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ENSAYO DE DERECHO LABORAL N° 10

El contrato
administrativo de
servicios - CAS

CABALLERO BUSTAMANTE
ASESORÍA LABORAL
CABALLERO BUSTAMANTE
2 Ensayos de Derecho Laboral N° 10
Ensayos de
El contrato de administrativo
Derecho Laboral
de servicios – CAS
N° 10

1. Régimen especial de contratación administrativa de servicios - CAS Página   2


2. Preguntas frecuentes Página   10
3. Jurisprudencia Página   12

Voces: Contrato Administrativo de Servicios – entidad de cooperación internacio-


Sector público – Servidor público – Boleta de nal con cargo a sus propios recursos,
pago – Sistema Privado de Pensiones – Siste- aquellos que mediante convenio
ma Nacional de Pensiones – Descanso vaca- administren recursos del Estado
cional – Seguro Social de Salud – Aguinaldo. Peruano para fines de contratación
de personal altamente calificado.
1. RÉGIMEN ESPECIAL DE CONTRATACIÓN – Convenios de modalidades formati-
ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS - CAS vas laborales
– Contratos de prestación de servicios,
El 28 de junio del 2008 fue publicado el consultoría, asesoría o cualquier
Decreto Legislativo Nº 1057 que regula el otra modalidad contractual de pres-
régimen especial de contratación adminis- taciones de servicios autónomos
trativa de servicios, el cual fue reglamentado que se realizan fuera del local de la
el 25 de noviembre del mismo año mediante entidad contratante.
Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM, es – La entidades públicas que cuenten
necesario mencionar que éste es un régimen con personal contratado a través
de aplicación exclusiva para entidades del de convenios de administración de
Estado. recursos, del Fondo de Apoyo Ge-
Posteriormente, el 6 de abril del 2012 se rencial del Sector Público u otros
publicó la Ley Nº 29849, Ley que tiene por similares, salvo que decidan lo con-
objeto establecer la eliminación progresiva trario, en cuyo caso, se les exonerará
del régimen especial de contrataciones ad- del procedimiento de contratación.
ministrativas de servicios, precisando que el – Cargos cubiertos por personas de-
CAS constituye una modalidad especial de signadas por resolución.
contratación laboral privativa del Estado. – La ejecución de proyectos de inversión.
Estableciendo, asimismo, que el régimen Artículo 2º, D. Leg. Nº 1057 (28.06.2008),
laboral especial del Decreto Legislativo Nº artículo 2º y 4ta. D.C.T., D.S. Nº 075-
1057 tiene carácter transitorio. 2008-PCM (25.11.2008), artículo 4º
D.U. Nº 057-2009
1.1. Ámbito de aplicación
Comprende a todas las entidades y 1.2. Procedimiento de Contratación
contratos de la administración pública, El acceso al régimen de contratación
excepto a: administrativa de servicios se realiza
– Empresas del Estado. obligatoriamente mediante concurso
– Contratos financiados por alguna público.

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1.2.1. Requisitos duración del contrato y el monto


– Requerimiento realizado por la de- de la retribución a pagar.
pendencia usuaria o contratante.
– Existencia de disponibilidad presu- c. Selección
puestaria. Comprende la evaluación objetiva
Artículo 4º, D.Leg. Nº 1057 (28.06.2008) del postulante relacionado con las
necesidades del servicio.
1.2.2. Etapas Esta evaluación debe tener los si-
guientes requisitos:
a. Preparatoria – La evaluación debe incluir la
Comprende el requerimiento del ór- evaluación curricular y, a criterio
gano o unidad usuaria, que incluye: de la entidad contratante, la eva-
– Descripción del servicio a realizar. luación escrita y entrevista.
– Requisitos mínimos y competen- – Se debe realizar tomando en
cias que deba reunir el postulante. consideración los requisitos rela-
– Descripción de las etapas del cionados con las necesidades del
procedimiento. servicio.
– Justificación de la necesidad de – Debe garantizar los principios de
contratación. mérito, capacidad e igualdad de
– Disponibilidad presupuestaria. oportunidades.
– El resultado se publicará a través
b. Convocatoria de los mismos medios usados
La convocatoria se realiza a través para la publicación de la con-
del portal institucional de la entidad vocatoria, en forma de lista de
convocante, en el Servicio Nacional orden de mérito que debe con-
de Empleo del Ministerio de Tra- tener los nombres y puntajes de
bajo y Promoción del Empleo y en los postulantes.
el Portal del Estado Peruano, sin
perjuicio de utilizarse, a criterio de d. Suscripción y registro de contrato
la entidad convocante, otros medios Comprende la suscripción del con-
de información. trato dentro de un plazo no mayor
La publicación de la convocatoria de cinco días hábiles, contados a
debe hacerse y mantenerse desde, partir del día siguiente de la publi-
cuando menos, cinco (5) días hábi- cación de los resultados. Si vencido
les previos al inicio de la etapa de el plazo el seleccionado no suscribe
selección. Debe incluir. el contrato por causas objetivas im-
– El cronograma y etapas del pro- putables a él, se debe declarar se-
cedimiento de contratación, leccionada a la persona que ocupa
– Los mecanismos de evaluación, el orden de mérito inmediatamente
– Los requisitos mínimos a cumplir siguiente, para que proceda a la
por el postulante y las condi- suscripción del respectivo contrato
ciones esenciales del contrato, dentro del mismo plazo, contado a
entre ellas, el lugar en el que se partir de la respectiva notificación.
prestará el servicio, el plazo de Una vez suscrito el contrato, la entidad

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tiene cinco días hábiles para ingresarlo – Jornada máxima de 8 horas diarias
al registro de contratos administrativos o 48 horas semanales. Cuando la-
de servicios de cada entidad. bore en una entidad en la que existe
Artículo 3° del D.S. N° 075-2008-PCM una jornada de trabajo reducida
(25.11.2008), modificado por el D.S. establecida para los trabajadores
N° 065-2011-PCM (06.2011) sujetos a los regímenes laborales
generales, les será aplicable tal
1.2.3. Impedimentos jornada especial.
– Personas con inhabilitación admi- – Descanso semanal obligatorio de 24
nistrativa o judicial para contratar horas consecutivas como mínimo.
con el Estado. – Tiempo de refrigerio que no forma
– Personas con impedimento para ser parte de la jornada de trabajo.
postores o contratistas, expresamen- – Aguinaldo por fiestas patrias y na-
te previsto por disposiciones legales vidad, conforme a los montos es-
y reglamentarias sobre la materia. tablecidos en las leyes anuales de
– Personas que perciben otros ingresos presupuesto del sector público.
del Estado, salvo que dejen de per- – Vacaciones remuneradas de 30 días
cibir estos ingresos al momento de naturales
ser contratados a través del régimen – Licencia con goce de haber por
de CAS o que éstos provengan de la maternidad, paternidad, y otras
actividad docente o por ser miembros licencias a las que tienen derecho
únicamente de un órgano colegiado. los trabajadores de los regímenes
– Personas con vínculo de parentes- laborales generales.
co –hasta el cuarto grado de con- – Gozar de los derechos a que hace
sanguinidad segundo de afinidad referencia la Ley 29783, Ley de Se-
y por razón de matrimonio– con guridad y Salud en el Trabajo.
algún funcionario de dirección y/o – A la libertad sindical, ejercitada con-
personal de confianza de las enti- forme a lo establecido en el Texto Úni-
dades y reparticiones públicas que co Ordenado de la Ley de Relaciones
conforman el Sector Público Nacio- Colectivas de Trabajo, aprobado por
nal, así como de las empresas del Decreto Supremo Nº 010-2003-TR y
Estado o, de aquellos que gozan normas reglamentarias.
de la facultad de nombramiento y – A afiliarse a un régimen de pen-
contratación de personal, o tengan siones, pudiendo elegir entre el
injerencia directa o indirecta en el Sistema Nacional de Pensiones o
proceso de selección, de acuerdo a el Sistema Privado de Pensiones,
la Ley Nº 26771. y cuando corresponda, afiliarse al
Artículos 3º, 4º, 3ra D.C.T. y 5ta D.C.F., Seguro Complementario de Trabajo
D.S. Nº 075-2008-PCM (25.11.2008) de Riesgo.
– Afiliación al régimen contributivo
1.3. Derechos laborales que administra EsSalud. La contri-
– Percibir una remuneración no menor bución para la afiliación al régimen
a la remuneración mínima legal- contributivo que administra EsSalud
mente establecida. tiene como base máxima el equiva-

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lente al 30% de la UIT vigente en el − La modificación del modo de la


ejercicio por cada asegurado. prestación de servicios, no incluye
Cuando el trabajador se encuentre la variación de la función o cargo
percibiendo subsidios como conse- ni del monto de la retribución
cuencia de descanso médico o licen- originalmente pactada.
cia pre y post natal, le corresponderá Artículo 7°, D.S. N° 075-2008-
percibir las prestaciones derivadas PCM (25.11.2008) modificado
del régimen contributivo referido en por el D.S. N° 065-2011-PCM
el párrafo anterior, debiendo asumir (27.07.2011)
la entidad contratante la diferencia
entre la prestación económica de b. Poder disciplinario
EsSalud y la remuneración mensual Las personas contratadas bajo el
del trabajador. régimen del Decreto Legislativo Nº
– Recibir al término del contrato un 1057 prestan servicios subordina-
certificado de trabajo dos. En tal sentido, las entidades se
A r t í c u l o 6 º , D. Le g . N º 1 0 5 7 encuentran facultadas para dirigir
(28.06.2008), modificado por el ar- la prestación de dichos servicios,
tículo 2º, Ley Nº 29849 (06.04.2012) normarlos, dictar las órdenes nece-
sarias para su ejecución y sancionar
1.4. Boletas de pago disciplinariamente cualquier infrac-
Las entidades empleadoras están en la ción o incumplimiento de las obliga-
obligación de emitir boletas de pago a ciones a cargo del trabajador, res-
los trabajadores. petando los principios de tipicidad,
Artículo 10º, D. Leg. Nº 1057 (28.06.2008), proporcionalidad y razonabilidad.
incorporada por el artículo 2º, Ley Nº Así, se ejerce el poder disciplinario
29849 (06.04.2012) de la siguiente manera:
− El poder disciplinario comprende la
1.5. Derechos de la entidad contratante potestad de sancionar el incumpli-
miento de cualquier clase de obli-
a. Poder de dirección gación, tanto de origen contractual
Modificar unilateralmente, por ra- como legal, administrativo o fun-
zones objetivas debidamente justi- cional, conforme al procedimiento
ficadas, el lugar, tiempo y modo de establecido a los efectos por la
la prestación de servicios, sin que normativa de la materia.
ello suponga la celebración de un − Cada entidad adecua los instru-
nuevo contrato. Frente a lo cual se mentos internos conforme a los
debe tener en cuenta: cuales ejerce el poder discipli-
− La modificación del lugar, no nario, en concordancia con las
incluye la variación de la provin- reglas y/o lineamientos elabo-
cia ni de la entidad en la que se rados por la Autoridad Nacio-
presta el servicio. nal del Servicio Civil - SERVIR.
− La modificación del tiempo, no − Contra los actos en materia disci-
incluye la variación del plazo del plinaria emitidos respecto de tra-
contrato. bajadores bajo este régimen, pro-

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cede la interposición de recurso formalizarse por escrito antes del


de apelación, cuyo conocimiento vencimiento del plazo del contrato o
y resolución en última instancia de la prórroga o renovación anterior.
administrativa corresponde al – En caso el trabajador continúe labo-
Tribunal del Servicio Civil. rando después del vencimiento del
Artículo 15, D.S. N° 075-2008- contrato sin que previamente se haya
PCM, modificado por el D.S. N° formalizado su prórroga o renovación,
065-2011-PCM (27.07.2011) el plazo de dicho contrato se entiende
automáticamente ampliado por el
1.6. Duración del contrato mismo plazo del contrato o prórroga
El contrato administrativo de servicios que esté por vencer, sin perjuicio de
es de plazo determinado bajo los si- la responsabilidad que corresponde
guientes requisitos: a los funcionarios o servidores que
– La duración del contrato no puede generaron tal ampliación automática.
ser mayor al período que correspon- – La entidad contratante informa al
de al año fiscal respectivo dentro del trabajador sobre la no renovación,
cual se efectúa la contratación. con una anticipación no menor de
– El contrato puede ser prorrogado o cinco (5) días hábiles previos al
renovado cuantas veces considere vencimiento del contrato.
la entidad contratante en función Artículo 5°, D. Leg. N° 1057 (28.06.2008)
de sus necesidades. y artículo 5°, D.S. N° 075-2008-PCM
– Cada prórroga o renovación no (25.11.2008) modificado por el D.S. N°
puede exceder del año fiscal y debe 065-2011-PCM (27.07.2011)

CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS - CAS


Incompatibilidades Pensionistas D. Ley Nº 20530 Sí
D. Leg. Nº 19990 No
Sistema Privado de Pensiones (AFP) No
Trabajadores Administrativo Sí
Docente No
Derechos Vacaciones 30 días
Jornada máxima 8 horas diarias o 48 horas semanales
Descanso semanal obligatorio 24 horas consecutivas a la semana
Ámbito tributario Tipo de renta generada 4ta. categoría
Documentos Boletas de pago.
Declaración 1. Se debe declarar en el PDT 601 como trabajador con el
código 67 y declarar el tipo de contrato con el código 14.
2. La contraprestación deberá ser registrada con el código
2039: RETRIB CONTRATACIÓN ADM SERVICIOS, en el
rubro de RÉGIMEN LABORAL PÚBLICO.
Seguridad social EsSalud 1. Sujeto obligado: entidad estatal.
2. Aportación máxima: 30% de la UIT.
Sistema pensionario Obligatorio: el trabajador deberá optar por un régimen pen-
sionario (AFP u ONP).

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Responsabilidades y Funcionarios Aquellos funcionarios o servidores públicos que contraten


prohibiciones de los personal que realice servicios dependientes, fuera de las re-
funcionarios y enti- glas del D. Leg. 1057, incurrirán en falta
dades contratantes administrativa y, como consecuencia, serán responsables ci-
viles por los daños y perjuicios originados al Estado
Entidades 1. A partir de la vigencia del D. Leg. Nº 1057 queda prohi-
bido para las entidades del sector público la suscripción
o prórroga de contratos de servicios no personales o, de
cualquier modalidad contractual para la prestación de
servicios no autónomos.
2. Prohibición hacia las entidades del Sector Público de con-
tratar servicios permanentes a través de empresas de ser-
vicios temporales o de cooperativas de trabajadores, ex-
cepto que sea para cubrir personal permanente ausente
temporalmente y, solamente, durante tres meses.

1.7. Suspensión y extinción del contrato pudiendo extenderse hasta (3)


administrativo de servicios tres días más cuando el deceso
se produce en provincia diferente
1.7.1. Suspensión a donde labora el trabajador.

a. Con contraprestación b. Sin contraprestación


– Supuestos regulados en la Ley N° Permisos personales en forma ex-
26790 (subsidios) cepcional por causas justificadas.
– Descanso pre y post natal. Artículo 12°, D.S. N° 075-2008-PCM
– Por causa fortuita o de fuerza (25.11.2008), modificado por el D.S.
mayor. N° 065-2011-PCM (27.07.2011)
– Permiso por lactancia materna
hasta que el menor cumpla un 1.7.2. Extinción
año de edad, de acuerdo a lo – Fallecimiento.
dispuesto en la Ley Nº 27240. – Extinción de la entidad contratante.
– Licencia por paternidad de 4 días – Renuncia.
hábiles, en el caso de alumbra- En este caso, el trabajador debe comu-
miento de su cónyuge o convi- nicar por escrito su decisión a la entidad
viente, de acuerdo a lo estable- contratante con una anticipación de
cido en la Ley Nº 29409. 30 días naturales previos al cese. Este
– Cuando corresponda conforme plazo puede ser exonerado por la au-
a lo dispuesto en las normas de toridad competente de la entidad, por
capacitación y rendimiento para propia iniciativa o a pedido del contra-
el sector público. tado. En este último caso, el pedido de
– Por hacer uso del descanso físico exoneración se entenderá aceptado si
semanal, anual y del compen- no es rechazado por escrito dentro del
satorio por horas laboradas en tercer día natural de presentado.
sobretiempo. – Mutuo disenso.
– Por fallecimiento de cónyuge, – Invalidez absoluta permanente so-
concubina, padres, hijos o her- breviviente.
manos hasta por tres (3) días – Resolución arbitraria o injustificada.

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La resolución arbitraria o injustificada b. Extinción injustificada


del contrato administrativo de ser- La entidad tiene la obligación de pa-
vicios genera el derecho al pago de gar automáticamente al trabajador
una indemnización equivalente a las cesado la indemnización equivalen-
remuneraciones mensuales dejadas te a las remuneraciones dejadas de
de percibir hasta el cumplimiento del percibir, hasta un importe máximo
plazo contractual, con un máximo de equivalente a 3 meses.
3. El periodo de prueba es de 3 meses. Artículo 13º, D.S. Nº 075-2008-PCM
– Inhabilitación administrativa, judi- (25.11.2008), modifica do por D.S. Nº
cial o política por más de tres meses. 065-2011-PCM (27.07.2011) y artículo
– Vencimiento del plazo del contrato. 10º, D. Leg. Nº 1057 (28.06.2008),
Artículo. 10º, D. Leg. Nº 1057 (28.06.2008), incorporado por el artículo 3º, Ley Nº
incorporado por el artículo 3º, Ley Nº 29849 (06.04.2012)
29849 (06.04.2012)
1.8. Responsabilidades y prohibiciones
1.7.3. Extinción por decisión unilateral de los funcionarios públicos y de las
de la entidad entidades usuarias contratantes
Responsabilidad administrativa de
a. Extinción justificada funcionarios o servidores públicos
Extinción por incumplimiento de que contraten personal que realice
obligaciones o deficiencia en el servicios dependientes, fuera de las
cumplimiento de las tareas por reglas del régimen de contratación
parte del trabajador. administrativa de servicios y, como
Frente a este supuesto se debe se- consecuencia, serán responsables civi-
guir el siguiente procedimiento: les por los daños y perjuicios originados
– Notificar al contratado la impu- al Estado.
tación de la falta. Prohibición de las entidades del sector pú-
– El contratado debe realizar sus blico a suscribir o prorrogar los contratos
descargos en un plazo máximo de de servicios no personales o, de cualquier
5 días hábiles el cual puede ser am- modalidad contractual para la prestación
pliado por la entidad contratante. de servicios no autónomos.
– Vencido el plazo para los descar- Prohibición de las entidades del sector
gos del contratado, la entidad público a contratar servicios tempora-
debe emitir decisión debida- les o de cooperativas de trabajadores,
mente motivada y de acuerdo a excepto que sea para cubrir personal
criterios de razonabilidad y pro- permanente ausente temporalmente
porcionalidad. y, solamente, durante tres meses.
– Emitida la decisión frente a la Artículo 7º y 3ra. D.C.F., D. Leg. Nº 1057
extinción del contrato la entidad (28.06.2008)
debe comunicarla al contratado
en un plazo no menor a 10 días 1.9. Solución de controversias
hábiles. Los conflictos derivados de la presta-
– La decisión de la entidad agota ción de servicios en el régimen especial
la vía administrativa. de contratación administrativa de ser-

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vicios serán resueltos por la Oficina de (25.11.2008) modificado por el D.S. Nº


Recursos Humanos de cada entidad, o 065-2011-PCM (27.07.2011)
la que haga sus veces.
Contra resolución emitida cabe interpo- 1.10. Presupuesto e impuesto a la renta
ner recurso de apelación ante el Tribu- Para efectos del impuesto a la renta,
nal del Servicio Civil o en caso contrario las remuneraciones derivadas de los
al superior jerárquico del órgano emisor servicios prestados bajo este régimen
del acto impugnado. son calificados como rentas de cuarta
Artículo 16º, D.S. Nº 075-2008-PCM categoría.
CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS
Decreto Legislativo 1057 (28.06.2008), que Ley N° 29849 (06.04.2012), que establece la elimi-
regula el régimen del CAS nación progresiva del régimen del CAS y reconoce
derechos laborales a los servidores del CAS
El contrato administrativo de servicios constituye una El Contrato Administrativo de Servicios constituye una
modalidad especial propia del derecho administra- modalidad especial de contratación laboral, privativa
tivo y privativa del Estado. Se regula por la presente del Estado. Se regula por la presente norma, no se
norma, no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Ad-
Definición del Carrera Administrativa, al régimen laboral de la acti- ministrativa, el régimen laboral de la actividad privada
CAS vidad privada ni a otras normas que regulan carreras ni a otras normas que regulan carreras administrativas
(art. 3°) administrativas especiales. especiales. El Régimen Laboral Especial del Decreto
La presente norma no se aplica a los contratos de Legislativo 1057 tiene carácter transitorio.
prestación de servicios de consultoría o de asesoría,
siempre que se desarrollen de forma autónoma, fue-
ra de los locales o centros de trabajo de la entidad.
El Contrato Administrativo de Servicios otorga al El Contrato Administrativo de Servicios otorga al tra-
trabajador los siguientes derechos: bajador los siguientes derechos:
Percibir una remuneración no menor a la remuneración
mínima legalmente establecida.
Un máximo de 48 horas de prestación de servicios Jornada máxima de 8 horas diarias o 48 horas sema-
a la semana. nales. Cuando labore en una entidad en la que existe
una jornada de trabajo reducida establecida para los
trabajadores sujetos a los regímenes laborales genera-
les, le será aplicable tal jornada especial.
Descanso de 24 horas continuas por semana. Descanso semanal obligatorio de 24 horas consecutivas
como mínimo.
Contenido del
CAS Un tiempo de refrigerio, que no forma parte de la jor-
(art. 6°) nada de trabajo.
“Reconocimien- Aguinaldo por Fiestas Patrias y Navidad, conforme a
to de derechos los montos establecidos en las leyes anuales de pre-
laborales” supuesto del sector público.
Descanso de 15 días calendario continuos por año Vacaciones remuneradas de 30 días naturales.
cumplido. Licencias con goce de haber por maternidad, paternidad,
y otras licencias a las que tienen derecho los trabajadores
de los regímenes laborales generales.
Gozar de los derechos a que hace referencia la Ley
29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo.
A la libertad sindical, ejercitada conforme a lo estableci-
do en el Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo, aprobado por Decreto Supremo
010-2003-TR, y normas reglamentarias.

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Decreto Legislativo 1057 (28.06.2008), que Ley N° 29849 (06.04.2012), que establece la elimi-
regula el régimen del CAS nación progresiva del régimen del CAS y reconoce
derechos laborales a los servidores del CAS
La afiliación a un régimen de pensiones es opcional Afiliarse a un régimen de pensiones, pudiendo elegir
para quienes ya vienen prestando servicios a favor del entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema
Estado y son contratados bajo el presente régimen; y, Privado de Pensiones, y cuando corresponda, afiliarse
obligatoria para las personas que sean contratadas al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.
bajo este régimen a partir de su entrada en vigencia.
A estos efectos, la persona debe elegir entre el Sis-
tema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado
de Pensiones.
Afiliación al régimen contributivo que administra Afiliación al régimen contributivo que administra
ESSALUD. ESSALUD. La contribución para la afiliación al régimen
contributivo que administra ESSALUD tiene como base
máxima el equivalente al 30% de la UIT vigente en el
ejercicio por cada asegurado. Cuando el trabajador se
encuentre percibiendo subsidios como consecuencia de
descanso médico o licencia pre y post natal, le corres-
ponderá percibir las prestaciones derivadas del régimen
contributivo referido en el párrafo anterior, debiendo
asumir la entidad contratante la diferencia entre la
prestación económica de ESSALUD y la remuneración
mensual del trabajador.
Recibir al término del contrato un certificado de trabajo.
La resolución arbitraria o injustificadadel Contrato Ad-
ministrativo de Servicios genera el derecho al pago de
una indemnización equivalente a las remuneraciones
mensuales dejadas de percibir hasta el cumplimiento
del plazo contractual, con un máximo de 3. El período
de prueba es de 3 meses.

2. PREGUNTAS FRECUENTES SOBRE LA LEY titución Política del Perú, toda ley entra
Nº 29849 (1) en vigencia desde el día siguiente de su
publicación en el diario oficial. En ese
La Ley Nº 29849 establece la eliminación sentido, la Ley Nº 29849 es vigente
progresiva del Régimen Especial del Decreto desde el sábado 07 de abril de 2012.
Legislativo Nº 1057 (Contratación Adminis-
trativa de Servicios - CAS) y otorga derechos 2.2. ¿La vigencia de la Ley Nº 29849
laborales. A continuación un listado de pre- depende de la publicación de su Re-
guntas frecuentes sobre la nueva normativa glamento?
y su relación con las anteriores disposiciones No, debido a que se trata de una norma
legales del CAS. autoaplicativa la vigencia de la misma
es inmediata e incondicionada.
2.1. ¿Desde cuándo está vigente la Ley
Nº 29849? 2.3. Si un trabajador CAS cumplió un año
De acuerdo al artículo 109º de la Cons- de servicios antes del 07 de abril de

–––––––––––––
(1) Documento elaborado por la Autoridad Nacional del Servicio Civil - Servir y publicado en su página web:
www.servir.gob.pe.

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2012 ¿tiene derecho a los 30 días de 2.6. ¿Cuáles son los requisitos para el
descanso físico? otorgamiento del Aguinaldo por
No, correspondería otorgarle 15 días de Fiestas Patrias y Navidad?
descanso físico, dado que la aplicación Cada año el Ministerio de Economía y
de la norma no es retroactiva, por lo Finanzas establece mediante un de-
cual sería de aplicación la norma vigen- creto supremo los requisitos que debe
te cuando se generó el derecho, es decir cumplir el personal activo para percibir
el artículo 6º del Decreto Legislativo Nº este beneficio, siendo para este año los
1057. siguientes:
a) Haber estado laborando al día 30
2.4. ¿Qué trabajadores tienen derecho al del mes anterior en el que se otorga
descanso físico de 30 días? el beneficio, o en uso del descanso
Los trabajadores que cumplan un año vacacional, o de licencia con goce
completo de servicios ininterrumpidos de remuneraciones o percibiendo
a partir del 7 de abril de 2012 (fecha los subsidios a que se refiere la Ley
de entrada en vigencia de la Ley Nº Nº 26790.
29849), tendrán derecho a 30 días de b) Contar en el servicio con una an-
vacaciones. tigüedad no menor de tres (03)
Por ejemplo: meses al día 30 del mes anterior al
• Si un trabajador que ingresa a que deberá otorgarse el beneficio.
laborar el 01 de junio de 2011, y
que labora ininterrumpidamen- 2.7. ¿Quiénes financian el subsidio por
te hasta el 01 de junio de 2012 descanso médico o licencia pre y post
tendrá derecho a 30 días de va- natal?
caciones. Los subsidios por descanso médico o
• Si un trabajador cumple el año de licencia pre y post natal son cofinancia-
trabajo el 06 de abril del 2012, ten- dos por ESSALUD y la entidad emplea-
dría derecho a 15 días de vacaciones, dora. El cofinanciamiento establecido
dado que a la fecha en que generó en la Ley Nº 29849 implica que EsSa-
las vacaciones aún no estaba vigen- lud realiza una prestación económica a
te la Ley Nº 29849. los trabajadores con descanso médico
o licencia pre y post natal, teniendo
2.5. ¿A partir de qué fecha se otorgará como base máxima el equivalente al
el Aguinaldo por Fiestas Patrias y 30% de la UIT vigente en el ejercicio
Navidad? y ¿Cuál es el monto? de cada asegurado, mientras que a la
Se otorgará este beneficio a partir del entidad empleadora le corresponde
presente año, en los meses correspon- asumir la diferencia entre la prestación
dientes a julio y diciembre del año 2012, económica de EsSalud y la remune-
salvo disposición distinta. ración mensual del trabajador. Dicho
El monto es establecido anualmente cofinanciamiento se realiza a partir del
mediante la ley de presupuesto corres- 07 de abril de 2012, fecha de entrada
pondiente a cada año. Para el presente en vigencia de la Ley Nº 29849 y se
año la Ley Nº 29812 ha fijado el monto aplica a los trabajadores que empiecen
por Aguinaldo en S/. 300.00. a gozar o se encuentren gozando de

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12 Ensayos de Derecho Laboral N° 10

descanso médico o licencia pre y post 2.10. ¿Cuál es la base de cómputo de las
natal desde el 07 de abril de 2012. vacaciones truncas y quienes reciben
Casos: este pago?
• En el caso de una trabajadora que A partir de la vigencia de la Ley Nº
ha finalizado su licencia pre y post 29849, el cálculo de la compensación
natal el 06 de abril de 2012, no sería por vacaciones truncas se hace sobre la
de aplicación el cofinanciamiento, base del cien por ciento (100%) de la
dado que la Ley Nº 29849 entró en remuneración que el trabajador perci-
vigencia el 07 de abril de 2012. bía al momento del cese.
• En el caso de una trabajadora que se Ello, debido a que mediante la Ley Nº
encuentra con licencia pre y post na- 29849 se ha establecido 30 días de
tal desde el 02 de abril del 2012, el descanso físico.
cofinanciamiento no sería realizado
por el período que gozó la licencia y 2.11. ¿La Entidad debe otorgarme boleta
aún no entraba en vigencia la Ley Nº de pago?
29849 (desde el 02 de abril hasta Si, puesto que se ha establecido me-
el 06 de abril), pero si sería efec- diante la Ley Nº 29849.
tuado el cofinanciamiento desde el
07 de abril de 2012, fecha en la que 2.12. ¿La Entidad puede seguir realizando
aún se encontraba gozando de la procesos de selección para contratar
licencia y entró en vigencia la Ley a servidores CAS?
Nº 29849. Sí, mientras no se disponga lo contrario,
las Entidades podrán seguir contra-
2.8. ¿La resolución arbitraria o injusti- tando a servidores CAS, siguiendo los
ficada del contrato administrativo lineamientos establecidos por SERVIR,
de servicios qué responsabilidades e incluyendo las disposiciones estable-
acarrea? cidas en la Ley Nº 29849 referidas a la
Al pago de una indemnización equiva- publicación de la convocatoria.
lente a las remuneraciones mensuales
dejadas de percibir por el servidor hasta 3. JURISPRUDENCIA
el cumplimiento del plazo contractual.
El máximo de esta indemnización es de ¿Los servidores públicos pueden parti-
hasta tres (03) remuneraciones. cipar en una convocatoria CAS?
Informe legal de la Autoridad Nacional
2.9. Si la Entidad resuelve el contrato ad- del Servicio Civil - SERVIR
ministrativo de servicios de manera
unilateral sin haber pasado el pe- “Los informes legales son documentos
ríodo de prueba de tres (03) meses, ratificados por las gerencias técnicas que
¿se puede pagar al trabajador una sustentan una opinión jurídica a consultas
indemnización? generales vinculadas con el Sistema Ad-
No, dado que sólo corresponde el ministrativo de Gestión de Recursos Hu-
pago de una indemnización si el ser- manos. En el proceso de elaboración, las
vidor ha pasado el período de prueba opiniones legales toman en cuenta diver-
(03 meses). sas fuentes doctrinarias, la casuística del

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El contrato de administrativo de servicios – CAS 13

Tribunal Constitucional y del Tribunal del sus servicios, en aplicación del artículo 10º
Servicio Civil, y la opinión de la Gerencia literal d) del Decreto Legislativo Nº 1017.
de Políticas de Gestión de Recursos Huma- AI respecto, expresamos lo siguiente:
nos de SERVIR. En tal sentido, deben ser
considerados por los gestores de recursos I. Base legal
humanos como una fuente informativa
especializada, legítima y acreditada al 1.1. El Reglamento del Decreto Legislativo
momento de tomar decisiones y llevar a Nº 1057, aprobado por Decreto Supre-
cabo actos administrativos”. (2) mo Nº 075-2008-PCM –modificado
por Decreto Supremo Nº 065-2011-
INFORME LEGAL Nº 268-2012-SERVIR/ PCM– establece los impedimentos
GG-OAJ para contratar en el referido régimen
(el énfasis es agregado):
A : MARIANA BALLÉN TALLADA "4.1. No pueden celebrar contratos admi-
Gerente de Políticas de Gestión nistrativos de servicios las personas con
de Recursos Humanos inhabilitación administrativa o judicial
De : MANUEL MESONES CASTELO para el ejercicio de la profesión, para con-
Jefe de la Oficina de Asesoria tratar con el Estado o para desempeñar
Jurídica función pública.
Asunto : Consulta sobre prohibición 4.2. Están impedidos de ser contrata-
de contratar en el régimen de dos bajo el régimen de contratación
contratación administrativa de administrativa de servicios quienes
servicios tienen impedimento, expresamente
Referencia : a) Oficio Nº 048-2012/PROM- previsto por las disposiciones legales
PERU/SG y reglamentarias pertinentes, para ser
Descriptor : a) Competencia de SERVIR postores o contratistas y/o para postu-
b) Impedimentos para contratar lar, acceder o ejercer el servicio, función o
con el Estado cargo convocado por la entidad pública.
Fecha : Lima, 19 MAR 2012 (...)"
1.2. En el caso de las contrataciones pú-
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– blicas de bienes, servicios y obras, el
Decreto Legislativo Nº 1017, Ley de
Tengo el agrado de dirigirme a usted con Contrataciones del Estado, señala que
relación al documento de la referencia, por (el énfasis es agregado):
medio del cual la Secretaría General (e) de "Artículo 10º.- Cualquiera sea el régimen
la Comisión de Promoción del Perú para legal de contratación aplicable, están
la Exportación y el Turismo-PromPerú nos impedidos de ser participantes, pos-
consulta si un trabajador con Contrato Ad- tores y/o contratistas:
ministrativo de Servicio (CAS) se encuentra (...)
impedido de postular a una convocatoria d) En la Entidad a la que pertenecen,
CAS ante la misma Entidad en la que presta los titulares de instituciones o de orga-

–––––––––––––
(2) http://inst.servir.gob.pe/index.php/es/normatividad-/informes-legales.html.

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nismos públicos del Poder Ejecutivo, los no es irrestricto, puesto que deben
directores, gerentes y trabajadores de las observarse las limitaciones que la
empresas del Estado, las funcionarios Ley establece en atención a otros
públicos, empleados de confianza y derechos o intereses que también
servidores públicos, según la ley espe- merecen tutela por parte del orde-
cial de la materia; namiento jurídico.
(...)". 2.5 En el caso del régimen de contratación
administrativa de servicios, el artículo
II. Análisis 4° del Reglamento del Decreto Legisla-
tivo Nº 1057 (en adelante, el Reglamen-
Competencia de SERVIR to), establece los impedimentos para
2.1 Las competencias de SERVIR para emi- contratar en el mencionado régimen.
tir opiniones en materia de servicio civil Así señala que se encuentran impedi-
están contextualizadas en el marco de das de suscribir contrato las personas
las políticas que en materia de gestión que:
del empleo, acceso entre otras, emita i) Cuenten con inhabilitación admi-
de manera progresiva. nistrativa o judicial, para ejercer la
2.2. Siendo SERVIR un órgano rector que profesión, contratar con el Estado o
define, implementa y supervisa las ejercer función pública; y
políticas de personal de todo el Estado, ii) Tienen impedimento expresamen-
no puede entenderse que como parte te previsto por las disposiciones
de sus respectivas competencias se en- legales,y reglamentarias pertinen-
cuentra el constituirse en una instancia tes, para ser postores o contra-
administrativa o consultiva previa a la tistas y/o para postular, acceder o
adopción de decisiones individuales en ejercer el servicio, función o cargo
cada entidad. convocado por la entidad pública.
2.3. En ese sentido, debe precisarse que las Conforme a lo indicado, aquellas
consultas que absuelve SERVIR son personas que tienen impedimento ex-
aquellas referidas al sentido y alcance preso en las normas pertinentes para
de la normativa sobre el Sistema Ad- ser postor o contratista, no pueden
ministrativo de Gestión de Recursos suscribir el contrato administrativo de
Humanos, por lo que nuestro Informe servicios.
tiene por objeto ubicar el marco legal 2.6 Como puede advertirse, esta disposición
aplicable a la situación planteada sin nos remite a las normas del Decreto Le-
hacer alusión a asuntos concretos o gislativo Nº 1017, Ley de Contrataciones
específicos. del Estado, según la cual están impe-
didos de ser participantes, postores y/o
Impedimentos para contratar con el Es- contratistas, entre otros: "En la Entidad
tado a la que pertenecen, los titulares de ins-
2.4 Nuestra Constitución Política de 1993 tituciones o de organismos públicos del
reconoce el derecho a trabajar libre- Poder Ejecutivo, los directores, gerentes y
mente, con sujeción a la ley (artículo trabajadores de las empresas del Estado,
2º numeral 15), sin embargo, como los funcionarios públicos, empleados de
cualquier otro derecho, su ejercicio confianza y servidores públicos, según la

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El contrato de administrativo de servicios – CAS 15

ley especial de la materia" (artículo 10º Exigencia de razonabilidad y proporcio-


literal d). nalidad a las disposiciones legales que
2.7 Si bien el artículo 4º del Reglamento restringen el ejercicio de derechos fun-
del Decreto Legislativo Nº 10S7 que damentales
establece los impedimentos para con- 2.8 De acuerdo con el impedimento antes
tratar en el régimen de contratación comentado, los servidores públicos de
administrativa de servicios nos remite una entidad, cualquiera sea el régimen
a una norma que no forma parte del laboral bajo el que se encuentren, que
Sistema Administrativo de Gestión de postulan a un proceso de selección
Recursos Humanos del Estado (Decreto convocado por esa misma entidad, no
Legislativo Nº 1017), ello no impide que podrían ser contratados en esa misma
SERVIR, en su calidad, de ente rector entidad bajo el régimen de contratación
del referido Sistema, emita opinión administrativa de servicios. Así tenemos
sobre los alcances de dichos impedi- el siguiente ejemplo:
mentos. – Un profesional bajo el régimen
Lo señalado tiene sustento en la CAS que postula a un proceso de
medida que nos encontramos ante selección convocado por la misma
un régimen laboral especial, así lo entidad donde presta servicios,
ha expresado el Tribunal Constitu- para ser contratado en un puesto
cional en la Sentencia recaída en eI de trabajo, también bajo el régi-
Expediente Nº 00002-2010-PI-TC, men de contratación administra-
publicada el 20 de setiembre de 2010, tiva de servicios, se encontraría
específicamente en el fundamento 47 impedido de suscribir el contrato
de la citada sentencia ha señalado lo respectivo (en caso de resultar
siguiente: "47. De modo que, a partir ganador del proceso) por el hecho
de la presente sentencia, el artículo 1º de ser servidor público y a pesar
del Decreto Legislativo Nº 1057 debe ser de cumplir con el perfil solicitado
interpretado de modo que toda activi- en el concurso.
dad interpretativa hecha respecto del 2.9 Al respecto, consideramos que la situa-
denominado "contrato administrativo ción descrita limita de manera despro-
de servicios", deba entenderse que dicho porcionada el derecho al trabajo de las
contrato es propiamente un régimen personas.
"especial" de contratación laboral para Así en el ejemplo propuesto, aun cuan-
el sector público, el mismo que como ya do el funcionario o servidor cumpla
se ha expuesto, resulta compatible con con el perfil requerido en una convo-
el marco constitucional". catoria de contratación CAS, por el
Atendiendo a ello, le es aplicable al hecho de ser servidor, se estaría limi-
régimen de contratación administra- tando derechos constitucionales como
tiva de servicios las disposiciones re- es el derecho al trabajo y la Iibertad
lacionadas con Ley Marco del Empleo de contratación. Aún más cuando
Público, Ley del Código de Ética de la esta prohibición basada en su calidad
Función Pública y las demás normas de servidor no está vinculada con la
de carácter general que regulen el actividad laboral que realizarían los
Servicio Civil (1). trabajadores.

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Sobre este punto cabe recordar que el que la prohibición está dirigida a la
Tribunal Constitucional ha señalado suscripción del contrato cuando aún se
que la legitimidad de una limitación mantiene una relación laboral con la
al ejercicio de derechos fundamentales entidad a la que postula. Asimismo, lo
no sólo se examina en virtud al respeto señalado se condice con la prohibición
del principio de legalidad (es decir, que de doble percepción, establecido en
la limitación haya sido establecida por el artículo 3º de la Ley Nº 28175, de
una norma con rango de ley), sino que tal manera que debe evitarse que el
la limitación en sí debe responder a servidor; pueda mantener dos vínculos
criterios de razonabilidad y propor- laborales.
cionalidad (2). En efecto, un servidor que ha postulado
2.10 En ese sentido, las limitaciones seña- a una convocatoria CAS en la misma
ladas en el articulo 4º del Reglamento entidad que labora bajo un contrato
del Decreto Legislativo Nº 1057 deben CAS, y gana el concurso, debe renun-
ser interpretadas razonable y propor- ciar al primer vínculo que tiene con
cionalmente con respecto al ejercicio la entidad antes de suscribir el nuevo
del derecho fundamental involucrado contrato.
(derecho al trabajo) y proteger los in-
tereses de la administración pública III. Conclusiones
(respeto a los principios de mérito e
igualdad de oportunidades en el acceso 3.1 El Reglamento del Decreto Legislativo
al empleo público). Con ello se busca, Nº 1057, establece que las personas con
asegurar el derecho al trabajo del ser- impedimento expreso en las normas
vidor público. pertinentes para ser postor o contra-
2.11 De igual manera, debe tenerse en tista, no pueden suscribir el contrato
cuenta que el régimen CAS se encuen- administrativo de servicios.
tra estructurado en base a puestos, 3.2 De acuerdo con el Tribunal Constitu-
que son creados por las entidades de cional, la legitimidad de las limitacio-
acuerdo a sus necesidades. Desde esa nes al ejercicio de derechos fundamen-
perspectiva, no existe incompatibilidad tales se evalúa, no solo en atención al
para que el personal sujeto a dicho ré- respeto del principio de legalidad, sino
gimen decida cambiar de puesto, esto también a que la restricción satisfaga
es, pasar de a uno de igual o mayor je- exigencias de razonabilidad y propor-
rarquía, responsabilidad y complejidad cionalidad.
y mejorar sus condiciones económicas, 3.3 Los servidores públicos pueden par-
siempre que reúna el perfil requerido y ticipar de una convocatoria de con-
se respeten los principios de mérito y trato administrativo de servicio y ser
capacidad. contratados (de resultar ganador) en
2.12 En ese sentido, debe interpretarse que la misma entidad en la que realiza su
la prohibición contemplada en el ar- prestación de servicio.
tículo 4º del Reglamento del Decreto
Legislativo Nº 1057 no está referida Lo expuesto es cuanto informo a su Despa-
a la postulación de un servidor en el cho para los fines pertinentes, a cuyo efecto
proceso de una convocatoria CAS, sino adjunto el proyecto de Oficio de respuesta

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El contrato de administrativo de servicios – CAS 17

respectivo para vuestra visación de encon- Supremo Nº 075-2008-PCM, modificado por el


trarlo conforme y trámite correspondiente Decreto Supremo Nº 065-2011-PCM.
(2) Sentencia del Tribunal Constitucional recaída
ante la Presidencia Ejecutiva. en el Expediente N° 2235-2004-AA/TC: "Este
Atentamente, Tribunal ha afirmado que la legitimidad cons-
titucional de una limitación al ejercicio de los
MANUEL MESONES CASTELO derechos fundamentales no se satisface con la
observancia del principio de legalidad. Al Iado
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta garantía normativa de los derechos fun-
AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL damentales, el último párrafo del artículo 200º
de la Constitución ha establecido la necesidad
NOTAS DEL INFORME de que tal restricción satisfaga exigencias de
(1) Segundo párrafo del artículo 1º del Reglamento del razonabilidad y proporcionalidad" (FFJJ Nº
Decreto Legislativo Nº 1057, aprobado por Decreto 6). (énfasis nuestro).

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