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Área Tributaria I

Cesión de posición contractual en un contrato


de leasing respecto de un inmueble

Análisis Jurisprudencial
Ficha Técnica 4. Argumentos esgrimidos por el plir con el contrato si el cesionario incum-
Órgano Colegiado ple. Asimismo, el cedente es responsable
Autora : Dra. Jenny Peña Castillo frente al cesionario por la existencia y
Título : Cesión de posición contractual en un con- 4.1. Definición de posición contractual validez del contrato, salvo que hubieran
trato de leasing respecto de un inmueble acordado lo contrario.
La posición contractual consiste en la
Informe: RTF N° 21854-1-2011 (27.12.11) situación que ocupa una o más personas Como vemos, la cesión de posición
Fuente : Actualidad Empresarial Nº 268 - Primera en un contrato y que se encuentra en con- contractual es una figura compleja, que
Quincena de Diciembre 2012 traposición a los intereses de otra u otras puede generar la vinculación de muchas
personas intervinientes en el contrato. personas en una sola relación contractual.
A continuación, veremos otra figura jurí-
Se trata de una forma de trasmitir la titu- dica que se suele confundir con la cesión
1. Planteamiento del problema laridad de los contratos y funciona de un de posición contractual que acabamos
Corresponde determinar si la cesión de modo tal que los derechos y obligaciones de ver. Estamos hablando de la cesión de
posición contractual referida a un contrato pasan a otras manos, en la que concurren derechos o cesión de créditos1.
de arrendamiento financiero celebrado las declaraciones de tres sujetos distintos:
respecto de un inmueble se encuentra - Cedente. Es la persona que cede su 4.2. La cesión de derechos
gravada con el IGV. posición en el contrato, de tal manera La cesión de derechos está definida como
que deja de formar parte de la rela- la operación por la cual una persona cede
2. Argumentos de la recurrente ción contractual. a otra su derecho a exigir una determinada
En primera instancia cabe indicar que la - Cesionario. Es la persona que adquie- prestación. A diferencia de lo que ocurre
empresa recurrente es una agencia general re la posición dentro del contrato reci- en la cesión de posición contractual, en
que firmó un contrato de cesión de posición biendo la del cedente. Asume todos los este caso el cedente solo está transfirien-
contractual con la empresa Mediterranean derechos y obligaciones del cedente. do un derecho de crédito, pero no una
Shiping Co. Perú S.A.C., en el cual la empre- posición en una relación contractual, es
- Cedido. Es la contraparte del cedente decir, el cesionario no asume los derechos
sa recurrente le cede su posición contractual
en el contrato. Debe prestar su consen- y obligaciones derivados de un contrato,
a la empresa Mediterranean en el contrato
timiento para que se realice la cesión. sino únicamente un derecho de crédito.
de arrendamiento financiero celebrado
con el Banco Santander Central Hispano Para llevar a cabo la cesión de la posición
A diferencia también de lo que ocurre en la
respecto de la oficina 501, ubicada en la en la relación contractual es necesario que
cesión de posición contractual, en la cesión
Av. Álvarez Calderón N° 185-San Isidro y se presenten los siguientes elementos o
de derechos nos encontramos ante una
los estacionamientos Nos 45 a 49, ubicados condiciones:
figura que no necesariamente tiene como
en el N° 171 de la misma avenida. - El contrato debe contener prestaciones antecedente un contrato. Por ejemplo, una
Uno de los argumentos que la empresa no ejecutadas total o parcialmente. persona puede tener un derecho de crédito
recurrente sustenta refiere que lo único - El cedido debe manifestar su consenti- para exigir el pago de una indemnización
que constituye gravado con el IGV es la miento, ya sea antes, simultáneamen- por responsabilidad extracontractual, de
venta de bien mueble regulado en el inci- te o después del acuerdo de cesión. tal manera que tiene un derecho a cobrar
so a) del artículo 1° del TUO de la Ley del una determinada cantidad de dinero. Este
- Cuando la conformidad del cedido derecho puede ser cedido a otra persona.
Impuesto General a las Ventas, además en se hubiera dado previamente al
el inciso b) del artículo 3° de la misma La cesión de derechos difiere también de
acuerdo de cesión, el contrato solo
norma se considera como bienes muebles la cesión de posición contractual por el
tendrá efectos desde que el acuerdo
a los corporales que pueden llevarse de hecho que no requiere del consentimiento
le es comunicado a la contraparte por
un lugar a otro y los derechos referentes del deudor. Esto es así porque al deudor
escrito de fecha cierta.
a estos. En el caso en concreto se está no le genera ningún perjuicio cumplir su
cediendo un derecho, pero referente a Una vez celebrada la cesión de posición
obligación frente a una u otra persona.
un bien inmueble no mueble. contractual, el cedente sale de la relación
En la cesión de posición contractual sí
contractual y el cesionario ingresa en ella,
resulta importante el consentimiento
3. Argumentos de la Administra- asumiendo los derechos y obligaciones
del cedido porque el cesionario no solo
que el cedente tenía. Veamos con mayor
ción detalle los efectos que genera la cesión
está adquiriendo un derecho sino que
Uno de los argumentos de la Administra- también está asumiendo obligaciones
de posición contractual:
en el contrato y el cedido tiene derecho
ción es que la cesión de posición contrac-
- El efecto principal de la cesión de a aceptar que tales obligaciones sean
tual constituye una venta de bien mueble
posición contractual es la salida del asumidas por una persona distinta a su
que se encuentra dentro del ámbito de
cedente de la relación contractual y el contraparte original. Pero, sí es necesario
aplicación del inciso a) del artículo 1°
ingreso del cesionario, quien asume comunicarle la cesión al deudor para que
del TUO de la Ley del Impuesto General esta surta efectos. La comunicación debe
todos los derechos y obligaciones que le
a las Ventas; por lo tanto, se encuentra ser fehaciente, es decir, debe permitir
correspondían al cedente en el contrato.
gravado con el IGV. Además que la Ley acreditar que el deudor efectivamente
del IGV incluye dentro de sus definiciones - El cedente se libera de responsabili-
dad de las obligaciones derivadas del la ha recibido, por lo que se sugiere que
de bien mueble a los bienes incorporales se haga por vía notarial. Para efectuar
o intangibles; por lo tanto, la cesión de contrato.
la cesión de derechos, es necesario que
posición contractual se encuentra dentro Sin embargo, por acuerdo entre las partes,
de la definición de bien mueble y en el cedente puede seguir obligado frente al 1 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian; “La cesión de posición contrac-
tual y sus principales efectos” En la Revista Actualidad Empresarial
consecuencia gravada con el IGV. cedido, es decir a la contraparte, a cum- Nº 233 - Segunda Quincena de Junio 2011. Pág. VIII

N° 268 Primera Quincena - Diciembre 2012 Actualidad Empresarial I-23


I Análisis Jurisprudencial

exista un documento escrito, firmado por contractual, por ello es que el Tribunal “servicios” contenida en el artículo 3, c,
el cedente y el cesionario. Fiscal solo se enfoca en dicha operación 1, de la LIGV y consecuentemente le sería
tributaria jurídica. aplicable, para efectos de su imposición
En cuanto a la naturaleza de los derechos
con el IGV, el artículo 1, b, de la citada Ley.
que pueden ser cedidos, debemos señalar 4.4. Venta de bienes como supuesto
que pueden ser objeto de cesión todos de nacimiento del IGV Asimismo, existe otra corriente doctrinaria
los derechos disponibles de una persona, nacional que predica que un contrato de
incluso aquellos que sean materia de un El inciso a) del artículo 1° de la LIGV cesión de posición contractual no se en-
proceso judicial, arbitral o administrativo. establece como operación gravada la cuentra bajo el ámbito de aplicación de la
Puede cederse también el derecho a par- venta en el país de bienes muebles. Por LIGV, toda vez que no se enmarca dentro de
ticipar en una masa hereditaria, una vez su parte el numeral 1 del inciso a) del ningún presupuesto de hecho previsto por
que ha fallecido el causante. La cesión de artículo 3° de la LIGV define como venta a el artículo 1 de la LIGV. Ello, por cuanto al
derechos no es factible si existe un pacto todo acto por el que se transfieren bienes celebrarse un contrato de cesión de posición
expreso entre el cedente y el deudor a título oneroso, independientemente de contractual de lo que se trata, en rigor, es
cedido que excluya dicha posibilidad. la designación que se dé a los contratos de la “transmisión de derechos y obliga-
o negociaciones que originen esa transfe- ciones” a favor del cesionario, supuesto no
Al igual que en la cesión de posición con- rencia y de las condiciones pactadas por contemplado por la LIGV. Postura a la cual
tractual, el cedente está obligado frente al las partes. Finalmente, en el inciso b) del nos adherimos, ya que la celebración de un
cesionario a responder por la existencia citado artículo 3º de la LIGV, para efectos contrato de cesión de posición contractual
y exigibilidad del derecho cedido, salvo de este impuesto, se define como bienes no califica como un servicio.
acuerdo distinto. Pero, no está obligado muebles los corporales que pueden
a responder por el incumplimiento del llevarse de un lugar a otro, los derechos 4.6. Interpretación errónea de las defi-
deudor cedido, a menos que haya asu- referentes a los mismos, los signos dis- niciones de venta y de bien mueble
mido tal responsabilidad expresamente. tintivos, invenciones, derechos de autor, previstas en la legislación del IGV
Ahora bien, si el deudor cedido cumple derechos de llave y similares, las naves La Administración realiza una interpre-
con la prestación frente al cedente, antes y aeronaves, así como los documentos y tación errada del artículo 3°, literales
de ser comunicado sobre la cesión, que- títulos cuya transferencia implique la de a) y b) de la LIGV, ya que la norma hace
da liberado de responsabilidad. Pero, si cualquiera de los mencionados bienes. referencia a los derechos referentes a los
se puede acreditar que el deudor tenía Como se puede apreciar, el aspecto ma- bienes muebles y no a los bienes inmue-
conocimiento de la cesión, entonces no terial de la hipótesis de incidencia de la bles. Es por eso que el Tribunal concluye
se libera de responsabilidad2. venta del bien se encuentra regulado por que mediante el contrato de cesión de
la LIGV sin remitir a otra norma. posición contractual no se ha transferido
4.3. La diferencia entre la cesión de la propiedad del inmueble a favor de la
derechos y la cesión de posición Es por eso que el Tribunal Fiscal concluye empresa cesionaria (Mediterranean Shi-
contractual que, salvo lo expresamente dispuesto para ping Co. Perú S.A.C.), sino que tan solo
las naves y aeronaves, la Ley del IGV grava se ha cedido el derecho de uso del citado
En virtud de la cesión de derechos se pre-
los demás bienes considerados como bie- bien inmueble en calidad de arrendataria.
tende la transmisión del lado “acreedor”
nes muebles según la legislación común,
de una relación obligacional. Por decirlo
corporales e incorporales, precisando que 5. Comentarios finales
de alguna manera sencilla y desde la
los intangibles que se consideran bienes
perspectiva contable, se trata pues de la Estamos de acuerdo con los criterios
muebles son los derechos referentes a los
transmisión de las “cuentas por cobrar”. esgrimidos por el Tribunal Fiscal, ya que
bienes muebles corporales, así como los
En contraposición a ello, en la cesión de la cesión de posición contractual en un
signos distintivos, invenciones, derechos
arrendamiento financiero no debe en-
posición contractual se pretende la trans- de autor, etc.
contrarse gravado con el IGV, al no existir
misión de toda la relación obligacional,
Debiendo considerarse dentro del térmi- transferencia de propiedad del bien, sino
esto es, el lado “acreedor” así como el
no de similares solo los que mantienen la solo el derecho a usarlo por la cesionaria
“deudor”. En la cesión de posición con-
naturaleza de bien mueble de acuerdo a en calidad de arrendataria. Incluso conta-
tractual el consentimiento para tal fin es
la legislación común, pues si la intención mos con la Casación N° 2080-2009 de la
trilateral, toda vez que se debe contar con
del legislador hubiera sido extender el Corte Suprema que ha señalado lo mismo
el asentimiento del cedido, del cedente y que la resolución materia de comentario
carácter de bienes muebles a otros in-
del cesionario. Ello no ocurre en la cesión al indicar que no corresponde gravar un
muebles distintos a las naves y aeronaves
de derechos pues aquí el consentimiento contrato de cesión de posición contractual
tendría que haber sido señalado expresa-
es bilateral (cedente y cesionario), toda en un arrendamiento financiero con el IGV,
mente, resaltando que efectuar una inter-
vez que puede operar aún sin el consen- pues no existe transferencia de propiedad
pretación distinta estaría en contradicción
timiento del deudor (cedido). del bien, sino solo del derecho a usarlo por
con los previsto por la Norma VIII del
De lo referido en el párrafo anterior, se Título Preliminar del Código Tributario. la cesionaria en calidad de arrendataria. En
desprende que la cesión de derechos no ese sentido, la sala señala que existe una di-
ha de ser confundida con la cesión de po- 4.5. La celebración de un contrato de ferencia entre el concepto jurídico de “bien”
sición contractual regulada por los artículos cesión de posición contractual y “derecho subjetivo sobre un bien”; inferir
1435° a 1439° del Código Civil. En efecto, ¿Califica como “servicio” para lo contrario solo conllevaría a la errónea
la celebración de esta última operación efectos de la LIGV? conclusión de que el derecho sobre un bien
jurídica implica, para el cesionario, la ocu- Con relación al asunto materia de co- configura por sí mismo otro bien.
pación del lugar del cedente en todas las mentario, hemos de referir la tendencia No obstante, y con la finalidad de
relaciones derivadas de un contrato cuyas de un sector de la doctrina nacional que coadyuvar a la seguridad jurídica, consi-
prestaciones aún no han sido ejecutadas considera que la cesión de posición con- deramos necesario que el Tribunal Fiscal
total o parcialmente, por lo que deviene tractual se enmarcaría dentro de la defi- en posteriores pronunciamientos emita
en imperioso, y así lo prevé la legislación nición de servicios con lo que de ser así, un precedente de observancia obligato-
civil, el consentimiento del cedido. dicha operación sí se encontraría gravada ria que establezca de manera definitiva
En el caso materia de comentario, esta- con el IGV, mas no bajo el presupuesto si nos encontramos o no frente a una
mos en el supuesto de cesión de posición de hecho de una venta de bien mueble. operación gravada con el IGV, teniendo
Esta postura se sustenta en los alcances, en consideración la sentencia de la Casa-
2 Óp. cit. Pág. VIV. bastante amplios, de la definición de toria N° 2080-2009 de la Corte Suprema.

I-24 Instituto Pacífico N° 268 Primera Quincena - Diciembre 2012