determinado por la división entre los derechos reales principales y los derechos reales de garantía en concordancia con lo que sistemáticamente se puede interpretar del Código Civil: en cuanto a los derechos reales principales. que es el caso de la garantía mobiliaria42 y el derecho de concesión minera43. uso. consiguientemente. no es unánime. Son los derechos contenidos en estas normas de rango legal los que se consideran tipificados y. en orden de aparición. Andreas. Teoría general del derecho civil alemán. II Trad. Asimismo.Más allá de la discusión que puede existir por la restricción que esto representa para los particulares en las herramientas a las cuales ellos pueden recurrir en los negocios. p. . Tito Ravá. reales. Empero. véase VON TUHR. A manera de ejemplo. las servidumbres y el derecho de superficie. En adición a ellos.A. Derecho civil. En cuanto a la opinión que considera sin más a la posesión como un derecho real. más allá de tener reconocimiento legal.

de tal manera que las disposiciones que regulan el derecho de usufructo no son aplicables al derecho de servidumbre o al derecho de superficie. p. nada más que desmembraciones del derecho real por antonomasia que 44 MAISCH VON HUMBOLDT. Los derechos de goce permiten a su titular la utilización o explotación de un bien ajeno. Lima: Fondo Editorial PUCP. Las clasificaciones no legales reseñadas demuestran que los derechos reales son. Vol. etc. Lucrecia. Librería Bosch. Derechos reales. hay que tomar en cuenta que la existencia de esta autonomía de los tipos previstos legalmente no debe entenderse como una independencia total de cada uno de ellos. Por otra parte. 47 ALBALADEJO. Derecho Civil I. Los derechos de realización de valor. Citado por: DE LA FLOR MATOS. p. Lo cierto es que cada uno de estos tipos legales. Ya se nota en estas clasificaciones la centralidad que tiene el derecho de propiedad en el sistema de titularidades. 46 GONZALES BARRÓN. No obstante lo dicho. pp. por el contrario. otorgan a su titular la facultad de enajenar el bien afectado para obtener el valor del mismo"45. de garantía. aunque de manera limitada. es el derecho de propiedad 48. 105. 16. Derechos reales. Gunther. Los derechos reales. el estatuto legal de cada uno de estos derechos es aplicable a los mismos con independencia de la modalidad o la particularidad que el derecho real presente en un caso específico: siguiendo con el mismo ejemplo. 45 GONZALES BARRÓN. 1984. 243-245. 32. limitados. Manuel. Barcelona. p. Del mismo modo.(servidumbres) por otro44. recibe un tratamiento legal propio en las 46 normas . sean estos derechos reales principales. Gunther. Edición. Manuel. de goce. Ed. 2009. El fideicomiso. 1977. I. en opinión de algunos47. Como tales. Lima: Ediciones Legales. 3a. p. Tomo III. 3ra. 2009. salvo sus particulares reglas propias. se afirma que los "(…) derechos reales ´limitados´ [que no son el derecho de propiedad] se dividen clásicamente en ´derechos reales de goce´ y ´derechos reales de realización de valor´. Lima: Librería Studium. 31. dichos derechos . desmembratorios. Lima: Ediciones Legales. las reglas del derecho de usufructo son aplicables también de manera directa al usufructo sobre dinero y al usufructo sobre créditos. 1999.

pues serán de aplicación a ellos instituciones que el legislador sin una mirada sistemática incluyó solamente para la propiedad (la transferencia de propiedad de bienes muebles e inmuebles. Es la facultad de usar del propietario del predio sirviente que se limita de manera que no pueda utilizar su bien de la manera que desee. como en el caso de las servidumbres negativas. vocación de oponibilidad) fundamenta que determinadas características del derecho de propiedad sean de aplicación a los otros derechos reales sin que por ello éstos últimos pierdan su individualidad conceptual. de manera que. En las servidumbres es discutible que se desmiembre la propiedad porque solo se confiere al propietario del predio dominante un derecho limitado sobre el predio sirviente.). Esto con independencia de que el tratamiento legal de los derechos reales en el Código Civil deba ser reformulado en este sentido. la no previsión legislativa de los modos de adquisición de los derechos reales menores no determina que las personas con interés en la adquisición de los mismos queden desprotegidas. o no en la misma medida. respecto de los demás derechos reales. modificación. tienen carácter de exclusividad y. si bien este derecho consiste solamente en una afectación de un bien para el eventual cobro de un crédito. creemos que aún en esos casos es posible afirmar que se produce una desmembración. El hecho de que en su estructura los derechos reales sean derivaciones del derecho de propiedad (todos ellos recaen de manera inmediata sobre bienes. sí resulta discutible cuando se trata de las servidumbres y los derechos reales de garantía como la hipoteca. En cuanto a la hipoteca. creemos que también puede encontrarse el aspecto de la desmembración en el hecho de que el propietario limita su facultad de disponer del bien. . el bien será transferido contra su voluntad y se destinarán los fondos al cobro del crédito. consecuentemente. etc. 48 Si bien esta afirmación no admite discusión en el caso del derecho real de uso y el derecho real de usufructo. en caso de ejecución. la prescripción adquisitiva de dominio. A manera de ejemplo. No obstante.comparten su misma naturaleza. contenido. Esta circunstancia se acentúa en atención de que la técnica legislativa de nuestro Código Civil centró su atención solamente en la adquisición. extinción y demás aspectos del derecho de propiedad y no lo hizo así. el que en ocasiones consiste incluso en una mera abstinencia.

en la posibilidad de excluir a los demás. Sachenrecht. le permite proceder a voluntad con ella (potestad positiva) y excluir a los demás de su aprovechamiento 49 (potestad negativa) . en 49 WESTERMANN. pero se concreta como derecho en el momento de la agresión exterior. ya que se afirma que "(…) todo derecho se galvaniza por su violación"50. Ahora bien. 50 HEDEMANN. contemporáneos nuestros. 8va. Derechos reales. Afirma Hedemann que "[l]a mayor parte de los seres humanos. p. sino una consecuencia del desenvolvimiento de estas instituciones en la realidad. Esto no es un atributo característico de la propiedad. Trad. (Traducción Propia) Heidelberg: C. una definición que creemos más apropiada es la que señala que la propiedad es el derecho que establece una plena asignación de un bien a una persona y que. por tanto. Harry. Müller. 14. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. La propiedad se materializa usualmente en el aprovechamiento del bien por su titular. Como quiera que esta definición legal se centra más bien en la descripción de las facultades que confiere el derecho de propiedad.En ese marco es que vamos a pasar a estudiar la ubicación de las categorías del derecho de propiedad. disponer y reivindicar un bien. 184-185.F. Justus Wilhelm. pp. . 1955. nunca han tenido que ver con una hipoteca o un usufructo. 2011. Vol. la idea ya anunciada anteriormente de que el tipo fundamental de todos los demás derechos reales viene a ser el derecho de propiedad no es una consideración de la jerarquía conceptual del derecho. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. de las modalidades del derecho de propiedad y del derecho de superficie. Derecho de propiedad El derecho de propiedad es enunciado en nuestro sistema en el artículo 923 del Código Civil como el poder jurídico que permite usar. et alt. disfrutar. Edición. II.

A. 101. p. München: C. 12. pp. 1998. Edición. Stephan y Andrea Czelk. 1955. 58 VON TUHR. 56 VON TUHR.H. Derechos reales. Andreas. Andreas. al considerar los romanos que tales tipos de derechos solo podían recaer sobre bienes ajenos y que reuniéndose con la propiedad. Derechos reales. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. Sachenrecht. El derecho de propiedad se considera el derecho real absoluto en contraposición a los demás derechos reales que vienen a ser derechos limitados en su contenido.. Sachenrecht. 2da. Trad. Derecho civil. II. Teoría general del derecho civil alemán. Principios de derecho privado germánico.F. Teoría general del derecho civil alemán. Justus Wilhelm. 2008. El mismo mendigo es dueño de los harapos que lo cubren y del cayado en que se apoya"51. pp. la pluralidad de circunstancias que se presentan en la realidad determina que el derecho de propiedad no se manifieste siempre en una forma invariable. ésta los absorbía58.. . Trad.. 55 BAUR. 138-139. p. 2011. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. Derecho civil. II Trad. Carlos Melón Infante. p. Derecho civil. p. et alt. p. muestran un contenido limitado anticipadamente. 1957. 53 PLANITZ. Grundwissen Sachenrecht. 54 VON TUHR. 1955. Cfr. tiene también su correlato en el contenido del derecho de propiedad. Trad. p. Beck. 18va. Barcelona: Bosch. 184-185. El derecho de 51 HEDEMANN. 52 MEDER. porque afectan el bien solo en un sentido determinado57 y desde el derecho antiguo el de derechos sobre cosa ajena (jura in re aliena). Por ello reciben el nombre de derechos limitados. 1998. debido a que la propiedad se caracteriza por conferir el control o el señorío pleno sobre un bien 52. Vol. Fritz et alt. Tito Ravá.A. Esta importancia que tiene un sustento más filosófico y económico. (Traducción Propia) Heidelberg: C. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. 8va. 41. 307. 57 HEDEMANN. 1998. Ahora bien. Teoría general del derecho civil alemán. 138. en comparación con el de propiedad. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Andreas.II Trad.cambio no hay uno sólo a quien le sea extraña la propiedad. Vol. II Trad. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. Justus Wilhelm. sólo otorgan el señorío de la cosa en una dirección determinada”56. Los titulares de otros derechos reales no pueden disfrutar y disponer del bien como lo puede hacer el propietario 55 . 139. Vol.A. Tito Ravá. 2009. Vol.. Edición. el más amplio señorío sobre un bien que el ordenamiento concede53. p. Hans. Müller. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. II. Vol. “Los demás derechos reales. WESTERMANN. Edición (Traducción Propia) Tübingen: Mohr Siebeck. Tito Ravá. solamente limitado por las disposiciones generales de la ley o por la existencia de los derechos de otras personas54. 31. Harry.

II. Tomo III. al tener de una u otra manera reconocimiento a nivel legal. especialmente en nuestro ordenamiento. 2da. Barcelona: Bosch. Vol. 59 científicas y artísticas y la propiedad industrial . Eugenio María. 136. PUIG BRUTAU. sobre las obras literarias. . etc. 2003. a través de ejemplos. los reglas que rigen una modalidad de un derecho real. nos centraremos en aquellas modalidades de la propiedad que tienen relevancia jurídica. 175 y RAMIREZ CRUZ. Vol. Cada uno de los derechos reales tiene sus propias reglas y su propia configuración ya sea en el Código Civil o en leyes especiales. 2.propiedad puede adoptar ciertas modalidades en función a los intereses en juego. también debemos distinguir las modalidades del derecho de propiedad del derecho privado de la propiedad especial contenida en legislación propia del ámbito público en función al propio objeto del derecho de propiedad: tal es el caso de la propiedad sobre las aguas y sobre los minerales en que el bien es un recurso natural de dominio público. Fundamentos de Derecho Civil. Algunas de estas modalidades son las que vamos a detallar a continuación con el objetivo de comprender. Ed. en el caso de las modalidades de la propiedad. p. Lima: Rodhas. Ed. 1973. José. Por el contrario. 2da. Modalidades de propiedad De acuerdo a nuestro ordenamiento se prevé la posibilidad de tener diferentes subtipos o modalidades del derecho de propiedad. siendo éste el contenido esencial del derecho. económicos. Tratado de derechos reales. Si bien existen clasificaciones de la propiedad desde puntos de vista filosóficos. p. por mandato del principio de tipicidad de los derechos reales. Asimismo. Tómese en cuenta que la diferencia entre ser considerado como un derecho real o una modalidad de propiedad tiene una consecuencia práctica fundamental. les son de aplicación directa las reglas correspondientes a la propiedad. al tratarse de subtipos de este derecho. De estas propiedades reguladas en el ámbito del derecho público no nos vamos a ocupar en esta sección. tanto 59 Cfr. políticos.

como las de otros libros del Código Civil y de otros cuerpos legislativos y ámbitos del Derecho. por regla general de rango legal. el dominio de los recursos naturales. Eugenio María. pp. Eugenio Ramirez considera entre las modalidades de la propiedad predial a la propiedad horizontal. Tratado de derechos reales. por fines didácticos vamos a consignar en los títulos los nombres que reciben estas instituciones en doctrina. . Estas reglas específicas son usualmente recogidas en normativas especiales. Vamos a ocuparnos de algunos de estos casos de manera individual a continuación. las normas tributarias. Vol. las normas sobre la propiedad de bienes del Estado. si bien la norma peruana ha dado denominaciones diferentes a estas instituciones. la multipropiedad. el dominio revocable. Sin perjuicio de ello. 2da. Ejemplo de ellas serían las normas que regulan la transmisión de la propiedad. etc. Debemos precisar que. 2. el dominio desmembrado y la propiedad aparente60. sin que las mismas excluyan la aplicación de las normas generales sobre el derecho de propiedad. las normas urbanísticas. La copropiedad es la "situación jurídica 60 RAMIREZ CRUZ. la mayor o menor particularidad que una modalidad de propiedad tenga puede hacer necesarias ciertas reglas específicas. Copropiedad Un primer caso de modalidad del derecho de propiedad es el de la copropiedad. que viene a ser el único caso regulado en el mismo Código Civil. las normas registrales referentes a la inscripción de la transferencia de dominio. 2003. las mismas que han ido ampliando el campo de aplicación de los derechos reales y extrayendo del Código Civil su regulación. los contratos típicos que permiten la transferencia de la misma. 339-378.las contenidas en el libro de derechos reales. Lima: Rodhas. la propiedad de los sepulcros. el dominio fiduciario. el dominio imperfecto. Ed.

p. cuando todos los propietarios venden el bien común serán de aplicación las normas de compraventa y las normas referentes a la calificación registral de dicho acto. Vol. 62 WOLF. Tratado de Derecho Civil. Todas estas normas no derogan las demás aplicables al derecho de propiedad. Siendo así. la extinción de la copropiedad. . tal como lo hemos señalado supra. la administración del bien. 1971. a consecuencia de determinadas particularidades que tiene el concepto de la copropiedad. Lo mismo sucederá en relación a la venta que cada uno de los copropietarios puede hacer de su propia cuota ideal. los derechos y obligaciones de los copropietarios. el procedimiento de adopción de acuerdos. 61 PUIG BRUTAU. Inclusive eventos que no dependen de la voluntad de las personas. I. II. Ed. Fundamentos de Derecho Civil. generan situaciones de copropiedad. p. No obstante. José. De ahí que se justifique la existencia de normas que regulan las particularidades de esta modalidad de la propiedad. Tomo. el pacto de indivisión y la medianería como caso de copropiedad forzosa. en el capítulo del Código Civil correspondiente se establecen reglas específicas para la coexistencia de cuotas ideales sobre un mismo bien. Martin. como para la administración y disposición por cada copropietario de sus cuotas ideales62.que se produce cuando la propiedad de una cosa pertenece proindiviso a varias personas"61. Ed. 3er. sino solamente las complementan en razón de la específica situación de la copropiedad. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Trad. 3er. 1973. 2da. como es el caso del fallecimiento y la consecuente sucesión hereditaria de los bienes. 610. Así por ejemplo. Barcelona: Bosch. La realidad determina que la relación entre un propietario y un bien no se presente de manera sencilla en todos los casos. Las normas específicas de esta modalidad están contenidas en el Capítulo Quinto dentro del título destinado al derecho de propiedad dentro del Libro de Derechos Reales. Vol. a la copropiedad se aplican todas las normas del ordenamiento aplicables al derecho de propiedad. Tomo III. Barcelona: Bosch. Derecho de Cosas. el concepto de partición. tanto para la administración y disposición por todos los copropietarios del bien común. 24.

La propiedad horizontal es solamente mencionada en el artículo 958 del Código Civil. I. p. 617. Ed. Derechos reales. en adelante nos referiremos a ella como propiedad horizontal. Barcelona: Bosch. la definición de la institución63. 3er. se comparte con los demás propietarios el uso y los gastos de los bienes y servicios comunes. Lima: Ediciones Legales. Vol. Ed. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. iguales a los de la propiedad. Propiedad horizontal Un segundo ejemplo que nos sirve para graficar lo expuesto es el de la propiedad horizontal. sobre partes de un edificio utilizables cada una como una unidad 64 económica" . la Directiva N° 009-2008-SUNARP/SN. aprobada mediante la Resolución 63 GONZALES BARRÓN. norma en la que se remite su tratamiento a la legislación de la materia. 1971. Tratado de Derecho Civil. 3er. Derecho de Cosas. "El fin de esta institución jurídica es hacer posible el establecimiento de derechos separados. aunque en opinión de una parte de la doctrina éste no constituye un nombre. Gunther. para facilitar la referencia a esta institución. sino. Martin. 64 WOLF. . La propiedad horizontal responde al interés contemporáneo que tienen las personas de utilizar de manera completamente autónoma un espacio en un edificio o unidad inmobiliaria en la que. Tomo. Trad. más bien. 2da. existe un instrumento en el ámbito registral. La actual legislación sobre la materia está contenida en la Ley N° 27157 de Regularización de Edificaciones. En todo caso. Adicionalmente. cuyo TUO fue aprobado por Decreto Supremo N° 035-2006-VIVIENDA. que en nuestro país recibe el nombre de régimen de unidades de propiedad exclusiva y de propiedad común. no obstante. Al tratarse de una excepción al principio de accesión y al representar un ámbito muy propenso a generar conflictos entre las personas el legislador ha optado por establecer una regulación más pormenorizada que la de copropiedad. del Procedimiento para la Declaratoria de Fábrica y del Régimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Común y su respectivo reglamento. 2009.

Es en atención a este considerando que el numeral 5. mientras que el segundo de los regímenes estaba destinado a regirse por las reglas generales del Código Civil.20 de la Directiva señaló expresamente que: "La presente directiva se aplica también al régimen de independización y copropiedad". existe la tendencia a equiparar ambos regímenes por la propia evolución de la utilización de esta figura. tal como lo señalan los considerandos de la Directiva N° 009-2008-SUNARP/SN: "9. etc.)”. lo cual se confirma por el hecho que se inscriben reglamentos internos sin precisar el régimen adoptado y. APLICACIÓN AL RÉGIMEN DE INDEPENDIZACIÓN Y COPROPIEDAD La diferencia entre los regímenes de propiedad exclusiva y común e independización y copropiedad se difumina en la práctica. la determinación de los derechos sobre las zonas comunes. como es el caso del establecimiento de un reglamento interno. Sin esta regulación específica. la circunstancia de que bienes. Más claramente en este caso puede observarse cómo la transferencia y demás actos relativos al ejercicio de la propiedad sobre las secciones individuales se rigen por las normas generales del derecho de propiedad. . tengan jurídicamente diferentes dueños. a pesar de ello. en principio integrantes como son los diferentes pisos de un edificio. aunque su tratamiento ha ido variando con el correr de los años65. la distribución de los gastos de mantenimiento. siendo que originalmente el primero de éstos configuró el ejemplo de propiedad especial al que nos referimos. Multipropiedad 65 Actualmente. obliga al establecimiento de determinadas reglas especiales. Dentro de esta legislación se diferencia el régimen de propiedad exclusiva y propiedad común del régimen de independización y copropiedad.del Superintendente Nacional de los Registros Públicos N° 340-2008-SUNARP/SN que establece los criterios para la calificación e inscripción del régimen de propiedad exclusiva y común. No obstante. sin embargo. los problemas jurídicos en torno a los edificios y condominios de vivienda serían más comunes de lo que ya son en la práctica. el registrador no lo advierte y a las partes no les interesa.

La multipropiedad ha sido regulada en nuestro país a través del Decreto Legislativo Nº 706 que básicamente permite el aprovechamiento de un inmueble por parte de un conjunto de propietarios. disminuyendo con ello el costo de adquisición del bien.edu. Trutz y Rüdiger Richter. Sin embargo. La Naturaleza Jurídica de la Multipropiedad. Así la define el artículo 1 de la propia norma: "Artículo 1. también encontramos presente esa doble faceta de las modalidades: por un lado. En la norma citada. se aplican las reglas generales de la propiedad a los 66 Cfr. es objeto de debate en la doctrina.pdf.. Freiburg: Rudolf Haufe. Uno de ellos es el caso de la multipropiedad que en nuestro sistema legal recibe el nombre de modalidad de Establecimientos Turísticos de Tiempo Compartido. 24. p. el legislador optó por establecer que la naturaleza jurídica del derecho que se tiene en este régimen es el de una copropiedad en la que el acuerdo de regulación del uso del bien común refleja las particularidades de la modalidad del Tiempo Compartido. en adelante. a quienes se asigna un determinado periodo del año. Unidad de Posgrado.Se consideran Establecimientos Turísticos de Tiempo Compartido. Lima: Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Bien se considere a esta figura como un tipo de copropiedad o se la considere como una modalidad independiente de propiedad.También se pueden considerar parte de este grupo algunos otros ejemplos cuya naturaleza. su naturaleza de derecho real y su condición de modalidad del derecho de propiedad son materia de debate a nivel doctrinario66. 1987. en cuanto a su naturaleza. LINDE. Erbbaurecht und Erbbauzins in Recht und Praxis. cabe decir que esta estructura económica también puede alcanzarse a través de un esquema obligacional y.pe/sisbib/2008/rojas_um/pdf/rojas_um. Consulta el 01-07-2012. Facultad de Derecho y Ciencia Política.cybertesis. aquellos en los cuales sus titulares gozan de un derecho de copropiedad afectado al disfrute periódico y exclusivo hasta por el plazo de treinta años renovables (…)". . No obstante ello. sin embargo. En: http://www. Milushka Felícitas. Tesis para optar por el grado académico de Doctor en Derecho y Ciencia Política. para facilitar la referencia a esta institución nos referiremos a ella como multipropiedad. en general. ROJAS ULLOA.

69 DE LA FLOR MATOS. legar y en general realizar cualquier acto previsto en el Código Civil y dentro del marco de esta modalidad". 68 DE LA FLOR MATOS. Manuel. Raúl.beneficiarios durante el tiempo específico de titularidad para lo que la segunda parte del artículo 1 de la norma establece: "Durante el plazo contractual los titulares podrán donar. El fideicomiso. determina la poca utilización de esta figura en nuestro país67. las mismas que. Ciertamente la regulación actual carece de normas que traten el conjunto de aspectos relacionados a la materialización de este derecho en lo que toca al cambio periódico de titularidad y la publicidad de esta circunstancia en el registro. otra modalidad del derecho de propiedad es la 68 propiedad fiduciaria. Si bien es cierto en el caso de esta figura se discute incluso su naturaleza real. como le llama un sector de la doctrina o dominio fiduciario como le denomina la norma peruana. 992 inciso 1) y 993 y demás disposiciones que se opongan al presente Decreto Legislativo". El fideicomiso. p. Manuel. . con excepción de los artículos 983 al 991. 67 RAVINA SANCHEZ. p. lo que. 103. Lima: Fondo Editorial PUCP. la consideramos un interesante referente porque quienes le atribuyen naturaleza real consideran la posibilidad de encausar la figura como un tipo de derecho de propiedad69. Aportes para una adecuada regulación de la multipropiedad. en el caso de la norma peruana. se equiparan a las de la copropiedad según dispone el artículo 2 de la norma: "Para tal efecto le serán aplicables las disposiciones del Código Civil relativas a la copropiedad. Propiedad fiduciaria Aunque es objeto de gran discusión académica. entre otras razones. Y por otro lado. Lima: Fondo Editorial PUCP. transferir. 1999. En: Ius et Veritas Nº 16. 1999. 104. se establecen reglas especiales en función a la temporalidad propia del derecho sobre el bien.

3er. el fideicomiso se trata de un esquema contractual mediante el cual la ley permite a un sujeto denominado fideicomitente destinar los beneficios de una porción de su patrimonio a favor de otro sujeto que recibe el nombre de fideicomisario. Edición (Traducción Propia) Tübingen: Mohr Siebeck. La función de esta herramienta es la de partir y proteger un patrimonio de manera diferente al resto de activos de un sujeto. 70 MEDER. en virtud de la cual "la propiedad puede pertenecer a varias personas de manera que cada una de ellas aparezca como propietario pleno (titular de todos los derechos contenidos en la propiedad). Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. 8va. Derecho de Cosas.En todo caso. Trad. p. Vol. (Traducción Propia) Heidelberg: C. p. lo que se hace con los fines comerciales o personales más diversos. Martin. et alt. 2da. 1971. Stephan y Andrea Czelk. limitada a la administración y/o inversión del patrimonio para el cumplimiento del objeto del fideicomiso. 2008. . El fideicomiso es un instrumento propio del sistema financiero por lo que está regulado en la Ley Nº 26702.F. p. Müller. 3er. pero apareciendo uno de ellos como propietario exclusivo frente a determinada persona. 72 WOLF. Tratado de Derecho Civil. el cual recibe una forma específica de derecho de propiedad. En la doctrina esta modalidad del derecho de propiedad se incluye dentro de un género más grande que viene a ser la propiedad relativamente ineficaz. 2011. 203. Si bien existe doctrina que apoya su 70 consideración como un tipo de propiedad . Tomo. 71 WESTERMANN. Barcelona: Bosch. Reglamento de Fideicomisos y de las Empresas de Servicios Fiduciarios. también existen quienes le atribuyen un régimen jurídico distinto71. y el otro como propietario exclusivo frente a todas las demás personas"72. Grundwissen Sachenrecht. Ed. lo que se consigue mediante la transferencia en propiedad fiduciaria de un patrimonio fideicometido a favor de un tercero denominado fiduciario. Harry. I. 46. 614. Sachenrecht. así como en la Resolución SBS/1010/99. Edición.

. 615. 1971. Barcelona: Bosch. Stephan y Andrea Czelk. como en el propio contrato de fideicomiso. Grundwissen Sachenrecht. p. Tal situación también se presenta en el caso de la propiedad fiduciaria en tanto que el que hace las veces de fiduciario podrá actuar como propietario exclusivo frente a cualquier tercero.La situación se produce. Ed. de manera que la propiedad del adquirente será oponible frente a cualquier tercero mientras que la del transferente será oponible frente al adquirente como consecuencia de la ineficacia73. 2da. Trad. I. 3er. Edición (Traducción Propia) Tübingen: Mohr Siebeck. uno puede identificar en ellas un denominador común: de una u otra manera. su legitimidad está específicamente limitada por el contrato de fideicomiso y la finalidad y beneficiario que se hayan establecido para el patrimonio. 614. implican la coexistencia de una multiplicidad de propietarios 75. 3er. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. 3er. Vol. Tratado de Derecho Civil. Ed. Vol. Martin. Tomo. Barcelona: Bosch. Derecho de Cosas. circunstancias que están previstas tanto en las normas sobre esta figura. cuando se transfiere de un modo ineficaz un bien. dividiéndose la cosa en un orden temporal como en el caso de la multipropiedad o dividiéndose la legitimidad de actuar frente a determinados sujetos pasivos como en la propiedad relativamente eficaz. 73 WOLF. será este último quien mantenga la propiedad74. I. Tratado de Derecho Civil. Nuevamente vemos que si bien el propietario fiduciario puede actuar sobre el bien como lo haría cualquier propietario e incluso su titularidad estará inscrita en el rubro C de títulos de dominio de la partida registral. por ejemplo. Trad. 74 WOLF. dividiéndose la cosa en partes como en el caso de la propiedad horizontal. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. 3er. Tomo. 2008. p. Derecho de Cosas. 46. ya sean éstos concurrentes como en el caso de la copropiedad. Martin. pero en su relación con el fideicomitente. 75 MEDER. 1971. p. Aspectos comunes Si uno repara en las modalidades del derecho de propiedad a las que las normas y la doctrina se refieren.

es que Karl Larenz divide el concepto de objeto de derecho en objetos de derecho de primer orden y objetos de derecho de segundo orden. Usualmente el lenguaje común y. "he vendido mi auto". Por esta razón. 1er. Tratado de Derecho Civil. Tomo. específicamente. de manera similar a la propiedad horizontal. Trad. lo relevante es la existencia de un derecho de exclusividad sobre dicho objeto. p. el análisis jurídico de dichas situaciones nos llevaría a afirmar que cuando las personas se refieren al objeto-casa o al objeto-auto. Ed. 1953. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Ludwig. I. 2da. 532 . Para ellos. Una casa como tal no es algo susceptible de transferirse a través de una relación jurídica originada en un contrato. Barcelona: Bosch. se están en realidad refiriendo al derecho de propiedad sobre la casa o al derecho de propiedad sobre el auto. en ese caso desde un punto de vista físico.Tómese esta característica en consideración cuando más adelante expliquemos de qué manera también en el caso del derecho de superficie se produce una concurrencia de propietarios que se dividen el bien. utiliza una terminología equívoca sobre el particular76: las más de las veces al referirnos a la titularidad de cualquier tipo respecto a un objeto se utilizan frases como "hemos adquirido una casa". en ocasiones el lenguaje jurídico. Objeto de los derechos reales El último de los conceptos previos que vamos a tratar en esta sección es el de objeto de derecho. Parte General. el objeto de los derechos reales. Sin embargo. Tal derecho de exclusividad —derecho de propiedad— es el que puede ser objeto de las transacciones en el tráfico jurídico. Vol. Ante todo. La mera existencia del bien no es lo más relevante para los sujetos. según hemos explicado supra. Este derecho es el instrumento que en última instancia satisface la necesidad de un sujeto de aprovechar sin interferencias un bien determinado. el objeto según 76 ENNECCERUS.

es decir. 1978. Karl. Sin embargo. Trad. pues. 78 LARENZ. 369-370. los derechos reales en sí mismos son objetos de derecho de segundo orden en tanto que pueden disponerse a través de negocios jurídicos. Trad. Por otro lado. Parte General. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. constituyen figuras que solo existen en el mundo jurídico.este autor es “(…) en su significado filosófico más general lo que ´está opuesto´ a la persona como sujeto cognoscente (…)”77. . Parte General. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Karl. sino es el derecho de propiedad que recae sobre el bien. que podría ser cualquier derecho real. mientras que el objeto de derecho se trata de una entidad “(…) diferente de la persona misma y que está disponible para ella de algún modo según el Derecho”78. el objeto del negocio no es el propio bien. 396-397. cuando se produce un negoción de cesión de posición contractual o un negocio de resolución contractual. Parte General. el autor precisa que los de primer orden son aquellos objetos sobre los cuales recae un derecho de dominio. lo que incluye los bienes muebles e inmuebles. el objeto del negocio es la relación jurídica contractual completa. Derecho Civil. los derechos reales son. Es el caso de las situaciones jurídicas y de las relaciones jurídicas. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. Derecho Civil. serían objetos de derecho en primer orden los bienes que directamente pueden satisfacer el interés de las personas. 1978. Esta distinción es la que permite analizar cuidadosamente situaciones en las que el lenguaje cotidiano e incluso en muchas ocasiones el lenguaje normativo puede llevar a equivocación79. 369. 79 LARENZ. A partir de tan general definición. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. En ese entendido. Cuando se produce un negocio traslativo de propiedad. Trad. los objetos de derecho en segundo orden son aquellas entidades de las cuales se dispone a través de negocios jurídicos. derechos de dominio. Ahora bien. de modo que los objetos de aquéllos son objetos de derecho de primer orden. p. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Karl. 77 LARENZ. 1978. pp. donde se produce una relación de inmediatez del sujeto con el objeto. aplicando lo dicho al campo que estamos tratando. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. pp. Derecho Civil. Del mismo modo.

p.) Homenaje a Jorge Avendaño. Esta interpretación encontraría asidero en nuestro Código Civil como en la mayoría de legislaciones a nivel comparado por la inclusión de bienes que claramente no tienen una existencia corpórea. lo que consideramos más relevante es la definición que se haga de estos conceptos. sino que sus reglas también serían aplicables a los derechos considerados bienes u objetivados como tales por el ordenamiento jurídico. Existe por un lado la opinión de quienes consideran que se utiliza el término de bienes. En: DE BELAUNDE LOPEZ DE ROMAÑA. En nuestro listado de bienes inmuebles contenido en el artículo 885 del Código Civil se incluyen: 80 AVENDAÑO ARANA. es un objeto de derecho de segundo orden. a la luz de este análisis. el sistema de derechos reales no se limitaría a tratar un segmento de los posibles derechos de dominio que es el de los objetos corporales. cuya existencia no es concebible fuera del ordenamiento jurídico. II.El derecho de superficie. someter a juicio los conceptos clásicos del derecho de superficie y proponer una definición más acorde con la realidad de los predios. En este punto lo que será de suma relevancia es determinar en qué consiste el objeto de derecho de los derechos reales en general y de la propiedad predial en particular para. (ed. puesto que éste incluye tanto a los objetos corporales (cosas) como a los objetos incorporales (derechos)80. debido a la posición de juristas y de sistemas jurídicos que utilizan el término cosas. en su calidad de derecho real. Francisco. 686. En ese sentido. BIEN El objeto de los derechos reales está constituido por los bienes. . Lima: Fondo Editorial PUCP. Javier et alt. Vol. Si bien es cierto que respecto al término bienes existe discusión en la doctrina. La clasificación de los bienes.

II. las rentas o pensiones de cualquier clase y . . Al respecto. Trad. se defiende también que la utilización del término bienes. Derecho civil. 1955. los derechos patrimoniales de autor. en el listado de bienes muebles contenido en el artículo 886 del Código Civil se incluyen: . . Justus Wilhelm. II. los derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro y. . las concesiones mineras obtenidas por particulares y . de patentes. 82 VON TUHR. no tienen esa relación directa de pertenencia solamente con los bienes corpóreos. Tito Ravá. Trad. de acuerdo a la evolución de la sociedad. Teoría general del derecho civil alemán. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. nombres.. Derechos reales. p. Este concepto amplio de los bienes se sustenta en la idea de que las personas. aunque a éstas pertenezcan bienes inmuebles. Vol. De ahí que Andreas von Tuhr utilice la terminología de cosas incorporales o bienes inmateriales para referirse a objetos de existencia inmaterial pero cuya utilización puede reservarse de manera exclusiva a un titular82. sino que ésta se da también y como tal debe ser protegida respecto de ciertas entidades incorpóreas de alguna manera objetivadas81. de inventor. las concesiones para explotar servicios públicos.A. Andreas. amplía el ámbito de aplicación de las reglas de los derechos reales al incluir a los objetos que no 81 HEDEMANN. 137. marcas y otros similares. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. . p. 1998. Vol. las acciones o participaciones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones. 9. por su parte.

Derecho Civil. posesión. 1943. PLANITZ. pp. Freddy. Hans. Santiago: Editorial Nascimento. 223 y ss.M. No es posible ser propietario de un derecho de crédito en tanto que el mismo contenido de este derecho es uno de naturaleza obligacional 87. Victor. p. . 2002.C. las mismas que incluyen normas que presuponen una existencia material (partes integrantes. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. Por otro lado. 1978. El supuesto dueño de un crédito no podría ejercer acción real alguna en tanto que la forma de ejercer el derecho del que 83 ROMERO ROMAÑA. Teoría general del derecho civil: 5 ensayos. Ed. de la confusión existente entre los conceptos de propiedad y titularidad. Derecho civil alemán comparado. 1943. según la explicación hecha anteriormente85. es decir. 2002. 1957. 1955. 93. ello no es posible respecto de la propiedad. p. p. Lima: P. Lima: ARA. VON TUHR.necesariamente tienen naturaleza material pero que también son aprovechables económicamente83. pp. las cosas84. LARENZ. 84 LOEWENWARTER. Vol. en tanto que si bien sí existe la posibilidad de ser titular de un derecho crediticio. Trad. p. Justus Wilhelm. 86 LOEWENWARTER. p. 8. Derecho civil: los derechos reales. 30. Tito Ravá. Parte General. Principios de derecho privado germánico. Karl. con una existencia independiente al Derecho. HEDEMANN. cuando la estructura de los derechos reales implica la existencia de un objeto de derecho de primer orden. Lima: ARA. 2da. Trad. Cfr. Carlos Melón Infante. Andreas. II.A. 372. Victor. desde un sector de la doctrina86. Derecho civil alemán comparado. Eleodoro. se encuentran quienes consideran que el campo de los derechos reales debe limitarse a los objetos que tienen existencia corpórea. Vol. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. ESCOBAR ROZAS. 85 Cfr. Barcelona: Bosch. 2da. II Trad. 87 Cfr. Afirmar lo contrario sería admitir la paradoja de la existencia de derechos reales sobre derechos reales.. 238. Freddy. 1998. etc. p. es decir.. son solamente las cosas las que pueden sustentar todas las particularidades reguladas en el campo de los derechos reales. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Ed. Cfr. 19-20.T. 1947.). 160 y ESCOBAR ROZAS. p. Derechos reales. Teoría general del derecho civil: 5 ensayos. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Desde esta perspectiva. Madrid: Marcial Pons y Ediciones Jurídicas y Sociales S. Derecho civil. puesto que la titularidad implica nada más que una relación de pertenencia respecto a una atribución favorable reconocida por el ordenamiento jurídico. Trad. La errónea inclusión de derechos crediticios como objeto de los derechos reales proviene. 395. Teoría general del derecho civil alemán. Santiago: Editorial Nascimento.

los bienes como objeto de los derechos reales no serían cualquier cosa. No obstante. de la universalidad de cosas materiales que rodean al hombre. como profundizaremos más adelante. en los que su existencia material facilita el aspecto de la especificidad e identificación. en nuestro Código Civil no se hace una definición explícita. salvo por la utilización del término bien en lugar del término cosa. Se trata de un titular de un derecho de crédito en lugar de un propietario de uno. se tiene el artículo 884 que dice a la letra: "las propiedades incorporales se rigen por su legislación especial".supuestamente es dueño es a través de una acción personal. según un criterio que ya escapa a lo jurídico y recoge consideraciones de índole económico y social. De esta manera. se considerarían bienes solamente a aquellos que. a diferencia de lo que sucede con los bienes muebles. Solo de esta manera es que pueden materializarse los aspectos de la preferencia y persecutoriedad propios de los derechos reales. El término bienes sería uno que parte del concepto de cosa agregando que sobre este último recaiga un interés relevante de las personas. Con base en el citado artículo. podríamos asumir que en nuestro sistema se acoge una opción similar a la del BGB. Sin embargo. de acuerdo a esta terminología. El aspecto de la certeza en los bienes tiene especial relevancia en el caso de los bienes inmuebles. en el caso de los inmuebles la imposibilidad de diferenciar físicamente dos predios colindantes o de establecer a priori cuál es la extensión vertical de un predio determina que se deba recurrir a otro tipo de criterios al momento de identificar el bien inmueble. Esto porque. Por otra parte. vendría a ser una cosa sobre la cual recae un interés relevante de las personas. Bien. a diferencia de sistemas en los que se define el concepto de bien. sean de interés de los sujetos de derecho. Este aspecto guarda estrecha relación con el concepto de certeza del bien. en tanto que el interés de los sujetos para llegar a ser parte de una situación jurídica como la de un derecho real debe recaer sobre un bien que es identificable. . como es el caso del parágrafo 90 del BGB en el que se opta por considerar a las cosas como objeto de los derechos reales.

Luis Alberto. 1953. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. Parte General. Derechos reales. 91 PEÑA GUZMAN. Vol. una denominación especial y un valor en la vida del tráfico. en las normas sectoriales referentes a las concesiones mineras. I. Sin embargo. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. aún esta opinión admite ciertas excepciones en el caso de los muy discutibles usufructo y prenda sobre derechos (HEDEMANN. Ludwig. p. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. pues. Se trata de partes de la naturaleza no libre y dominable que rodea al hombre. conforme lo prescribe el artículo 884. Tratado de Derecho Civil. en las normas administrativas referentes a las concesiones de servicios públicos. 1955. Justus Wilhelm.es claramente un bien que tiene una existencia . Trad. Esta última es la opinión que nos parece la más coherente con nuestro sistema jurídico. en las normas especiales de derechos de autor y de propiedad industrial. sin embargo. siendo en consecuencia reconocidas como objetos de derecho 89 independientes" . P. partes integrantes. II. 2da. 2da. 1955. p. Ed. p. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Esta interpretación guarda más coherencia con la diferenciación hecha anteriormente entre los objetos de derecho de primer y de segundo orden. 90 ENNECCERUS. en cualquier caso. lo cierto es que ellos tienen un tratamiento justamente en legislaciones especiales. 534. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. a los objetos de derecho y no a los bienes. Trad. 75. 10). Barcelona: Bosch. p. (HEDEMANN. abandono son ejemplos de conceptos que implican objetos que existen en la realidad y no solamente en la mente) y no para objetos incorporales (como por ejemplo la variedad que existe de instrumentos de crédito) en donde se justifica 88 Una excepción a esta regla sería la posibilidad de constituir usufructo sobre créditos y la posibilidad de constituir garantía mobiliaria también sobre créditos. Derechos reales. en la doctrina comparada se considera que cuando mucho éstas serían situaciones excepcionales respecto a la regla de que los bienes son los que tienen existencia corpórea. Parte General. 1953. señala Ludwig Enneccerus que "[s]olo son cosas en sentido legal los ´objetos corporales´ (parágrafo 90). 532. 92 El predicado de corporal o incorporal se atribuye. Tomo. por tratarse de una desmembración de un derecho de crédito. Asumiendo esta última perspectiva. que tienen substantividad propia. etc88. cuyas instituciones en el campo de los derechos reales están claramente pensadas para bienes corporales (posesión. 1er. El objeto de nuestro siguiente análisis –el predio. Trad. Vol. Los derechos son el objeto de los negocios jurídicos. Justus Wilhelm. Ed. 1975. Ludwig. Vol.Cierto es que en el listado ya mencionado supra de bienes se incluyen determinados objetos incorporales. I. Vol. II. Barcelona: Bosch. plenamente la limitación de la aplicación de las instituciones tradicionales de los derechos reales y la existencia de normas especiales. No son objeto de derechos de dominio (derechos reales)909192. Tomo. 89 ENNECCERUS. 10). 1er. Buenos Aires: TEA. Trad. Tratado de Derecho Civil. Aunque en estos casos deberíamos afirmar que nos encontramos ante una figura de naturaleza meramente obligacional. Derecho civil: derechos reales. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer.

que tiene como punto central el 93 concepto de "predio". y la 93 En lo sucesivo vamos a utilizar la terminología de nuestro propio Código Civil. Voz “Predio”. Pero nos sirve esta delimitación del concepto de bien para tener en claro que es el interés real de los sujetos el que debe guiar cualquier interpretación de lo que es y no es un bien y de las reglas que deben aplicarse a la solución de conflictos alrededor de los bienes. Enciclopedia jurídica Tomo XXII. como si fuese la fianza del casamiento”94. 94 OMEBA. ´fiador´. se diferencia de las modalidades de la propiedad reseñadas anteriormente. "fundo". la tierra o la casa era la finca que se daba en dote. praedis. la propiedad predial puede considerarse como un tipo específico o una modalidad del derecho de propiedad.material. Desde un punto de vista sistemático. Etimológicamente. debido a que la particularidad de estas últimas radica en la manera en que se entrecruzan los intereses de varios sujetos. Siendo así. "solar" o "heredad" . vamos a pasar a delimitar la extensión y los alcances del concepto de predio. lo que posteriormente nos servirá de insumo para la definición del derecho real de superficie. Buenos Aires: Editorial Bibliográfica Argentina. . también denominado "finca". puesto que el predio. pp. 791-792. Predio Importancia de la propiedad predial La propiedad predial es un segmento de los derechos reales. Sin embargo. que en su artículo 954 y siguientes utiliza el término predio para referirse a este concepto. 1964. “[l]a voz predio proviene del vocablo latino praedium que significa finca o fundo y que proviene de praes.

de la actividad laboral. al ámbito de la propiedad predial abarca todas las titularidades que pueden existir sobre predios: la copropiedad sobre un predio. es decir. Siendo así. no obstante. como veremos más adelante. Carlos Melón Infante. Ahora bien. Todas estas instituciones tienen como una base común las reglas de las propiedad predial establecidas en el ordenamiento jurídico. En esa línea. Principios de derecho privado germánico. con la propiedad predial segmentamos una sección de los derechos de propiedad tomando en consideración. Trad. sino más bien de la propia realidad y utilidad práctica para las personas. 97 PLANITZ. 1956. El tema se tratará con detalle en el siguiente capítulo. de la recreación.. hay un elemento que va de la mano que es el derecho de superficie en sentido estricto y que fundamenta la doble naturaleza del derecho de superficie. Heinrich. Navas. Trad. deberíamos decir que en nuestro sistema es el predio el que tiene la importancia central. más bien. desde una perspectiva sociológica y antropológica. Por el contrario. el soporte de la actividad privada de los individuos. y desde periodos históricos anteriores al nuestro97. dentro del conjunto de bienes inmuebles categorizados de esta manera por nuestro ordenamiento. José M. p. El predio es. como sería el caso del segmento de la propiedad intelectual. los derechos de propiedad pueden recaer tanto sobre predios como sobre bienes muebles e incluso sobre bienes incorporales. . esta importancia del concepto de predio no le viene al derecho inmobiliario de una jerarquía de conceptos intrínseca al Derecho. la propiedad fiduciaria sobre un predio y los tipos de propiedad que justamente solamente se entienden en función a los predios: 95 la propiedad horizontal y. se sostiene que la importancia de la propiedad predial radica en que "(…) la familia descansa en la propiedad territorial. 553. 1957. es el sustento de la vida familiar. En ese entendido. la propiedad superficiaria .respuesta que el mecanismo legal otorga. el bien sobre el cual recae el derecho de propiedad. p. Hans. Vol. Naturalmente. Barcelona: Bosch. Tratado de Derecho Civil. etc. y también ésta constituyó más tarde el fundamento del crédito real"96. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. 96 LEHMANN. de todo el 95 En el caso de la propiedad superficiaria. I Parte General. 94. De ahí que no podamos afirmar por el momento que el derecho de superficie sea solamente un tipo de propiedad predial.

la regulación de las concesiones mineras tiene un estatuto propio tanto en las leyes especiales del sector minero. cerrado por una línea poligonal y perteneciente a un solo propietario o a varios en común"100. las . algunas de las cuales identifican el concepto con la parcela de terreno delimitada en su perímetro por unos linderos o. 100 PEREZ PEREZ. sobre el que se basan todas las demás figuras. 98 BULLARD GONZALEZ. Buenos Aires: Editorial Bibliográfica Argentina. 100. Sin embargo. aunque después se ocupa de la extensión vertical del predio. las concesiones mineras se incluyen incorrectamente en el listado de bienes inmuebles de nuestro Código Civil. justamente por la importancia que tiene la actividad minera en nuestra economía. Lima: Ediciones Legales. Y son. Heinrich Lehmann. como dijimos. De ahí que considerar a la concesión minera como un bien inmueble. En la línea de esta posición. De ahí que la demanda de predios aptos para satisfacer las necesidades de los sujetos de una sociedad. pp. señala la siguiente definición inicial: "Son inmuebles las fincas. desde nuestro punto de vista. nos parece una regulación defectuosa de dicha titularidad. en nuestro país otro bien inmueble de gran relevancia en el listado del artículo 885 del Código Civil podrían ser "las concesiones mineras obtenidas por particulares". Gunther. Alfredo. la correlativa oferta de los mismos y la propia complejidad de estas relaciones es un importante objeto de estudio también para otras ciencias sociales como la economía99. es decir. En ese marco. En: Ius et Veritas N° 29 Año XIV. el "trozo de terreno. 99 Económicamente visto. Emilio. 101 OMEBA. 1964. La propiedad inconclusa. p. los problemas de estas personas de carne y hueso los que el Derecho busca solucionar98. en tanto que la finalidad de protección con eficacia erga omnes que se pretendía dar a los titulares mineros ya se consigue directamente con la atribución del carácter de derecho real que se hace en el artículo 10 del TUO de la Ley General de Minería. 2009. 316. Enciclopedia jurídica Tomo XXII. las vicisitudes que dichas titularidades pueden sufrir y los diferentes pormenores de la protección y eficacia de los atributos que dichas titularidades confieren en el campo del derecho inmobiliario no puede obviar una precisa delimitación del concepto de predio. Derechos reales. el estudio de las diferentes titularidades que se pueden tener sobre un predio. Voz “Predio”. edificado o no. Adicionalmente. lo que es lo mismo. Citado por: GONZALES BARRÓN. p. nota a pie 256. a la vez que como un derecho real. 791-792. Comunidad y Finca Registral. en última instancia. Propiedad. Definición limitada de predio La doctrina tradicional establece algunas definiciones disímiles de predio.actuar de la persona en su esfera privada. En el mismo derecho romano se consideraba al predio como el terreno en el que no exista construida ninguna edificación101. como en los propios reglamentos registrales.

I. En cualquier caso. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Barcelona: Bosch. Martin Wolff señala respecto a la definición civil de predio: “Se llama finca –independientemente considerada de toda mención en el Registro – a un espacio de límites determinados en la superficie de la tierra. 3er. Martin. 30. la 102 LEHMANN. Los Derechos Reales. Tomo I 4ta. junto con sus partes integrantes esenciales"102. Trad. Derecho civil: los derechos reales. p. La definición de predio se hace en función a la superficie terrestre. en la doctrina nacional. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Heinrich. El autor hace referencia a la definición civil independiente de la realidad registrada en razón de que en el sistema alemán el sistema del registro constitutivo de derechos da lugar a que la inscripción sea el aspecto determinante de la concepción jurídica de predio. p. la misma que se da artificialmente para efectos jurídicos atendiendo a la historia particular de cada predio. Vol.C. Lima: Talleres Gráficos. 217. Más allá de que se utilice. p. 1971. el concepto de suelo en lugar de la superficie terrestre. 104 CASTAÑEDA. 1947. . Tratado de Derecho Civil. Derecho de Cosas.T. José M. 28. Tomo. Cuáles sean sus límites. definición que se acerca a las anteriores por tener como centro el concepto de tierra como lo hace también la doctrina extranjera. Por su lado. 1973. I Parte General. Jorge Eugenio. Vol. Por su parte.M. Ed. Jorge Eugenio Castañeda señala que “[l]os predios son aquellas extensiones o porciones de tierra que ya han sido objeto de apropiación” 104 . Eleodoro. Trad. Navas. esta vez. Lima: P. Tratado de Derecho Civil. 1956. En sentido similar. Eleodoro Romero Romaña señala que los predios constituyen "(…) las divisiones materiales que se hacen del suelo. p.partes de la superficie terrestre delimitadas por medición humana. Ed. 103 WOLF. para su apropiación por el hombre"105.. un concepto de dos dimensiones. largo y ancho al que circunstancialmente podrían estar unidas partes integrantes. 3er. se desprende de la historia de cada inmueble”103. la definición que este autor hace de un predio o finca hace hincapié también en una delimitación de la superficie de la tierra. 552. 105 ROMERO ROMAÑA.

Nos referimos a un predio como el mostrado en la imagen: 56 . Nuestro vocabulario cotidiano identifica el predio con el terreno de dos dimensiones sobre el que bien se puede asentar una construcción o se puede utilizar como terreno sin construir.definición es sustancialmente la misma. El predio entendido según las definiciones reseñadas estaría siendo descrito desde una perspectiva bidimensional. que se reduciría a lo que de manera gráfica se representaría así: Figura II. puesto que lo determinante sigue siendo la división hecha por el hombre de las parcelas de tierra que le sirven para satisfacer sus intereses.1 Es interesante apuntar que esta definición bidimensional de predio es una que se identifica con la que en el lenguaje cotidiano se tiene de dicha palabra.

en este caso también consideramos necesario hacer un análisis más acucioso del concepto de predio con el objetivo de determinar. De ahí en más. puesto que lo nombra (en el inciso 1) en función a sus componentes: el suelo. Figura II. Tal como lo hemos reseñado en el caso de la diferencia entre el bien en sí mismo y el derecho que recae sobre él. desde un punto de vista funcional más que dogmático. se ocupa de este concepto un título específico bajo el nombre de . éste no ha sido el caso con el concepto de predio. el sobresuelo y el subsuelo. Definición legal de predio El Código Civil se refiere indirectamente al predio en el artículo 885 del Código Civil. qué es lo que realmente debería considerarse el bien objeto de interés de los particulares en este ámbito.2 Aunque lo ideal sería que los conceptos usados en las normas recojan los términos de la manera en que en el lenguaje común se definen.

se sostiene que la regulación actual de la propiedad predial se encuentra mejor estructurada en razón de que las normas en los códigos anteriores se enmarcaban en un contexto de preponderancia de la 106 Existe sí una definición del concepto de predio a efectos de la determinación del impuesto predial. La propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales.T. que no pudieran ser separadas sin alterar. así como las edificaciones e instalaciones fijas y permanentes que constituyan partes integrantes de dichos predios.La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo.M. Así. Eleodoro. Derecho civil: los derechos reales. comprendidos dentro de los planos verticales del perímetro superficial y hasta donde sea útil al propietario el ejercicio de su derecho. 1947. excepto las minas y las aguas. . ni otros bienes regidos por leyes especiales”. Sin embargo. en dicha sección tampoco se incluye una definición para efectos civiles de lo que constituye un predio106. los yacimientos y restos arqueológicos.. al no existir una semejante en el Código Civil de 1852107: Artículo 854 del Código Civil de 1936. y hasta donde sea útil al propietario el ejercicio de su derecho. 99. En el artículo 954 de la mencionada sección se regula solamente la extensión de la propiedad predial: “Artículo 954.C. el segundo párrafo del artículo 8 del Decreto Legislativo 776 Ley de Tributación Municipal señala: “Para efectos del Impuesto se considera predios a los terrenos. deteriorar o destruir la edificación”.. a los ríos y a otros espejos de agua. incluyendo los terrenos ganados al mar. que está regidas por leyes especiales. A pesar de la similitud de las normas citadas en los códigos de 1936 y 1984.La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo.propiedad predial. comprendidos dentro de los planos verticales del perímetro superficial. 107 ROMERO ROMAÑA. p. La regla de este artículo comprende la propiedad de lo que se encuentra bajo el suelo. Lima: P.. la misma que introdujo una norma de este tipo por primera vez. La norma citada tiene un tenor muy similar a su antecedente legislativo en el Código Civil de 1936.

II. 3ra. 145. 2003. en 108 RAMIREZ CRUZ. Al estudiar la extensión sería prioritario de acuerdo a esta doctrina determinar qué es lo extendido. sin embargo. Vol. la utilización de la expresión extensión de la propiedad predial denota que la manera de abordar esta problemática es una en la que se considera que lo que está en discusión es la extensión del derecho. es decir. lo que redujo la cantidad de normas en materia de propiedad predial en el anterior código. ponente del Libro de Derechos Reales. 112. la propiedad predial. . la delimitación de hasta donde se reconoce al propietario la posibilidad de excluir del aprovechamiento del bien. No se centra la definición en el bien sino en el derecho. 1955. de lo que funcionalmente se entiende como bien en el caso específico. El propietario no puede. p. materia a la que nos referiremos más adelante. En otras palabras. miembro de la Comisión Revisora del Código Civil de 1936. prohibir interferencias que se realicen a tal altura o profundidad que él no tenga ningún interés en la exclusión”. 2da. Lima: Rodhas. Por nuestra parte consideramos que la línea de razonamiento debe partir de manera contraria. salvo por la delimitación del interés en la exclusión a que se refiere la norma. señala que sirvió como referencia legislativa del actual artículo 954 el parágrafo 905 del BGB109 que establece. Eugenio María. en su anteproyecto para la reforma del Libro IV. Lima: Librería Studium. Lucrecia Maisch. 110 HEDEMANN. 266. Derechos reales. para a partir de ahí recién establecer la extensión del derecho de propiedad. es decir. según un enfoque conceptual.propiedad agraria108. p. José Luis Diez Pastor y Manuel Gonzalez Enriquez. Justus Wilhelm. Vol. 109 MAISCH VON HUMBOLDT. 1984. Lucrecia. Ed. No obstante ello. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Edición. La existencia de esta norma determina que en la doctrina alemana el tratamiento de la propiedad predial no albergue mayor discusión en cuanto a la extensión vertical del derecho del propietario110. p. 2. a la letra: “§ 905 Extensión de la propiedad. El derecho del propietario de una finca se extiende al espacio sobre la superficie y al cuerpo de tierra bajo la superficie. Adicionalmente. Tratado de derechos reales. esto es. Los derechos reales. Trad.

1978. El criterio del tráfico jurídico al que se refiere Karl Larenz en su texto (LARENZ. De ahí que consideremos acertada la opción de no incluir una definición legislativa. sino. A continuación vamos a realizar el estudio de esta norma y de los demás aspectos de la propiedad predial.primer lugar es necesario estudiar qué es lo que debe ser considerado como predio en función a las utilidades que en la realidad se le reconozca a esta entidad. Definición funcional de predio El concepto de predio es uno que debe definirse de cara a la realidad en lugar de a la concatenación abstracta de conceptos jurídicos. Parte General. En lugar de que el sistema jurídico se ocupe de la extensión es mejor limitar lo jurídico a la identificación del derecho: la propiedad. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Derecho Civil. Esto porque se trata de un objeto con existencia extrajurídica 111 . p. Derecho Civil. Esto con el objetivo de tener una definición actual del mismo. el bien sobre el que recae: el predio. 377). Karl. Ver sobre qué recae y en qué extensión. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. En otras palabras. que es al fin y al cabo un derecho de propiedad como cualquier otro. Miguel Izquierdo . Trad. ya corresponde al análisis de la realidad y de los intereses de los sujetos. Trad. más bien. en cuya definición tiene relevancia menor la referencia a los 111 En ello discrepamos con la opinión de que “(…) en la cuestión de cuándo existe una sola cosa a tenor del ordenamiento jurídico (…) no se trata de un problema de las Ciencias de la Naturaleza o de la experiencia ´natural´ de las cosas. puesto que ello permite que la delimitación de un concepto extralegal como el del predio pueda ir evolucionando a través de los años sin la necesidad de que para tal efecto se hagan modificaciones legislativas o interpretaciones alambicadas. recién entra en consideración el derecho de propiedad que recae en él en toda su extensión. sino de una específica cuestión jurídica” (LARENZ. Parte General. una vez identificado el bien. Karl. definición que lógicamente tiene una evolución paulatina en la forma de entendimiento de los sujetos. La particularidad de la propiedad predial no es el derecho.

que vienen a otorgar atributos reconocidos por el ordenamiento jurídico sobre objetos que son externos al Derecho. .orígenes históricos y etimológicos de las palabras. A medida que la utilización del espacio terrestre por parte de los humanos va evolucionando. es la observación de la realidad. Siendo así. 112 BULLARD GONZALEZ.3). 378) no es otra cosa que una mirada a los usos reales que se dan de los bienes objeto de análisis. p. como es el caso de los intereses y las actividades humanas. No es lo óptimo el estudio puro de conceptos ya que "(…) los sistemas en realidad se ´cierran´ con soluciones. y Macías-Picavea. 101. el Derecho podrá proveer de respuestas ya sea que la extensión de las ciudades sea eminentemente horizontal como lo era en la antigua Roma (Figura II. como la propiedad. léase derechos. 1978. p. sea con una tendencia a la verticalidad como es hoy en día con la construcción de edificios y rascacielos o sea alguna vez como la extensión urbana de “Los Supersónicos” (Figura II. con respuestas concretas a las preguntas que la realidad les plantea"112. la que permite llenar de contenido el concepto jurídico de predio. también tiene que ir evolucionando el Derecho que regula la contraposición de intereses entre los sujetos. En: Ius et Veritas N° 29 Año XIV. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. En ese sentido. Alfredo.4). puesto que su existencia es previa a la atribución jurídica de titularidades que emana de la propiedad predial. Solo así puede el mundo jurídico ir de la mano con la realidad. los hechos naturales y las cosas. no olvidando que el concepto de predio es uno que debe recogerse de la realidad. En este último grupo está el predio. especialmente de las actividades de las personas. El Derecho se ocupa de la existencia de titularidades. La propiedad inconclusa.

4 .3 Figura II.Figura II.

resulta. el espacio como objeto el que satisface el interés de los . Las actividades humanas que se dan sobre un predio naturalmente no se hacen en dos dimensiones. visto desde un punto de vista funcional.3 De nada serviría ser propietario de un terreno si no fuera posible dar uso al espacio que existe encima de él. Lo mismo respecto de un terreno en el que existe una construcción. se hacen en tres dimensiones. en primer lugar. sencillo descartar que el predio pueda identificarse con una porción de suelo o parcela delimitada de la superficie terrestre. Es. En base a las mencionadas consideraciones de orden práctico y en base a la propia regulación del predio del Código Civil. puesto que un objeto semejante no refleja los intereses que tienen las personas sobre el predio. Ello se aprecia del ejemplo contenido en la imagen siguiente: Figura II. pues.

etc. Así se entiende que el crecimiento de las ciudades pueda darse también de manera vertical. conversan. Sin embargo. estudian. cada vez se desarrollan más posibilidades de utilizar de mejor manera el espacio que se encuentra por encima de las zonas donde los terrenos ya han sido en su mayoría o en su totalidad utilizados para fines de construcción.4 . el crecimiento de las ciudades sería necesariamente a través de las áreas que se encuentran en la periferia. donde las personas trabajan.sujetos. escriben. Si lo que se necesitara fueran los terrenos entendidos desde un punto de vista bidimensional. juegan. Figura II. leen. Véanse nada más las siguientes imágenes que grafican la utilización tridimensional de las personas del espacio comprendido por sus predios. duermen.

Figura II.6 .5 Figura II.

los sótanos de estacionamiento. los edificios de departamentos. El predio no es nada más que una delimitación jurídica de la corteza terrestre entendida de esta manera. Por otro lado. Tomando como referencia una ciudad cualquiera. áreas protegidas y áreas bajo regímenes especiales. no hay mayor diferencia para un aficionado de la horticultura en cultivar sus rábanos en la huerta de su casa a las afueras de la ciudad a hacerlo en uno de los denominados techos verdes que procuran mantener un espacio ecológico en la terraza de los edificios de gran altura ubicados en las zonas más céntricas de las ciudades. la corteza terrestre es en sí misma un bien cuya utilidad se encuentra en su existencia material y tridimensional. visto el concepto de predio desde un punto de vista más amplio. un área aprovechable por los privados. los propios ascensores. recaen sobre los espacios en los cuales las actividades particulares se puedan desarrollar. recreativo. El planeta está dividido jurídico-políticamente en países y al interior de nuestro país. ya sean éstos de índole económico. afectivo. el compuesto de sobresuelo.Figura II.7 Los rascacielos. el territorio que lo conforma tiene. En principio. etc. suelo y subsuelo . son la mejor muestra de que los intereses de los sujetos. además de las áreas de dominio público.

cuando en realidad se trata de otra figura geométrica. la misma que depende de la utilización del predio en particular. Es peculiar señalar que se utiliza vagamente el concepto de cubo. en tanto que los lados no tienen la misma longitud que la extensión vertical. Lima: Ediciones Legales. 115 Aunque cierto es que considerando la curvatura de la Tierra imperceptible a simple vista. En contraposición a la gráfica 113 GONZALES BARRÓN. 2da. Ed. En esa misma línea. 270). Tratado de derechos reales. en su acepción clásica de porción de superficie terrestre. Gunther. nota a pie 258 y 259. en análisis más recientes de la propiedad predial. 2009. (…) la finca ya no puede considerarse. 2. vendrían a ser poliedros de forma piramidal. sino además las parcelas cúbicas existentes o futuras.existente en dicha área aprovechable por los privados se encuentra dividido por ficción de la ley en decenas de miles de predios jurídicamente independientes. Eugenio María. delimitada por una línea poligonal. Gunther. cada predio termina siendo una manera de delimitar de manera horizontal espacios de aprovechamiento particulares para las personas. Lima: Ediciones Legales. 2003. Aunque no deja de hacer hincapié en el elemento de la construcción. Derechos reales. sino más bien como el espacio en el cual es posible la construcción de una edificación susceptible de propiedad independizada"114. nota a pie 261. Lima: Rodhas. En esa línea. 114 ARNAIZ citado por GONZALES BARRÓN. se sostiene que "[e]s ya una opinión plenamente compartida la de que el objeto de la propiedad puede perfectamente concebirse como un espacio cúbico. Vol. Así. de la especie paralelepípedos115. pero que sean susceptibles de aprovechamiento económico"113. con el vértice hacia el centro de la tierra y una base cóncava en la atmósfera de ésta (RAMIREZ CRUZ. 2009. así grafica la doctrina la evolución del concepto de predio. Derechos reales. . p. se señala que el concepto tradicional de predio "(…) ha evolucionado hasta llegar a entender que ´suelo´ no sólo es el trozo de terreno. Estos espacios de aprovechamiento de los particulares son geométricamente poliedros de espacio.

consideramos que un predio es un bien que se define como un poliedro compuesto por segmentos de espacio y segmentos materiales. Si bien el espacio que se encuentra en el ámbito del predio es el objeto que presta la utilidad directa a los sujetos. de manera indirecta también el predio es útil como sustento físico sobre el cual todas las actividades u objetos de las personas se apoyan.8 Siendo así. el predio es un bien que tiene una complejidad particular por tener una naturaleza compuesta. el subsuelo y el sobresuelo. Asimismo.1.bidimensional de la Figura II. está compuesto por tres elementos jurídicamente diferenciables: el suelo. Buscando profundizar en este enfoque. Como se puede apreciar. creemos que la forma básica de un predio es la representada en la siguiente figura: Figura II. en el que las personas desarrollan sus actividades. delimitado por un perímetro en sus lados y por la utilidad del propietario en su altura y profundidad. a continuación vamos a disgregar los .

en general. Antes de pasar a desarrollar en detalle cada uno de los componentes del predio. además de en el artículo 954 del Código Civil. el subsuelo y el sobresuelo. de la forma siguiente: “Artículo 885. el sobresuelo y el subsuelo.El suelo.. acogida en el Código Civil es la que se muestra en el siguiente gráfico: . Componentes del predio El predio como objeto compuesto está formado.Son inmuebles: 1. sobresuelo y subsuelo se nombran. creemos que la idea de predio que creemos ha sido expresada por el citado artículo y. en el listado de bienes inmuebles.. siguiendo nuestra legislación. Los conceptos de suelo.componentes individuales del predio a efectos de determinar la utilidad de cada uno de ellos. (…)”. por tres elementos: el suelo.

Figura II. separándola del sobresuelo y del subsuelo. sería específicamente nada más que una membrana fronteriza entre lo que constituye el sobresuelo .9 El primer elemento suelo vendría a ser una parcela plana de terreno. es decir. Dicha parcela se encuentra delimitada dentro de un plano mayor compuesto por el complejo urbano de la ciudad o de una zona rural determinada en el caso de un predio agrícola. Considerada aisladamente.

el suelo materialmente constituye un elemento infinitamente delgado debido a que lo que sea que se encuentre por encima o por debajo de él. 292. Eugenio María. Tomo V. 2da. 117 GONZALES BARRÓN. 1954. cuando señala que "[s]e diría que no es concebible la idea del suelo. De este modo. p. porque no hay explotación posible del suelo sin hacer uso de alguno de los otros dos elementos. p. por tanto. Buenos Aires: Ediciones Jurídicas Europa- América. Queda clara. Del mismo modo. sin espesor) de la corteza terrestre (…) que está en contacto con el inicio del espacio atmosférico”116. p. Lima: Gaceta Jurídica. La propiedad del suelo o superficie lineal no nos dice nada. 2003. 1998. un “(…) estrato (necesariamente sutilísimo y en rigor. semejante entidad infinitamente delgada es también económicamente inútil.y el subsuelo. es decir. ya que éste sin espacio físico para albergar las actividades del ser humano carece de toda 117 utilidad" . Exégesis del Código Civil peruano de 1984. Como tal. 197. desligada de las anteriores [sobresuelo y subsuelo]. necesita proyectarse hacia arriba y hacia abajo para encontrar expresión. estará en el sobresuelo o en el subsuelo. Ed. aún por unos pocos centímetros. Lima: Rodhas. Franceso. Concordamos en este punto con Gunther Gonzáles cuando señala respecto al espacio en el que se producen las actividades humanas que "(…) [e]l aprovechamiento económico nunca puede circunscribirse sobre la delgada línea de la corteza terrestre que denominamos ´suelo´. Tomo III. Tratado de derechos reales. Eugenio Ramirez hace hincapié en la proyección del suelo como objeto útil y no del suelo por sí mismo. Citado por: ARIAS-SCHREIBER PEZET. Vol. 420. toman como 116 MESSINEO. Manual de Derecho Civil y Comercial. 270. 6ta. ya no podrá considerarse que se encuentre en el suelo. Max y Carlos Cárdenas Quirós. sino. p. Este apunte. la dificultad de considerar como un bien individualmente útil al suelo. 2. 118 RAMIREZ CRUZ. se trata de su ámbito físico"118. aunque lógico desde un análisis funcional. más bien. La terminología usualmente utilizada en el Derecho apela a voces como los derechos reales sobre suelo ajeno o incluso a nivel normativo términos como la ley de suelo española. respectivamente. Gunther Derecho urbanístico. 2011. produce una discrepancia con lo que el razonamiento jurídico común entiende en el campo de los derechos reales. . Ed. Lima: Jurista Editores.

pues casi cualquier actividad . no se puede negar que estas utilidades no nacen en función a una inmediatez entre el sujeto y el objeto como es propio en los derechos reales. Con este componente del predio es con el que se identifica lo que usualmente se considera en el lenguaje común un 119 LARENZ. el sobresuelo y el subsuelo. el tanteo y eventuales cargas reales119 e incluso en la posibilidad de que la propiedad del sobresuelo y/o del subsuelo regresen a su patrimonio para consolidarse como sucede en el caso de la superficie que analizaremos más adelante. De ahí que la determinación de su utilidad sea más sencilla. Trad. cuando nos referimos al sobresuelo. 387. Lima: Jurista Editores. 291. 1978. Por un lado. Estos componentes del predio sí son fácticamente útiles para el propietario aún considerados de manera individual. Derecho Civil. 2011. p. Karl. si se toma en cuenta la posibilidad que otorga al propietario por ejemplo de actuar en su calidad de poseedor mediato. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. p. la misma que como veremos corresponde más bien a los otros componentes del predio. 120 GONZALES BARRÓN. Parte General. En determinados casos podría reconocerse al suelo (individualmente considerado) un valor propio. así como en la posibilidad de ejercitar su poder de enajenación y gravamen u otros derechos relacionados con la propiedad del inmueble como el retracto. Reconocer el sobresuelo y el subsuelo como elementos del predio es lo que "[d]ota de contenido económico a la propiedad predial. 6ta. Diferente es el caso del sobresuelo y del subsuelo. espacio que es de utilidad para los sujetos con independencia de la existencia de una construcción. estamos hablando de todo el espacio que se encuentra por encima de la superficie del suelo. Sin embargo. pues el titular solamente obtiene utilidades y disfrute en cuanto realiza actos de aprovechamiento sobre el espacio físico que se encuentra sobre el suelo (igualmente en el subsuelo)"120. Gunther Derecho urbanístico.centro el concepto de suelo para efectos de regular el aprovechamiento de los sujetos de los espacios urbanos. Ello demuestra que se produce una equívoca atribución de la utilidad principal al concepto de suelo. sino en función a una particular expectativa del sujeto en su posición jurídica de concedente de derechos. Ed. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. predio.

líquido o gaseoso" 124. De acuerdo a nuestro razonamiento. Principios de derecho privado germánico.C. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Al respecto. 123 LEHMANN. 124 ENNECCERUS. pp. I. Trad. puede impedir que por los aires se invada su propiedad"121. En el lenguaje jurídico a veces se equipara con el concepto de aires. 99. p. Hans. Navas. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Trad. Afirmar que el predio sea un bien compuesto que incluye un segmento de aires 122 no es extraño al sistema jurídico. 122 En este punto se debe diferenciar el término aires. el mismo que se refiere a la posibilidad que tiene el propietario o el beneficiario del derecho de construir sobre el terreno o sobre las edificaciones existentes en el predio. y es suficiente. señala Romero Romaña que el propietario "[p]uede así. Barcelona: Bosch. Señala Heinrich Lehmann que "[n]o es necesaria la perceptibilidad por el sentido del tacto. José M. Trad. la perceptibilidad por cualquiera de los sentidos (no es menester que sea perceptible al tacto). Tratado de Derecho Civil. pues. 1956. las actividades productivas en edificios industriales. 1957. vender los aires. Carlos Melón Infante. Ed. etc. Tratado de Derecho Civil. Barcelona: Bosch. hace la atingencia de que los cuerpos líquidos y gaseosos deben encontrarse separados. 95. 532. Vol. de lo que por este término se entiende en la doctrina española.humana se da teniendo como sustento físico el sobresuelo. 2da. basta la perceptibilidad por cualquiera de los sentidos” al considerar que también los cuerpos gaseosos deben ser considerados como bienes objeto de derechos reales123. no tiene importancia para el concepto de cosa el que un objeto será sólido. . se señala que el criterio de corporeidad de los objetos no exige que se trate de cosas sólidas para estar ante un bien objeto de derechos reales. Al respecto. Así. el denominado derecho de sobreelevación. 1953. I Parte General. Eleodoro. de su propiedad. p. Ludwig Enneccerus opina también que "[s]e requiere. es decir. Heinrich. Vol. Derecho civil: los derechos reales. sino un bien sobre el cual recae el derecho del propietario. Sin embargo.. construir en los aires de su propiedad edificios de diversa altura. Ludwig. al ser un componente del predio. los aires no constituyen un derecho del propietario. PLANITZ. las actividades recreativas en un campo deportivo. Parte General. 1er. inclusive.T. 534 y 535 125 Cfr. como en el caso de los que se encuentran recogidos en un recipiente125. las actividades laborales en oficinas. puede. Tomo. 1947. p. Lima: P. las actividades familiares en una casa. 121 ROMERO ROMAÑA.M. sujetos a las disposiciones administrativas.

ni la posibilidad de contenerlo en un recipiente. Tan es así que en el novísimo Reglamento de Inscripciones del Registro de Predio se ha incluido la posibilidad de reservar los aires de un edificio como una unidad inmobiliaria de propiedad exclusiva independiente. Incluso en los condominios y edificios de departamentos los aires son también objeto de valorización económica en la asignación de derechos de los propietarios de las secciones exclusivas. que no sea percibido solo por la mente como sucede con los derechos. 372-373. Trad. puesto que se trata de un ente con existencia real y no solamente en la abstracción del Derecho. las nubes y las aguas de los mares y ríos126. aunque después apunta que no se consideran bienes por no ser accesibles o delimitables los astros. pp. Derecho Civil. 126 LARENZ. Parte General. Tal es el caso de los aires o el espacio. estas consideraciones se encuentran acordes con lo que se practica en nuestra realidad socio-económica. En este caso la independización procederá. Karl. siempre que cuente con área proyectada de acceso. la capa atmosférica. los dos últimos párrafos del artículo 63 del mencionado reglamento establecen: “Cuando en el Reglamento Interno se establezca la reserva de aires de la edificación. pues diariamente se pueden encontrar transacciones que tienen como objeto los aires de los terrenos o de las edificaciones. ésta podrá independizarse como sección de dominio exclusivo siempre que se le asigne porcentaje de participación de los bienes comunes. Del mismo modo. El Reglamento Interno puede establecer reserva de aires sin independización. consideramos que el criterio para considerar corpóreo un bien no es la posibilidad de observarlo con los ojos.Por su parte. los meteoros. Debe ser el que éste pueda ser percibido por cualquiera de los sentidos. . en cuyo caso esta circunstancia consta en asiento específico correspondiente a la partida registral del predio matriz o de otra partida vinculada”. Sobre el particular. Así. Karl Larenz considera los bienes gaseosos siempre que se encuentren en recipientes. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. 1978.

El subsuelo presta utilidad principalmente por constituir el apoyo físico sobre el cual recaen las edificaciones construidas en los segmentos superiores del predio. Ed. 9na. construir. si bien la utilidad inmediata de un predio se encuentra en el sobresuelo por la posibilidad que otorga a los sujetos de aprovechar el espacio. Horst. probabilidad que. 1984. 1993. para construir. 112. En este sentido. 128 HAGEN. p. en aquél entonces nuevo. cuya corporeidad es la que en última instancia sirve de apoyo a las eventuales edificaciones a construirse encima o de sustento al sembrío en el caso de predios agrícolas. profundidad o subsuelo de su terreno. norma que posibilita enajenar el subsuelo y los denominados aires de una edificación.). existe también la posibilidad de que en el subsuelo se encuentren espacios aprovechables por los sujetos. En: ERMAN. manantiales o similares128 o con origen en la mano del hombre: "el dominus puede excavar. Código Civil de 1984: "Se establece así que el subsuelo o el sobresuelo pueden ser de propietarios distintos al dueño del suelo. plantar y hacer cimientos en la 127 MAISCH VON HUMBOLDT. Lucrecia. la misma que llevada al campo económico tendría su correlato en un valor mayor considerando el sobresuelo de manera unitaria. 76. Más precisamente. ya sea originados de manera natural como las cavernas. 3ra. siguiendo la terminología del parágrafo 905 del BGB. para plantar. dado el señalado crecimiento urbano y el creciente valor de los inmuebles. Münster: Aschendorff Münster. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Si bien de acuerdo a lo dicho el subsuelo constituye un objeto material. p. aquello que se encuentra debajo de la superficie del suelo no es otra cosa que el cuerpo de tierra sobre la que se proyecta de manera vertical la parcela de terreno de la superficie. Walter (Dir. el subsuelo tiene una utilidad mediata al permitir que las actividades de los sujetos recaigan físicamente en este cuerpo de tierra. es de gran utilidad"127. el subsuelo se define como la entidad material que se encuentra por debajo de la superficie terrestre delimitada en función a un predio específico. Lima: Librería Studium. Tomo II. Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia).A esta circunstancia se refiere Lucrecia Maisch al comentar las normas que consideran a los aires como objeto de derechos en el. Por otro lado. en general para cualquier obra . Los derechos reales. Se evidencia con ello la real importancia de este componente del predio sobre los otros dos. Edición.

Vol. no se define como la zona inmediatamente inferior al suelo. del mismo modo. . a continuación vamos a ocuparnos de la extensión que tiene el mismo y los límites que el ordenamiento establece para él desde el punto de vista vertical y cuál es la relación de esta problemática con el concepto de utilidad. Diccionario de la Lengua Española. En este punto. 22da. es siempre necesario ocupar también una parte de su subsuelo. Diccionario de la Lengua Española. en cuanto a la utilidad práctica del subsuelo. 2101. resalta su cotidiana utilización como sustento de construcciones subterráneas igualmente útiles para los sujetos129. En el hablar cotidiano se incluye dentro del término suelo también lo que está debajo de la faz de la tierra y que constituye el cuerpo de tierra o “superficie de la tierra”130 que soporta lo que se encuentra encima. Predio y utilidad Habiendo explicado la disgregación física del predio. 22da. 270. Cabe mencionar la diferencia antes mencionada entre el lenguaje jurídico y el lenguaje común en cuanto a este componente del predio. 129 RAMIREZ CRUZ. la norma recoge una definición que no calza perfectamente con la palabra en el lenguaje cotidiano.en superficie. 131 Definición 2 del término “Subsuelo”. REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. 2001. Eugenio María. 2001. 2104. Subsuelo. manantiales y. 2. Ed. Ed. cuerpos de minerales. México: Espasa Calpe. 2003. México: Espasa Calpe. Es así que. Tratado de derechos reales. Tomo II. ya para depositar las semillas y después con las raíces". sino más bien como aquello que se encuentra a una profundidad regular131 que puede incluir espacios como cavernas. p. Lima: Rodhas. ya para colocar los cimientos. p. 130 Definición 1 del término “Suelo”. además de la función principal de apoyo que cumple este componente del predio. Ed. siempre en el lenguaje cotidiano. Tomo II. REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. En el lenguaje común existe una relación diferente a la que se tiene jurídicamente entre dos conceptos: suelo y subsuelo. p. 2da.

En: ERMAN. hasta el 132 centro de la tierra" . en el sentido de que el reconocimiento de este derecho no debe llegar a extremos perjudiciales para la misma sociedad y se establecen límites137. 9na. la citada concepción de la extensión del predio se aplicó durante muchos siglos. Horst. siempre que el derecho de los recursos naturales no establezca limitaciones de derecho público. 76. 1993. 2003. Tomo II. Eugenio María. p. p. p. Ed. se desarrolla paulatinamente la idea de la función social de la propiedad (Sozialbindung136). inclusive llegó a proclamarse así el Código Civil francés (artículo 552 y siguientes). En: ERMAN. Lima: Rodhas.. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch.). Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia). 134 ROMERO ROMAÑA. Tratado de derechos reales. desde inicios del siglo XX. Se sostiene. Lima: Rodhas.). Lima: P. Ed. que ésa era la propiedad romana: "En el Derecho romano la propiedad es extremadamente individualista en cuanto a su naturaleza e ilimitada en su proyección vertical hasta el cielo (usque ad coelum) y hasta el infierno (usque ad ínferos). 136 HAGEN. Tratado de derechos reales. 137 RAMIREZ CRUZ. 76. Ed. Eleodoro. 9na. Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia). y así se expandió a través de España a los códigos civiles latinoamericanos. 2da. Horst. Tal sería la conclusión de considerar solamente la proyección vertical del predio hacia arriba y hacia abajo. Münster: Aschendorff Münster. Vol. Como explica Eugenio Ramírez. o sea. Tomo II. Walter (Dir. 133 HAGEN. Ed."Teóricamente el propietario podría avanzar verticalmente en cierto modo hasta la luna y. 9na. 1993. Münster: Aschendorff Münster. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. 1947. Walter (Dir. especialmente con la inclusión del concepto en la Constitución de Weimar. Tomo II. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Vol. Derecho civil: los derechos reales. La faceta positiva de poder aprovechar según la voluntad particular el bien se mantiene con similar 132 HAGEN. en el contexto de la búsqueda de la revolución francesa de quitarse los atavismos y cargas del feudalismo. 2. 2da. . 135 RAMIREZ CRUZ. p. La posibilidad de excluir a otras personas del ámbito del predio que se le reconoce al titular constituiría la mayor manifestación de la faceta negativa del derecho de propiedad133.T. Münster: Aschendorff Münster. 2. p.).M. Eugenio María. No obstante. Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia). 1993. 76. Horst. p. 99. así. Ed. Esta posibilidad de explotar la proyección del predio de manera total en el sentido vertical era propia de la doctrina individualista del derecho de propiedad134.C. 2003. hacia arriba y hacia abajo"135. 265. En: ERMAN. 265. Walter (Dir.

es decir. Eugenio María. en función a lo que se considere que es la utilidad del propietario138. . No se la puede interpretar en función de lo potencial. En esa línea. Específicamente en el artículo 954 de nuestro Código Civil se señala que la propiedad sobre el sobresuelo y el subsuelo se extiende hasta “(…) donde sea útil al propietario el ejercicio de su derecho”. 2. vigente. del predio.protección a pesar de la evolución del Derecho. Lima: Rodhas. El límite en nuestro sistema es el de la utilidad al propietario. 269. ya sea en el sobresuelo o en el subsuelo. bien porque la construcción ya está en proceso o ya está terminada. Una opción es la de considerar que al momento de establecer los límites verticales de la propiedad predial se deba tomar en cuenta una utilidad concreta. pero la faceta negativa de excluir a los demás de interferencias en los bienes propios es la que se va limitando. Vol. Tratado de derechos reales. 138 RAMIREZ CRUZ. p. la utilidad debe apreciarse en términos actuales. 2. Vol. Tal parece entonces que para cerrar nuestra definición de predio. la extensión tridimensional de éste debe tomar en cuenta el concepto de utilidad. 2003. de lo que podría ser"139. En cualquiera de los casos tomados como ejemplo el interés o la utilidad del propietario sobre el sobresuelo y/o el subsuelo son irrefutables y tienen un sustento tangible en las circunstancias. Eugenio María. Nuestra norma establece en esta línea un límite a esta extensión vertical del predio que no son los cielos ni los infiernos como rezaba el aforismo romano. Ed. 2003. Tratado de derechos reales. de explotación real. Reflejo de esta evolución son las normas referidas a los límites de la propiedad predial introducidos en los principales códigos civiles desde el BGB en adelante. la posibilidad real de que el propietario pueda dar uso a la extensión vertical. Lima: Rodhas. específicamente. es decir. 272. Entonces. 139 RAMIREZ CRUZ. opina Eugenio Ramirez citando a Jorge Avendaño que "[p]ara el legislador. 2da. 2da. Ed. bien porque tiene aprobado en sede municipal la realización de un proyecto. ¿cómo debe delimitarse la utilidad del propietario? Para responder esta pregunta existen dos posiciones que se pueden defender. bien porque se están realizando las transacciones legales y financieras para la realización de un proyecto de construcción. p.

No existiría. Por ejemplo. Un propietario también podría tener un interés aún cuando no tenga la decisión de construir en el predio si por ejemplo existe una empresa que le alquila una parte del terreno para la instalación de un aviso publicitario o de una antena de telecomunicaciones. ha adquirido el bien justamente por el atractivo que puede tener la construcción en dicho predio o incluso la posibilidad de venderlo posteriormente con una valorización económica que considere la posibilidad de que se construya en dicho predio. Lo mismo cabría decir de un propietario que sí hace uso de un predio ya construido en dos pisos pero que no tiene la intención. Una segunda opción es la de considerar una utilidad no concreta sino abstracta o potencial. En su caso.). pues. En: ERMAN. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Desde esta perspectiva. Señala Eleodoro Romero. a manera de ejemplo. la pronta ejecución de trabajos de construcción. Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia). favoreciendo con ello la construcción de dicha edificación. el análisis de la extensión vertical del predio objeto del derecho considerará no solamente la existencia de contratos o actividades que demuestren la inminencia de la construcción de una edificación en el predio. para quien no tuviera intención. Se fijaba como . sino inclusive el interés potencial que el propietario pueda tener sobre el vuelo. utilidad del sobresuelo y/o el subsuelo. Tomo II. p. 76. Desde esta perspectiva sería suficiente un criterio tan amplio como serían las capacidades o tecnologías humanas en el momento dado140. ni los recursos para iniciar la ampliación vertical de la edificación. En otras palabras. Münster: Aschendorff Münster. 9na. en los años en que escribía que "[e]n el derecho francés se ha considerado desde hace tiempo que el espacio aéreo no debía tener más amplitud que la que era posible utilizar. a pesar de no tener la intención ni los recursos para realizar la construcción en ese momento. desde este punto de vista. Ed. el interés del propietario se analizaría desde un punto de vista más amplio sin exigir que necesariamente la situación actual evidencie 140 HAGEN. más allá de que potencialmente o eventualmente puedan cambiar las circunstancias o pueda esta persona sacarse la lotería. 1993. Horst. la extensión en función a su utilidad se limitaría en el sobresuelo solamente a la altura del segundo piso y no más allá. sería el caso de un nuevo propietario que. ni recursos para la inversión en algún tipo de edificación en el predio. Walter (Dir.

los parámetros urbanísticos y edificatorios de una determinada zona establecieran que las construcciones no pueden extenderse más allá de tres pisos. Derecho civil: los derechos reales. p.). 9na. deben considerarse como ya hemos mencionado anteriormente.T. 99. Eleodoro. Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia). Por otro lado. 77. los supuestos en que el derecho público determina limitaciones en razón del interés público.. p. Similar consideración a la de los límites urbanísticos cabría hacer respecto a las licencias y autorizaciones que son necesarias para ciertas actividades como por ejemplo la instalación de paneles publicitarios que se pueden realizar en los aires que conforman el sobresuelo del predio. Walter (Dir. Por lo demás. Lima: P.límite el de 330 metros. por ejemplo. puesto que podría 142 incluir intereses más particulares como es el interés estético o el interés de un propietario cualquiera de tener un terreno en el cual hacer volar cometas o globos aerostáticos. sobre el interés del eventual propietario estaría la limitación normativa de la utilidad que puede recaer sobre un predio que se encuentre en dicha zona. estaría referida solo al interés particular en construir y no en otro tipo de intereses sobre el bien.M. ha de tomarse en cuenta que existen límites fundados en el bien común al ejercicio del derecho de propiedad en el ámbito del derecho urbanístico. 1993. Ed. de modo que si. Dicha limitación. la norma no hace diferencia entre el tipo de interés del que debe tratarse. 142 HAGEN. Horst.C. como sucede con la propiedad de los recursos naturales en el subsuelo (que según el artículo 66 de 141 ROMERO ROMAÑA. de modo que éste no necesariamente debería circunscribirse al interés en construir. altura de la torre de Eiffel"141. Münster: Aschendorff Münster. En: ERMAN. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. 1947. se entiende. En uno u otro caso. Tomo II. la Constitución 143 son de patrimonio de la nación y se rigen por el principio del dominio eminente del Estado a pesar de encontrarse por debajo de un predio privado) y la necesidad de que se tiendan cables eléctricos ("[d]e ahí que se diga que el titular de una concesión de distribución tiene .

Lima: Librería Studium. Vol. 273. . Los derechos reales.Los recursos naturales. p. Münster: Aschendorff Münster. sujeto a dicha norma legal”. Handkommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. 145 HAGEN. 2003. Tomo II. Por ley orgánica se fijan las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. El Estado es soberano en su aprovechamiento. pero sí en el caso de los predios que se encuentren en las cercanías o en colindancia con aeropuertos en los que primaría el interés público en el transporte sobre el interés privado de construir un edificio de gran altura al costado del aeropuerto). Edición.). La concesión otorga a su titular un derecho real. 144 RAMIREZ CRUZ. Lima: Rodhas. Por nuestra parte. p. Horst. 1984. 143 “Artículo 66. adoptamos la opinión de que debe tomarse en cuenta un interés abstracto cuando se trata de delimitar la extensión de la propiedad predial. 9na. 2da. con una servidumbre real"144) y de que por ejemplo los aviones circulen a 145 determinada altura (esto no es problema en una zona cualquiera de la ciudad en que incluso los rascacielos no se encuentran a la altura en la que los aviones comerciales suelen volar146. 146 MAISCH VON HUMBOLDT. Walter (Dir. el análisis del concepto del derecho de superficie que realizaremos más adelante sería aplicable también asumiendo la perspectiva del interés concreto. Ed. frente a predios atravesados. se encuentra dotado. Y dicho contrato claramente refleja el interés del propietario en la utilidad que le pueda proporcionar el espacio que se encuentra en el sobresuelo de su predio. 1993. Comentario al parágrafo 905 del BGB (Traducción propia). Sin embargo.. Eugenio María. Esto debido a que la mera existencia de un derecho de superficie implica la previa celebración de un contrato de superficie.la potestad de establecer soportes y hacer que pasen los cables. porque creemos que esta teoría refleja mejor la heterogeneidad de los intereses que puede tener un propietario sobre su predio. 112. p. Tratado de derechos reales. 2. Ed. En: ERMAN. 76. 3ra. Lucrecia. de modo que con él se despejan las dudas acerca de que el predio se extienda o no de manera vertical. renovables y no renovables. son patrimonio de la Nación.

los vanos. . el bien objeto del interés del hombre no deja de ser el sobresuelo como espacio y no la construcción que se encuentra en él. Desde el punto de vista de la función de estos bienes. porque sin él. En la línea de nuestro razonamiento. como consecuencia de la fuerza de gravedad. La construcción es un elemento que no está siempre y en todos los casos en un predio. aunque sí se necesitaría siempre el espacio. Aún tratándose del segundo o cualquier otro piso. en tanto que sobre ella no recae de manera directa la utilidad del propietario. las personas no podrían utilizar adecuadamente el espacio que se encuentra cuatro o cinco metros por encima del nivel del suelo. Predio y edificación Habiendo delimitado los contornos del concepto de predio. A lo mejor si las condiciones humanas permitieran sí abstraerse a las leyes de la gravedad no se necesitaría tal vaciado. veamos las consecuencias de esta delimitación en un concepto que será de gran relevancia al momento de estudiar el derecho de superficie: la edificación. observamos que la construcción o edificación que podría existir sobre un predio no tiene la misma naturaleza que el espacio que compone el sobresuelo y el subsuelo. etc. Esto debido a que la construcción es una mera herramienta de delimitación y mejor aprovechamiento del espacio. Puede perfectamente identificarse un predio en el que no existe ninguna edificación. las paredes no son útiles en sí mismas sino que solo sirven para delimitar el espacio. es decir. Es necesario realizar un vaciado de cemento para tener un segundo piso. los dinteles. sirven para aprovechar de mejor manera el espacio en los diferentes pisos y ambientes de una construcción determinada. no puede ser considerada como un elemento esencial del predio. lo mismo que las vigas y las lozas.

954 CC).De cara a una institución diferente como es la propiedad horizontal y aunque de ello se deducen diferentes conclusiones. el sobresuelo y. ya existente. éstas son solo un aprovechamiento más del bien que ya existe. con o sin construcciones. el predio. Antecedentes y Consideraciones de la Directiva que establece los criterios de calificación e inscripción del régimen de propiedad exclusiva y propiedad común. existen de esta manera con independencia de la presencia de una construcción. Las construcciones futuras o proyectadas en nada obstan a que estemos ante un bien presente. en general. en la Directiva de SUNARP sobre el régimen de propiedad exclusiva y propiedad común se explica un similar razonamiento: “(…) el predio es un bien presente (art. De manera específica. La representación gráfica de las consideraciones vertidas sobre la relación entre el predio y la edificación se puede observar en la siguiente imagen: 147 Nº 8 Los Edificios Proyectados o en Construcción. real. pero su existencia o ausencia en nada modifican la naturaleza y presencia del bien. Va quedando claro que lo realmente útil de este tipo de bien es la existencia de un espacio que pueda servir a los sujetos para desarrollar sus actividades. . el cual de por sí ya se extiende en línea vertical hacia arriba y hacia abajo por todo su perímetro. y no ante un bien futuro”147. Resolución del Superintendente Nacional de Registros Públicos Nº 340-2008-SUNARP/SN.

Figura II.M. Eleodoro. . sino una diferencia estructural y de concepto.C. 1947. es importante señalar que parece existir ya no solo una diferencia accidental entre los bienes muebles e inmuebles o entre los bienes muebles y los predios. La antigua clasificación de bienes muebles e inmuebles presente en nuestro Código Civil y en la mayoría de codificaciones salvo en el BGB148 ha sido objeto de muchas críticas justamente porque los argumentos para defenderla estaban basados en la tradición jurídica o 148 ROMERO ROMAÑA.. p.T.10 Siendo así. Lima: P. Derecho civil: los derechos reales. 25.

Más bien. es decir porque el motor le permite al propietario moverse y los neumáticos le permiten rodar. sino esta vez práctica. José M. 151 ROMERO ROMAÑA. Trad. Derecho civil: los derechos reales. pp. Creemos que ello resulta cierto en relación al aspecto de la oponibilidad de los derechos reales. La propiedad inconclusa.36-37. I Parte General. haciendo referencia a lo que se hacía en el código alemán y el código suizo151. 100-101.. Año XLVII N° 10. Heinrich. creemos que puede encontrarse una fundamentación ya no solo histórica. Como bien señala Alfredo Bullard. Alfredo. Tratado de Derecho Civil. es decir. En: Ius et Veritas N° 29 Año XIV. En: Ius et Veritas N° 29 Año XIV.M. En: Revista Jurídica del Perú. p. 153 ENNECCERUS. por nuestra parte. Jorge. 1er. los predios. Sin embargo. 150 BULLARD GONZALEZ.T. sino que bastaba con dar el tratamiento legal que correspondiera. Ed. En esa línea. Citado por BULLARD GONZALEZ. Tomo. Vol. 2da. 552-553). Parte General. La propiedad inconclusa. los bienes muebles vendrían a ser aquellos cuya utilidad está en su materialidad153. Trad. es decir. Barcelona: Bosch. de la distinción entre los bienes muebles y los bienes inmuebles. Navas. pp. . 1956. Planiol señalaba. se defiende que la clasificación propuesta hace ya muchos años por el profesor Jorge Avendaño 152 entre bienes registrados y no registrados podría resultar una que facilite la publicidad y seguridad en la transmisión de titularidades sobre los bienes. p. Alfredo. un automóvil es útil por su propia existencia.C. Tratado de Derecho Civil. Eleodoro. ni para estar tranquilos con Olaechea y los demás autores del Código de 1936 o para que Justiniano descanse en paz"150. p. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. Enero-Marzo 1997. según Eleodoro Romero. Ludwig. I. 101. 1953. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. 535. ya no en la circunstancia de que unos puedan moverse y otros no. Vol. pp. Un plumón es útil porque sus propios componentes corporales nos 149 La propia referencia al origen romano de esta clasificación es discutible. Lima: P. 149 en la proveniencia romana de dicha clasificación . que la solución no está en crear ficciones en la clasificación de los bienes. Un ordenador es útil porque su procesador permite utilizar los programas y su pantalla nos permite visualizar los contenidos informáticos. es necesario responder a estos argumentos que los abogados "[n]o clasificamos en muebles o inmuebles para tener nuestra conciencia con Dios por haber creado cosas que se mueven y cosas que no se mueven. 1947. La clasificación de los bienes en función del registro. pues existen quienes afirman que "(…) [e]n el Derecho romano y en el Derecho común los muebles y los inmuebles recibían esencialmente idéntico trato (…)" (LEHMANN. 26 152 AVENDAÑO VALDEZ.

pues el suelo sirve precisamente para asentar 156 construcciones" . en general. y del predio. La utilidad económica es típicamente la de tener un ámbito de desenvolvimiento que el propietario pueda utilizar a voluntad y del cual pueda excluir a los demás. 6ta. Lima: Jurista Editores. Sin embargo. De ahí que se fundamente un tratamiento diferente al de los bienes muebles.permiten graficar o escribir en una pizarra154. lo que sucede con el predio es lo contrario. la diferencia entre los bienes muebles y los predios se resalta con la circunstancia de que éstos últimos no tienen estrictamente una existencia separada en la realidad natural. Martin. circunstancia que típicamente se da a través de la construcción de edificaciones. "A la finca le falta por naturaleza la separación que permita representarla como 154 Para guardar coherencia interna. Ed. en particular. Éstas serían las razones por las cuales de acuerdo a nuestro análisis del concepto de predio. 156 GONZALES BARRÓN. lo que determina que sean aplicables a ellos algunas reglas específicas e incluso algunos derechos reales específicos como las servidumbres y la superficie155. es la existencia de un espacio utilizable. a diferencia de los bienes muebles. p. el vacío donde uno puede realizar sus actividades. p. A manera de ejemplo. Gunther Derecho urbanístico. 2011. La posibilidad de efectuar construcciones es una particularidad privativa de los bienes inmuebles. En: Ius et Veritas Nº 44. La superficie a la luz de la accesión y los integrantes. La utilidad de los bienes inmuebles. el ius aedificandi constituye una facultad ínsita del dominio. Por otro lado. . lo útil son los aires. no podría excluirse de manera absoluta la diferencia conceptual entre los bienes muebles y los predios. el interés de las personas determina que éstas busquen la manera de aprovechar mejor ese espacio. 96. 155 MEJORADA CHAUCA. puesto que al ser el espacio lo útil en un predio. 291. "[e]n el caso de los bienes inmuebles (predios). en este punto debemos asumir la opinión de que el sistema de derechos reales no alcanza a los derechos que recaen sobre bienes incorporales en los que lógicamente no hay materialidad sobre la cual se pueda decir que recaiga el derecho.

Ed. p. Uno puede estar ante un predio en el que se realiza una explotación comercial única como puede ser un centro comercial o un edificio de viviendas. 535. Trad. Trad. Trad. 1978. Vol. Ed. 1er. 160 ENNECCERUS. 157 ENNECCERUS. 161 Aunque Karl Larenz mediatiza esta consideración al señalar que sin el registro de todos modos los inmuebles son delimitables por su situación y sus límites naturales (LARENZ. Barcelona: Bosch. 2da. "En este particular el concepto de cosa se basa simplemente en la determinación humana"158. p. 1943. farmacias. o como una pluralidad de fincas o de partes de fincas diferentes. por regla general. I. Un indicador de que la delimitación de los predios es más jurídica que física se presenta en el sistema alemán de registro constitutivo. Karl. 1er. Solamente las titularidades atribuidas son las que determinan la separación de predios que físicamente forman parte de un mismo compuesto material que vendría a ser la ciudad o la zona rural de la que se trate. p. Parte General. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. 2da. Ed. Parte General. Tratado de Derecho Civil. Santiago: Editorial Nascimento. Tomo. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Ludwig. 159 LOEWENWARTER. o como toda una finca. Derecho Civil. Tomo. Derecho civil alemán comparado. sino. Ludwig. . Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. pp. Barcelona: Bosch.cosa"157. I. 2da. Tratado de Derecho Civil. Barcelona: Bosch. por el contrario. Vol. cafés. pero jurídicamente ese espacio puede estar compuesto por dos o más predios independientes inclusive con partidas registrales autónomas y. 2da. la inscripción en el registro"160161. p. Parte General. Victor. Uno no puede determinar con los sentidos e independientemente del Derecho dónde termina el predio de una persona y dónde comienza el de su vecino. no es decisivo el destino económico común o diverso. 374-375). 1er. respecto del cual se señala que "[p]ara la cuestión de si una cierta parte de la superficie de la tierra ha de considerarse sólo como parte de una finca. pero todos formar parte de un mismo predio para efectos civiles y/o registrales159. 31. Tratado de Derecho Civil. I. ferreterías. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. 1953. Ludwig. 158 ENNECCERUS. Ed. ni tampoco la situación y cohesión. uno puede estar ante una zona donde se realizan una variedad de actividades diferentes entre ellas. Blas Pérez Gonzalez y José Alguer. 535. Trad. 535. Tomo. 1953. Parte General. 1953. Vol.

Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado.La necesidad de regular aspectos jurídicos como por ejemplo las formas de publicidad. por lo demás. novedoso. Eleodoro. 1978. De ahí que cuando se hacía la distinción entre los tipos de bienes inmuebles (inmuebles por naturaleza. Carlos Melón Infante. pero que. 164 ROMERO ROMAÑA. las construcciones son nada más que bienes muebles que se instalan permanentemente en el suelo y que. pero por la circunstancia de estar unida al suelo. Lima: P. el ejercicio posesorio o el modo de transmisión162 fundamenta la distinción que debe haber de estos bienes inmuebles con los bienes muebles en los que su corporeidad permite automáticamente su individualización. se los considera integrantes del predio y —casi ficticiamente—reciben la calidad de bienes inmuebles163. por tal circunstancia. Trad. Hans. 94). por el hecho de estar incorporados al suelo. Derecho Civil. Una muestra de ello son las denominadas construcciones móviles. 374.. Cuando en lugar de una construcción de material noble se aprovecha el terreno mediante containers como en el caso de los “hospitales de la solidaridad” en nuestra ciudad o mediante estructuras removibles del suelo como las casas prefabricadas o las utilizadas por establecimientos como SODIMAC para 162 LARENZ. Karl.T.C. o por incorporación permanente ciertos muebles agregados al suelo tales como las construcciones hechas en forma permanente. Parte General. solamente que por esta circunstancia ya se le considera una parte integrante del predio. 26. la construcción en sí misma tendría la calidad de un bien mueble por cumplir con el criterio de la corporeidad. Miguel Izquierdo y Macías-Picavea. p. Un ladrillo cargado en una carreta no es diferente en esencia a un ladrillo ya unido a la pared con el cemento. Como se aprecia. que se compone de distintos bienes muebles. Derecho civil: los derechos reales. es mueble” (PLANITZ.M. se le considera bien inmueble. p. 163 Este planteamiento no es. 1947. por accesión y por destino) "[c]onstituían inmuebles por accesión. 1957. no en forma temporal. p. Principios de derecho privado germánico. Ejemplo: Un edificio. Barcelona: Bosch. sino más bien uno reciclado: ya en el antiguo derecho germánico se decía “lo que la antorcha consume. Pero esta circunstancia es solamente un elemento contingente. En última instancia. Trad. forman un todo"164. .

no solamente en cuanto a su cumplimiento o efectividad. “no resultan suficientes como para poder decir que se ha otorgado satisfacción plena al derecho. el sobresuelo o el subsuelo. como veremos. caracteriza al concepto tradicional de esta figura. diferentes desde un punto de vista estructural de las de los bienes muebles. a la justicia reconocidos a todos los ciudadanos de una nación”. Este análisis tendrá en cuenta preponderantemente el aspecto funcional de las instituciones frente a la definición dogmáticamente compleja que. es decir. Medidas Cautelares Importancia de las Medida Cautelares En sentido amplio. sino también en cuanto a la forma o modo de esta .operar sus tiendas. Partiendo de ese punto ya parece una diferencia difusa la que existe con las construcciones tradicionales. por ser removibles sin causar daños o modificación alguna al predio. el avance de la tecnología que permite la separación de edificaciones sin necesidad de destruirlas. que se desarrolla tanto en el proceso declarativo como en los procesos de ejecución. es preciso que las decisiones que se producen en uno y otro proceso queden garantizadas. cuando ello sea necesario. resulta claro que dichas estructuras constituyen muebles circunstancialmente aparejados al predio que no pasan a formar parte del mismo. es preciso advertir que la función jurisdiccional. Por ello. Incluso en el caso de construcciones tradicionales. demuestra que las estructuras de la edificación entran más bien en el campo de los bienes muebles. y queda dentro del concepto de predio esencialmente el espacio que se encuentra por encima o por debajo del suelo. La demostración que hemos realizado en esta sección de la investigación de las particularidades del predio como bien inmueble. así como la demostración de que la utilidad en el caso de este bien recae en el espacio aprovechable más que en las construcciones existentes en el predio nos permitirán plantear en adelante un análisis más realista del derecho de superficie.

Buenos Aires .efectividad y sobre todo a la utilidad práctica. recurrir a las Medidas cautelares. Pág. sino también llevar resultados positivos y tangibles que no siempre se pueden alcanzar con los instrumentos que poseen ambos procesos. y las respectivas medidas cautelares o de aseguramiento.Argentina. de las decisiones que toman los órganos jurisdiccionales. siendo necesario para tal efecto. . se desprende el concepto de Justicia Cautelar o Preventiva. únicamente se ocuparían de garantizar la efectividad o la utilidad. En sentido estricto. en la mayoría de países han reconocido el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas. 161 BACRE. De lo referido en el párrafo anterior. o ambas cosas. es pertinente mencionar por una parte que. 1992. Sobre el particular. 396. la cual es necesaria sobre todo cuando la función de impartición de justicia o de tutela jurídica no se propone lograr fines simplemente teóricos. Aldo. Tomo III. Editorial Abeledo Perrot. la justicia cautelar o de aseguramiento. Teoría General del Proceso. lo que en la doctrina se ha venido entendiendo como la necesidad de que el procedimiento no se alargue más allá de un tiempo razonable de acuerdo con las características del proceso y de los derechos que en él se ejerciten.

permitiendo un real cumplimiento de ella. Para alcanzar tales finalidades es necesario que del proceso derive un resultado material que no es otro sino el efectivo cumplimiento de la sentencia. ese tiempo razonable que hay que cubrir necesariamente en la tramitación del proceso puede implicar un grave peligro para la tutela real del derecho que el actor pretende sea declarado en la sentencia. En ese orden de ideas.162 . haciendo efectivos los derechos sustanciales…”. en otras palabras. el cual dispone que la finalidad concreta del proceso “… es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre.Por otro lado. III del Título Preliminar del Código Procesal Civil. debemos tener presente el Art. lo que de por sí puede significar la futura obtención del resultado material aludido. No basta con la declaración judicial. contribuyendo de esa manera a lograr la finalidad del proceso. es decir que sea resuelta eficazmente. mientras que su finalidad abstracta “…es lograr la paz social en justicia”. el mandato de ésta quede en el vacío al no existir posibilidad alguna de ejecutarla al haberse dado ocasión al demandado de realizar actos que conlleven esa ineficacia. existe el peligro de que a la hora de cumplir lo ordenado por la sentencia. sino de la finalidad jurisdiccional”. Es de tal magnitud la importancia de las medidas cautelares que el autor Gozaíni la destaca aún más diciendo que: “…las medidas cautelares no son salvaguarda del derecho subjetivo. es indispensable que se dé una auténtica composición de la litis. La medida cautelar funda su importancia al constituir un mecanismo procesal que probablemente permitirá asegurar la ejecutabilidad del fallo final (pues no toda medida preventiva es absoluta). Esta figura procesal trasciende de manera considerable porque garantiza que durante el curso del proceso no se convierta en ilusoria la declaración judicial contenida en la sentencia. es necesario impregnarle pragmatismo a su contenido. ambas con relevancia jurídica.

Pág.Perú. Lima . . 21-22.162 HINOSTROZA MINGUEZ. Alberto. Editorial San Marcos. El Embargo y Otras Medidas Cautelares.

Al respecto. Debemos tener en cuenta que la tramitación de las medidas cautelares conlleva irremediablemente a un “lapso temporal” que en la mayoría de los casos es muy importante. es preciso tener en cuenta que la duración del proceso se convierte en una garantía del mismo. Sin embargo. Así. adecuándose con las características del mismo y con los derechos que en él se ejerciten. tenemos a Alfredo Jorge Di Iorio en su tratado sobre nociones sobre la teoría general de las medidas cautelares nos dice que: las medidas cautelares se dirigen a salvaguardar el imperio iudicis o sea impedir que la soberanía del estado en su más alta expresión. es decir a la necesidad de que el proceso no se alargue más allá del llamado tiempo razonable. debemos manifestar que hasta el momento se han manejado indistintamente los términos proceso cautelar y medidas cautelares. el objeto de la medida cautelar genéricamente está centrado en asegurar el cumplimiento de un fallo definitivo. Para lograr tal propósito.  Debe cubrir el grave peligro que para la tutela real del derecho puede implicar la tramitación normal del proceso. ya que acrecienta el valor seguridad en la aplicación del derecho.Naturaleza Jurídica de las Medidas Cautelares Como sabemos. hablaremos de dos corrientes doctrinarias en relación con la naturaleza jurídica de la actividad jurisdiccional cautelar: . que es la justicia se reduzca a hacer una tardía de expresión verbal o una ostentación de lentos mecanismos destinados a llegar siempre demasiado tarde.163 Por otra parte. es necesario que se ampare en un doble fundamento:  Debe inspirarse en el principio constitucional del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas. cuyos efectos negativos trata de remediar el ordenamiento jurídico.

Medidas Cautelares Innominadas en el Proceso Civil.  Hay quienes consideran que estamos ante la existencia de un capítulo diversificado de medidas cautelares. María. que no constituyen procesos cautelares. Pág. . 13.A. con diversos procedimientos no 163 ÁNGELES JOVÉ. 1995.España. Editorial Bosh S. Barcelona .

por lo que se hace necesario establecer reglas de competencia específicas para pretensiones cautelares. por tanto. Por ejemplo. Tenemos conocimiento que el instituto de la medida cautelar a través de su desarrollo doctrinario ha encontrado varios tópicos de estudio. con todos los elementos que conllevan a considerarlo como tal. la desorganización legislativa que se establece respecto a las medidas cautelares. pero diferenciado del correspondiente a la pretensión principal. no se anulan las medidas cautelares trabadas ante un juez incomeptente.reconducibles a unidad.  Existe un segundo sector doctrinal. que considera a la actividad jurisdiccional cautelar como un proceso. como proceso. Debemos tomar en cuenta que la falta de sistemática. se le ubicó por un lado como acción. la actividad cautelar se ve como un complemento de los procesos de declaración y de ejecución. como medida. se entiende que la actividad cautelar es una actividad jurisdiccional y. diferente del proceso de declaración y del de ejecución. normas diferentes de las que se refieren al proceso principal. en clara dependencia respecto del proceso principal (instrumentalidad). En esta tendencia doctrinal. y se encuentra regulado en los artículos 42 y 44 del Código procesal civil peruano. sino más bien debe servir para profundizar la búsqueda de una buena regulación del proceso cautelar. porque la pretensión procesal objeto del proceso cautelar es distinta a la del proceso principal. Dicho proceso tendrá por objeto la tutela cautelar o preventiva que sirva como mecanismo jurídico- procesal para garantizar la pretensión declarativa y la de ejecución. no debe significar un obstáculo para defender esta segunda posición doctrinal. como pretensión. responde a la necesidad de hablar de proceso. sino que se derivan al que le corresponde. Y entre otras razones. técnicamente un incidente del primero y “un medio de aseguramiento” del segundo. como providencia. asimismo se realizaron 125 . como aseguramiento. y recibe un tratamiento procesal más o menos amplio. es decir. sin que se extinga su eficacia conforme lo regulan varios ordenamientos procesales civiles extranjeros. Consecuencia del párrafo anterior. aunque se halle en esa situación de instrumentalidad respecto de ellos.

estudios relacionándola con el proceso ejecutivo.164 Este instituto es estudiado desde tres estadios distintos: como jurisdicción. porque forman parte de él o a él pertenecen. Finalmente su estudio se orientó hacia los procedimientos que debían regir para obtener una medida cautelar. 126 . Por otra parte también era necesario establecer si la medida cautelar constituye una acción.a través de los Jueces-si por su función. y por tanto deben examinarse en uno o en el otro de acuerdo con su naturaleza. cuando señala que el auto cautelar no tiene una naturaleza ejecutiva. sin audiencia de la parte afectada. b. proceso de conocimiento. como mera resolución o mandato declarativo y como una actividad jurisdiccional del Estado. El objetivo era establecer de un lado si las medidas cautelares eran una manifestación de la actividad jurisdiccional del Estado. pertenecían al proceso de conocimiento o al proceso de ejecución o si pertenecen a otro proceso. además. se asegura que la sistematización de las providencias cautelares se puede efectuar sobre la base de tres criterios fundamentales: a. Como sabemos. Por ello. Comparto plenamente la opinión del profesor Carlos Perez Ríos en su tesis titulada Estudio Integral de las Medidas Cautelares (Página342). como acción y como proceso. Estas providencias deben estudiarse en el proceso de ejecución. Esas providencias no pertenecen exclusivamente al proceso de ejecución. porque alguna de ellas se forman y producen efectos en el proceso de conocimiento. vale decir inaudita pars.165 Un sector de la doctrina se ha mantenido en la firme posición de ligar a la medida cautelar con el proceso de ejecución. la tutela cautelar se confiere después de un procedimiento meramente informativo y de un conocimiento sumario y.

164 MARTINEZ BOTOS. Buenos Aires . 1993. Pág. 1990. Pág. Las Medidas Cautelares. Madrid – España. Raúl. 17. Editorial Universo. 127 .Argentina. 165 CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL. Citado por la Academia de la Magistratura en el material de lectura para cursos a distancia sobre el tema: Presupuestos para la adopción de la providencia cautelar. 15-17.

En tal 128 . cuya finalidad se limita a asegurar la eficacia práctica de la sentencia o resolución que debe recaer en otro proceso. Esas providencias se dictan en un proceso distinto al proceso de conocimiento y al proceso de ejecución.166 Por su parte. Se ha establecido en algunas legislaciones que la finalidad de las medidas cautelares consiste esencialmente en el aseguramiento del derecho afirmado mientras es discutido en el proceso para mantenerlo íntegro en la fase ejecutiva una vez reconocido en la sentencia. cabe precisar. dada la urgencia del proceso puede llevarse a cabo sin audiencia de los afectados.acción cautelar-independiente de la acción declarativa o de su ejecución. señalan que todo proceso demanda un tiempo considerable para su decisión. disipando los temores fundados de quien la pide. y es probable que durante su sustanciación se produzcan hechos que tornen imposible el cumplimiento de lo resuelto por la sentencia definitiva. Finalidad de las Medidas Cautelares Al respecto. c. De ahí que el legislador atendiendo a que resulta materialmente imposible satisfacer instantáneamente cualquier pretensión haya debido prever diversas medidas que puedan solicitarse y decretarse dentro del llamado proceso cautelar. que durante el lapso que inexorablemente transcurre entre el comienzo de un proceso y el dictado de la sentencia definitiva pueden surgir innumerables circunstancias que tornen imposible o dificulten la ejecución forzada o diluyan los efectos de la decisión final. aseguramiento que. tratadistas como Serrantes Peña y Palma. El tratadista Roland Arazi manifiesta que la finalidad de las medidas cautelares es evitar que el tiempo que insume el proceso frustre el derecho del peticionario. no tanto por su estructura sino por su función. alcanzando su finalidad específica mediante el ejercicio de una acción autónoma. asegurando de esta manera el eventual cumplimiento de la sentencia.

129 . Francisco. Editorial Bosch. La Tutela Judicial Efectiva. 1994.166 CHAMORRO BERNAL. 283.España. Pág. Barcelona .

ya que se haya comprometida la misma figura del Estado en cuanto 167 ARAZI.al solicitante de la misma la seguridad que lo ordenado en la sentencia va a ser cumplido o ejecutado. haciendo imposible su cumplimiento. Pág. De esta manera se garantiza que no sólo va a obtener una simple declaración respecto de su derecho. Medidas Cautelares. Es imprescindible retener esta finalidad que conecta directamente la actividad cautelar con la posibilidad concreta de poder cumplir eventualmente el mandato judicial emanado de la sentencia. por eso. pues de esta forma no sólo protegen el interés privado de las partes. 5-6 130 . a garantizar. y es la actividad cautelar. se agrega una tercera actividad que tiene una finalidad auxiliar y subsidiaria. Así. en materia jurisdiccional se va más allá del interés privado. el eficaz desenvolvimiento y el proficuo resultado de las otras dos. Buenos Aires – Argentina. para que la justicia no sea burlada. evitando que se vean perjudicadas las sentencias que ponen fin al proceso. es conveniente que exista correspondencia entre el objeto del proceso y el objeto de la medida cautelar a dictarse. A la cognición y a la ejecución. Entonces. con las que la jurisdicción cumple el ciclo entero de sus funciones principales. y ocurre.sentido. las medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el resultado de la sentencia que debe recaer en un proceso determinado. Como consecuencia de las modernas teorías procesales es que. 1999. sino que su pretensión va a ser amparada de modo efectivo. Roland. La misma está dirigida a asegurar. cabe resaltar que una medida cautelar supone en sí un remedio procesal que de ordinario debe aplicarse con criterio restrictivo y cuyo fundamento reside en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en litigio. sino que actualmente se considera que más que ello tienden a garantizar la eficacia y seguridad de la actividad jurisdiccional. mediatamente a la obtención de los fines generales de la jurisdicción. Editorial Astrea. diremos que la medida cautelar tiene por finalidad darle -en lo posible.167 Por otro lado.

sino que debe referirse necesariamente a un proceso actual o a promoverse dentro de un lapso determinado. 168 DI IORIO. El citado tratadista no deja de reconocer. asimismo. con lo cual debe descartarse su pretendido carácter autónomo. Palacio. el criterio que preside tales denominaciones no se opone a la existencia de un verdadero proceso cautelar. en realidad. y aún cuando así se admitiere. e incluso con entidad suficiente para justificar su regulación legal como lo ha hecho por ejemplo el Código Brasileño. eran verdaderos procesos y que no revestían el carácter de cautelar. señala que la finalidad cautelar se ordena exclusivamente en función del posible cumplimiento de la sentencia que se dicte en un proceso. aunque no con el alcance exageradamente amplio que propicia un sector de la doctrina. en el mismo rango que se otorga a los restantes tipos de procesos. Buenos Aires-Argentina.1985. por su parte. la tiene.es el encargado de dicha actividad jurisdiccional. que es lugar común sostener que es una conquista de derecho procesal moderno haber establecido la autonomía del proceso cautelar. Pág90. ya que la única autonomía que podría reconocérseles a las medidas cautelares es la procedimental. Señala también que tal posición es criticable porque respecto a las medidas cautelares no puede hablarse de un verdadero proceso. tenia que justificar el carácter cautelar de ciertos institutos que. es decir que se sustancian con independencia del proceso principal auque existen influencias de éste sobre aquéllas y viceversa. 131 . en el ámbito conceptual. la caracterización de la materia examinada bajo el rótulo de “medidas” o “providencia” cautelares no resulta en modo alguna desdeñable. la jurisprudencia ha variado hacia un criterio más amplio de admisibilidad de las medidas. sin embargo. lo cual afirma el carácter instrumental de la medida cautelar que no puede existir de ninguna manera por sí misma. es innegable su dependencia de otro proceso principal. Alfredo J. Concluye su opinión estableciendo que la doctrina italiana. sin el cual no tiene razón alguna de ser. Temas De Derecho Procesal. señala que desde una perspectiva teórica y práctica. 168 Novellino. promotora de esta posición. ya que si bien éste carece de autonomía con respecto al proceso principal cuya eficacia garantiza. sin embargo. Editorial Depalma.

Para Moretti. Ediciones Librería Studium. 170 Carrión Lugo. Pág. como el medio para asegurar el cumplimiento (ejecución) del fallo definitivo. la finalidad concreta de la medida cautelar debe apreciarse. Ottolenghi establece prácticamente que la medida precautoria tiene por objeto asegurar las consecuencias del proceso mediante el mantenimiento de un estado de hecho o de derecho. o prevenir las repercusiones. anticipando la comprobación de un hecho discutido. 132 . 1987. 6. posiblemente perjudiciales. por lo cual su existencia es provisoria al depender de las contingencias del litigio del cual derivan. 170 MONROY GALVEZ. sino que sirven a un proceso principal. Medidas Cautelares. Este objetivo 169 NESTOR DE LÁZZARI. Eduardo. Editorial Platense.169 Azula Camacho señala que el objeto de las medidas cautelares es evitar que los bienes se substraigan del patrimonio del deudor y sea ilusoria la obligación reclamada en el proceso.Lázzari manifiesta que al solicitar medidas cautelares se pretende obtener el “anticipo de la garantía jurisdiccional” y se otorgan sobre la base de la mera verosimilitud del derecho que se pretende garantizar. desde la perspectiva de la parte que la peticiona. cuando permite al futuro demandante actúe anteladamente una prueba a fin de asegurar su existencia y eficacia en un posterior proceso. manifiesta que la principal finalidad de las medidas cautelares es asegurar el cumplimiento de las decisiones judiciales que se van a dictar en el futuro y evitar de ese modo que éstas sean incumplidas o burladas por el afectado con la medida precautoria. 1989. Temas de Proceso Civil. . de la demora en el pronunciamiento de las resoluciones judiciales. no teniendo un fin en sí mismas. Para Monroy. Juan.Perú. cumpliendo de esa manera el principio de que ellos constituyen la prenda general de los acreedores.Argentina. Lima. la medida cautelar tiene por finalidad evitar o precaver un daño específico: el que resultará necesariamente de la demora en obtener una providencia definitiva a través del largo desarrollo de un proceso ordinario. 16. Pág. La Plata .

pierda su eficacia durante el tiempo que transcurra entre la iniciación de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia definitiva. la finalidad inmediata de asegurar la eficacia práctica de la providencia definitiva que servirá a su vez para actuar el derecho.indudablemente es una finalidad concreta de las medidas cautelares. Los Procesos Constitucionales en la Jurisprudencia del Tribunal Cosntitucional. que las medidas cautelares propicien la eficacia del proceso como instrumento procesal y en su generalidad hacen que los procesos no sean objeto de dilación maliciosa por parte de los deudores. Tratado de Derecho Procesal Civil. en relación al derecho sustancial. PIERO mencionado por el profesor LANDA ARROYO. una tutela mediata: más que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia”. Siendo la finalidad abstracta e implícita. 2009. 233. Lima-Perú 2010.Perú.172 Martínez Botos nos dice que la finalidad de la medida cautelar consiste en:  Impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuación se pretenda obtener a través del proceso en el que se dicta la providencia cautelar. 133 . Lima. Jorge. La tutela cautelar es.. antes de incoarse el proceso o durante su curso. en las providencias cautelares.  Asegurar que la justicia alcance el cumplimiento eficaz de su cometido e impedir que en su oportunidad pueda convertirse en ilusoria la condena que ponga fin al proceso.  Asegurar el resultado práctico de la sentencia que debe recaer en un proceso determinado para que la justicia no sea eludida haciéndola de imposible cumplimiento. una de las partes demuestra que su derecho es verosímil y que existe peligro de que la decisión jurisdiccional sea incumplida. Pág. Editora Jurídica Grijley. 172 CALAMANDREI. Volumen V. pues. 171 CARRIÓN LUGO. Pág238.  Asegurar el cumplimiento de las resoluciones judiciales cuando. más que la finalidad de actuar el derecho. César.171 Calamandrei ha sostenido que “Hay. Palestra Editores.

se puede decir que la medida cautelar tiene por objeto asegurar la satisfacción del derecho del pretensor o la reparación del daño producido. pues así vendría a privarse a los justiciables de una garantía que se configura como contenido del derecho a la tutela judicial efectiva”. o las que crean.En ese orden de ideas.173 Por último. modifican o extinguen una relación jurídica. son inadecuados para describir el verdadero sentido de una medida cautelar.174 Al respecto. del 10 de febrero de 1992. no se cumplen las resoluciones porque éstas sólo declaran la existencia o inexistencia de una relación jurídica. toda vez que en su Art. En ese sentido. 14. lo cual significa que su finalidad radica en impedir que la sentencia a dictarse en el proceso principal llegue a ser (por circunstancias naturales-como la pérdida o destrucción de los bienes del deudor. pues nos brindan alcances muy limitados sobre el particular. En el primer enunciado. 608 establece que la finalidad de las medidas cautelares es “asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva”º. tenemos que el Tribunal Constitucional español. por ejemplo-o voluntarias-disposición de los bienes del obligado) inútil o inejecutable. el nexo entre tutela cautelar y tutela efectiva no aparece explícitamente en nuestro Código Procesal Civil. revisando la jurisprudencia comparada. ha sentado los siguientes principios: “La tutela judicial no es tal sin medidas cautelares que aseguren el efectivo cumplimiento de la resolución definitiva que recaiga en el proceso” y “El legislador no puede eliminar de manera absoluta la posibilidad de adoptar medidas cautelares dirigidas a asegurar la efectividad de la sentencia. 134 . Los tres enunciados que hacen referencia al punto que se está tratando. mediante Sentencia Nro. cabe hacernos la siguiente interrogante: ¿Qué resoluciones se cumplen?. pues las que ordenan algo cumplen un mandato u orden. ya sea total o parcialmente. estando también dirigida a evitar este último. si la tutela cautelar tiene por finalidad asegurar el cumplimiento de la resolución definitiva. Otros dispositivos legales señalan que la finalidad de las medidas cautelares es “evitar un perjuicio irreparable” o “asegurar la ejecución de una sentencia definitiva”.

España. Medidas Cautelares. 27-31. Pág. 135 . Buenos Aires . 1990. 72. Barcelona . Las Garantías Constitucionales del Proceso. Pág. Editorial Bosh. 1997. Raúl.Argentina. Editorial Universo.173 MARTINEZ BOTOS. 174 PICÍ I JUNOY.

Clasificación de las Medidas Cautelares Según nuestro Código Procesal Civil. Editorial Jurista. así como asegurar también la posibilidad de una fructuosa ejecución175 c. Pág. Sin embargo. 2003. sino que está dirigida a hacer posible que la tutela jurisdiccional se efectivice. no es descriptiva de la finalidad sino del presupuesto para conceder la tutela cautelar solicitada. Eugenia. la finalidad de la tutela cautelar no puede estar limitada sólo a asegurar la eficacia de una forma de tutela jurisdiccional o. siendo éstas las siguientes: c.1. ya que puede ser aplicable en cualquier proceso. ya que si bien la tutela cautelar puede estar dirigida a evitar un perjuicio irreparable. 601. Cabe acotar que la tutela cautelar sirve para garantizar cualquier tipo de pretensión de cognición sea ésta constitutiva o meramente declarativa. siempre que cumplan con la siguiente 175 ARIANO DEHO. no se encuentran reguladas o establecidas en nuestro ordenamiento procesal civil. existen dos clases de medidas cautelares. la fórmula bajo comentario es mucho más amplia de aquella que busca asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva. Consiguientemente.instrumento de tutela.604.Medida Cautelar Genérica En este caso. se entiende al derecho que está o estará en juego en el proceso. en general. 136 . dado que carecen de regulación normativa propia y por consiguiente. cabe precisar que esta clase de medida cautelar puede ser solicitada por el actor. neutralizando los peligros derivados de la duración del proceso.La segunda fórmula también resulta inapropiada. estamos frente a las denominadas “medidas cautelares atípicas”. a neutralizar los perjuicios irreparables que amenazan la situación a cautelar.Perú. No obstante a ello. Lima . Problemas del Proceso Civil.

frente a la necesidad cautelar general. De igual manera. el procesalista Ugo Rocco explique que “frente a la efectiva o presunta necesidad de proveer o suministrarle al juez un poder cautelar general que pueda ponerlos en condiciones de adoptar providencias.2. es así que el nuevo ordenamiento procesal ha predispuesto una potestad cautelar general. así lo ha previsto el Artículo 629 del Código procesal civil peruano. pudiese de cualquier modo amenazar los intereses sustanciales que estén amparados en abstracto por el derecho objetivo. 225. Editorial Depalma. de allí que hayan sido reguladas de modo especial y presenten subgrupos de acuerdo con determinados criterios de procedibilidad. Sobre el particular. hacen diferentes clasificaciones de las medidas cautelares siendo unos incompletos y otros muy complejos. del derecho todavía más general de jurisdicción y como una forma autónoma de aplicación del derecho”.condición: “que aseguren de manera más adecuada el cumplimiento de la decisión definitiva. Hinostroza Minguez. reconocida a los órganos jurisdiccionales como una manifestación general. Pág. Así tenemos la siguiente clasificación: 1. dado que poseen una denominación asignada por el legislador y porque tienen una regulación normativa propia. Tratado de Derecho Procesal Civil. En ese orden de ideas. tenemos que tanto la doctrina como la legislación comparada. Por la Tipicidad 176 ROCCO. Buenos Aires . propuesta por el Dr.Medidas Cautelares Específicas A estas medidas cautelares se las conoce como “medidas cautelares típicas o nominadas”. 137 .176 c. 1977. idóneas para evitar el peligro de que por posibles o probables eventos no configurados en normas específicas. debemos decir que estas son las medidas que tienen mayor uso y justificación social. aunque específica.Argentina. Ugo. por lo que se ha creído conveniente escoger una clasificación didáctica.

se puede considerar no sólo a las no previstas por el ordenamiento. cuando en realidad muchas medidas sin nombre son tipificadas por el ordenamiento. Además. se puede solicitar y conceder una no prevista. Nos encontramos entonces frente a la posibilidad que se puedan otorgar medidas cautelares atípicas. En consecuencia. 138 . el cual establece que una Medida Cautelar Genérica es lo siguiente: “Además de las medidas cautelares reguladas en este Código y en otros dispositivos legales.La regulación de las medidas cautelares obedece a cuestiones de orientación y utilidad práctica. Además existe un número inferior de procesos requieren para su eficacia de medidas cautelares para lo cual existe lo que se denomina un poder general de cautela del juez. Es a estas medidas a las que la doctrina denomina medidas cautelares típicas. Se trata de un poder-deber que se encuentra regulado en el artículo 629 del Código Procesal Civil Peruano. se pueden otorgar medidas cautelares acordes con los requerimientos del proceso y con prescindencia de que se encuentren expresamente acogidas por norma jurídica alguna. Por ello. sino también a aquellas a las que se hace referencia de manera indirecta (no expresamente) cualquiera de los dispositivos legales que conforman un sistema jurídico.” En este orden de ideas. ya que se confunde lo típico con lo innominado. dicha expresión no resulta exacta a pesar de haber sido acogida por gran parte de la doctrina. en las cuales existe un número considerable de medidas que tienen como objeto la obtención de tales medidas. pero que asegure de la forma adecuada el cumplimiento de la decisión definitiva. una considerable proporción de las medidas solicitadas encuentran regulación en el ordenamiento procesal. que viene a ser una de las más importantes expresiones del poder jurisdiccional.

a. Medidas para Futura Ejecución Forzada

139

 El Embargo

Las medidas para futura ejecución forzada son aquellas dirigidas a asegurar el
cumplimiento de la obligación a que se le condenará al vencido mediante el
correspondiente fallo jurisdiccional. Ellas garantizan que los bienes que van a ser
materia de ejecución forzada se mantengan para su realización.

Las medidas para futura ejecución forzada son el embargo (en sus diferentes
formas) y el secuestro (judicial y conservativo).177 El Embargo, es el acto procesal
de naturaleza preventiva encaminado a la inmovilización jurídica de los bienes del
obligado, con la finalidad que el acreedor pueda satisfacer su crédito una vez que
se dicte la declaración de certeza que lo reconozca y ordene su pago.

Así, según el Art. 642 del Código Procesal Civil define al embargo del siguiente
modo:

“Cuando la pretensión principal es apreciable en dinero se puede solicitar
embargo. Este consiste en la afectación jurídica de un bien o derecho del
presunto obligado, aunque se encuentre en posesión de tercero, con las
reservas que para este supuesto señala la ley”.

A continuación, tenemos las diversas clases de embargo:

 Embargo en forma de depósito.- En principio, el depósito voluntario
constituye aquella institución por la cual el depositario se obliga a recibir un
bien para custodiarlo y devolverlo cuando se lo solicite el depositante (Art.
1814 del Código Civil).

El depósito necesario es el que se hace en cumplimiento de una obligación legal o
bajo apremio de un hecho o situación imprevista (Art. 1854 del Código Civil). El
depósito judicial no es voluntario, ejerciéndose control de la cosa por el veedor -de
haberlo- por las partes y por el Juez, a diferencia del depósito civil en que tal control
lo ejerce el depositante.

140

177
MONROY PALACIOS, Juan José. Bases para la Formación de una Teoría Cautelar. Lima – Perú.
Páginas 256-258.

141

debiendo serle devuelto en cuanto lo requiera.Es aquella medida cautelar dirigida a restringir la disponibilidad de los bienes registrados (predios. es provisoria.  Obligación del afectado-propietario de conservar la posesión inmediata del predio. mientras que en el depósito judicial el bien está a la orden del Juez. Esta clase de embargo se basa en el principio registral de publicidad por el cual se presume. Si bien no impide la transferencia del bien. sustituyéndose aquél al deudor para tales efectos. que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. una vez registrado ninguna persona 137 .Además. lográndose su ejecución con la inscripción del embargo en el Registro Público que corresponda. 650 del Código Adjetivo. Por tanto. en este último el bien está a la orden del depositante. sin admitirse prueba en contrario. para lo cual se deben cursar los partes judiciales respectivos.. Se puede afectar el bien mismo. éstos son los siguientes:  Que se trate de un inmueble no registrado. es susceptible de variación y es contingente. excluyendo sus frutos. El embargo en forma de depósito puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles no inscritos. vehículos automotores.178  Embargo en forma de inscripción. Además de los presupuestos genéricos están los presupuestos que establece el Art. trae como consecuencia jurídica que el adquirente del mismo asuma la carga de la medida preventiva hasta por el monto que ella alcance. etc) del obligado. salvaguardándose así los intereses del titular de la medida. naves. resulta ser instrumental. aeronaves.  La exoneración del pago de la renta por parte del afectado. Por su generalidad la medida cautelar no debe prescindir de la intervención del órgano jurisdiccional (jurisdiccionalidad).  La necesidad de nombrar depositario al mismo obligado.

descartándose así la buena fe del adquirente en caso de transferencia del bien. 107-108. 137 .Perú. Apuntes de las Medidas Cautelares en el Proceso Civil. Lima . Martín. Pág. 178 HURTADO REYES.puede alegar el desconocimiento del embargo en forma de inscripción.

debe el indicado registrador rechazar la inscripción en observancia del principio de tracto sucesivo (contemplado en el Art. debiendo mantenerse siempre la exacta concordancia entre la realidad registral y el contenido del acto que se pretende inscribir. pero el sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito. Este embargo no impide la enajenación del bien. como cuando se trata de un bien que se constituyó en patrimonio familiar. pues no procedería la inscripción del embargo si tuviese la calidad de inembargable (o inafectable).El Art. El impedimento del acceso del mandato cautelar al Registro a causa de incompatibilidad descrita se funda además en el hecho de que ninguna inscripción puede irrogar daño a los terceros ajenos a una relación jurídica. según el cual ninguna inscripción. La compatibilidad que exige este Artículo entre la afectación y el título de propiedad ya inscrito implica que el titular del derecho dominial que aparezca en el Registro sea el obligado y no otra persona. 2015 del Código Civil). se hace sin que esté inscrito o se inscriba el derecho de donde emane. La certificación registral de la inscripción se agrega al expediente”. la medida puede ejecutarse inscribiéndose el monto de la afectación. 2011 del Código Civil. siempre que éste resulte compatible con el título de propiedad ya inscrito. Es muy importante el requisito de compatibilidad aun en el caso de haber resolución judicial que ordene la inscripción de una medida incompatible con dicho título y estando el registrador público obligado a no calificar tal resolución por mandato del segundo párrafo del Art. o que perteneciendo al Estado sea de dominio público. Tal compatibilidad supone además que el bien sea susceptible de embargabilidad. 656 del Código Procesal Civil regula el embargo en forma de inscripción estableciendo lo siguiente: “Tratándose de bienes registrados. es decir que de los asientos regístrales existentes se aprecie el nexo entre el título dominial inscrito y los demás derechos registrados o por registrarse. salvo la primera. en razón de no 138 .

139 .amparar la ley el abuso del derecho.

MONROY señala que “a través del embargo en retención se solicita a este deudor (se refiere al tercero) del deudor mantenga en su posesión el bien del deudor embargado. Tratado de las Medidas Cautelares. de la 179 PODETTI. desde que le sea impuesto. Comercial y Laboral. 1956.El registrador público no tiene por qué exigir el acta de embargo que. sino que. es con tal inscripción que se ejecuta o formaliza la medida cautelar y no con la facción del acta que acostumbran a realizar los auxiliares jurisdiccionales. extienden y adjuntan los auxiliares jurisdiccionales.. nos encontramos ante un mandato judicial que debe ser necesariamente por este tercero que pasa a ser el retenedor. La retención es una obligación que por mandato judicial se exige a quien debe hacer entrega de bienes o pagos al deudor. Esta medida supone la inmovilización de bienes y valores del afectado que efectúa un tercero. Por lo tanto. Editorial Ediar. Ramiro. lo cual tendrá lugar en la partida registral donde corre inscrito el bien materia de la medida precautoria.Se da cuando la medida cautelar recae sobre un crédito del obligado o sobre bienes pertenecientes al mismo que se encuentran en poder de terceros. Editorial 140 . asume el deber de entregar el bien objeto de retención. por lo general. Juan José. Bases para la Formación de una Teoría Cautelar. 656 del Código Procesal Civil determina que el embargo en forma de inscripción se ejecuta inscribiéndose el monto de la afectación. Derecho Procesal Civil. quien se encuentra en posesión de ellos (no siempre en calidad del deudor). pues el Art.179  Embargo en forma de retención. 180 MONROY PALACIOS. Buenos Aires .Argentina. quien queda sujeto a la decisión judicial respecto del destino del bien retenido”180 El retenedor no modifica de modo alguno su relación jurídica con el obligado. debiendo el retenedor reservarlos a orden y disposición de la autoridad jurisdiccional que decretó está medida preventiva. Tratándose de una medida cautelar. ordenándose su retención. en virtud del mandato que se pone en su conocimiento a través de la notificación respectiva.

Comunidad. 141 . 139-161. Pág. Lima .Perú.

En caso de bienes distintos.manera que el afectado-de no existir embargo-se lo hubiere exigido. sobre los fondos y valores que el obligado tuviere en cuenta corriente. que les pueda afectar con el conocido embargo. pendientes de cumplimiento por un tercero constituido como su deudor. no sólo los bienes de carácter mobiliario o inmobiliario forman parte del patrimonio de un pretenso deudor demandado en un proceso de cognición o ejecución. ya sea individual o mancomunadamente. no cabe duda. Los derechos de crédito no son otros que las acreencias a favor de un sujeto de derecho. salvo que los ponga a disposición del Juez” Por lo tanto. puede ordenarse al poseedor retener el pago a la orden del Juzgado. también forman esta masa patrimonial los derechos de crédito. Se acostumbra solicitar embargo en forma de retención. por lo general. en las distintas instituciones bancarias y/o financieras. cuyo titular es el afectado con ella. pero no al último sino al Juzgado. el retenedor asume las obligaciones y responsabilidades del depositario. custodia o cobranza. ante esta circunstancia. Tratándose de otros bienes. los pondrá a disposición del órgano jurisdiccional que expidió el mandato cautelar. el cual preceptúa que: “Cuando la medida recae sobre derechos de crédito u otros bienes en posesión de terceros. 657 del Código Procesal Civil. asumiendo la calidad de depositario en tanto esto no se produzca. Si se trata de dinero. la norma adjetiva nos brinda la posibilidad de embargarlo. depósito. 142 . depositando el dinero en el Banco de la Nación. tendrá que depositarlo a la orden de éste en el Banco de la Nación. cuando se tiene conocimiento de la existencia de un derecho de crédito a favor de nuestro deudor. en razón de tal y por ser parte de este. El embargo en forma de retención se encuentra normado en el Art.

. y verificar sus operaciones y utilidades. usufructo. es decir cantidades dinerarias líquidas e ilíquidas. La intervención no busca la desposesión del conjunto de bienes que sirven a la actividad empresarial del sujeto obligado (pues recae solo sobre los ingresos que se obtengan) ni la sustitución de los órganos de administración existentes. De acuerdo a la actividad que se le ordene desarrollar al inventor. entradas a espectáculos públicos. depósito u otro)181  Embargo en forma de Intervención. se ocupa de recaudar directamente tales ingresos (haciendo exclusión de los destinados a cubrir los gastos propios de funcionamiento. 143 .Se trata de una medida cautelar complementaria del embargo aplicable con relación a ingresos percibibles en forma periódica: alquileres. debiendo el interventor únicamente inspeccionar el negocio. para lo cual son ellas objeto de control o intervención por parte del órgano de auxilio judicial denominado interventor. como. los haberes del personal que en ellas labora) o de informar sobre la marcha económica de la empresa intervenida a fin que el peticionante de la medida y el Juez conozcan sobre su real situación. quien. Es por esta razón que este tipo de medida cautelar no paraliza las actividades económicas de la empresa afectada. pues en la concepción de la norma indicada se ha considerado la retención como forma de embargo en dos vertientes: una que se orienta a los derechos de crédito del deudor. informando de ello al Juez o recaudando las últimas directamente y consignándolas en el Banco de la Nación a la orden del Juzgado. el embargo en forma de intervención puede ser de dos clases:  En recaudación. y otra que tiene relación con diversos bienes del propio deudor que se encuentran en posesión de terceros (llámese comodato. ganancias de un comercio. por ejemplo. en mérito del mandato cautelar respectivo..El embargo en forma de intervención representa aquella medida cautelar dirigida a embargar los ingresos de las empresas pertenecientes a personas naturales o jurídicas (incluyéndose aquí a las que no tienen fines de lucro).Esta viene a ser una subforma del embargo en la modalidad de retención.

181 HURTADO REYES. Pág. 162. Martín. Lima . 144 .Perú. etc. Apuntes de las Medidas Cautelares en el Proceso Civil.

. y la administración tiene por objeto no la custodia de los bienes. éstas no pueden exceder de un determinado porcentaje sin riesgo de afectar capital y gastos de explotación que corresponde respetar para asegurar. entere al Juzgado.Esta forma de la medida supone que el interventor nombrado tiene como función específica retirar. precisamente. en razón de que aquélla debe prolongarse en el tiempo integrándose con sucesivas retenciones. sino por el patrimonio o elementos patrimoniales del ejecutado que producen aquellos. sobre las operaciones comerciales que se realizan y sobre todo aquello que pueda ser trascendente para el proceso y que se presenta en la actividad comercial.  Embargo en forma de administración.Esta clase de embargo es aquel que recae sobre bienes fructíferos que se afectan en administración con la finalidad de recaudar los frutos que se produzcan. con la periodicidad que se fije en la providencia cautelar. 669 del Código Procesal Civil señala al respecto lo siguiente: “El objeto de la administración no viene constituido precisamente por los frutos y rentas cuya afección quiere garantizarse.Esta medida tiene por finalidad que el interventor informante nombrado por el Juez. la generación de ingresos. El Art. Si bien la recaudación debe cubrir la totalidad del capital reclamado. sino hacerlos producir el trabajo. los ingresos producidos por el negocio. más sus intereses y costos. en el porcentaje y la periodicidad fijada en la providencia cautelar.. sobre el estado de los bienes que se negocian. frutos y rentas según su naturaleza sean pertinentes e inclusive transformar estos bienes o convertirlos en los casos y en la medida que la naturaleza de la administración exija” 142 . 182  En información. que es el elemento primario y básico. luego de lo cual deberá depositarlos a la orden judicial.

Enrique. 142 . Derecho Procesal Civil. Tomo VIII. Buenos Aires – Argentina. 1992.182 PALACIO LINO. Editorial Abeledo Perrot. Pág. 136.

ajustándose a las directivas de su dueño o representante. por lo general. mientras que el administrador precisamente se encarga de la dirección de aquélla.  El Secuestro El secuestro es la medida cautelar por la cual se afecta física y no jurídicamente- como en el embargo. Por tratarse de una medida cautelar que puede acarrear efectos gravísimos y por qué no irreversibles sobre el patrimonio del afectado. por ejemplo.. recaudando el administrador nombrado judicialmente la renta del mismo). para que lo guarde y conserve a orden del Juzgado hasta que se decida en definitiva el asunto principal (si acaso el levantamiento. Implica la desposesión del bien de su tenedor (que puede ser el afectado o un tercero. sea quien fuere el que los estuviese poseyendo al tiempo de la medida (respetándose los derechos adquiridos).El secuestro como medida cautelar autónoma tiende a preservar la integridad o evitar el uso de la cosa que constituye materia de un litigio 143 . de un inmueble dado en arrendamiento.La diferencia entre la función desarrollada por el interventor y la que lleva a cabo el administrador radica en que el primero únicamente recauda los ingresos o proporciona información económica y/o financiera de la empresa intervenida. Existen dos tipos de Secuestro: a. Secuestro Judicial. en lo que resulte suficiente para garantizar el efectivo cobro de la deuda del afectado. debiéndose acatar todas sus disposiciones. sustitución o variación de la medida precautoria no se produce antes). luego que haya resultado improductivo el embargo en forma de intervención. si no estuviese en poder del primero) y entrega a un órgano de auxilio judicial denominado “custodio”. el embargo en forma de administración se acostumbra decretarlo. A través del secuestro se produce la extracción o aprehensión de los bienes del obligado.un determinado bien mueble (registrado o no) para asegurar el cumplimiento de la sentencia a dictarse posteriormente. Esta medida cautelar puede afectar también bienes considerados en forma aislada y no corporativamente (como es el caso.

actual o futuro. por ende. sobre el objeto mediato de la pretensión principal ya formulada o que se ha 144 . Recae.

) esta relación se encuentra relacionada en la inmensa mayoría de supuestos con las normas jurídico materiales. la medida puede afectar a éste. En cambio.  Secuestro Conservativo. con el carácter de secuestro judicial. El secuestro conservativo no recae necesariamente sobre el bien que se discute en el proceso principal. El secuestro es definido por el Código Procesal Civil en el primer párrafo del Art. Por la incidencia sobre la relación material Para tal efecto es necesario hacer una distinción entre relación material y relación procesal. Se asemejan en el hecho de que el bien debe ser entregado a quien corresponda. 145 . etc. puede recaer en cualquier bien del deudor. a fin de servir de garantía para el cumplimiento de la ejecución. El secuestro judicial difiere del civil por cuanto el primero es un acto procesal de naturaleza cautelar. sino en cualquier bien del deudor. mientras que el segundo constituye una modalidad nominada de la prestación de servicios. Para ello. con desposesión de su tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez”. conforme al resultado de la controversia. 643 del Código Procesal Civil. también con desposesión y entrega al custodio”. La definición del secuestro conservativo se halla contenida en el segundo párrafo del Art. Esta última se refiere a la situación fáctica y jurídica en la cual se sucede una crisis de cooperación entre dos o más sujetos (falta de pago del saldo del precio de una adquisición u obligación cualquiera de carácter económico comercial o familiar. la relación procesal es consecuencia de la primera ya que se origina en el momento en que uno de los sujetos participa de la relación material. el cual señala que: “Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho de propiedad o posesión sobre determinado bien. con la cual se da inicio a la relación procesal. vale decir que se trata de un contrato. el mismo que establece lo siguiente: “Cuando la medida tiende a asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo..de formular.183 2. interpondrá la demanda. con el carácter de secuestro conservativo. 643.

99-151.183 HINOSTROZA MINGUEZ. Lima . 146 . 2002. Pág. Editorial San Marcos. El Embargo y otras Medidas Cautelares.Perú. Alberto.

altere la relación material existente al inicio de la relación procesal procurando el aseguramiento de la eficacia del proceso. El ejemplo del deudor a quien le son embargados sus bienes con el propósito de evitar que éste altere la relación material disponiendo de ellos y frustrando así los intentos del demandante por cobrarse lo que le es adeudado. es decir.son aquellos mecanismos destinados a las conservación de la situación inicial con el propósito de proteger la eficacia del proceso. pertinente y necesario como sea correspondiente con los requerimientos del proceso en que se solicite. ordena sin que medie sentencia firme.. la medida sea típica o no. Ediciones Jurídicas. que su otorgamiento deberá ser tan común. a. que alguien haga o deje de hacer algo en sentido contrario al representado por la situación existente. en la medida en que la solicitud de una cautelar cumpla con los requisitos previstos por la teoría cautelar. Pág. Con ello se procura que el paso del tiempo no altere la situación jurídica al momento de la expedición de la sentencia.son aquellas en las que el peligro en la demora se encuentra precisamente en la mantención de algún aspecto de la relación material. Medidas Cautelares Conservativas.Perú. deberá ser otorgada sin reparo alguno. Lima . Las medidas conservativas afectan una porción de la relación material que podría alterarse y conllevar a la ineficacia del proceso.. 184 PEYRANO. 147 . Por ello. Para Peyrano la medida cautelar innovativa es una diligencia cautelar excepcional que tiene a alterar el estado de hecho o de derecho existente antes de la petición de su dictado. contrariamente a las conservativas. b. pues. 287-288. no deben ser consideradas de carácter excepcional debido a que. 184 Sin embargo. 1995. es necesario recurrir a una medida que. Sin embargo. Medidas Cautelares Innovativas. ellos no cubren todos los requerimientos de los que debe ser objeto la medida cautelar. Jorge. Derecho Procesal Civil.

Una medida innovativa será aquella destinada a detener la producción de la fábrica hasta la conclusión del proceso. ya que es la mejor forma de asegurar la eficacia del proceso. hay quienes no sostienen esto por ejemplo Juan José Monroy Palacios sostiene que el proceso cautelar siempre tiene un carácter instrumental respecto del proceso principal. Por ello. Durante el desarrollo del proceso. no se pueden construir derechos sustanciales sobre meras situaciones expectaticias. más no a los instrumentos que se encuentran al interior de él.Es el caso por ejemplo de una fábrica que expide gases contaminantes que comprometen seriamente el medio ambiente. c. la denominación de medida cautelar sobre el fondo es errada porque no es lo mismo una simple coincidencia práctica que identificación plena (jurídica y material). El juez dicta medidas similares a los requerimientos contenidos en el petitorio de la demanda.Esta medida cautelar se concede cuando no resulta aplicable otra medida prevista en la ley. de conformidad con lo previsto en el Artículo 687 del Código Procesal Civil.. Por ende. Sin embargo. es de carácter subsidiario y se dicta ante la inminencia de un perjuicio irreparable y tiene como finalidad conservar la situación de hecho o de derecho existente al momento de la admisión de la demanda. por tratarse de una característica atribuible únicamente al proceso. por el cual la materia cautelar goza de autonomía teleológica y cognoscitiva.. en relación a personas y bienes comprendidos en el proceso. como una medida cautelar que es un incidente destinado a procurar la eficacia del proceso. 3. Medidas de No Innovar. 148 . ni tampoco que se denomine cautela satisfactiva. Por la similitud de sus efectos con la pretensión principal: Medidas Cautelares sobre el Fondo o Cautelares Satisfactivas – Cautela Coincidente Son aquellas en la cual los efectos de la medida cautelar otorgada coinciden con lo que es materia de la pretensión principal. ya que ello hace referencia a la posibilidad de solucionar un conflicto de intereses de manera definitiva.

al satisfacer su necesidad de acudir a un órgano 149 .La satisfacción se trata en general de un fenómeno en donde las partes de la relación procesal se ven favorecidas con la culminación del proceso.

independientemente del sujeto favorecido con la sentencia final. a la ejecución inmediata. por tanto. Es decir. cuando el Juez de instancia encuentra certeza sobre la fundabilidad del derecho.jurisdiccional para que le sea resuelta su controversia. aquello en lo que ésta consiste. Las medidas cautelares coincidentes (mal llamadas “sobre el fondo”) hacen suyos todos los beneficios que la ejecución provisional pueda proveer. al mismo tiempo. se plantean también la necesidad de un régimen de la ejecución de las resoluciones que adoptan medidas cautelares. Estos efectos pueden precisar en algún supuesto de la colaboración del sujeto pasivo de la medida. como para las sentencias dictadas en proceso de declaración. La ejecución provisional es una institución procesal que se asemeja mucho a las llamadas medidas cautelares sobre el fondo y se sustenta en la siguiente consideración: el primer grado de jurisdicción concluye con una sentencia sobre el fondo. por lo que también son necesarias normas que prevean los instrumentos adecuados para obtener un cumplimiento forzoso. puedan efectivamente 150 . cuando jurídicamente puedan desarrollarse los efectos de la sentencia principal. denotan clases de medidas cautelares en atención a su contenido): Efectos de Aseguramiento Están caracterizados por mantener o constituir una situación adecuada para que.185 Efectos de las Medidas Cautelares El segundo componente de la norma que configura una medida cautelar son las consecuencias o efectos jurídicos que constituyen el contenido de esa medida. Esta institución convierte a aquella certeza en requisito para retirar el efecto suspensivo del eventual recurso de apelación y proceder. En un planteamiento general pueden distinguirse las siguientes clases de efectos (que.

Pág. Editorial Comunidad. Bases para la Formación de una Teoría Cautelar. Juan José. 368. 151 .185 MONROY PALACIOS. 2002.Perú. Lima .

algo más grave. en todo caso. en el embargo preventivo que no supone que el actor perciba la cantidad reclamada. que altere por sí y ante si el statu quo previo al conflicto. pero no de simple aseguramiento Se trata de un paso más en el contenido de las medidas cautelares en el sentido de superar la mínima ingerencia que suponía la anterior clase de efectos y de aproximarse a un efecto de satisfacción de la pretensión. No siempre esta conducta puede reprimirse penalmente y. En efecto este contenido parece muy razonable. Además esta clase de efectos de las medidas no producen una satisfacción de la pretensión deducida en el proceso principal. sin obstáculos de difícil superación y con toda plenitud. parece 152 . sin duda porque responde con exquisitez al criterio de la mínima ingerencia en la esfera jurídica del demandado hasta le emisión de sentencia firme. Exceder de los efectos de aseguramiento y satisfacer en alguna medida la pretensión principal sería tolerar una ejecución sin título. que no es inscripción a favor del actor. en algunos casos. se está olvidando que mantenerse en esos límites supone.hacerlo. en el plano legislativo. Por ejemplo. permitir que el conflicto se resuelva interinamente mediante la autotutela de alguna de las partes. Las medidas cautelares han de limitarse a ser conservativas. Legislativamente se ha dado ese paso con una serie de medidas cautelares y en la doctrina este contenido de las mismas merece aún una amplia aceptación. sino la sujeción de determinados bienes a la ejecución futura y una cierta preferencia a percibir el producto resultante de su realización forzosa: en la anotación preventiva de la demanda. y doctrinalmente se acepta de modo unánime y pacífico. Cuando se argumenta que traspasar los límites del aseguramiento es tolerar una ejecución sin título. Esta clase de efectos constituyen el contenido tradicional de las medidas cautelares. pero permitirá que ésta se produzca con plena efectividad a pesar de inscripciones a favor de terceros en el interin. Efectos de Conservación.

obvio que el Derecho Jurisdiccional deba dar una solución propia a este problema y también que esa solución. 153 .

sino de introducir una innovación. pueda darse aceptablemente a través del proceso. al punto de que parte de la doctrina no acepta que tengan esa naturaleza y propone para las mismas incluso una diferente denominación como Tutela provisional o anticipada. en cuanto en la situación que preserva pudiera estar produciéndose la satisfacción de los derechos e intereses de las partes.si se tiene en cuenta la razón de ser del proceso cautelar. que impide que aquellos pueden ejecutarse y alterar consiguientemente la situación. Ejemplos de esta clase de efectos de las medidas cautelares son la suspensión de acuerdos impugnados de sociedades y asociaciones. etc. la suspensión de la obra en el interdicto de obra nueva. satisfaciendo lo que extra procesalmente nunca fue pacíficamente reconocido. en espera de lo que se resuelva en la sentencia principal.) Efectos Innovativos y Anticipativos de la satisfacción de la pretensión deducida en el proceso principal No se trata de que la conservación de cierta situación implique satisfacción de derechos e intereses que en aquella estaban siendo satisfechos. Los supuestos de previsión expresa de medidas cautelares con esta clase de efectos son excepcionales y. la pensión adelantada de alimentos. aunque esta ha sido la tendencia moderna en el Derecho comparado. porque sus efectos se dirigen a mantener el statu quo previo al conflicto. Las medidas cautelares no pierden en este caso su carácter conservativo. tal vez por la crisis de la tutela declarativa ordinaria. Pero transcienden de los efectos de aseguramiento. Sin embargo. se han conferido al Juez poderes discrecionales para configurar los efectos de medidas cautelares se utilicen para ampliar desmesuradamente los supuestos de medidas satisfactivas. Por ejemplo. sin embargo. a nuestro juicio debe mantenerse el criterio restrictivo en cuanto a 0 . el desalojo de inmueble abandonado.

ª Si en todo derecho puede distinguirse el nacimiento y su consumación. Anotaciones Preventivas La anotación preventiva es un tipo de asiento que puede practicarse en los libros del Registro de la Propiedad de conformidad con las disposiciones del artículo 41 de la Ley Hipotecaria.ª Las que reflejan una "pretensión procesal" referida a bienes inmuebles y procedente de una acción real o derivada de un ius ad rem para asegurar el resultado de la misma. por lo que la provisionalidad es nota esencial de dicha figura jurídica. CONCEPTO: Las anotaciones preventivas son asientos provisionales y transitorios que tiene por finalidad reservar la prioridad y advertir la existencia de una eventual causa de modificación del acto o derecho inscrito. Dispone Roca Sastre tres grandes finalidades que la anotación puede tener al ser extendida en los libros registrales: 1. toda vez que la misma está destinada a conformar el asiento definitivo o caducar. las que existan deben considerarse cautelares si concurre en ellas la instrumentalidad que las vincula a un proceso principal. 2.ª En los estados formativos de las situaciones jurídicas las hay que no están plenamente consolidadas y para preparar el asiento definitivo y ganar rango que las asegure frente a todos. CLASES DE ANOTACIONES PREVENTIVAS Pueden admitirse las siguientes clases: 1 . existen anotaciones que aseguran derechos "aún no consumados". no pueden optar a la inscripción definitiva. Su finalidad es la de servir de "garantía registral" para derechos en formación. está la anotación preventiva que garantiza esta situación. 3.la aceptación de tales medidas. situaciones o expectativas dignas de ser tenidas en cuenta que. por diversas razones.

5) Por sus efectos (de mera publicidad. que debe practicar el registrador. que sirven para publicar una determinada situación. como las de su suspensión y prohibición de enajenar). 2 . 4) Las que atienden al origen de las mismas (rogadas. De otro lado el artículo 72 de la Ley Hipotecaria dispone que"Las anotaciones preventivas contendrán las circunstancias que se exigen para las inscripciones en cuanto resulten de los títulos o documentos presentados para exigir las mismas anotaciones. 3) Por los efectos registrales de carácter formal (convertibles o no convertibles en inscripción). como los casos del 161. 164 y 171 Reglamento Hipotecario). La forma en las anotaciones preventivas es esencial por cuanto el incumplimiento de la misma da lugar a su nulidad. judiciales y gubernativas y de oficio. que comprenden las voluntarias. como la de embargo. Asimismo el artículo 166 del Reglamento Hipotecario señala las circunstancias de las anotaciones preventivas de forma específica para cada una de ellas.1) Las que aseguran la eficacia de las elaciones que generan derechos reales o personales. con inexactitud sustancial. sustitutivas de otros asientos registrales). 6) Por sus fines (las de mera afección basada en el efecto publicitario y las que provocan el cierre registral. Las que deban su origen a providencia de embargo o secuestro expresarán la causa que haya dado lugar a ello y el importe de la obligación que los hubiere originado". crédito refaccionario. alguna de las circunstancias comprendidas en el artículo 9 sin perjuicio de lo establecido en esta Ley sobre rectificación de errores". 2) Según las entidades registrales a que afectan (fincas o derechos determinados). legado. Así lo refleja el artículo 30 de la Ley Hipotecaria cuando dispone que "Las inscripciones de los títulos expresados en los artículos 2 y 4 serán nulas si en ellas se omite o se expresa. constitutivas de una garantía semejante a la hipoteca.

caducarán a los cuatro años de la fecha de la anotación misma. salvo aquellas que tengan señalado en la Ley un plazo más breve. cualquiera que sea su origen. siempre que el mandamiento ordenando la prórroga sea presentado antes de que caduque el asiento. No obstante. que de otra forma no tendría. por caducidad o por su conversión en inscripción". a instancia de los interesados o por mandato de las autoridades que las decretaron. La anotación prorrogada caducará a los cuatro años de la fecha de la anotación misma de prórroga. el artículo 86 de dicha Ley (en la redacción dada por la Ley 1/2000 de 7 de enero. salvo que el contenido mismo de la anotación preventiva o la disposición normativa que la regula establezca expresamente lo contrario. Podrán practicarse sucesivas ulteriores prórrogas en los mismos términos. de Enjuiciamiento Civil) configura el instituto de caducidad de las anotaciones preventivas con el siguiente tenor: "Las anotaciones preventivas. juntamente con el efecto de enervar la fe pública registral para los asientos practicados con posterioridad a aquélla. La caducidad de las anotaciones preventivas se hará constan en el Registro a instancia del dueño del inmueble o derecho real afectado". Entre las anotaciones preventivas más habituales está la anotación preventiva de la demanda. .Finalmente ha de establecerse que la anotación preventiva atribuye al titular una especial y singular garantía de su posible derecho. podrán prorrogarse por un plazo de cuatro años más. 3 . y mediante la anotación preventiva de la demanda queremos advertir al público que hay un litigio que se ha iniciado ya sobre esa finca (por ejemplo una acción declarativa de dominio). ya que la demanda es asunto civil. De otro lado. LA ANOTACIÓN PREVENTIVA DE DEMANDA Consiste en que se ha interpuesto un procedimiento judicial civil. EFECTOS DE LAS ANOTACIONES PREVENTIVAS: La existencia de una anotación preventiva no determina la imposibilidad de extender asientos registrales relacionados con los actos y derechos publicitados en la partida registral. Dispone el artículo 77 que "Las anotaciones preventivas se extinguen por cancelación. .

el jurista español Luis Diez Picazo. que ya no podrán ignorarlo ya que esta en el Registro el hecho que se está publicando. su cometido. Calificación Registral Hablar de calificación registral en el Perú es referirnos al derecho registral pues esta constituye su base imprescindible e ineludible. constituye una innovación con respecto al Código Civil de 1936. el procedimiento registral en el Perú (mediante el cual se busca la inscripción de un acto o contrato a fin de conseguir su protección frente a terceros). Si bien es cierto encontraríamos dentro del derecho registral un propio campo de estudio. Conforme a las normas registrales de carácter administrativo. es decir una suerte de administración pública para hacer efectivos derechos establecidos en un código que rige derechos privados. ha normado las clases de registros y los actos inscribibles en los mismos. refiere que el procedimiento registral es "un proceso constituido por una serie de actividades que son llevadas a cabo desde que una persona pretende o solicita la práctica de un asiento hasta el momento que el funcionario encargado del registro emite una decisión sobre esta pretensión" (Diez Picazo. Los mismos documentos que pueden acceder por inscripción son los que pueden dar lugar a anotaciones preventivas.Con esto se ve que el verdadero objetivo de la anotación preventiva. para la técnica del registro mismo se ha recurrido a reglamentos de inscripción para cada uno de los registros existentes en el Sistema Nacional de los Registros Públicos. se ha permitido clasificar como normas civiles al Derecho Registral. es neutralizar la fe pública registral. que legisló sobre ellos en una sección del Libro de Derechos Reales. se inicia con el ingreso del documento que contiene el derecho o acto inscribible a la oficina registral respectiva a través de la oficina del diario 4 .1. Sin embargo. así como ha señalado los principios registrales. publica hechos jurídicos relevantes impidiendo la buena fe de los terceros.2. Al haberse incorporado normas registrales dentro de uno de los libros del Código Civil. A nivel doctrinario. 2. es decir. las raíces provienen del derecho civil. 2002). Nótese que el Código Civil de 1984. También es necesario precisar que la incorporación del Libro IX al Código Civil de 1984.

. ingresa a operar la calificación registral o estudio integral del título por parte de un funcionario calificado que determinara su denegatoria o acceso al sistema de protección registral. en el artículos Nº 31 y siguientes del Texto Único Ordenado del Reglamento General de los Registros Públicos. para verificar que existe un perfecto encadenamiento entre los derechos que se 5 . y como consecuencia a la seguridad jurídica que le otorga el registro frente a terceros. La calificación registral. pues en buena cuenta estos serán oponibles frente a terceros y publicitados permanentemente por el registro público. y están orientados a salvaguardar derechos que se encuentren previamente inscritos y asegurar que los títulos (documentos) que pretendan ingresar al registro estén premunidos de la validez jurídica y de la autenticidad necesaria.Es así como empieza la regulación del Título III del actual Texto Único Ordenado del Reglamento General de los Registros Públicos. aprobado por Resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos Nº 0126-2012-SUNARP-SN. verificación o calificación. sino que existe un fundamento y una razón legal para aceptar o rechazar la solicitud. interna o materialmente y externa o formalmente" (Roca Sastre. así tenemos por ejemplo. por vencimiento del asiento de presentación o por falsedad documentaria) en el presente trabajo nos referiremos básicamente a la conclusión del procedimiento registral que culmina con la inscripción registral. El ingreso de un título por el diario y la generación de un asiento de presentación que va a dar origen a todo el procedimiento registral. que la persona que solicita la inscripción estará haciendo uso del principio de Rogación. 1995) Los parámetros que utiliza el registrador peruano para calificar un título que ingresa al registro están conformados por los principios registrales. tacha sustantiva.. Salvo las otras formas de conclusión del procedimiento registral (desistimiento. denominado también principio registral de legalidad se encuentra plasmado en el artículo Nº 2011° del Código Civil de 1984. Una vez ingresado el título y derivado al área registral para su atención por parte de un registrador público. Tal y como lo expresa Roca Sastre: "[ . de tal forma que el proceso de calificación no sea una arbitrariedad. Derecho Hipotecario. ] los títulos serán sometidos a un previo examen. a fin de que solamente tengan acceso los títulos válidos y perfectos.

La doctrina precisa que la calificación registral tiene un significado técnico. hasta que de ser el caso pueda ser subsanado1. etc. se constituye en uno de los principios fundamentales de todo sistema registral cuyo objeto sea conseguir la seguridad jurídica del tráfico inmobiliario y del crédito. Este control la efectúa el registrador en virtud de las facultades de independencia que le otorga el inciso a) de la ley 26366 ley que del Sistema Nacional y la Superintendencia de los Registros Públicos.) y que estos se adecúen a sí mismos a los principios y normas registrales. competencia de funcionario. 6 . 1 Esta denegatoria puede ser temporal cuando es materia de observación y subsanada en el tiempo o definitiva cuando adolezca de vicios sustanciales que no puedan ser subsanados o que no sea un acto inscribible. en strictu sensu. M. La función calificadora debe actuar. 2000). si faltara algún requisito o contraviniera normas legales se denegará su inscripción. favoreciendo el tráfico ilícito y provocando diversos litigios. y en las consecuencias que se generan una vez practicado el asiento. la calificación registral. o principio de legalidad. Conforme a lo referido se puede fácilmente expresar que si el título presentado reúne las condiciones exigidas por los principios registrales. en todo caso. contrario sensu. y manifiesta como una suerte de imposición. que exige que los documentos cuya inscripción se pretende reúnan todos los requisitos exigidos por las leyes (validez y eficacia. practico. y si sobre el acto inscribible existen otros derechos que también los reclaman.pretenden inscribir el registrador tiene en cuenta el Tracto Sucesivo. colaborador de la justicia y de seguridad jurídica. constituye una de las manifestaciones del principio de legalidad (Cabrera Ydme. con plenitud de los efectos propios de los asientos registrales (Garcia Garcia J. para que sólo tengan acceso al registro los títulos válidos y perfectos. Como se mencionó. tendrá en cuenta el principio de prioridad. Significado de la calificación registral La Calificación registral. que se evidencian en el proceso de Inscripción. 1999).. la ley o reglamentos para ser inscrito y surtir los efectos de inmediato accederá al registro. De no existir tal función es posible que se utilice al registro para inscripciones fraudulentas.

entre ellos los fundamentales de legitimación y fe pública registral. a) Significado técnico. deberá hacerlo con extrema 7 .. de declarar la inacatabilidad del derecho inscrito respecto a terceros. con efecto incluso. cuyo valor máximo la encontramos en la justicia. La calificación registral.La calificación permite generar la seguridad del tráfico. no se puede soslayar los derechos del inscrito. Según estos significado lo que se pretende es excluir en la medida de lo posible los conflictos judiciales. genera fuertes efectos de certeza y de confianza que se producen en el tráfico jurídico inmobiliario a través de la publicidad registral de los asientos y de los principios que le son inherentes. cabe presumir las existencia de los derechos que proclaman los asientos registrales. del crédito y de la confianza en los asientos registrales.La calificación implica el control de la legalidad y la validez del acto inscribible. Algunos autores han destacado la importancia de la justicia en el ámbito de la función calificadora. c) Colaboración de la Justicia. más que con la función de seguridad jurídica. FUNDAMENTO DE LA CALIFICACIÓN REGISTRAL. tiene relación con los efectos de la publicidad que brinda el registro. si no es a través de un proceso regular y con la posibilidad de defenderse..Que se relaciona con el derecho en general. toda vez que al acceder al registro cumpliendo todos los requisitos exigidos.. los costos que produce y la paralización de actividades económicas que representa). En este aspecto la calificación explica los fuertes efectos que el sistema atribuye a los asientos regístrales extendidos después de una calificación registral favorable. Por eso es que el registrador al inscribir un título. por los problemas que todo conflicto judicial plantea (duración del proceso. formando un todo coordinado y coherente dentro del sistema registral. las dificultades probatoria. b) En un sentido práctico y de seguridad jurídica. Así mismo la calificación registral como colaboradora de seguridad jurídica de tráfico. pues solo partiendo del control de legalidad del título que ha de acceder al registro.

que no es más que la protección a los consumidores y usuarios que se basan en dicho sistema (Gómez Gálligo. 1979). pues de lo contrario. un error podría dar a lugar a dudas y litigios que pongan en cuestionamiento el derecho del titular que accedió al registro. 1993). para comprobar la trascendencia que ofrece el hecho de que un título pueda o no inscribirse según sea la decisión calificadora del Registrador de la propiedad. los mismos que se garantizan por el examen previo que hace el registrador de los títulos a fin de determinar si reúnen los requisitos establecidos por las leyes y lo plasma en un asiento. confirmada por las resoluciones que recaigan en los recursos interpuestos contra la misma. basta pensar entre otros efectos que produce la inscripción en cuanto integra el contenido de los registros de la propiedad con los efectos derivados del principio de legitimación. relacionan la importancia de la calificación registral con los efectos que la inscripción atribuye en nuestro sistema. y sobre todo. cuya consecuencia se tornara vigente cuando los usuarios tomen plena confianza de los asientos registra les y contraten sobre ellos. señalando “La importancia de la función calificadora del Registrador está en consonancia con la importancia de los efectos mismos de la inscripción( . Refiere al principio de seguridad jurídica y a la importancia de los efectos de la inscripción como fundamento de la inscripción registral. ).acuciosidad. 8 .Sastre Muncunill & Roca Sastre. tanto más será importante la figura del registrador” (Roca. que no hacen más que responder a la "seguridad jurídica" que el registro debe otorgar a los derechos inscritos. Roca Sastre y Roca Sastre Muncunill. La calificacion Registral.. Así descrito. el fundamento de la calificación registral está en relación directa con el valor y efectos que el legislador concede a la inscripción y a los asientos registrales en general por razones de seguridad jurídica del tráfico. Derecho Hipotecario. En resumen. los del principio de buena fe pública registral. Cuanto más enérgico sean los efectos que un sistema inmobiliario registral atribuya a la inscripción. la calificación registral encuentra su fundamento en la seguridad jurídica de los derechos inscritos..

no puede alterada ni impuesta arbitrariamente por las partes” (Sanchez Cañete.se desvincula de este análisis y nuevamente califica y evalúa la documentación antes que acceda al registro. De todo lo expuesto “se puede inferir que al ser la función calificadora. connatural al ejercicio de toda función pública conforme se indicó que su ámbito y efectos son diferentes. y porque. 1983) . lo que significa que no puede ser sustituida por otros juicios de legalidad. 1994). Sin embargo se diferencia de la función notarial . ya que la calificación registra! se relaciona con la publicidad de los asientos registrales. la calificación registra! se inserta en el ámbito de los efectos respecto a terceros. Aunque la función calificadora es efectuada a solicitud de parte. En todo caso. a diferencia de la función notarial. y no obstante a que los documentos sometidos a su análisis ya han sido evaluados por personas ajenas al registro. el Registrador tiene la obligación de ejercerla y no pueden 9 . AMORÓS GUARDIOLA alude a la función personalísima “como un carácter de la función calificadora. la función registral es diferente de la que se realiza en otros ámbitos y a distintos efectos que aquélla” (Amoros Guardiola.FUNCIÓN EXCLUSIVA Y ESPECÍFICA DEL REGISTRADOR. entes administrativos u órganos judiciales. mientras esta última limita fundamentalmente sus efectos a las partes. Esta función está referida a que el registrador tiene una función muy singular. al ser función exclusiva del Registrador. Calificación obligatoria. los que resulten de las decisiones de los órganos judiciales en el ámbito de su competencia.que puede llevar consigo una obligación de cumplimiento de las leyes.llámese notarios. una vez ingresada al ámbito registral. relacionada con la documentación y la forma de los actos y negocios. pues este funcionario también efectúa un control normativo de los actos jurídicos que se someten a su Despacho. Mucho se compara con la función que hace el Notario Público. salvo naturalmente.

el plazo para calificar. o hubiese actuado como abogado de alguna de las partes en el procedimiento judicial o administrativo del cual emana la resolución materia de inscripción.. transcurrido el cual se producen una serie de consecuencias. salvo que se encuentre dentro de los alcances de las incompatibilidades a que se refiere el artículo 34°3 del TUO del Reglamento General de los Registros Públicos o exista una abstención voluntaria por decoro u otra causa debidamente sustentada conforme al artículo 35° del citado reglamento4 En estricto sensu y con las salvedades ya mencionadas. pues el articulo VID de la Ley 27444. Por tanto en este punto. e) Él o su cónyuge tuviesen la calidad de titular. Ley del Procedimiento Administrativo General establece que "las autoridades administrativas no podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga. b) Conste su intervención como abogado en el título materia de inscripción. por deficiencia de sus fuentes( .TUO del Reglamento General de los Registros Públicos Abstención en la calificación: El Registrador o Vocal del Tribunal Registra! deberá abstenerse de intervenir en la calificación del título materia de inscripción cuando: a) Tenga parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad con cualquiera de los interesados. en primera instancia registra!. aún más que en los actos administrativos. sobre la base de las mismas causales antes mencionadas. que confirman el carácter obligatorio del acto de calificación registral. La falsedad se evidenciara después de la verificación del documento. pues no se admite silencio en materia de calificación registral. lo que significa el carácter obligatorio de la misma. La autoridad mencionada luego de evaluar el sustento de la abstención emitirá de ser el caso. solicitar a la autoridad administrativa inmediata superior que se le aparte del conocimiento de determinado título. cualquier interesado podrá recusar la intervención del Registrador o Vocal del Tribunal Registra!. o su cónyuge intervenga en cualquiera de las calidades señaladas. no comprendidas en el artículo precedente. en que tampoco cabe ninguna excusa para no decidir la cuestión planteada5 El artículo 25° del TUO del Reglamento General de los Registros Públicos establece además. el Registrador o Vocal del Tribunal Registral.. ante la cual tendrá que tachar el documento por falsedad documentarla y proceder conforme al artículo 36° del TUO del Reglamento General de los Registros Públicos. )" 10 .. la calificación registral se aproxima a la función judicial. se establece de modo imperativo que los Registradores calificarán los títulos sometidos a examen. resolución encargando a otro Registrador o Vocal la calificación del título correspondiente 5 58 Recordemos así mismo que falta de normativa tampoco es escusa. socio. 3 Artículo 34. los representantes o apoderados de éstos. d) La inscripción lo pudiera favorecer directa y personalmente. y sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera generarse por la omisión de la abstención.Abstención voluntaria Por razones debidamente motivadas. o con algún abogado que interviene en el título. 2 Incluso cuando el documento es presumiblemente falso. o ejercieran algún tipo de representación de la persona jurídica a la cual se refiera el título materia de inscripción. De no mediar abstención previa. e) Hubiese calificado el mismo acto o contrato sujeto a recurso de apelación.. puede por decoro o delicadeza. o en cualquier otra cuestión que impida verificar la legalidad del documento. La obligación de resolver se refuerza. miembro. 4 Artículo 35.escudarse en dudas2.

y activar los recursos establecidos en el propio reglamento General de los Registros Públicos6 6 Articulo 142. consulta a órganos superiores. La independencia del Registrador en el ejercicio de la calificación registral. AMORÓS GUARDIOLA señala que se trata de "actuación obligatoria" (Amoros Guardiola.Procedencia del recurso de apelación. añadiendo: "La calificación es un acto necesario. podrá utilizar los lineamientos previstos por la ley. suspender o denegar. Galindo y Escosura.. está referida al ejercicio de la calificación con independencia de los particulares e intereses que pudiera tener en el resultado.) bajo su responsabilidad. La función registral independiente. es un aspecto muy importante dentro del sistema registral.. estableció en el artículo 3. como la función judicial. no pudiendo alegarse dificultades frente a ella. y según esta teoría tampoco existirían apremios de carácter judiciales para obtener la inscripción. proclama su absoluta independencia para inscribir. e) Las resoluciones expedidas por los Registradores en el procedimiento de pago de cuotas del Registro Fiscal de Ventas a Plazos. existencia de lagunas. 11 . sin que ninguno de sus superiores jerárquicos pueda imponerle su opinión" (Galindo y Escosura. 1994) Y José María CHICO ORTIZ destaca que es "función Inexcusable". b) Las decisiones de los Registradores y Abogados Certificadores respecto de las solicitudes de expedición de certificados. a) La autonomía de sus funcionarios en el ejercicio de sus funciones registra/es. señala sobre esta independencia del Registrador lo siguiente: "Al exigir la Ley que el Registrador califique el documento (. es decir que el registrador público decide autónoma e independientemente en la calificación del título. 1903) Si alguna persona o interesado es afectado con la calificación registral llámese observado o tachado su título. en la que no existen órdenes superiores que orienten una determinada calificación. dificultad en las búsquedas. oscuridades legislativas.. La calificación registral es tan independiente. Esta independencia. La Ley 26366 Ley que crea el sistema nacional y la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos. Procede interponer recurso de apelación contra: a) Las observaciones. . etc. ni caben tampoco apremios administrativos. tachas y liquidaciones formuladas por los Registradores.Recogiendo este carácter de la calificación registral.

pues ninguna de ellas es cliente del registrador.Precedentes de observancia obligatoria: Constituyen precedentes de observancia obligatoria los acuerdos ·adoptados por el Tribunal Registra! en los Plenos Registrales. La independencia de la función calificadora se manifiesta en un doble aspecto: a. que la Gerencia Registral. al tratarse de una función de legalidad en relación con actos del Derecho ha de mantener la independencia respecto a la Administración. con independencia de los otorgantes de los documentos. Independencia Orgánica: El Registrador es un funcionario público especial. El titular Registral CONCEPTO d) Las demás decisiones de los Registradores en el ámbito de su función registra!. en el sentido de que ejerce su función sin la jerarquía propia de los funcionarios administrativos. 12 . similar a los órganos judiciales.. la actuación del Registrador al calificar es en representación de los terceros y de la comunidad. cuando en apelación establezcan precedentes de obligatorio cumplimiento a todos los registrados públicos7. ni siquiera el Ministerio de Justicia. que el registrador si está sujeto a la resoluciones vinculantes que emita el superior Jerárquico. b. por mandato judicial firme o norma modificatoria posterior. en cambio. No procede interponer recurso de apelación contra las inscripciones. en el ámbito nacional. a ser seguidos de manera obligatoria por las instancias registrales. y. que establecen criterios de interpretación de las normas que regulan los actos y derechos inscribibles.Cabe anotar sin embargo. habiéndose ya iniciado el trámite de calificación registral trate de imponer un determinado criterio al Registrador. No es posible. 7 Artículo 158. Independencia de la Partes: El Registrador ejerce la calificación con completa independencia de las partes del acto jurídico. que puede incluso tener intereses particulares en un determinado acto inscribible. mientras no sean expresamente modificados o dejados sin efecto mediante otro acuerdo de Pleno Registral.

a diferencia de otros sistemas registrales. Los tres preceptos trascritos reflejan aspectos parciales y complementarios del principio de legitimación. definido como aquel principio hipotecario en cuya virtud los asientos registrales se presumen exactos y veraces. 13 . Y así.1 (A todos los efectos legales se presumirá que los derechos reales inscritos en el Registro existen y pertenecen a su titular en la forma determinada por el asiento respectivo. 38. de clara inspiración germánica.El Registro de la Propiedad en España es un instrumento de publicidad que crea cognoscibilidad o posibilidad de conocimiento por todos de las situaciones publicadas. y como consecuencia de ello. pues no sólo publica situaciones jurídicas inmobiliarias. así como oponibilidad o eficacia frente a terceros. tanto judicial como extrajudicialmente. en cuanto se refieran a los derechos inscribibles.º (Los asientos del Registro practicados en los libros que se determinan en los artículos 238 y siguientes. quedando el titular registral legitimado activa y pasivamente como verdadero titular del derecho inscrito. en la forma que el propio asiento determina. Su fin último es obtener la seguridad en el tráfico jurídico de los bienes inmuebles. Por tanto. principalmente en los artículos 1 párrafo 3. el principio de legitimación registral supone que la inscripción lleva insita la fuerza legitimadora de la gewere germánica. De igual modo se presumirá que quien tenga inscrito el dominio de los inmuebles o derechos reales tiene la posesión de los mismos) y 97 (Cancelado un asiento. Y es quizás ésta la característica más peculiar o singular de nuestro Registro de la Propiedad. sino que también proclama la verdad oficial respecto de esas situaciones. mientras que el segundo de ellos contiene la presunción de exactitud en su aspecto positivo -lo inscrito se presume que existe-. están bajo la salvaguardia de los Tribunales y producen todos sus efectos mientras no se declare su inexactitud en los términos establecidos en esta Ley). La formulación legal de este principio se contiene en la Ley Hipotecaria. al titular registral se le considera legitimado para actuar. pero es también algo más. se presume extinguido el derecho a que dicho asiento se refiere). concretándose en una presunción iuris tantum de veracidad e integridad del contenido jurídico de los asientos registrales. De ahí que uno de los principios fundamentales que inspiran la regulación de nuestro Registro de la Propiedad sea el principio de legitimación registral.

según Peña. de manera que todos. Tales efectos se han venido clasificando del siguiente modo: a) Efectos Sustantivos. que fue desarrollado y formulado correctamente en la Ley de 1944. en palabras de Díez Picazo. es decir. a saber: • Presunción de existencia del derecho inscrito. tanto particulares como Administración.el tercero lo refleja en su aspecto negativo -lo cancelado se presume extinguido-. Se traducen en diversas presunciones iuris tantum. un signo suficiente que habilita al sujeto como titular de los derechos reales en la forma que manifiesta el Registro. entre ellos. han de considerarlo como titular mientras no se pruebe lo contrario o dicho titular consienta en ello. Por eso la Ley de Reforma de 1909 introdujo el principio de legitimación. es considerado en el ámbito extrajudicial como titular real. sin necesidad de demostrarlo. la mayoría de la doctrina -y. Antonio Pau. los asientos registrales constituyen un título de legitimación. la necesidad de reforzar la protección que el Registro debe dispensar al titular inscrito. Pero además de los efectos sustantivos que se pueden inferir de la anterior definición. CONTENIDO DEL PRINCIPIO Señala José Manuel García que las consecuencias sustantivas de este principio se concretan en la idea de que el titular registral. culminando el primero con otra manifestación fundamental del mismo principio. ya que.ha mantenido que con el nombre de principio de legitimación se designa un conjunto de efectos (de muy diversa índole) que la legislación hipotecaria atribuye a la inscripción en beneficio del titular registral. por el mero hecho de serlo. Y en esta mima línea se pronuncia la mayor parte de la doctrina. actuando frente de todos (erga omnes). afirmando que nos hallamos ante uno de los principios básicos de nuestro sistema registral. producen toda su eficacia mientras no se declare judicialmente su inexactitud. El fundamento primario o básico de este principio se halla. en la preocupación inicial de la legislación hipotecaria por la protección de los terceros. estando protegido y quedando bajo la salvaguardia de los tribunales. 14 . como los asientos registrales están bajo la salvaguardia de los tribunales. advirtiéndose pronto sin embargo. en el que.

queda dispensado de probar la realidad de lo alegado con sólo aportar la certificación correspondiente del contenido del Registro. la falsedad de lo alegado y concretamente la inexactitud registral ( artículos 38 párrafo 1. debiendo ser la otra parte la que demuestre. como demandado y 15 .1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ). Y junto a ese efecto o consecuencia general existen otras consecuencias especiales. Quedan reflejados en las siguientes facultades: • Facultad de presentar o aportar los títulos inscritos en el Registro y ejercitar los derechos contenidos en los mismos. • Posesión cualificada a los efectos de la prescripción adquisitiva. en su caso. De esta manera.• Presunción de pertenencia del derecho inscrito. por consiguiente. c) Efectos Operativos. • Facultad de disponer del derecho inscrito.º y 97 de la Ley Hipotecaria ). En opinión de Díez Picazo. El titular registral se encuentra favorecido por la presunción de exactitud del Registro y. esto es. está exonerado de la carga de la prueba. la consecuencia más importante y general del principio de legitimación registral se produce en el ámbito procesal. • Presunción de posesión. actualmente regulado en los artículos 681 a 698 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. para cuyo estudio se ha de partir de la triple posición procesal que puede ocupar el titular registral. que se desplaza a la parte contraria ( artículo 385. como demandante. • El procedimiento especial de ejecución directa de la acción real de hipoteca. b) Efectos Procesales. Se materializan especialmente en dos procedimientos: • El procedimiento para el ejercicio de las acciones reales del artículo 41 de la Ley Hipotecaria según redacción dada por la Disposición Final 9ª de la Ley de Enjuiciamiento Civil .

Nos vamos a referir a las dos primeras. por lo que no constituía por sí sola un título de derecho. Sanz Fernández. tras la reforma de 1944. la mayoría de los autores se inclinan a considerar que la certificación registral equivale a la aportación del título del derecho del demandante (así por ejemplo. en el principio hipotecario de legitimación y. b) Puede ejercitar las acciones reales procedentes de los derechos inscritos a través de procesos especiales basados precisamente en la fuerza legitimatoria de los asientos. El titular registral como demandante El titular registral en su dimensión de demandante viene protegido genéricamente por la apuntada posición favorable que le dispensa el principio de la relevación del onus probandi. según el artículo 38. sin necesidad de exhibir más título ni prueba que la certificación registral. por tanto.º de la Ley Hipotecaria. regulado en los artículos 681 a 698 de la Ley de Enjuiciamiento Civil . en las presunciones de titularidad y de posesión que tiene a su favor el titular registral. que sustituye al antiguo procedimiento judicial sumario de ejecución hipotecaria introducido en la 16 . y dados los términos del artículo 38 párrafo 1. Para la tercera véase "Tercería Registral". es decir. Lacruz Berdejo. concretamente. es decir. Roca Sastre. de un especial valor probatorio. negatoria y confesoria. La jurisprudencia anterior a la Ley de Reforma Hipotecaria de 1944 consideraba a la inscripción como una simple corroboración o garantía de los títulos de derecho. Esos procesos especiales son: • El procedimiento especial de ejecución directa de la acción real de hipoteca.como tercerista. Hoy. puede ejercitar las acciones reivindicatoria.1 de la Ley Hipotecaria . sin perjuicio de que especialmente podamos señalar como más singulares y favorecedoras las siguientes consecuencias: a) Tiene legitimación procesal activa para interponer demandas con base en la certificación registral. que sólo acreditaba la actuación del registrador pero no la esencia y contenido del contrato. Díez Picazo etc). careciendo.

de retener y recobrar. cedida en precario ( artículo 250. Así. dependiendo la solución de la interpretación que se quiera dar a la presunción posesoria del artículo 38 de la tan mencionada Ley Hipotecaria.1. Por tanto. • El procedimiento para el ejercicio de las acciones reales del artículo 41 de la Ley Hipotecaria en su redacción dada por la Disposición Final 9ª de la Ley de Enjuiciamiento Civil . El titular registral como demandado Los efectos que hemos atribuido a la presunción legitimadora respecto del titular registral cuando éste está en la posición del demandante pueden ser trasladados íntegramente cuando el mismo figura como demandado en un procedimiento. Roca Trías. y de ahí su enlace con el principio de legitimación registral.2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil ). Sin embargo. este procedimiento será inadmisible no sólo cuando la hipoteca no esté inscrita o esté cancelada. que el demandado queda relevado del onus probandi en virtud de los artículos 1 párrafo 3. Se trata de un procedimiento breve y sumario que parte exclusivamente de los extremos contenidos en el asiento registral de hipoteca.º de la Ley Hipotecaria. sino respecto a aquellos extremos que no figuren en la inscripción.º y 38 párrafo1. d) Puede ejercitar también los interdictos posesorios en sus dos modalidades. hoy modificado por la Disposición Final 9ª de la Ley de Enjuiciamiento Civil. esta posibilidad es discutida por la doctrina. c) Puede ejercitar la acción de desahucio contra el que se encuentre en posesión de una finca rústica o urbana. 17 . no pudiéndose deducir la misma del precitado artículo 38. rechaza esa posibilidad al entender que la Ley de Enjuiciamiento Civil exige la posesión real sobre el inmueble. en contra de la opinión sostenida por Lacruz Berdejo y Díez Picazo. es decir.reforma de 1909 y que regulaba el artículo 131 de la Ley Hipotecaria .

y como la legitimación pasiva corresponde al titular registral. se encontraba legitimado para transmitirlo. accesión. esto no significa que aquellos adquirentes se ven desprotegidos registralmente. se impone legalmente el requisito de que en la demanda se soliciten ambos extremos. reforzando la eficacia legitimadora de la inscripción registral. por cuanto en este caso no se cumple con el requisito de la previa inscripción del derecho adquirido. es decir. etc. Si esto ocurre nos encontraríamos. por otra. pues el precitado artículo 38 impone la necesidad de entablar previamente o a la vez la demanda de nulidad o cancelación del asiento a favor del demandado. al mismo tiempo (si no antes). quien inmatricula un predio. pues confiere protección a quien adquirió un derecho de una persona que. en virtud de lo señalado. cualquier acción real que se refiera al derecho inscrito deberá dirigirse contra el titular registral. esto es. por una parte. Ciertamente. Empero.La especialidad en este caso viene dada por el ejercicio de acciones contradictorias del dominio y derechos reales inscritos. En igual condición se hallan quienes adquieren la propiedad por prescripción adquisitiva de dominio. Adquisición del titular registral El principio de fe pública registral despliega su eficacia protectora respecto del acto o derecho previamente inscrito. 18 . que debe proclamar frente a todos la realidad jurídica existente. Para evitar esa discordancia y conseguir que el Registro proclame la realidad jurídica judicialmente declarada. se debe indicar que no resulta beneficiado con la fe pública registral. pues gozarán de toda la protección del sistema registral (Cabrera 2000:116). Por otro lado. Por último. con el pronunciamiento registral con plena eficacia legitimadora. cuando se ejercita una acción contradictoria del derecho real inscrito. Sólo así se puede conseguir esa concordancia. con la declaración judicial contraria a lo publicado por el Registro y. y su consecuente condición de tercero registral.). la nulidad o cancelación de la inscripción que lo publica. según el Registro. cabe la posibilidad de que la sentencia declare y acoja la pretensión formulada en la demanda y la nulidad o ineficacia de los actos que sirvieron de título a la adquisición de esos derechos inscritos. la primera inscripción de dominio del inmueble. la declaración contradictoria del derecho inscrito y.

el comprador y vendedor en el contrato de compra. llamada demandada. Por ejemplo. En todo proceso. Las personas jurídicas. Una misma persona puede tener en el proceso la calidad de parte actora y demandada. Carnelutti.LAS PARTES PROCESALES Es quien reclama y frente a quien se reclama la satisfacción de una pretensión. En estos procesos. reclaman. Cuando el proceso se inicia. La presencia de esas dos partes en el proceso es una consecuencia del principio de contradicción. intervienen dos partes : una que pretende en nombre propio o en cuyo se pretende la actuación de una norma legal. ante un órgano judicial. la emisión de un pronunciamiento que constituya. dado que las pretensiones son coincidentes. como ocurre en el caso de la reconvención. aquellas personas que en interés propio. el concepto de parte debe ser reemplazado por el de "peticionarios". El concepto de parte es estrictamente procesal y esa calidad está dada por la titularidad activa o pasiva de una pretensión y es totalmente independiente de la efectiva existencia de la relación jurídica sustancial. o sea los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. integre o acuerde eficacia a determinado estado o relación jurídica. distingue la parte en sentido material o sustancial de la parte en sentido formal o procesal. simples afirmaciones. 19 . al juez se le presentan meras hipótesis. no hechos comprobados. por su propia naturaleza deben actuar por intermedio de sus representantes legales o estatuarios. Pueden ser parte todas las personas tanto físicas como de existencia ideal. denominada actora. que se instruye el proceso. sobre cuyo mérito se pronunciará la sentencia. de donde se deduce que en los llamados procesos voluntarios no podemos hablar de actor o demandado. y otra frente a la cual esa conducta es exigida. Son parte en sentido material o sustancial los sujetos de la relación jurídica sustancial. es decir.venta. y es precisamente para llegar a comprobar si realmente existe el derecho alegado y si ese actor esta o no legitimado.

el que produce el daño y quien lo sufre, en el caso de responsabilidad
extracontractual.

Son parte formal o procesal los sujetos que ejerciten el derecho de acción y de
contradicción en el proceso, es decir, el demandante y el demandado.

De lo anotado es posible establecer una perfecta distinción entre el que pide la
tutela jurisdiccional y aquel en favor de quien se pide la tutela. Algo más, en el
derecho sustantivo se hace también una distinción entre la parte acreedora (en
términos abstractos y genéricos) y la parte deudora (también en los mismos
términos) , diferente, lógicamente, de lo que ocurre en el aspecto procesal.
Normalmente el acreedor en la relación material coincide con la posición que
adopta quien es parte demandante y el deudor con la que adopta la posición de
quien es parte demandada en la relación procesal. Por ello la importancia de
determinar las partes en la relación jurídica material y, luego, las partes en el
proceso correspondiente, para poder explicar la presencia de la Relación jurídica
procesal que nuestro ordenamiento procesal civil exige como condición para la
validez y eficacia del proceso como instrumento jurisdiccional. Empero, debemos
señalar que el concepto de parte se utiliza con más frecuencia en el ámbito
procesal, de modo que parte en el proceso es quien reclama y contra quien se
reclama la satisfacción de una pretensión procesal. Los terceros incorporados al
proceso suelen considerarse como parte en el proceso, dependiendo de la
naturaleza del interés con que se incorporan a él.

LAS PARTES EN EL PROCESO CIVIL

Normalmente en el proceso civil hay dos partes: La parte demandante y la parte
demandada, que pueden, ser personas naturales, personas jurídicas, patrimonios
autónomos, etc. Cada parte, por otro lado, puede estar constituida por una o más
personas, dando lugar a la figura procesal dellitis consorcio. La idea de parte
excluye la de terceros. Podemos conceptuar que es parte aquel que, en su propio
nombre o en cuyo nombre se pide, invoca la tutela jurisdiccional de algún derecho
subjetivo, promoviendo la actuación de la voluntad de la ley contenida en el derecho
objetivo; también es parte aquel contra quien se formula el pedido. De lo anotado
es posible establecer una perfecta distinción entre el que pide la tutela jurisdiccional

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y aquel en favor de quien se pide la tutela. Algo más, en el derecho sustantivo se
hace también una distinción entre la parte acreedora (en términos abstractos y
genéricos) y la parte deudora (también en los mismos términos) , diferente,
lógicamente, de lo que ocurre en el aspecto procesal. Normalmente el acreedor en
la relación material coincide con la posición que adopta quien es parte demandante
y el deudor con la que adopta la posición de quien es parte demandada en la
relación procesal. Por ello la importancia de determinar las partes en la relación
jurídica material y, luego, las partes en el proceso correspondiente, para poder
explicar la presencia de la Relación jurídica procesal que nuestro ordenamiento
procesal civil exige como condición para la validez y eficacia del proceso como
instrumento jurisdiccional. Empero, debemos señalar que el concepto de parte se
utiliza con más frecuencia en el ámbito procesal, de modo que parte en el proceso
es quien reclama y contra quien se reclama la satisfacción de una pretensión
procesal. Los terceros incorporados al proceso suelen considerarse como parte en
el proceso, dependiendo de la naturaleza del interés con que se incorporan a él.

CAPACIDAD DE SER PARTE EN EL PROCESO

La capacidad de ser parte en el proceso implica en principio aptitud de ser titular de
los derechos materiales o sustantivos en controversia o, mejor, aptitud para afirmar
en un proceso que se tiene la calidad de titular de tales derechos. También se dice
que quien es parte en un proceso es quien tiene la legitimatio ad causam, de modo
que, por ejemplo, un menor de edad, un enfermo mental, etc, pueden ser
perfectamente parte en un proceso. Lo importante es que el hecho de ser parte en
un proceso importa pretender ser titular de un derecho en conflicto amparado por
la ley, pues, recién en la sentencia se determinará si en efecto quien hizo la referida
afirmación es realmente el titular del derecho alegado o no.

El Código Procesal Civil señala, como regla general, que toda persona natural o
jurídica, los órganos constitucionales autónomos, la sociedad conyugal, la sucesión
indivisa y otras formas de patrimonio autónomo, pueden ser parte material en un
proceso (Art. 572 CPC).

El Texto de este artículo ha sido modificado por el DL No 862, que dice " un
patrimonio es autónomo cuando una o mas personas ejercen sobre él una

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titularidad limitada por encontrarse afecto a un fin especifico señalado por el acto
constitutivo o la ley".

-Representación activa del patrimonio autónomo: cuando la titularidad o el dominio
fiduciario del patrimonio autónomo sea ejercida por una sola persona, corresponde
a ésta su representación.

Cuando la titularidad del patrimonio autónomo sea ejercida por dos o más personas
la representación corresponde a cualquiera de ellas si son demandantes.

-Representación pasiva del patrimonio autónomo: si son demandados, la
representación recae sobre la totalidad de sus titulares, siendo de aplicación, en su
caso, el art. 93 del CPC.

Si se desconociera a uno o más de los integrantes del patrimonio autónomo, se
estará a lo dispuesto por el art. 435 del CPC.

El que comparece como demandado y oculta que el derecho discutido pertenece a
un patrimonio autónomo del que forma parte, se le impondrá una multa no menor
de 10 ni mayor de 50 URP, sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 4.

B.- Estado y sus dependencias también pueden ser parte en el proceso civil, ya sea
como demandantes o como demandados. El ordenamiento procesal civil sel1ala
que cuando el Estado y sus dependencias, o las empresas públicas y privadas con
participación económica determinante de aquél, intervienen en un proceso civil,
cualquiera sea la calificación o ubicación procesal que se le asigne, se someterán
al Poder Judicial sin más privilegios que los expresamente señalados en el Código
Procesal Civil. (Art. 592 CPC) . De lo contrario se violaría el. principio de
socialización del. proceso (Art. VI, T. P., CPC) .

C.- Las personas jurídicas de derecho público externo igualmente pueden ser parte
en <un proceso civil, como, por el ejemplo, el caso de la Cruz Roja Internacional,
que puede ser demandante o demandada ante los organismos judiciales del país.

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La capacidad procesal normalmente se adquiere a los 18 años de edad. 58. en atención a que ésta importa intervención personal y directa en el proceso. etc. que como lo establece el Código Civil (Art. así como aquellas a quienes la ley se lo faculte (Art. sólo la tienen aquellas personas naturales que por sí mismas pueden intervenir en el proceso. El derecho a que sean protegidos sus bienes culturales e históricos donde viven. formulada genéricamente. El derecho a que sus recursos naturales sean protegidos. El Código Procesal Civil. con la salvedad que dicho numeral señala.D. es decir. es que para disponer de tales derechos válida. El derecho a la tranquilidad y al desarrollo integral de sus componentes. 23 . El derecho a tener un adecuado servicio de transporte público.. señala que tienen capacidad para comparecer por sí en un proceso las personas que pueden disponer de los derechos que en él se hacen valer. un conjunto indeterminado de personas titulares de determinados derechos. aquellas personas que se hallan habilitadas por la ley para hacer valer sus derechos por sí mismas planteando la demanda. 422 CC) se adquiere a los 18 años de edad. más preciso.mente se debe tener capacidad de ejercicio de los derechos civiles. recogiendo el concepto anotado. contradiciéndola y realizando determinados actos procesales. Sólo las personas naturales tienen capacidad procesal. CPC). primer párrafo.También pueden ser parte material en el proceso civil los titulares abstracta mente considerados de los intereses difusos. 422 CC). tales como: El derecho a la protección de su medio ambiente donde domicilian. El derecho a que sus integrantes consuman bienes en condiciones adecuadas a su salud. es decir. pues ésta constituye una forma de ejercitar los derechos civiles (Art. La pregunta que surge a continuación es: ¿Quiénes pueden disponer válidamente de los derechos que en un proceso se discuten? La respuesta. la legitimatio ad processum. CAPACIDAD PROCESAL La capacidad procesal.

el caso de las personas Jurídicas las que son entes ideales. no sería pasible de negocios jurídicos. LA REPRESENTACIÓN EN EL PROCESO En términos genéricos. 58. En el orden procesal. por ejemplo.El mismo Código Procesal Civil prevé que tienen capacidad para conferir representación designando apoderado judicial-se entiende dentro de un proceso o fuera de él para hacerlo valer en el proceso-las personas que también pueden disponer de los derechos que en él se debaten (Art. Sino existiera este instituto la actividad del hombre reduciría el patrimonio de los incapaces. etc.Es que para conferir poder dentro del proceso se supone que e1 representante (quien va a conferir poder) se ha apersonado válidamente al proceso. 582. terceras personas señaladas por la ley son las que intervienen en nombre y representación de los inca. CPC) . primer párrafo. natural o jurídica. Mediante la representación se suple la falta de capacidad de ejercicio de 1os derechos civiles de las personas. o entes singulares como los patrimonios autónomos. La representación se ha establecido para satisfacer necesidades humanas. Cuando el Código prevé que las demás personas deben comparecer al proceso por medio de representante legal (Art. Estamos aquí frente a la denominada representación legal. CPC) . Nuestro ordenamiento civil establece que el acto jurídico puede ser realizado mediante representante y que la facultad de representación la otorga el propio interesado o la confiere la ley (Art. Como ejemplo señalamos el caso dc las personales físicas que no pueden ejercitar validamente sus derechos civiles. lo que importa que quien confiere representación tiene capacidad procesal.paces. se refiere a aquellas personas que no tienen capacidad procesal. los 18 años de edad la persona natural en estos supuestos. Pero hay casos en los cuales el titular del derecho en litigio en el proceso no tiene capacidad procesal (no ha cumplido. por ejemplo. 24 . primer párrafo. toda persona. la representación importa la celebración de negocios jurídicos en nombre de otra persona y que sus efectos son vinculantes para el representado. aludiendo a aquellas que no pueden comparecer al proceso por sí mismos. tienen derecho para intervenir en el proceso para defender sus intereses en controversia. 1452 CC).

el representante de una sociedad comercial podrá acreditar su personería con la presentación de su estatuto. hay también supuestos en los cuales el Juez es quien designa al representante. la escritura pública que contenga el poder conferido. que ejerce la patria potestad. por múltiples razones. La Representación Legal en el Código Procesal Civil EI Código trata de la representación legal en el título relativo a la representación procesal. los incapaces no tendrían la posibilidad de que sus derechos sean defendidos en los casos que fuesen violados o desconocidos por terceras personas. pues. el caso en el cual perfectamente puede delegar en terceras personas su representación. en su caso. hay supuestos en los cuales la persona titular de un derecho en controversia en el proceso. por ejemplo. el Juez debe rechazar su participación o. por la ley. no obstante tener capacidad procesal. de lo contrario. naturalmente. de lo contrario. pues. quien se apersona al proceso en nombre de alguna de las partes. acreditará su representación en el proceso presentando la partida de nacimiento del menor. tratándose de la representación judicial. como el caso de la designación del curador procesal. La representación legal en los procesos se ha establecido también para cubrir una necesidad. El padre del hijo menor de edad demandante. de modo que estas Intervengan en representación del litigante. Tratándose de la representación voluntaria. la parte contraria tendrá perfectamente la facultad de cuestionar la intervención del que invoca una representación. En estos casos estamos frente a la denominada representación voluntaria. éstos deben acreditar fehacientemente su calidad de tales. impone la obligación de representar. Para la válida intervención de los representantes en el proceso. puede ponerse en la situación de no poder intervenir personalmente en el proceso. Finalmente. por ejemplo. Es que los intereses de todas las personas tienen que estar tutelados por el derecho. en determinados supuestos. en este caso estamos frente a la denominada representación judicial autorizada. 25 . Finalmente. por ejemplo. para el nombramiento del representante deben cumplirse determinados requisitos y trámites que el ordenamiento procesal determina. Por ello es que la ley también. acreditará su personería presentando el poder conferido en la forma señalada por la ley. sólo así tendrá válida representación.En cambio.

. Los menores de dieciséis años. . . de acuerdo al artículo 43° del Código Civil: . Son incapaces relativos. . Los toxicómanos. El Representante Legal. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad. Los sordomudos. Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad. 632 CPC). Son incapaces absolutos. Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento. . Menores de Edad: Tratándose de personas naturales. Los pródigos.Las personas que no pueden actuar por sí. que carecen de capacidad procesal. Los que incurren en mala gestión. . Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil. lo deben hacer por intermedio de su Representante Legal. salvo para aquellos actos determinados por ley. . Los ebrios habituales. según el artículo 45° del Código Civil. Los retardados mentales. . es que ejerce los derechos civiles de los incapaces. tutela y cúratela. es decir . según las normas de la patria potestad. ciego sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. el código Civil determina que son representantes de los menores de edad los padres que ejercen la patria potestad 26 . mismas en el proceso. . Representación de los incapaces El ordenamiento procesal civil señala que las personas naturales que no tienen el libre ejercicio de sus derechos comparecen al proceso representados según dispongan las leyes pertinentes (Art. . de acuerdo al artículo 44° del Código Civil: .

(Art. 64Q CPC). como la Cruz Roja Internacional. su representación está determinada por sus propios ordenamientos jurídicos. las fundaciones. por la ley de su creación.1 De derecho público. pueden ser: De carácter externo. las comunidades campesinas y nativas. b. 4192 CC) y si no estuvieran sujetos a la patria potestad el tutor designado el curador de bienes del incapaz representa en juicio a éste (Art. Están constituidas por las asociaciones. b. Estas personas jurídicas tienen capacidad de ser parte en el proceso.2. por su respectivo estatuto o por su documento de constitución. la ley y el respectivo estatuto (Art. en conceptos genéricos. reguladas por el Código Civil. y las sociedades de carácter civil y comercial. reguladas por la Ley General de Sociedades. pueden ser: b. tratándose de personas jurídicas de derecho externo. 27 . 603\! CC) . Las personas jurídicas de derecho privado. y De carácter interno. etc. como el propio Estado peruano. la Organización de Estados Americanos. Tratándose de personas jurídicas de derecho interno. la ley y el respectivo estado. pueden hacerlo a través de sus representantes legales (personas naturales o físicas) señalados por la Constitución. las Municipalidades. las universidades nacionales del país. los comités. Las personas jurídicas Están representadas en el proceso de acuerdo a lo que dispongan la Constitución. pero como no tienen capacidad procesal -capacidad para ejercitar sus derechos en el proceso-. Las personas jurídicas. éstas son representadas en el proceso de acuerdo a lo que disponga la Carta magna. A su vez. Naturalmente. los Estados extranjeros. por tratarse de personas ideales..

La Ley N° 26789, promulgada el 12 de mayo de 1997, establece que el
administrador, representante legal o presidente del consejo directivo, según
corresponda, de las personas jurídicas reguladas en la Sección Segunda del Libro
I del Código Civil gozan de las facultades generales y especiales de representación
procesal señaladas en los artículos 742 y 752 del Código Procesal Civil por el solo
mérito de su nombramiento inscrito en el registro correspondiente, salvo disposición
estatutaria en contrario, para cuyo efecto basta presentar al proceso copia
notarialmente certificada del documento donde consta el nombramiento inscrito.

También debemos anotar que la Ley General de Sociedades señala que el
nombramiento de administradores, de liquidadores o de cualquier representante de
la sociedad, así como el otorgamiento de poderes surten efecto desde su
aceptación expresa o desde que las referidas personas desempeñan la función o
ejercen tales poderes; además, que el gerente general o los administradores de la
sociedad, según sea el caso, gozan de las facultades generales y especiales de
representación procesal señaladas en el Código de la materia ( en este caso el
Código Procesal Civil), por el solo mérito de su nombramiento, salvo estipulación
en contrario del estatuto (Art. 142 LGS) .En este caso, para acreditar la
representación, bastará presentar el documento que pruebe el nombramiento. Las
personas jurídicas extranjeras, sus sucursales, agencias o establecimientos, que
realicen actividad en el Perú, están sujetas a las mismas exigencias de
representación que la ley señala para las personas jurídicas. Estas personas
jurídicas y sus dependencias, si ejercitan actividades en nuestro país, tienen que
sujetarse a las reglas nacionales sobre personas jurídicas peruanas. En materia
comercial es frecuente la celebración entre los Estados, entre ellos el Perú, de
convenios internacionales en los cuales se pueden establecer normas que regulen
la actividad de esas personas extranjeras en nuestro país, normas que tendrán
preferencia frente a las nacionales.

c. El Estado

En los procuradores de la República tienen su plena representación en juicio y
ejercitan su defensa en todos los procesos y procedimientos en los que actúe como
demandante y demandado (Art. 22 del Decreto Ley N 17537, que crea el Consejo

28

de Defensa judicial del Estado). Excepcionalmente el Poder Ejecutivo podrá
encomendar la defensa del Estado, en calidad de Procurador General de la
República ad-hoc, a letrado distinto del Procurador General titular correspondiente
(Art, 32 Decreto Ley N° 17537).

El mencionado Decreto Ley señala que los Procuradores Generales de la República
Titulares y Procuradores Adjuntos, su caso, podrán conferir poder en juicio por acta
o delegar su representación por simple escrito en favor de abogados auxiliares (Art,
182 Decreto Ley NQ 17537). En efecto, los Procuradores Generales de la
República pueden delegar la representación , del Estado no sólo en favor de
Abogados auxiliares, sino también a favor de los denominados Procuradores
Adjuntos (Art. 16,segundo párrafo, Decreto Ley N° 17537).

3. El Poder Procesal

Es la facultad de representación que una persona concede a otra dentro de un
proceso judicial. El poder normalmente se confiere por escrito, pudiendo otorgarse
mediante escritura pública, mediante acta ante el juez y por escrito dirigido a él.
Cuando aludimos al poder procesal, o simplemente al poder nos estamos refiriendo
a la facultad que tiene el apoderado que representa a su poderdante para actuar
en el proceso en nombre de éste.

2.4 Hipótesis de Trabajo

Los efectos registrales de la anotación de la demanda cuando no exista
coincidencia entre el titular registral y las partes procesales, pueden ser negativos

2.5 Categorías Temáticas

CTEGORIAS SUB CATEGORIAS
Los Derechos Reales Naturaleza jurídica
Bienes Inmuebles Definiciones
Medidas Cautelares Características

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Anotaciones Preventivas Reglamentos
Anotación de la demanda Directivas
Calificación Registral Precedentes Registrales
El titular Registral Jurisprudencia Registral
Las partes procesales Casuísticas

CAPITULO III

MÉTODO

3.1 Tipo de Investigación.-
Investigación de Tipo Básica
La presente investigación será de Tipo Básica, conocida también como
investigación científica o investigación pura, ya que está orientada a
proporcionar los fundamentos teóricos y conceptuales al problema
planteado.

Nivel
Descriptivo exploratorio.
Será descriptivo ya que se describirán las categorías que conforman el
problema tal cual han sido observadas, sin ser manipuladas.
Al mismo tiempo se empleará el nivel descriptivo, para pretender explicar
cómo es la realidad. La descripción científica es muy importante porque
constituye la primera aproximación sistemática al conocimiento de la
realidad.8

Enfoque
Cualitativo

8
http://www.unmsm.edu.pe/educacion/postgrado/descargas/metodologia.pdf

30

marcadores. técnicas e instrumentos de colecta de datos Método: Hipotético Deductivo Técnica: la observación y la revisión bibliográfica La observación como técnica que permita establecer una relación directa entre el investigador y el hecho social percibido a efectos de extraer los datos necesarios que luego serán procesados en el desarrollo de la investigación.- No Experimental. La revisión bibliográfica en una investigación de enfoque cualitativo.2 Diseño de la Investigación.4 Métodos.edu.3 Población y muestra Dado que se trata de una investigación cualitativa. Instrumento: Resúmenes.unmsm. de corte transversal. CAPITULO IV RECURSOS Y PRESUPUESTO Administración del Proyecto 9 http://www.3. etc.pdf 31 .pe/educacion/postgrado/descargas/metodologia. este enfoque nos permite realizar el acopio de la información necesaria que sustente el estudio y que conduzca al recojo de conocimientos referidos al estado del arte.9 3. los criterios de población y muestra no aplican en el presente caso 3.

Ejecución del proyecto X 3. TIEMPO ACTIVIDADES Nov.Reajuste del proyecto x X 3.00 32 . Procesamiento de datos X 3.Aplicación de instrumento 3. Dic. Remuneración del Personal a) Apoyo especializado : 3.3.2.000.000. Informe final y parcial X E.1. Análisis e interpretación de x resultados D. Dic Ene Feb Mar Abr 2017 2017 2017 2018 2018 2018 2018 A.00 b) Apoyo administrativo : 1. Formulación y aprobación del X proyecto B.4. Evaluación y control del X proyecto Presupuesto del Proyecto A. Organización e X X implementación del proyecto C.

00 c.00 h) Alimentación y estadía : 800.00 i) Servicios de comunicación e impresión : 300.00 k) Otros : 100.00 B.00 Total 10.c) Otros : 900.00 j) Servicios de computación : 300. SERVICIOS g) Movilidad de escritorio : 300.00 33 .00 f) Otros : 300. Bienes d) Material de escritorio : 500.900.00 e) Material de impresión y procesamiento : 500.

Matriz de consistencia PROBLEMA OBJETIVO HIPOTESIS CATEGORIAS SUB CATEGORIAS METODO .

2010. Coral. Renzo y otros. Lima . 2002. Hugo. Tomo 3. María. 6. GARCÍA DE ENTERRIA. Ejecutorias. 2. ÁNGELES JOVÉ. ZAVALETA CARRUITERO. Editorial Ediar. Editorial Jurista Editores. Citado por Eugenia Ariano Deho en Problemas del Proceso Civil. Buenos Aires . 2010. Carlos Antonio en su Tesis del Estudio integral de las medidas cautelares en el proceso civil peruano.Perú. 3. Marianella. 1996. Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial. Eduardo citado por PÉREZ RÍOS. Editorial Rodhas. ANEXOS Bibliografía 1. 4. ALSINA. Lima – Perú. 1995. Cuzco. Barcelona . Editorial Bosh S. Primera Edición. CABANI BRAIN. Wilvelder. Lima . Gaceta Jurídica. Estudios sobre las medidas cautelares en el proceso civil. Medidas Cautelares Innominadas en el Proceso Civil. Lima.Argentina.A. Código Procesal Civil Comentado. 7. 1995.España. 1 . ARANGÜENA FANEGO.Perú. LEDESMA NARVAÉZ. 5. – Perú. 2003.