You are on page 1of 42

UNIVERSIDAD SAN PEDRO

FACULTAD DE DERECHO
Y CIENCIAS POLITICAS
ESCUELA DE DERECHO

TITULO : FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

MONOGRAFIA PARA : NUESTROS COMPAÑEROS Y


FUTUROS COLEGAS

ALUMNA :

ABOGADOS :

LIMA-HUAHCO
2017
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

INTRODUCCIÓN

Presento el siguiente trabajo que se trata de una cuidadosa y selectiva


recopilación de datos, y comentarios impartidos por los estudios en las
Ciencias del Derecho.
La investigación sobre filiación extramatrimonial; con lo cual deseo
exponer de manera clara y precisa el conocimiento, en extensión y
profundidad, de la materia que he tratado; la accesibilidad de esta
información; y finalmente, el uso de un lenguaje sencillo para que
permita comprender de inmediato lo que se quiere dar a conocer.
Espero que el presente trabajo sea del agrado del lector, deseamos
llegar a conocer sus críticas u opiniones sobre el mismo, para de
ese modo estimular más aún mi formación profesional.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 2
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

PRESENTACIÓN

La filiación es el vínculo que existe entre el hijo y su padre o entre el


hijo y su madre, cuando los padres no están casados ni para la época de
concepción del hijo ni para la fecha de su nacimiento, a diferencia de la
matrimonial no es un vínculo jurídico simultaneo entre el hijo, su padre y
su madre.
Esta filiación es también conocida como filiación ilegitima, es
decir la derivada de la unión no matrimonial, se da en casos en que no
hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en los
que media algún impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de
algunos de ellos, relación de parentesco, etc. Así por filiación
extramatrimonial debemos entender el vinculo que se establece entre
padres e hijos cuando los primeros no están unidos en matrimonio.
El termino de ilegitimo era usado en el código anterior y en el
código actual se utiliza la palabra extramatrimonial, para el tratadista
Guillermo Borda los hijos extramatrimoniales “son los hijos nacidos de una
unión libre de un hombre y una mujer, algunos juristas establecen que
todo hijo nacido fuera del matrimonio sea cual fuere el estado civil de los
padres es considerado hijo extramatrimonial.
Según el Código Civil esta es una de las dos clases de filiación,
donde se manifiesta que el hijo reconocido tiene la misma condición que
el hijo intramatrimonial, articulo 234 del Código Civil, ya que una vez
comprobada la filiación, el hijo tendrá la misma condición que el hijo
concebido durante un matrimonio, con relación a los padres y los parientes
consanguíneos de estos

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 3
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

TITULO I

CAPITULO I

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL

1.1. ANTECEDENTES
Tradicionalmente, la doctrina ha distinguido la filiación legitima de la
ilegitima determinando para ella un trato privilegio frente a la otra.
Con la superación de las forma poligámicas primitivas del matrimonio,
la protección familiar del hijo extramatrimonial, lo llevó a una situación
inferior al hijo natural.
Los antecedentes históricos los tenemos en el Derecho de Roma
Clásico1.
Tanto en Grecia como en Roma, bajo de Ley de las XII Tablas, el hijo
nacido fuera del matrimonio no era considerado como miembro familiar; y
carecían de todo derecho. En Roma, con el edicto Unde cognati, poco a
poco se fue delineando la distinción entre los liberi naturali, hijos de una
concubina, a los cuales se les reconoció el carácter de pariente del padre
o madre; los spurri, hijos de mujer de baja condición o vida deshonesta; y
los adulterini e incestuosi; habidos de una unión prohibida, con éstos dos
últimos, se mantuvo un rigor primitivo, los cuales eran privados de todo
derecho, incluso el de reclamar los alimentos.

1
CÓDIGO CIVIL COMENTADO. POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo II. Derecho de Familia.
Primera Parte. Primera Edición Junio 2003. Editorial Gaceta Jurídica. Pag.762

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 4
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

La Iglesia Católica ayudó a atenuar esta severidad, reconociendo el


derecho a los alimentos de los hijos, cualquiera que fuere su origen.
En la Edad Media, se mejoró la situación, a pesar que se miraba con
prevención a los hijos del pecado. Una gran reacción frente a esta
injusticia fue la Revolución Francesa2. En el Decreto del 12 de Brumario
del año II, estableció la igualdad entre hijos legítimos y naturales, dejando
al margen a los adulterinos e incestuosos. A partir del siglo pasado, la
reacción a favor de los hijos naturales ha ido en progresión creciente. Hay
un sentimiento de justicia que se rebela contra esta solución legal de hacer
recaer en los hijos la falta de los padres. Por otro lado no hay que olvidar
que una equiparación completa de los hijos nacidos dentro y fuera del
matrimonio pueda importar un desmedro para la familia normalmente
constituida, que la ley debe defender, así como se observa en las diversas
legislaciones modernas (Estados Socialistas)3.

1.2. Concepto:
Este tema está contemplada en el Título II, de la Sección Tercera, del
Libro III del Código Civil, que consta de tres Capítulos: Primero,
“Reconocimiento de los Hijos Extramatrimoniales”, Segundo: “Declaración
Judicial de Filiación Extramatrimonial”; y Tercero, “Hijos Alimentistas” (Art.
386 al 417)
El Diccionario de la Lengua de la Real Academia Española da el
concepto diciendo que es "la procedencia de los hijos respecto de los
padres"4.
Según el Art. 386. Hijos Extramatrimoniales: “Son hijos
extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio”.
La calidad filial del hijos extramatrimonial se establece cuando la
concepción y su mediata consecuencia biológica, el nacimiento, se
producen fuera del matrimonio. Esta es la regla que permite determinar
qué hijos son extramatrimoniales y cuáles no.

2 BORDA, Guillermo A. Manual De Derecho De Familia. 11ª Edic. Edit. Perrot. 1993. Pag. 334, 335.
3 CORNEJO CHAVEZ, Héctor. Derecho Familar Peruano. 10ª Edic. Edit. Gaceta Jurídica. 99. Pag. 434.
4 DICCIONARIO DE LA LENGUA DE LA REAL ACADEMIA ESPAÑOLA.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 5
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

MATRIMONIO
Concibe y Concibe y
nace nace

Una de las características esenciales del Derecho de Familia Romano era el


dividir a los hijos en aquellos habidos dentro del matrimonio y los habidos fuera
de él, criterio que prevalece hasta nuestros días para efectos de la determinación
mas no para la jerarquía filial, la cual ha sido desplazada por el principio de
igualdad (unidad de filiación)

1.3. Clasificación de los Hijos Extramatrimoniales:


Los hijos extramatrimoniales fueron clasificados en dos grandes
grupos: a) Los naturales o nacidos de padres que, si bien no estaban
casados, no tenían impedimento alguno para casarse; y b) injurios,
procreados por quienes estaban impedidos de contraer matrimonio. A
estos últimos se solía subdividirlos en fornezinos, sacrilegos y mánceres.
Se les llamaba fornezinos a los hijos adulterinos, porque “se le conocen
como hijos del marido sin serlo” (lo cual sólo se podía referir al hijo tenido
por mujer casada de varón distinto de su marido, mas no al procreado por
varón casado en mujer soltera); y los incestuosos o engendrados por
personas cercanamente emparentadas entre si.
Sacrílegos eran los hijos procreados por personas atadas por votos
religiosos.
Mánceres o mancillados, en fin, eran hijos habidos en ramera pública.
Estas clasificaciones y denominaciones han desaparecido actualmente
del Derecho moderno5.

1.4. Emplazamiento del estado de Hijo Extramatrimonial:


Frecuentemente el hijo extramatrimonial goza de hecho de status filli
no del status familiae, es decir, tendrá un nombre pero no las relaciones
familiares completas6.

5 Ibidem. Pag. 438


6 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrrique. Divorcio, Filiación y Patria Potestad. Edit. Grijley. 2004. Pag. 117.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 6
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

Existen dos maneras de lograr el emplazamiento de la paternidad o de


la maternidad: el reconocimiento voluntario y la investigación judicial de la
paternidad o de la maternidad, la investigación de la paternidad sólo se
admite cuando se da alguno de los casos del art. 366, a saber escrito e
indubitado del padre, posesión constante de estado, delito sexual y
concubinato, hechos éstos que deben ser probados por el demandante
con los pertinentes medios ordinarios que señala el art. 192 del código
procesal civil. El reconocimiento de la maternidad se admite siempre que
se pueda acreditar el hecho del nacimiento y la identidad del hijo,
extremos que también se admite siempre que se pueda acreditar el hecho
del nacimiento y la identidad del hijo, extremos que también se prueban
con los pertinentes medios que indican el referido art. 192 del texto
adjetivo. El instrumento en que consta el reconocimiento voluntario y la
sentencia judicial son medios de prueba de filiación, tanto paterna como
materna, frente a terceros, no obviamente dentro del juicio investigatorio.

1.4.1. Formas del Emplazamiento:


A. Reconocimiento Voluntario:
Concepto: Reconocimiento es el acto jurídico por el que una persona
manifiesta su paternidad o maternidad extramatrimonial respecto del
otra7.
El reconocimiento que es una manifestación unilateral de voluntad
puede producirse en un solo acto en conjunto o en un acto aislado o en
actos sucesivos8.
El reconocimiento se trata de un acto que encierra una confesión de la
paternidad o maternidad o por el cual se establece una filiación, es la
manifestación de la voluntad encaminada a considerar al reconocido con
hijo y ocupar respecto de él, la posición jurídica de padre natural9.
Existe en la doctrina una vieja discrepancia en cuanto a determinar si
el reconocimiento es un acto constitutivo de filiación, o es simplemente

7 Ibidem. Pag. 442


8 http://www.cal.org.pe/materiales/sociedad_paterno_filial.ppt#275,18,Diapositiva 18
9 ACERO, Beatriz y GARCIA BERNAL, Juan Carlos. La Prueba en la filiación. Bogota. Pontificia Universidad

Javeriana de Colombia. 1998

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 7
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

declarativo de la misma, es lo primero cuando se trata de la paternidad y


lo segundo cuando de la maternidad, este es un criterio Ecléctico.
La controversia no es bizantina, porque se la resuelve en el sentido de
que el reconocimiento es constitutivo, planteado por Planiol y Riper, el hijo
no puede hacerlo valer retroactivamente, de modo que los derechos y las
obligaciones que de aquél se derivan operan sólo ex nunc, ya que piensan
que el reconocimiento produce efectos creadores del lazo de filiación; que
es “una manifestación de voluntad dirigida a constituir una relación de
familia, en forma semejante a lo que ocurre con el matrimonio o la
adopción Si por el contrario, se decide la cuestión en el sentido de que el
reconocimiento es declarativo, planteado por Colin y Capitant, opera
retroactivamente, en esta tesis, se sostiene que el reconocimiento no crea
el lazo de filiación, el cual preexiste desde que se produjo la procreación,
sino que sólo comprueba, lo admite, lo declara.

Características del Reconocimiento Voluntario:

El reconocimiento es un acto:
Unilateral: no requiere para perfeccionarse sino la declaración del
padre o de la madre que practican el acto del reconocimiento, siendo
necesario el asentimiento del hijo reconocido.
Formal: La ley determina la fórmula válida para hacerlo. En tanto debe
dejarse constancia de su realización. En efecto, deberá realizarse
únicamente por testamento, escritura pública o en el registro del Estado
Civil en el momento de asentar la partida o posteriormente por acta
firmada ante el funcionario competente.
Facultativo: Nadie puede declararse padre o madre de alguien. Es la
persona por su propia decisión adopta esta actitud voluntaria de hacerlo.
Personal: nadie puede afirmar o admitir un lazo de filiación del cual no
es autor, en razón del carácter íntimo de la procreación y el respeto del
principio del carácter voluntario o facultativo antes indicado.
Individual: Sólo liga a quien lo hace con el hijo reconocido, sin
comprometer al otro padre, de allí que el reconocimiento puede

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 8
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

practicarse por separado por los padres del hijo extramatrimonial, sin
mencionar el nombre del otro.
Puro y Simple: No esta permitido el reconocimiento modal, es decir
sometido a condición, plazo o cargo. Así por ejemplo, no se podrá decir,
reconozca a mi hijo a condición de que sea profesional, o reconozco la
paternidad por un año, etc.
Irrevocable: dada su calidad de confesión, a lo que abunda una razón
moral y de seguridad jurídica que hace preciso dotar de estabilidad jurídica
al estado de las personas.10 Así lo determina la Ley. Si el reconocimiento
del hijo, por ejemplo se realizó por testamento, puede el testador revocarlo
y dejar sin efecto la memoria en todos sus extremos, menos en cuanto al
reconocimiento se trata.
B. Declaración Judicial De Filiación Extramatrimonial

1. Generalidades:

Desde la antigüedad se ha venido hablando de la investigación de la


paternidad y/o maternidad o de un reconocimiento forzoso, para significar
la posibilidad dentro ciertos límites de recurrir al órgano jurisdiccional para
que sea declarada la filiación extramatrimonial respecto al padre o de la
madre, cuando uno u otro se niega a reconocer voluntariamente11.

La historia jurídica revela que en los siglos pasados hubo periodos que
se admitió la investigación judicial en referencia y en los periodos en que
tal investigación ha sido prohibida, en eso correspondió una gran
diferencia entre los hijos legítimos e ilegítimos, esto quiere decir que
cuando la investigación judicial de la paternidad o de la maternidad ha
sido permitida con amplitud se ha mantenido una drástica diferencia entre
el status del hijo legítimo y del hijo ilegitimo, y que en cambio cuando se
ha restringido o prohibido dicha investigación judicial, las leyes han
denotado una inclinación a cortar las distancias entre ambas clases de
hijos, ley que por cierto no se ha dado en el Perú.

10 PERALTA ANDÍA, Javier. Derecho de Familia. Lima. Ideosa. 1996.


11
PERALTA ANDIA, Javier Rolando. “DERECHO DE FAMILIA EN EL CÓDIGO CIVIL”.Segunda
Edición. Lima-Perú. 1996.Pág. 337.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 9
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

En el Derecho Español que rigió a las colonias se permitió la


investigación judicial de la paternidad; y lo mismo ocurrió en el antiguo
Derecho Francés, dentro del cual esa investigación era libre y en esa
época los “bastardos” no heredaban, se usaba de una manera abusiva
una regla en el derecho consuetudinario establecía que la denuncia del
supuesto seductor por una muchacha en cinta se tenia por cierta virgini
praegnanti creditur y obligaba al autor del embarazo a proporcionar los
gastos de alumbramiento y de manutención del hijo12.

En la actualidad, ya no se habla de reconocimiento forzoso, porque


realmente estas expresions resultan ser contradictorias, desde que todo
reconocimiento siempre es voluntario y no obligado, por eso la posición
legislativa más actualizada prefiere denominarla “Declaración judicial de
la Filiación extramatrimonial”que puede ser bien de la paternidad o de la
maternidad según el caso.

De otro lado, son derechos y deberes de los padres reconocer


voluntariamente a sus hijos habidos fuera del matrimonio, pero cuando
existe negativa de hacerlo, el hijo tiene derecho para reclamar su estado
y para exigir a sus padres que cumplan sus deberes con respecto a él. La
madre también está asistida en reclamar al padre no sólo el
reconocimiento, sino recurrir al poder judicial a fin de conseguir un
“reconocimiento forzoso”, que ahora toma el nombre de “Declaración
judicial de la Filiación extramatrimonial”.

2. Concepto Y Definición

Son acciones que permiten la investigación tanto de la paternidad


como de la maternidad extramatrimonial con la finalidad de que en su
oportunidad el Órgano Jurisdiccional declare mediante sentencia la
relación paterno-filial existente entre una persona y sus progenitores
(padre o madre), que se han negado a reconocerlos de manera voluntaria.
En ese sentido se exige un pronunciamiento por parte del juez que conoce
del asunto.

12
CORNEJO CHAVEZ, Héctor. “DERECHO FAMILIAR PERUANO”. Décima Edición. Lima – Perú.
1999. Pág. 471.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 10
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

La declaración judicial de la filiación opera a falta de reconocimiento


voluntario de padre o madre respecto de un hijo extramatrimonial, ya sea
porque desconfían de la certeza del vínculo, por un acto de mala fe,
confusión desconocimiento del procedimiento, costos, existencia de
errores que impiden el reconocimiento, descuido, actitud machista (que
nazca una niña y no un varó), etc.

Para Mazeud, este precepto encuentra respaldo en un criterio


eminentemente social. En efecto, “el interés de la familia legítima exige
que el hombre tenga las mismas obligaciones para con sus hijos, sean
estos naturales o legítimos; si no, se le incitará a evitar las pesadas cargas
del matrimonio. Hay que agregar que en la esfera social el hijo natural
abandonado sin recursos, constituirá a la vez, una carga y un peligro para
la sociedad entera”13.

Es por ello que el perjudicado con esta ingratitud paternal goza de la


facultad de pedir que se practique la investigación correspondiente y que
se declare en su momento la relación jurídico familiar, pudiendo incluso
con legitimo derecho exigir la reparación civil por el daño causado por no
haber cumplido el padre con la obligación moral en reconocerlo en su
momento14.

3. EL NUEVO PROCESO DE FILIACIÓN JUDICIAL DE


PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL
Ley N° 28457 (08/01/2005)
Mediante esta norma se aprueba la Ley que regula el Proceso de
Filiación Judicial de Paternidad Extramatrimonial, cuya finalidad es
establecer los mecanismos procesales idóneos a efectos de que las
personas, por derecho propio o en representación de terceros, puedan
obtener rápidamente la declaración de paternidad extramatrimonial, sin
mayores dilaciones y costos procesales.
En ese sentido, se ha establecido que la persona interesada en
obtener la mencionada declaración de paternidad, podrá demandarla ante

13 CÓDIGO CIVIL COMENTADO. POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo II. Derecho de Familia.
Primera Parte. Primera Edición Junio 2003. Editorial Gaceta Jurídica. Pág.769
14
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique.” Divorcio, Filiación y Patria Potestad”. Edit. Grijley. 2004. Pág.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 11
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

el juez de paz letrado. Cursada la notificación de la demanda, el


emplazado contará con un plazo de 10 días para formular su oposición.
En caso de no presentarse dicha oposición, el mandato se convertirá en
una declaración judicial de paternidad.
La oposición a la demanda de filiación extramatrimonial suspenderá
el mandato si es que el emplazado se hubiera obligado a realizar la prueba
biológica del ADN dentro de los diez días siguientes. Transcurrido este
plazo, y si el oponente no cumple con esa obligación por causa
injustificada, la oposición será declarada improcedente y el mandato se
convertirá en una declaración judicial de paternidad15.
Una vez realizada la prueba del ADN, y si esta produjera un resultado
negativo, la oposición será declarada fundada y el demandante será
condenado a las costas y costos del proceso. En cambio, si el resultado
de la prueba fuese positivo, la oposición será declarada infundada, el
mandato se convertirá en declaración judicial de paternidad y el
emplazado será condenado a las costas y costos del proceso.
La declaración judicial de filiación extramatrimonial que emita el juez
podrá ser materia de apelación. Este recurso deberá presentarse dentro
de los tres días siguientes a su notificación y será resuelto por el juez de
familia en un plazo no mayor de diez días.
A efectos de establecer este nuevo marco legal del proceso de
filiación extramatrimonial, esta norma ha modificado el inciso 6 del artículo
402 del Código Civil, disponiendo que la paternidad extramatrimonial
podrá declararse judicialmente cuando se acredite el vínculo parental
entre el presunto padre y el hijo a través de la prueba del ADN u otras
pruebas genéticas o científicas con igual o mayor grado de certeza. Esta
disposición no será aplicable respecto del hijo de la mujer casada cuyo
marido no hubiese negado la paternidad.
Por otro lado, esta norma también ha modificado los artículos 53 y 57
del TUO de la Ley Orgánica del Poder Judicial. La primera modificación
establece que los juzgados de familia no podrán conocer las pretensiones
concernientes a la sociedad paterno-filial referidas a la filiación

15
http://www.gacetajuridica.com.pe/boletin-nvnet/ene05/boletin10-01.htm

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 12
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

extramatrimonial prevista en el inciso 6) del artículo 402 del Código Civil.


Mientras que con la segunda modificación se reconoce expresamente la
competencia de los juzgados de paz letrados para conocer de las
acciones de filiación extramatrimonial.
Finalmente, esta norma ha dispuesto que los procesos en trámite
deberán adecuarse a sus disposiciones.

4. Casos Que Se Admite La Investigación Judicial De La


Paternidad:

El Código vigente se ha observado en el Art. 402 los casos en que


procede la investigación judicial, antes mencionada, en este caso
detallaremos cada inciso en la cual se declara la paternidad
extramatrimonial, son los siguientes:

- Escrito indubitado (inciso 1ª).- Viene a ser el caso en que se


permite la apertura de la investigación de la paternidad cuando
existan instrumentos tanto públicos como privados (cartas
amorosas en el que el presunto padre admite ser el padre), en los
que el presunto padre, sin efectuar un reconocimiento legal, deja
constancia inequívoca de su admisión de la paternidad16.
Es el caso en que fácilmente puede el hijo plantear la acción de
filiación y en que con mayor justificación procede la declaración
judicial de la paternidad. El escrito proveniente del mismo padre
debe tener el carácter de indubitable muestra que, en la
generalidad de los casos, en el cual el hijo no haya sido reconocido
formalmente no habrá de atribuirse sino a un injustificado cambio
de actitud por parte del padre o que este nunca llego a reconocer
por razones ajenas a su voluntad en tanto falleció o devino en
incapacidad17.
- Posesión Constante del Estado (inciso 2ª).- explica Josserand,
la doctrina y la jurisprudencia estaba dividida en cuento a saber si

16
Ob. Cit. (Cornejo Chavez)
17
Ob. Cit. (J. Rolando Peralta Andia) Pág. 340

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 13
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

la posesión del estado debía de ser admitida como prueba de


filiación natural, más las opiniones que al respecto desarrolla
Denolombe en el sentido de que tal posesión es la mas antigua, la
primera prueba del estado de los hombres por lo tanto equivale a
un reconocimiento tácito. Son circunstancias en la cuales el
presunto hijo es tratado como tal, y que el presunto padre así lo
trate y cree estar unido por una relación paterno-filial y familiar.
- Concubinato (inciso 3ª).- viene a ser otra circunstancia en la
que el presunto padre hubiese formado un hogar de hecho con la
madre en la época de la concepción, considerándose que existe
concubinato cuando un varón y una mujer, sin estar casados entre
sí, hacen vida de tales.
- Violación, rapto o retención violenta (inciso 4ª).- la apertura de
la investigación de la paternidad es procedente en los casos de
Violación, rapto o retención violenta de la mujer en época que
coincida con la concepción.
Cuando se trata de estos delitos antes mencionados, perpetrados
por varios sujetos en agravio de una misma mujer que resulta
embarazada, ha sido resuelta de diferentes modos.
El anterior Código no lo previó, si eran varios los autores del delito,
debían ser declarados padre del futro del delito, asumiendo la
obligación alimentaría. El actual código, en cambio, dispone que si
fueran varios los autores del delito, la paternidad de uno de los
demandados será declarada, si solo la prueba negativa de los
grupos sanguíneos descarta la posibilidad de que corresponda a
los demás autores del delito; en caso contrario, todos deben ser
condenados al sostenimiento del hijo.
- Seducción (inciso 5ª).- es el acto de engañar con maña, es
delito contra la libertad y honor sexual cometido en agravio de una
joven mayor de catorce y menor de dieciocho años, de conducta
irreprochable, por consiguiente es otro caso en el que se apertura
la investigación de la paternidad cuando haya seducción cumplida
con promesa de matrimonio en época contemporánea a la

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 14
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

concepción, siempre que tal promesa conste de manera


indubitable.
- Declaración judicial de paternidad del hijo de madre casada
(inciso 6ª).- Cuando se acredite el vínculo parental entre el
presunto padre y el hijo a través de la prueba del ADN u otras
pruebas genéticas o científicas con igual o mayor grado de
certeza.
Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo
de la mujer casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad.
El juez desestimará las presunciones de los incisos procedentes
cuando se hubiera realizado una prueba genética u otra de validez
científica con igual o mayor grado de certeza.”

5. Cuestiones Procesales

La Ley sustantiva contiene varias importantes disposiciones referentes


al juicio de investigación de la paternidad. Estas disposiciones determinan
quienes pueden plantear la demanda, contra quienes debe dirigirse, a
quienes corresponde contradecirla, cuál es el juez competente para
conocer de ella, y dentro de que plazos es procedente su interposición.

5.1. .EL DEMANDANTE

La acción para que se declare la paternidad corresponde al hijo18,


nadie más interesado que él mismo para buscar el emplazamiento de su
estado, de modo que si por cualquier motivo resuelve no plantear la
demanda, nadie más, aun teniendo interés económico o moral, está
autorizado para interponerla. El mismo artículo otorga a la madre para que
plantee la demanda en nombre del hijo durante la minoría de éste. Como
la madre ejerce potestad, puede incoar la demanda aunque ella misma
sea menor de edad (articulo 421 C.C.).

En al supuesto de que, por no existir la madre o hallarse ésta


desprovista de la potestad, se hubiera dado un tutor al hijo; ese
representante legal no puede interponer la demanda sino cuando haya

18
Articulo 407° del código civil

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 15
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

sido autorizado para ello por el consejo de familia (articulo 407 y articulo
647, 10° C.C.), el mismo derecho tiene el curador.

Los herederos del hijo carecen de derecho para plantear la acción y,


sólo tienen el de continuarla si aquél la hubiese dejado interpuesta. La
madre heredera pudo interponerla demanda en representación de su hijo,
mientras éste vivía, y no puede ya plantearla si tal hijo ha fallecido.

5.2. EL DEMANDADO

En principio, no puede serlo sino el presunto padre, más si éste hubiera


fallecido la acción deberá ser dirigido contar sus herederos (articulo 406
C.C.).

Dentro de la ley nacional se da una duda: la de saber a quién se ha de


demandar cuando, fallecido el presunto padre, no son conocidos sus
herederos. La jurisprudencia de los tribunales no ha seguido al respecto
un criterio uniforme: por un lado, han establecido que, a falta de herederos
declarados, la acción debe entenderse con el defensor de herencia, ya
que sería inadmisible que el derecho del hijo sufra perjuicio por la
circunstancia de no conocerse a los herederos del presunto padre.

5.3. EL LEGÍTIMO CONTRADICTOR

Es trascendente la cuestión referente a determinar quiénes pueden


contradecir la demanda de investigación de la paternidad.

El único a quien compete convenir en la demanda o negarla es el


demandado, en este caso, la ley suele permitir que la contradiga “todo el
que tenga interés legítimo”. A esto se debe, los motivos por los que se da
la ingerencia en el proceso a persona distinta del demandado, aunque
sólo sea para efectos de contradecir la demanda. La teoría del legítimo
contradictor, es el derecho de cualquier tercero interesado, aunque no sea
el demandado, para terciar en la controversia y contradecir la demanda
del presunto hijo.

5.4. EL JUEZ COMPETENTE

Se establece la competencia del juez del domicilio del demandado.


Pero, en esta regla general, se advierte una excepción: la acción puede

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 16
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

interponerse ante el juez del domicilio del demandado o del demandante


(artículo 408 C.C.); excepción que se justifica por la necesidad de
favorecer al hijo que busca su emplazamiento.

Una jurisprudencia, respecto a este tema, ha establecido que el


conocimiento de los juicios de filiación ilegítima corresponde al juez del
domicilio del demandante. 19

5.5. NO CADUCIDAD DE LA ACCIÓN

Para la interposición de la demanda, varias de las legislaciones


coinciden en fijar, plazos muy cortos, esto con diversos motivos, ya sea
para evitar una incertidumbre demasiado prolongada en cuanto al estado
civil de las personas, ya sea para impedir debates escandalosos, etc. El
Código anterior fijaba plazos de prescripción o de caducidad para la
investigación de la paternidad, mientras que para la de maternidad,
preceptúa la imprescriptibilidad.

El nuevo Código ha uniformado el criterio aplicable a ambos casos, al


establecer en su artículo 410 que “no caduca la acción para que se declare
la filiación extramatrimonial”.

6. LA INVESTIGACIÓN JUDICIAL DE LA MATERNIDAD

La investigación de la maternidad, contrariamente a la del padre,


procede sin enumeración alguna de casos siempre que se pueda acreditar
el hecho del parto y la identidad del hijo (articulo 409 C.C.).

No existe problema alguno en cuanto a los supuestos en que se puede


plantear la demanda, la ley no trae presunciones de maternidad, ni existe
la restricción referente a ser la madre casada.

En lo que concierne a las cuestiones procesales (referentes a quiénes


pueden plantear la demanda, contra quiénes se puede dirigir, quiénes son
jueces competentes para conocer el asunto, la no caducidad de la acción),

19
Revista de Jurisprudencia Peruana, 1951, pp.172 y ss.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 17
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

son aplicables las acotaciones hechos al examinar la declaración judicial


de la paternidad.

Con respecto, a las cuestiones procesales, el nuevo texto civil ha


corregido las deficiencias mostradas en los casos de que: si el padre
puede interponer la acción aun siendo menor de edad; a si es competente,
no sólo el juez del domicilio del demandado, sino también el del domicilio
del demandante, siendo así que donde hay la misma razón hay el mismo
derecho; y a si la demanda puede ser dirigida también contra los
herederos, cuestión que ofrecía cierta oscuridad en el texto derogado.

7. Acción Alimentaria, De Resarcimiento E Indemnización De La


Madre

Diversas legislaciones conceden a la madre del hijo extramatrimonial


el derecho de reclamar del hombre con quien ha vivido en concubinato,
el reembolso de los gastos del embarazo y parto.20

El Código Civil peruano, consagra en el artículo 414 el derecho de la


madre, por una parte, al pago de todos los gastos ocasionados por el
embarazo y alumbramiento; por otra parte, a disfrutar de alimentos
durante los sesenta días anteriores y los sesenta días siguientes al parto;
y finalmente, en los casos de abuso de autoridad, promesa de matrimonio,
cohabitación delictuosa o minoridad al tiempo de la concepción, a una
indemnización pecuniaria por concepto de daño moral. La norma es
aplicable tanto en los casos de investigación de la paternidad como al del
reconocimiento voluntario del hijo.

En lo que se refiere a los alimentos, el fundamento de este derecho


radica, en el estado de necesidad por el que atraviesa madre durante un
periodo en que no se halla en condiciones de dedicarse a ninguna
actividad lucrativa; de esta manera se favorece una gestación adecuada

20
CORNEJO CHÁVEZ, Héctor, Derecho Familiar Peruano, Tomo II. Pp164

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 18
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

del nuevo ser: a través del auxilio alimentario a la madre, es al hijo a quien
realmente se auxilia.

En cuanto al periodo durante el cual la madre puede pedir alimentos al


padre, parecería existir una implicancia entre lo dispuesto en el artículo
414 C.C., según el cual “ la madre tiene derecho a alimentos durante los
sesenta días anteriores y los sesenta siguientes al parto”, en la partición
deben comprenderse los derechos de un heredero no nacido, se
suspenderá hasta el nacimiento y “en el intervalo la madre disfruta de la
herencia en cuanto tenga necesidad de alimentos”.

7.1. Sujetos del Reconocimiento:

Sujeto Activo: Son los padres quienes practican el reconocimiento21;


la ley prohíbe inclusive mencionar el nombre del coprogenitor a menos
que éste lo hubiese reconocido con anterioridad o en el mismo acto.

Sujeto Pasivo: constituido por el hijo extramatrimonial. Para ser válido


el acto se requiere:

- Que el hijo que haya podido ser naturalmente concebido por quien
se pretender ser padre.
- Que no haya compatibilidad entre el estado que surge del
reconocimiento y el que goza legalmente el supuesto hijo.

7.2. Reconocimiento practicado por los abuelos:

Se comprueba que, siendo el reconocimiento un acto jurídico


personalísimo, unilateral, aquél que no tiene el carácter de personalísimo
desde que se autoriza a los abuelos, o abuelas de las respectivas líneas
la posibilidad de realizarlo en los supuestos expresamente señalados en
la presente disposición.

Debe tenerse en cuenta que, para realizar el reconocimiento, los


abuelos o abuelas de las respectivas líneas no requieren no haber sido
nombrados tutores o discernir al cargo. Basta que se acrediten su estado

21ZAVALETA CARRUITERO, Wilvelder. Código Civil. Tomo I. Título Preliminar, Derecho de Personas, Acto
Jurídico, Derecho de Familia. Edición Sep. 2002. Edit. Rodhas. Pág. 574.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 19
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

de tales para estar autorizadas a practicarlo bajo cualquiera de las formas


prescritas en la ley. Existe una incongruencia con el último párrafo el art.
244 del C.C. Este dispone que para el matrimonio de menores de edad,
que “los hijos extramatrimoniales solo requieren el asentimiento del padre
o, en su caso de los abuelos paternos, cuando aquél los hubiese
reconocido voluntariamente. La misma regla se aplica a la madre y los
abuelos en línea materna.” La congruencia consiste en que pudiendo los
abuelos de la respectiva línea realizar el reconocimiento en los casos a
que se refiere el art. 389, no podrá asentir el matrimonio del nieto
reconocido por ellos conforme a ley; por cuanto, para tal propósito, se
requiere que el padre lo haya reconocido voluntariamente y previamente.

También debe concluirse que puede reconocer al hijo extramatrimonial


toda persona que tenga por lo menos catorce años cumplidos y que no se
halle comprendida en las incapacidades de los incisos 2 y 3 del art. 43 e
incisos 2 y 3 del art. 44 del C.C.

7.3. Reconocimiento del Nasciturus:

Cabe mencionar que la posibilidad de reconocer al hijo


extramatrimonial que está por nacer, viene dada por lo dispuesto en el art.
1 del C.C. en cuanto establece en cuanto establece que el “concebido es
sujeto de derecho en todo cuanto le favorece”. Es con la finalidad de
facilitar esta práctica que nuestro Código ha admitido la excepción citada
a los principios que rigen el reconocimiento.

De no admitirse esta excepción, se presentaría un obstáculo


insalvable para practicar el reconocimiento del hijo por nacer, en la medida
que está prohibido al padre reconociente declarar quién es la madre del
hijo. De ser el caso, la infracción a esta prohibición sería manifiesta,
habida cuenta resultaría imposible reconocer al hijo al hijo por nacer sin
mencionar a la madre gestante. En este sentido, frente a la prohibición de
mencionar el nombre del otro progenitor “tal reconocimiento sólo podría
tener lugar si la madre lo ha efectuado ya, si se hace conjuntamente con
el reconocimiento de la madre, mediante el otorgamiento del mandato

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 20
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

para efectuar el reconocimiento una vez que se produzca el nacimiento, o


por instrumento privado o testamento ológrafo o cerrado que sólo se haga
valer después del nacimiento”

El problema descrito parece encontrar solución en la distinción entre el


reconocimiento constitutivo del título de estado y el reconocimiento que
sólo es el presupuesto para la obtención del emplazamiento en el estado.

7.4. Reconocimiento del Hijo Muerto (art. 394):

El reconocimiento voluntario de una persona fallecida ha sido siempre


visto con cautela y reserva por cuanto se consideraba que su principal
motivo era heredar al difunto, ocultándose intereses sórdidos que lo
constituye una perspectiva antifuncional del reconocimiento.

La doctrina comparada, no es unánime en cuanto a esta forma especial


de reconocimiento. Hay partidarios que sustentaban la validez del
reconocimiento del hijo fallecido sin dejar descendientes, otro sector alega
que este tipo de reconocimiento solo puede realizarse cuando existan
descendientes, algunos otros autores siguen una posición ecléctica, en
el sentido de que la validez de este reconocimiento dependerá de cada
caso, así se rechazará cuando el padre pretenda beneficiarse de la
herencia pero se admitirá cuando el reconocimiento se haga para
homenajear a la memoria de un hijo difunto y dar satisfacción a la propia
conciencia del reconocedor.

Nuestro Código asume la segunda posición, la idea del reconocimiento


es que favorezca a alguien, en este caso beneficie a los herederos del
difunto reconocido. Téngase presente que los descendientes no tienen
por qué consentir, no hay una exigencia al respecto.

7.5. Capacidad para Reconocer (Art. 393)

Como acto jurídico familiar declarativo de un estado de familia de orden


filial, el reconocimiento debe ser realizado por una persona que tenga
aptitud legal a efectos de generar su eficacia. El reconocedor debe ser

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 21
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

capaz de realizar el acto, estar legitimado por el derecho para formalizar


su voluntad. Dada su importancia, sus efectos y tomando en
consideración que el reconocimiento es un acto de ciencia la doctrina ha
considerado requisitos típicos para adjudicar una capacidad especial con
el fin de poder realizar un reconocimiento.

La doctrina clásica se argumentaba que la capacidad exigida para


cumplir ciertos actos jurídicos no era necesaria para reconocer
válidamente a un hijo ya que cada cual es capaz de hacer válidamente
una confesión, de allí que solo basta con que comprenda su
trascendencia.

La doctrina moderna, establece para reconocer solo son precisas dos


cosas: pubertad (puede reconocer quien puede procrear) y discernimiento
(facultad de entendimiento).

El Código peruano opta por un sistema temporal, sustentados en el


tiempo, en el cual la edad determina la capacidad del reconocedor. Tener
14 años de edad representa la capacidad para realizar un reconocimiento.
El fundamento para fijar la edad de 14 años obedece al criterio de que es
a partir de la misma que se tiene la pubertad y además que se alcanza un
mayor grado de discernimiento.

7.6. Del Reconocimiento (Art. 390):

El reconocimiento es un acto formal, expreso, inequívoco y solemne.


Ellos se debe a que la importante lucha y trascendencia del mismo debe
constar en un documento veraz, fehaciente y por demás seguro, que no
ofrezca duda acerca de su contenido. Por esta razón se han escogido tres
tipos para su formulación: ante el registro de nacimientos, la escritura
pública y el testamento, fuera de los cuales no es posible entre nosotros
practicar un reconocimiento válido.

Según el art. Las formas que se pueden utilizar para realizar un


reconocimiento son:

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 22
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

Inscripción en el registro de nacimiento: El reconocimiento con el


apersonamiento del padre al Registro de nacimiento es el más usual y
frecuente. En la práctica, contrariándose las normas legales se requiere
que el reconocimiento sea simultáneo, es decir, que lo realicen ambos
padres al mismo tiempo, a efectos de impedir que el progenitor que no
interviene en el reconocimiento pueda impugnar el acto. A pesar de ellos
el art. 388 permite el reconocimiento unilateral o por separado, cuando se
realiza por uno solo de los padres.

Escritura Pública: Representa el documento público por antonomasia


que otorga el notario y como tal es un medio típico para establecer el
vínculo filial.

Testamento: Es un acto jurídico, de allí que su contenido puede ser


referido a disposiciones de bienes, la ordenación de la sucesión e incluso
disposiciones de contenido extrapatrimonial, dentro del cual encontramos
al reconocimiento.

Por su naturaleza típica del testamento quedan diferidos al momento


de la muerte del otorgante, sin embargo, en base al principio de interés
del reconocido, de la trascendencia del acto y el derecho a la identidad se
admite la eficacia inmediata del reconocimiento testamentario, es decir
desde su fraccionamiento.

7.7. Efectos Del Reconocimiento

Tres principios rigen universalmente los efectos del reconocimiento


voluntario:

- El de que, una vez practicado y sin perjuicio de la acción


invalidaría, el reconocimiento es irrevocable.
- El de que dicho acto jurídico no admite modalidad alguna – plazo,
condición o cargo -, por lo cual no es posible recortar los efectos
que la ley le atribuye.
- El que tales efectos surten respecto del padre o madre
reconociente o arrastran al que no ha efectuado reconocimiento.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 23
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

Nuestro código consagra estos tres principios en los Art. 395, 21, 421,
818 del c.c22.

8. EN CUENTO A LA PATRIA POTESTAD.-

Nos refiere que la patria potestad es el derecho y el deber que tienen


los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores.

Ya se ha dicho, la patria potestad viene conferida por la naturaleza y


por la ley a los padres, no siempre es posible que ambos la ejerzan, pues
ello depende de diversas circunstancias y señaladamente de la calidad de
la filiación.

Habrá que distinguir, desde luego, entre la situación del hijo matrimonial
y extramatrimonial; y aun, en uno y en otro, varios supuestos”.23

Tratándose del hijo matrimonial, cuyos padres se hallan en convivencia


normal, estos ejercen, conjunta y simultánea, la potestad. “en la primera
edad – decía Toribio pacheco -, cuando el hijo se halla en estado de
extrema debilidad, la patria potestad incumbe particularmente a la madre,
porque la naturaleza ha dotado a la mujer particularmente de cualidades
especiales para dirigir la educación física e intelectual de los niños.

Con referencia al hijo extramatrimonial reconocido o declarado, este


tiene en principio un derecho a alimentos frente a sus padres, desde que,
como se ha visto, el derecho del hijo en general se origina en la
consanguinidad y todos los demás factores jurídicos 24.

22
Art. 395 c.c “ el reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable”
Art. 21 c.c “en cuanto al nombre”
Art. 421 c.c “ejercicio de la patria potestad”.
Art. 818 c.c “derechos sucesorios respecto a sus padres”.
23
En el primer párrafo final de su artículo 6° la constitución de 1979 – 80 proclamo que “todos los hijos
tienen iguales derechos” y prohibió “ toda mención sobre el estado civil delos padres y la naturaleza de la
filiación de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de identidad”. Del mismo modo el
ultimo párrafo del articulo 6° de la constitución de 1993 declara que “todos los hijos tienen iguales
derechos y deberes” y que “esta prohibida toda mención sobre el estado civil de los padres y sobre la
naturaleza de la filiación de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de identidad”.
24
¿Cuándo y quién tiene derecho a una pensión por alimento?

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 24
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

El recocido voluntariamente por la madre, o cuya madre ha sido


declarada judicialmente, en tanto que el padre ni lo ha recocido ni ha sido
judicialmente declarado tal, pero se le tiene como padre para los efectos
puramente alimentarios25.

9. En Cuanto A La Herencia

Según las normas de nuestro código civil Art. 818 “todos los hijos tienen
iguales derechos sucesorios respecto de sus padres. Esta disposición
comprende a los hijos matrimoniales, a los extramatrimoniales
reconocidos voluntariamente o declarados por sentencia, respecto a la
herencia del padre o de la madre y los parientes de estos, y a los hijos
adoptivos”.

Las normas del código pueden reducirse a los términos siguientes:

a. El hijo reconocido por el padre y/o la madre es su heredero


forzoso y legal y, en su caso, toma o comparte su
representación en la sucesión de los ascendientes y
hermanos de aquel o aquella.
b. Tratándose de la sucesión de los parientes de la línea
correspondiente tiene, así mismo vocación hereditaria
como heredero legal.
c. Cuando el hijo reconocido concurre a la herencia del padre
y/o de la madre con otros hijos extramatrimoniales o
matrimoniales todos reciben una cuota igual.
d. Cuando se trata de la representación, el hijo reconocido
hereda una cuota igual a la del hijo matrimonial.
e. Los padres extramatrimoniales heredan al hijo recocido;
pero si el reconocimiento se produjo cuando este era

El pago de una pensión alimenticia se obtiene al seguir un proceso judicial tendiente a obtener un
reconocimiento judicial que lo disponga, a favor de un alimentista que puede ser cónyuge, hijo, padre,
hermano, el niño y adolescente, así como de la madre embarazada, desde la concepción hasta la etapa de
post-parto. Debe tenerse en cuenta que Alimentos, es todo lo necesario para el sustento, habitación.
25
El hijo extramatrimonial recibirá una pensión alimentista hasta la edad de 18 años. La pensión continua
vigente si el hijo, llegado la mayoría de edad, no puede proveer a su subsistencia por su incapacidad física
o moral.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 25
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

mayor de edad, tal derecho solo funciona si el hijo


consistió en el reconocimiento o tuvo la posesión
constante de estado.
f. Esta disposición 26tiene el obvio objeto de evitar el
reconocimiento tardío interesado.
g. Los parientes de ambas líneas heredan, en sus casos, al
hijo reconocido. A de entenderse, aunque la ley no lo diga
expresamente, que este derecho no funciona cuando el
reconocimiento del hijo mayor de edad se produjo sin
consentimiento de este y sin que gozara previamente de
la posesión constante de estado.
h. Debe suponerse, asimismo, que los padres, en este ultimo
supuesto tampoco heredan a los descendientes del hijo.

El reconocimiento produce, además, según se ha dicho, efectos


secundarios en cuanto al apellido del hijo, el consentimiento para su
matrimonio si lo contrae siendo menor de edad, la tutela, la curatela y la
formación del consejo de familia.

10. Acerca Del Apellido.-

El artículo 21 preceptúa que elijo extramatrimonial le corresponde los


apellidos- los dos- del progenitor que lo haya reconocido; y que si es
reconocido por ambos, lleva el primer apellido de uno y otro.

11. Invalidez Del Reconocimiento.-

La invalidez del reconocimiento se puede producir, en tesis general, por


dos vías: la revocación y la impugnación:

26
Art. 398. - Efectos del reconocimiento del hijo mayor de edad :El reconocimiento de un hijo mayor de
edad no confiere al que lo hace derechos sucesorios ni derecho a alimentos, sino en caso que el hijo tenga
respecto de él la posesión constante de estado o consienta en el reconocimiento.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 26
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

11.1. La Revocación

Se diferencia de la impugnación por su carácter unilateral; consiste en


una declaración por la que el mismo reconociente deja sin efecto el
reconocimiento que practicó, fundándose llanamente en que la relación
paterno-filial materia de ese acto es falsa o, mas simplemente, sin
expresar la razón en que se funda su cambio de voluntad. Esta figura
supone que el reconocimiento no produce prueba acerca de la falsedad
de la relación paterno-filial, en el caso de que la alegue, pues no se abre
debate ni se sigue procedimiento judicial alguno para invalidar el
reconocimiento.

Por regla general, el derecho no admite la revocación y consagra, por


el contrario, la irrevocabilidad del reconocimiento, pero no faltan quienes
piensan, como ya se ha dicho, que ese principio de irrevocabilidad no rige
cuando se trata del reconocimiento testamentario, ni quienes sostienen
que el reconociente debe tener siempre la posibilidad de dejar sin efecto
el acto cuando entrañe una falsedad, pues esta no debe jamás prevalecer
aunque se funde en una confesión de parte interesada27.

La ley peruana sigue el criterio de que el reconocimiento es irrevocable


(Art. 395)

11.2. La Impugnación

- Nociones Generales.- el reconocimiento, lo hemos dicho ya, tiene una


eficacia provisoria. Es cierto que vale que la declaración paterna no pueda
ser tomada como palabra de dios. Es posible que haya falseado la verdad,
que haya errado, que su manifestación sea el fruto de la ilusión de un
demente o haya sido obtenida por violencia. Por tanto, es impugnable.

- Distintos Casos De Impugnación.- el reconocimiento puede ser


impugnado en los siguientes casos:

27
Esto puede ocurrir, por ejemplo, cuando el mismo padre tiene varios hijos extramatrimoniales; uno en
la misma madre, y en otras en mujeres distintas; o cuando el mismo padre tiene hijos matrimoniales y
extramatrimoniales; o en supuestos análogos aplicados a la madre.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 27
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

Si falta capacidad legal en el autor. Así por ejemplo, si fuera hecho por
un varón menor de 14 años, por un demente, o por un sordomudo que no
sabe darse a entender por escrito.

Si hay un defecto sustancial de forma; tal como si no hubiere sido hecho


por escrito o faltara la firma del reconocedor, etc.

Si hay incompatibilidad entre el estado de hijo que se le reconoce y el


que gozaba hasta ese momento; como ocurriría si el reconocido es el hijo
matrimonial de otras personas o si estuviere ya reconocido como hijo
extramatrimonial por otra persona del mismo sexo, etc.

Si se prueba que no es exacta la pretendida relación de filiación que


surge del reconocimiento.

Si el reconocimiento ha sido logrado por violencia.

Si hay impedimento derivado de la falta de diferencia de edades.

El reconocimiento debe invalidarse simplemente porque no es verdad


que el reconocido sea hijo. Eso es lo realmente decisivo y no el error o el
dolo. Por eso, esta acción esta abierta a todos: reconocedor, reconocido
y demás interesados.

- Quienes Pueden Impugnar El Reconocimiento.- el código nacional


consigna al respecto una formula según la cual el reconocimiento puede
ser negado por el padre o la madre que no a intervenido en el; por el propio
hijo, o sus descendientes si hubiera muerto; y por quienes tengan interés
legitimo sin perjuicio de la irrevocabilidad que establece el Art. 395 (
Art.339); formula que prácticamente cubre la totalidad de los casos
detallados en el acápite anterior, excepto el del propio padre reconociente,
el de la mujer que cuido la lactancia de un niño y de la autoridad pública.

- Plazo Para Impugnar El Reconocimiento.- el padre y la madre tiene


una vez producido el reconocimiento, elijo se supone que ha mejorado de
condición y también se supone por eso mismo que cualquier impugnación
del reconocimiento habrá de perjudicarle. De aquí que la ley haya
señalado el perentorio plazo de noventa días partir del día en que se tuvo
conocimiento del acto, para que cualquier interesado impugne el

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 28
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

reconocimiento (Art.400); termino que se amplía cuando el impugnante es


el propio hijo reconocido, el cual, si es menor, puede proponer la acción
dentro del año siguiente a su mayoría o a la cesación de su incapacidad
(Art.401).

Se explica esta ampliación del plazo, porque nadie más interesado que
el propio hijo en el acto de su reconocimiento, de modo que si es el mismo
que lo pugna afrontando los perjuicios que eventualmente pudiera
acarrearle esa impugnación, la ley no puede prohibírselo, pues a nadie se
le puede imponer que acepte como padre o madrea quien no lo es.

En todo caso, el término es de caducidad y no de prescripción, por lo


que no admite interrupción ni suspensión.

Quien quiera que fuera el impugnante, debe entenderse que está


obligado a acreditar en juicio la razones o causales de su impugnación,
las cuales, como ya se dijo pueden referirse a la falsedad de la relación
paterno-filial, a los elementos esenciales del acto jurídico o a los vicios de
consentimiento.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 29
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

CAPITULO II

EL HIJO ALIMENTISTA

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 30
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

2.1. Concepto.
Son los hijos extramatrimoniales no reconocidos voluntariamente por
sus padres, ni judicialmente declarados como hijos de determinado padre
y/o madre. Algunos autores los llaman “hijos puramente alimentistas”.
Se trata de hijos legalmente sin padres, por tanto, no llevan apellidos,
no tienen amparo de la patria potestad, no poseen derechos sucesorios,
sin embargo la ley no desconoce su derecho a sobrevivir, razón por la cual
les reconoce un derecho alimentario por el estado de necesidad en que se
hallan. Es el hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado por su padre,
pero a quien debe pasar una pensión alimenticia hasta cierta edad el varón
que hubiera mantenido relaciones sexuales con la madre en la época de la
concepción28.
Afirma Fernández Clérigo, que por regla general todas las
legislaciones, conceden a los hijos extramatrimoniales que no pueden ser
reconocidos ni declarados, respecto de los padres, un derecho de
alimentos, cuando por edad u otras circunstancias aquéllos los necesitan.
“Se trata entonces, de un hijo extramatrimonial cuya paternidad no ha sido
reconocida ni declarada judicialmente”29.
2.2. Acción Alimentaria Del Hijo Alimentista
La ley dispone que fuera de los casos previstos en el artículo 402, el
hijo extramatrimonial sólo puede reclamar del que ha tenido relaciones
sexuales con la madre en la época de la concepción una pensión
alimenticia hasta la edad de los dieciocho años. La pensión continúa
vigente si el hijo llegado a la mayoría de edad no puede proveer a su
subsistencia por incapacidad física o moral (artículo 415 C.C.).
La acción alimentaria del hijo no reconocido ni declarado se funda en
al derecho a la vida que tiene todo ser humano por el hecho de serlo.
Como consecuencia de esto, alguien habrá de proveer a la subsistencia
de ese hijo sin familia y privado del status jurídico y, ese alguien, no puede
ser otro que aquél a quien, no con certeza y ni siquiera con vehemente

28
CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Ob. Cit p.166
29
PLACIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia. P.297

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 31
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

verosimilitud o probabilidad, más sí con razonable posibilidad, puede


reputarse como el progenitor.
El artículo 415, destaca las siguientes notas:
Consagra una presunción de paternidad sólo para efectos alimentarios,
que puede ser destruida por el presunto padre.
Sólo acuerda al hijo un derecho frente a alegado padre y no frente a la
madre, por tanto no puede hacerse valer contra los ascendientes ni
descendientes en la línea paterna.
La sentencia que fija alimentos no constituye prueba de paternidad
extramatrimonial.
La acción alimentaria por mandato del artículo 417 corresponde al hijo
alimentista no reconocido ni declarado por su padre, por tanto, es una
acción personal; sin embargo, esta acción puede ejecutarse por medio de
un representante legal (madre) y se la dirige contra el presunto padre o sus
herederos. Los herederos no tiene que pagar al hijo más de lo que habría
recibido como heredero si hubiese sido reconocido o judicialmente
declarado.

A.- ¿Es Posible Acción Semejante Frente A La Presunta Madre?

Sólo acuerda al hijo un derecho frente al presunto padre, y no frente a


la presunta madre; esto probablemente se debe, por una parte, a la menor
frecuencia del caso en que la madre niega al hijo, y por otra parte, a que
normalmente es el padre quien soporta la carga alimentaria respecto de
los hijos menores. Más si la madre tiene rentas, son de aplicación los
artículos 423, 1°, 475 y 477 del C.C.

B.- Presunción De Paternidad Para Los Efectos Alimenticios

Se desprende del texto literal del artículo 415 C.C., donde se consagra
una presunción de paternidad sólo para los efectos alimentarios; es decir,
que no acarrea ninguna consecuencia en al orden de la herencia, del uso
del apellido, del ejercicio de la patria potestad, ni de ningún otro derecho
propio de la filiación legalmente establecido, en vista de que la mera

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 32
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

relación sexual en la época de la concepción, tratándose de establecer la


paternidad, no es suficiente para conseguir sentencia de declaratoria de
la misma., si no va acompañada de alguna de las circunstancias
establecidas en al artículo 402 C.C. La presunción de la paternidad está
sujeta a varias restricciones: de un lado, es preciso proveer a la
subsistencia del hijo, de otro, es necesario defender al presunto padre del
exceso o la injusticia de una carga que ha de soportar en beneficio de
quien pudiera no ser su hijo.

Es importante que se acredite:

3. Prueba De La Relación Sexual

La prueba de las relaciones sexuales no puede obtenerse más que de


manera indirecta y de acuerdo a las circunstancias de cada caso. La
posibilidad de la directa acreditación consiste en su grabación o filmación;
la carga probatoria se centrará en demostrar los indicios que en su
conjunto adquieren significación y conducen al juez de familia a la certeza
de su comisión.

La admisión expresa o tácita de haber sostenido relaciones sexuales,


carácter habitual y notorio de la relación de pareja, la seducción de la
madre por promesa de matrimonio, por maniobras fraudulentas o abuso
de autoridad, etc; son algunos de los hechos a probar que demostrarían
la existencia de las relaciones sexuales.

Es indispensable que se acredite el hecho de la relación sexual entre


el demandado y la madre del actor en época contemporánea de la
concepción.

4. Carácter Juris Tantum De La Presunción

La presunción juris tantum (prueba en contra), es decir, que puede ser


destruida por el alegado padre, si prueba que durante la época de la
concepción la madre llevó una vida desarreglada , o si durante la misma
época fue manifiestamente imposible al demandado tener acceso carnal
con la madre, ya sea porque estuvo de viaje, privado de libertad,

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 33
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

enfermedad grave u otra causa semejante; la ley exige que dicha


conducta sea notoriamente desarreglada; o si prueba también que
durante la época de la concepción la madre tuvo trato carnal con persona
distinta del presunto padre, vale decir, relaciones sexuales con varias
personas, donde la habitualidad es una de sus características, por tanto,
no puede imputarse la paternidad a una sola persona.

5. La Obligación No Se Desplaza Hacia Los Parientes De La Línea


Paterna

El hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado sólo puede exigir


alimentos de su presunto padre, pero no de los ascendientes ni de los
descendientes de la línea paterna (artículo 480 C. C.). Esta regla radica
en el fundamento en que el alimentista carece de status familiae respecto
de su padre.

Téngase presente que los herederos no asumen la obligación de pago


de pensión de alimentos. Por el contrario ellos solo asumen la
responsabilidad de cumplir con el pago de la pensión de alimentos, pero
no la obligación en si misma. Esa responsabilidad gravitara sobre la
herencia del causante, sin alcanzar a los bienes de los herederos30. Como
el artículo 417° del código civil establece que los herederos no tienen que
pagar a l hijo más de lo que habría recibido como heredero si hubiese
reconocido o judicialmente declarado.

6. Extinción Del Derecho Alimentario

El derecho alimentario del hijo extramatrimonial no reconocido ni


declarado por su padre se extingue por las siguientes razones:

30
PLÁCIDO V. Alex F. Manual de derecho de familia. Ob.cit. p298

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 34
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

6.1. Por Llegar El Alimentista A La Edad De 18 Años


Pero, si el hijo llegado a esta edad no se encuentra en condiciones de proveer
a su subsistencia por incapacidad física o mental, la pensión alimentaría
continua vigente mientras dure la incapacidad (Artículo 415°).

6.2. Por Muerte Del Obligado O Alimentante


Respecto a esto el artículo 486° preceptúa que “la obligación de prestar
alimentos se extingue por la muerte del obligado”, pero esta norma se atenúa en
virtud de lo que establece el propio artículo 486° y los artículos 417° y 428° del
código civil, de los cuales se desprende que, muerto el alimentante su herencia
debe seguir soportando o comenzar a soportar la carga de los alimentos, esto
es por un monto no mayor a la herencia que hubiera recibido el hijo de haber
sido reconocido o declarado.

6.3. Por Muerte Del Alimentista


En cuyo caso sus herederos están obligados a pagar los gastos de sus
funerales.

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 35
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

JURISPRUDENCIA

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 36
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

CAPITULO III
3. ASPECTO PRÁCTICO
3.1. ANALISIS DE EXPEDIENTE
1. EXPEDIENTE: 00312-2012-0-1308-JP-FC-04
2. DEMANDANTE:GARCIA PEREZ, LUZ MARIELA
3. DEMANDADO: GUILLEN YARMAS, LIZANDRO
4. MATERIA: FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
5. JUZGADO: 4 TO JUZ. DE PAZ LETRADO.
6. JUEZ: ARGUELLES VIZARRETA, OSCAR
7. ESPECIALISTA: VALLEJO CALDERON, ESTHER

3.2. RESUMEN DE LOS HECHOS:


Se inició el proceso de la demanda de filiación extramatrimonial contra el
demandado GUILLEN YARMAS, LIZANDRO a fin de que se declare como
padre biológico de la menor LUZ DANIELA GUILLEN GARCIA de 12 años
con la demandante LUZ MARRIANELA GARCIA PEREZ, fundamentos de
hechos, la demandante contrajo una relación sentimental con el demandado
producto de ello nacio la menor L.D.G.G. por la cual nacio el 5 de febrero del
2000 fecha en la que ya habían terminado su relación las partes. la
demandante acude a la via jurisdiccional con la finalida que el demandado se
practique la prueba de ADN.
El demandado en respuesta afirma que el nunca contra ninguna relación
sentimental con la demandante ya que él tiene una familia consagrada con la
cual tiene 1 hija de 19 años y que nunca fue a firmar al juez de paz del distrito
de végueta. Como fundamentos FACTICOS, que después de 12 años, se
inicia idéntico proceso sobre filiación extramatrimonial, pretendiéndose
imputarse ser padre de la menor, por lo cual anexa en la demanda la sentencia
dictada hace 12 años (2000).
3.3. ESTADO ACTUAL DEL PROCESO:

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 37
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

3.4. DILIGENCIAS REALIZADAS:


 Emplazamiento y contestación de la demanda
 Devolución De La Cedula De Notificación
 Subsana Omisión
 Hubo sentencia
 Apelación

3.5. PROGNOSIS DEL CASO:


El juez declara la paternidad judicial del emplazado LIZANDRO GUILLEN
YARMAS respecto de la menor LUZ DANIELA GUILLEN GARCIA quien en
adelante llevara los primeros apellidos de sus padres biológicos.

4. SERVICIO PRESTADO EN EL CONSULTORIO JURIDICO

4.1. ATENCION A LOS USUARIOS

 Mire Es El Estado Del Expediente En El Sistema Cej.


https://cej.pj.gob.pe/cej/forms/busquedaform.html Y En El Mismo Juzgado.

4.2. ESCRITOS REALIZADOS

 Realice autorización para disponer bienes de menor de edad

 liquidacion

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 38
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

CONCLUSIONES
Es importante llegar a comprender la esencia del mandato de paternidad. Podemos
sostener que más que un requerimiento a reconocer la pretensión de la parte, el mandato
es una decisión anticipada del juez en mérito de lo alegado por la parte demandante.
Tomando en cuenta la fuerza de la prueba genética, que ofrece la suficiente certeza de lo
demandado.
Este es el acto más importante del proceso, además de ser el primero que dicta el juez sin
necesidad de escuchar al demandado, inaudita altera pars, "de esta forma el juez si bien
resuelve oyendo a una sola de las partes, lo hará no solo sobre la base del relato fáctico,
si no de las pruebas aportadas. Y si el emplazado no formula oposición alguna, la cosa
juzgada material no solo es consecuencia de su conducta procesal, el silencio o falta de
oposición, sino del relato del demandante y los medios probatorios que aportó para
sustentarlo".

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 39
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
• Codigo civil comentado-tomo ii- gaceta jurídica
• Codigo del niño y adolescentes Peruano
• Derecho civil vi-familia. Dr. Ta.mara verde Ivan Jairo
• http://www.monografias.com/trabajos 104/ derecho-de-la-familia/derecho-de-
la-famílía.shtml
• http://W\:vw.monografias.com/trabajos 100/patria-potestad-peru/patria-
potestad-peru. shtml
• http://blog.pucp.edu. pe/blog/mmorillo/2011102/21 /patria-potestad-tenencia
..Y:
regímen-de-visitas/

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 40
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

INDICE
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................ 2
PRESENTACIÓN ............................................................................................................ 3
TITULO I ......................................................................................................................... 4
CAPITULO I .................................................................................................................... 4
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL ........................................................................... 4
1.1. ANTECEDENTES ............................................................................................ 4
1.2. Concepto: ........................................................................................................... 5
1.3. Clasificación de los Hijos Extramatrimoniales:................................................. 6
1.4. Emplazamiento del estado de Hijo Extramatrimonial: ...................................... 6
1.4.1. Formas del Emplazamiento: ....................................................................... 7
2. Concepto Y Definición ........................................................................................ 10
3. EL NUEVO PROCESO DE FILIACIÓN JUDICIAL DE PATERNIDAD
EXTRAMATRIMONIAL .......................................................................................... 11
4. Casos Que Se Admite La Investigación Judicial De La Paternidad: ................... 13
5. Cuestiones Procesales .......................................................................................... 15
5.1. .EL DEMANDANTE ................................................................................... 15
5.2. EL DEMANDADO ...................................................................................... 16
5.3. EL LEGÍTIMO CONTRADICTOR ............................................................ 16
5.4. EL JUEZ COMPETENTE ........................................................................... 16
5.5. NO CADUCIDAD DE LA ACCIÓN .......................................................... 17
6. LA INVESTIGACIÓN JUDICIAL DE LA MATERNIDAD ............................ 17
7. Acción Alimentaria, De Resarcimiento E Indemnización De La Madre ............ 18
7.1. Sujetos del Reconocimiento: ........................................................................ 19
7.2. Reconocimiento practicado por los abuelos: ................................................ 19
7.3. Reconocimiento del Nasciturus:................................................................... 20
7.4. Reconocimiento del Hijo Muerto (art. 394): ................................................ 21
7.5. Capacidad para Reconocer (Art. 393) .......................................................... 21
7.6. Del Reconocimiento (Art. 390): ................................................................... 22
7.7. Efectos Del Reconocimiento ........................................................................ 23
8. EN CUENTO A LA PATRIA POTESTAD.- ..................................................... 24
9. En Cuanto A La Herencia .................................................................................... 25
10. Acerca Del Apellido.- ...................................................................................... 26

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 41
UNIVERSIDAD SAN PEDRO

11. Invalidez Del Reconocimiento.- ...................................................................... 26


11.1. La Revocación .......................................................................................... 27
11.2. La Impugnación ........................................................................................ 27
CAPITULO II ................................................................................................................. 30
EL HIJO ALIMENTISTA .............................................................................................. 30
2.1. Concepto. ......................................................................................................... 31
2.2. Acción Alimentaria Del Hijo Alimentista ....................................................... 31
A.- ¿Es Posible Acción Semejante Frente A La Presunta Madre? ......................... 32
B.- Presunción De Paternidad Para Los Efectos Alimenticios .............................. 32
3. Prueba De La Relación Sexual ............................................................................ 33
4. Carácter Juris Tantum De La Presunción ........................................................... 33
5. La Obligación No Se Desplaza Hacia Los Parientes De La Línea Paterna ......... 34
6. Extinción Del Derecho Alimentario .................................................................... 34
6.1. Por Llegar El Alimentista A La Edad De 18 Años ...................................... 35
6.2. Por Muerte Del Obligado O Alimentante .................................................... 35
6.3. Por Muerte Del Alimentista ......................................................................... 35
CAPITULO III ............................................................................................................... 37
3. ASPECTO PRÁCTICO ....................................................................................... 37
3.1. ANALISIS DE EXPEDIENTE .................................................................... 37
3.2. RESUMEN DE LOS HECHOS: .................................................................. 37
3.3. ESTADO ACTUAL DEL PROCESO: ........................................................ 37
3.4. DILIGENCIAS REALIZADAS: ................................................................. 38
3.5. PROGNOSIS DEL CASO: .......................................................................... 38
4. SERVICIO PRESTADO EN EL CONSULTORIO JURIDICO ........................ 38
CONCLUSIONES .......................................................................................................... 39
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS ........................................................................... 40

FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL 42