VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD PERSONAL

Se comprende en este capítulo, los tipos penales de coacción, secuestro y tráfico de

menores agravado.

COACCIÓN

Artículo l51°.- El que mediante amenaza, obliga a otro a hacer lo que la ley no
manda o le impide hacer lo que ella no prohíbe será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años.

Bien Jurídico Protegido

Se tutela el derecho a la autodeterminación que tiene todo ciudadano, su libertad
personal referida a la formación de voluntad humana sin el ajeno constreñimiento
proveniente del anuncio conminatorio de la acusación de un mal constitutivo o no de
un delito.

Tratándose de una tutela plural de bienes cabe añadir al de la libertad personal desde
la formación de la voluntad, el de la seguridad personal como derecho a la expectativa
jurídica que suscrita el parámetro legal como estímulo al saber qué atenerse de las
personas.

Peña Cabrera precisa el objeto de la tutela diciendo que es la libertad de hacer o

dejar de hacer algo.

Tipicidad Objetiva
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluyendo al funcionario público con
excepción de 1os casos en que la realización del tipo por parle del funcionario
implique exceso o abuso de sus atribuciones en cuyo supuesto lo reclamará el art.
376 del C. P. Fuera de ese supuesto, persona, funcionario o no, que desarrolle
el comportamiento previsto en el tipo del art. I51 que trabajamos, se constituye en
sujeto activo del mismo.

Sujeto pasivo puede serlo cualquier persona en capacidad psicofísica de obrar,

quedando excluidos entonces los inimputables por enfermedad mental inhabilitante
(psicosis v.g.) o por ser recién nacidos, por no tener voluntad doblegable por
coacción.

Los niños con capacidad de obrar pueden, al tono de lo que afirmamos, ser sujetos
pasivos del tipo bajo razón.

El comportamiento que exige el tipo al agente es el de obligar o compeler a otro

mediante violencia o amenaza obrar determinadas conductas no exigidas por la ley,
o impedirle a la víctima obrar conforme la ley le permite. Son dos pues las
imposiciones que el sujeto activo hace:

a. Compeler mediante violencia o amenaza a la víctima, a actuar o hacer lo que la ley

no manda.
b. Impedir mediante violencia o amenaza a la víctima, a hacer lo que la ley no prohíbe.
El medio como es de verse tendrá que ser el de la violencia, es decir del empleo de
la fuerza física real intimidatorio sobre la persona y/o las cosas. Se trata desde luego,
y para no confundirla con la amenaza, de los supuestos en que se anula la capacidad
de adoptar una resolución de voluntad en el sujeto pasivo o se le impide físicamente
la actuación de la resolución tomada. Los casos en que la violencia actúa sobre
la motivación pertenecen al ámbito de las amenazas.

Respecto de la amenaza, decir que es general admitir en la doctrina que ella se refiera
al anuncio a la víctima y por el medio que sea (verbal, gesticular, electrónico, etc.)
que le espera determinado mal de no actuar o actuar de determinada manera no
exigida o prohibida por ley. La amenaza además podrá ser abierta o velada siempre
que resulte inequívoca a criterio del juez.

El mal anunciado puede o no ser constitutivo de delito. Sí lo es (amenaza

de muerte v.g.) se la entenderá como más grave que si no lo es (amenaza con
indisponer al empleado con el jefe), de modo que como dice Polaino Navarrete si el
mal es constitutivo de delito se concreta una categoría típica de amenaza más grave.

El mal anunciado puede referirse al que se causará sobre la propia víctima, en su

integridad física o moral, sobre sus familiares o personas queridas, por la intimidad
habida entre ellos o sobre su patrimonio.

Un añadido en este punto es el relativo a determinar si será delictiva la coacción

orientada a obligar a otro una conducta moral o religiosa (ir a misa v.g.) o impedir
un acto inmoral (hacer el amor con esposa de otro o practicar acto homosexual en
lugar privado).

La respuesta que proponemos es que sí lo será, de exclusiva cara al texto del tipo y
al hecho que la moral no se asimila necesariamente al derecho penal.

Es distinto el caso en cambio de quien coacciona para evitar una comisión u omisión
delictiva, pues estamos ante una causa de justificación.

Tipicidad Subjetiva
Se requiere dolo.

Tipo de Realización imperfecta

Se consuma el delito cuando el agente conminó a la víctima conforme el tenor del
tipo. Se admite la tentativa para cuando la amenaza no surte efectos en la víctima.

La pena
La pena es privativa de libertad no mayor de dos años.

SECUESTRO

Art. 152.- Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor
de treinta años el que, sin derecho, motivo ni facultad justificada priva a otro de su
libertad personal, cualquiera sea el móvil, el propósito, la modalidad o circunstancia
o tiempo que el agraviado sufra la privación o restricción de su libertad.
La pena será no menor de treinta años cuando:
 1. Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del
agraviado.
2. Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
3. El agraviado es funcionario, servidor público o representante diplomático.
4. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
5. El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consaguinidad o segundo
de afinidad, con las personas referidas en el inciso 3 y 4 precedente.
6. El agraviado es menor de edad o anciano.
7. Tiene por objeto obligar a un funcionario o servidor público a poner en libertad
a un detenido o a una autoridad a conceder exigencias ilegales.
8. Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una organización criminal.
o a una tercera persona para que preste al agente del delito ayuda económica
o su concurso bajo cualquier modalidad.
9. El que con la finalidad de contribuir a la comisión del delito de secuestro,
suministra información que haya conocido por razón o con ocasión de
sus funciones, cargo u oficio, o suministre deliberadamente los medios para la
perpetración del delito.

La pena será de cadena perpetua cuando el agraviado resulte con graves daños en
el cuerpo o en la salud física o mental durante el o a consecuencia de dicho acto.

Fuente:
Proyecto de C.P. peruano de 1991: Art. 153

Bien Jurídico
Es intensiva la doctrina que admite que el bien tutelado con el tipo penal del secuestro
es la libertad ambulatoria, es decir, la libertad de locomoción entendida como la
facultad de fijar libremente, por parte de la persona, su situación espacial.
No compartimos la tesis de Peña Cabrera en el sentido de comprenderse como bien
jurídico del tipo, la libertad externa, es decir la libertad de movimientos en el espacio
pues esa situación puede ocurrir en el tipo de la coacción (violencia física) pero no
en el secuestro.

Tipicidad Objetiva
Sujeto activo, cualquier persona, incluyendo al funcionario público fuera de sus
funciones.

Sujeto pasivo en general y para el tipo base puede ser cualquier persona, incluida el
inimputable por enfermedad mental inhabilitante, aún cuando no se percate del
agravio del que está siendo víctima.

Sujeto pasivo en especial y agravante puede serlo además, el menor de edad y el

anciano aún cuando no se dé cuenta del agravio (bebés, o seniles v.g.); el funcionario
o servidor público representante diplomático, el pariente en tercer grado de
consanguinidad o segundo de afinidad y el empresarioprivado.

No compartimos desde luego la tesis del profesor Bramont Arias Torres de

condicionar la eventual condición del sujeto pasivo de los inimputables, menores o
enfermos mentales, a que tengan la capacidad suficiente para tomar decisiones sobre
sus desplazamientos, no sólo porque, en la forma agravada, el inciso 5 del artículo
bajo razón, no lo sugiere y ubi lex non distinguet nec non distinguere debemos, sino
porque la libertad ambulatoria cierta del inimputable la ejercen por representación
los padres, tutores o curadores. Baste añadir que, si corresponder al ámbito témporo-
territorial de la ley peruana, es paradigmático para todo tiempo y lugar, el caso del
secuestro del hijo (bebé) del aviador norteamericano Charles Lindbergh.

El comportamiento que exige el tipo simple es el de privar, sin derecho motivo ni

facultad justificada, a una persona de su libertad ambulatoria, sea cual fuere el móvil
o circunstancia.

Las formas de privación pueden ser muchas, siendo las previsibles las del encierro
de la víctima por el tiempo que sea, aún el muy breve, o su traslado engañoso o
violento a lugar distingo del que le corresponde o quiere estar.

Como el tipo exige que la acción del secuestro se realice "sin derecho" debemos
entender que no se comprende el caso del derecho de corrección que tienen los
padres, educadores, tutores, curadores o el derecho de tratamiento y cura que tienen
médicos y enfermeros.

Asimismo, el tipo exige la carencia de motivo o facultad justificada, lo que resulta

una previsión excesivamente abierta dado que no especifica el art. 152, modificado
por el Decreto Legislativo 896, qué motivo o facultad es inadmisible. Se entiende sin
embargo, que debe el motivo o la facultad asociarse a una causa de justificación, lo
que ocurre cuando existe orden judicial, etc.

El comportamiento que exige el tipo agravado tienen la siguientes particularidades.

Por la conducta del agente.

El agente abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del
agraviado:

Ha querido el legislador tutelar además de la libertad ambulatoria de la víctima, su

indemnidad psicológica, moral y corporal, agravando la culpabilidady la pena del
sujeto activo si se excede abusando sexualmente o de otro modo de ella.

El concepto corromper no puede ser otro que el que de común le asigna el ciudadano
medio a los actos o sugestiones inmorales que despiertan e incitan en él o la menor,
apetitos y prácticas desviadas.

El concepto de crueldad alude al hecho de infligirle a la víctima sufrimientos

innecesarios de cualquier índole. La crueldad se define sólo a partir de la
innecesariedad del tormento para el propósito principal que reclama el tipo.

El agente pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado

Aquí la gravedad del hecho resulta del medio -falsedad en el dato- empleado por el
agente. El atribuirle a la víctima un padecimiento mental que no tiene, resulta
alevoso.

Añadir que usualmente se requerirá del concurso de terceras personas (médicos,

psicólogos, etc.) que. por codicia o ineptitud profesional admiten el encierro de la
víctima en centros de salud mental.
Añadir que lo alevoso del asunto surge del hecho que la víctima bajo encierro
inopinado y forzado, lo mismo que bajo el efecto de los fármacos calmantes, llega a
tener ciertamente el aspecto de un enfermo mental sin serlo.

Por la calidad de la víctima.

Cuando el agraviado es funcionario, servidor público o representante diplomático.
Aquí, con excepción del representante diplomático, a quien el estado le debe
permanente seguridad y porque la suya es actividad a dedicación exclusiva, no
entendemos por qué la calidad de servidor público o funcionario puede darle gravedad
especial al asunto. Cuando Peña Cabrera y Bramont Arias Torres afirman que ello se
debe .o que sirven al país, olvidan que todos los ciudadanos en general y los de la
actividad privada en particular también sirven al país. Figura anacrónica.

El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.

Ha querido el legislador tutelar la autonomía y libertad de los empresarios del sector
privado, frecuentemente amenazados por el delito de secuestro en vista de
la factibilidad de alcanzar con ello recursos económicos.

La previsión es sin embargo muy abierta pues cualquier actividad que no sea la
correspondiente al sector público pertenece por exclusión al sector privado. El
Juzgador deberá sin embargo, interpretar restrictivamente el punto en término de
prever como conducta agravada la que atenta contra la libertad de empresarios
privados o profesionales cuyo éxito económico sea ostensible.

El agraviado es pariente dentro del tercer y grado de consanguinidad o

segundo de afinidad con las personas referidas en el inciso precedente.
Insiste pues el legislador en el anacronismo infundadamente emotivo de que hemos
dado cuenta.

Si el agraviado es menor de edad o anciano: Se trataría a tenor del tipo de

proteger en mayor medida que al adulto, al menor de dieciocho años de
edad.
Peña Cabrera afirma que lo será el menor de 16 años de edad porque es este menor
a quien el Código Civil peruano en su art.43, inc. l los considera absolutamente
incapaces.

El tipo además, por disposición del Decreto Legislativo 896, tutela con acierto a1
anciano, entendiendo por ta1 al mayor de 65 años, por aplicación extensiva del art.22
del Código Penal.

Por la finalidad que persigue el actor con el secuestro:

Cuando se comete para obligar a un funcionario o servidor público a poner en libertad
a un detenido o a una autoridad para conceder exigencias ilegales: Nuevamente
mueve en el legislador un mayor rechazo al hecho de que el agente instrumentaliza
a la víctima, además de exhibir propósito extorsivo.

Cuando se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una

organización criminal, o para obligar al agraviado o a una tercera persona
para que preste al agente del delito ayuda económica o su concurso bajo
cualquier modalidad.
Se trata de agravar la conducta extorsiva del agente además del hecho que
instrumentalice a la víctima sin reparo humano alguno.

Es el caso del secuestro de médicos cirujanos para que atiendan a los terroristas
heridos en sus acciones delictivas.

El que con la finalidad de contribuir a la comisión del delito de secuestro,

suministra información que haya conocido por razón o con ocasión de sus
funciones cargo u oficio, o suministre deliberadamente los medios para la
perpetración del delito.
El legislador ha querido punir gravemente el suministro de información y datos de los
que dispone el agente por su proximidad laboral con la víctima, facilitadotes del
secuestro.
4.4. Por el resultado:
4.4.1. Es particularmente agravado el caso que el agraviado resulte con graves daños
en el cuerpo o en la salud física o mental, o muera durante el secuestro, o a
consecuencia de dicho acto.
No era necesario incluir este punto en el código por dos razones:
a) Porque se puede resolver con el concurso de delitos. Lesiones graves v.g.
b) EI resultado fortuito, concomitante al secuestro, no querido ni previsto, no puede
punirse sin colisionar con la prohibición contenida en el art. VII del Título Preliminar
que consagra la exigencia de responsabilidad penal del autor y la proscripción de la
responsabilidad objetiva.

5. Tipicidad Subjetiva
El secuestro es un tipo doloso, esto es, entendimiento y voluntad de privarle la
libertad ambulatoria a otro.

Añadir para el supuesto agravado que el autor deberá saber en el supuesto de

crueldad puesta en peligro de la vida o la salud que en efecto su conducta es
innecesariamente cruel o peligrosa para la vida y salud de la víctima.
Para el supuesto segundo, deberá saber el actor que la víctima es mentalmente sana.

Para el tercero, cuarto, quinto y sexto supuesto de agravación es obvio que el actor
deberá saber las calidades de la víctima. Para el supuesto agravado noveno, el actor
deberá saber que la información que suministra en el caso concreto facilita el
secuestro se propone el receptor.

6. Tipo de Realización Imperfecta

Se consuma el delito en el momento en que se priva de la libertad ambulatoria de la
víctima. Admite desde luego tentativa. El caso de quien intercepta el auto en que va
la víctima (comienzo de los actos ejecutivos) ya es tentativa Tomada la víctima,
subida en el auto del o de los agentes ya se consumó el delito de secuestro.

El delito es permanente hasta tanto no se libere al sujeto pasivo, por lo que el plazo
de prescripción, se cuenta desde entonces.

7. La Pena
Para la figura simple, la pena correspondiente es la privativa de libertad no menor de
veinte ni mayor de treinta años. Para la forma agravada, la pena privativa de libertad
será no menor de treinta años.
La pena será de cadena perpetua para el supuesto del resultado de graves daños en
el cuerpo en la salud física o menta, o muerte durante el secuestro o a consecuencia
de dicho acto.

1.2 TRÁFICO DE MENORES

1. Descripción Típica
Artículo l53°.- El que retiene o traslada de un lugar a otro a un menor de edad o a
una persona incapaz de valerse por sí misma, empleando violencia, amenaza, engaño
u otro acto fraudulento, con la finalidad de obtener ventaja económica o explotar
social o económicamente a la víctima, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de 10 años, e inhabilitación conforme al artículo 36,
incisos 1°, 2°, 4° y 5°.
Si el agente comete el hecho en agrupación o en calidad de afiliado a una banda, la
pena será privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de doce años, e
inhabilitación conforme al Artículo 36°, incisos 1°, 2°, 4° y 5°.
2. Fuente
Proyecto de C. P. peruano de 1991: Art. 169
3. Bien Jurídico Protegido
La ley tutela la libertad ambulatoria personal del menor o una persona incapaz de
valerse por sí misma, independientemente de la causa que explica esa incapacidad.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo sólo puede serlo el menor
de 18 años de edad o cualquier otra persona incapacitada de valerse por sí misma.
El comportamiento que exige el tipo al agente es el su verbo rector: retener o
trasladar.
Retener significa conservar, guardar, no dejar que se vaya, arrestar a la víctima, al
menor o incapaz.
Trasladar significa mudar, desplazar a la víctima menor de un lugar a otro distinto y
no querido.
El medio que emplea el agente habrá de ser el violento (violencia física), la amenaza
con la causación de un mal inminente, el fraude, engaño o por abuso de confianza..
El consentimiento de la víctima es irrelevante tratándose de menor de edad. El mayor
de edad incapaz de valerse físicamente por sí mismo, si puede prestarlo dando paso
a una causa de atipicidad.
5. Tipicidad Subjetiva
Es tipo doloso lo que implica en el agente, saber que traslada o retiene sin su
consentimiento a un menor de edad o incapaz de valerse por sí mismo.
Es exigencia subjetiva del tipo, el propósito que anima al agente de obtener ventaja
económica por explotación social o económica de la víctima.
Si el propósito fuera el de extorsionar a terceros, pidiendo de ellos dinero para la
liberación de la víctima, el caso sería de secuestro, previsto por el art. 152 del C. P.
y no tráfico de menores.
6. Tipicidad Agravada
El tipo prevé y agrava la coautoría y participación con dos o más personas, pues a
ello se refiere el tipo cuando menciona el que se cometa el delito en agrupación, o
afiliado a banda. Se entiende que es destinada a tráfico de menores.
7. Tipo de Realización Imperfecta
Se consuma el delito con el acto de retener o trasladar al menor o incapaz por los
fines crematísticos que regula el tipo, aunque el agente no consiga sus fines
económicos o de explotación. Se admite la tentativa.
8. La Pena
Para el tipo simple, la pena es la privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de diez años e inhabilitación conforme el art.36, inc. 1, 2, 4 y 5 del C. P., es decir:
1. Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el agente.
2. Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisión de carácter público.
3. Incapacidad para ejercer profesión, comercio o industria.
4. Incapacidad para ejercer patria potestad, tutela y curatela.
Como puede verse, se trata de una inhabilitación absurda y anacrónica pues sólo
debió referirse la inhabilitación para el caso de las prácticas o empleos con menores
o incapaces.
En el caso. de concurrir la agravada, la pena privativa de libertad es no menor de
cinco ni mayor de doce años, más la misma inhabilitación del modo