10 abril 2018

Nos toca continuar con el poco que nos quedó de los deberes y obligaciones que derivan del
matrimonio. Luego de eso, comenzar con las causales de terminación del matrimonio.
4. Convivencia en común
La cohabitación, tiene que ver con lo que denominamos el “debito conyugal”. Implica el
mantener relaciones sexuales entre los cónyuges, es de tal importancia, que bueno, redunda en
el deber de fidelidad, además, tiene la explicación aquí también la presunción de paternidad,
evidentemente se basa en este deber de cohabitación, de mantener relaciones sexuales con su
cónyuge y no con otro.
Lo del débito conyugal y cohabitación, tiene significación cuando hablamos de las causales de
terminación del matrimonio, sabemos que, cuando hablamos del divorcio, una de las formas es
el divorcio remedio, y el divorcio remedio tiene una causal objetiva, que es el cese de la
convivencia. Lo que se debe probar en juicio es que las partes efectivamente hayan cesado su
convivencia en el plazo legal que se haya establecido para la acción que se haya interpuesto
dependiendo de si es unilateral o no.
Trae efectos jurídicos más allá de la convivencia en común.
5. Deber de auxilio y otorgar expensas para la litis
Art 136. Se refiere, en una primera etapa, a la colaboración y a los consejos, y a la solidaridad en
términos coloquiales respecto de las pruebas que se presentarán en juicio, ya sea respecto del
marido, de la mujer o de ambos. Sin embargo, las expensas para la litis solo corresponden al
marido respecto de la mujer casada en sociedad conyugal, y solo cuando litigue en su contra, y
además que no tenga los medios suficientes para financiarse por sí sola. No es simplemente que
el marido le debe expensas a la mujer para la Litis, como han querido señalar algunos autores, y
no es así. Patrimonio reservado, art. 150, 166 y 167 del C.C.
Causales de terminación de matrimonio
Estas son:
Muerte natural
Muerte presunta
Nulidad
El divorcio
Nos centraremos en el divorcio, vamos a diferenciar cuales son las causales de divorcio, que
significa que no puede determinarse libremente ni puede solicitarse libremente. Veremos que
tenemos el divorcio sanción y el divorcio remedio. El divorcio sanción es aquel imputable a uno
de los cónyuges por las causales que están enumeradas en el art 54, que no son de carácter
taxativo. Luego de eso tenemos el divorcio remedio, significa una causal más de carácter objetivo,
a diferencia del de sanción, que es subjetivo, y el carácter objetivo es el cese de convivencia, que
debe tener un plazo determinado, dependiendo de si se solicita unilateral o bilateral consensual.
Es 1 año para solicitarlo de mutuo acuerdo y son 3 años para solicitarlo de manera unilateral. Hay
ciertas circunstancias en las cuales se puede denegar el divorcio aun existiendo el cese de la
convivencia, lo que llamamos la cláusula de dureza restringida, que significa que, en
determinadas circunstancias, puede denegarse el divorcio, es una sanción para aquel de los
cónyuges, que, solicitándolo, no haya cumplido con sus deberes respecto de los alimentos en
relación al cónyuge no solicitante o los hijos. Veremos la acción de divorcio también, y los efectos
de divorcio, que, si bien es cierto, la doctrina enumera, se resume en 3,
1. Se termina el matrimonio,
2. Se terminan los d° sucesorios respecto de los cónyuges,
3. Se pueden revocar las donaciones hechas por causa de matrimonio, y
4. El estado civil de divorciado.
Veremos la Muerte primero.
Muerte natural
Es la cesación de las funciones biológicas de una persona, la podemos distinguir entre muerte
natural propiamente tal, muerte encefálica, muerte cerebral, etc.
Muerte presunta
Recordar arts. 81 y sgts del C.C. ver arts 42 y 43 de la NLMC. La muerte presunta tiene 3 etapas.
- Mera ausencia
- Posesión provisoria de los bienes del desaparecido
- Posesión definitiva de los bienes del desaparecido
Solamente con la posesión definitiva, se termina el matrimonio. Con la posesión provisoria, se
termina la sociedad conyugal, no necesariamente se liquida. Hay unos plazos determinados, esos
plazos han sido modificados *buscar ley*, se redujeron para efecto de otorgar certeza jurídica, y
porque además son eventos en los cuales no existe ni siquiera una leve probabilidad de que las
personas desaparecidas estén vivas, por lo que hace el legislador, es facilitar el trámite a los
herederos y a los terceros.
Los plazos son los siguientes:
10 años desde las últimas noticias del desaparecido.
5 años si se probase que a la fecha tendría más de 70 años.
5 años para herida grave de guerra u otro peligro semejante
3 y 6 meses, 6 meses para perdida de nave o aeronave, y 3 meses para desaparición en un sismo
o catástrofe.
Resulta que el desaparecido puede reaparecer, ¿qué pasa con ese matrimonio que había
terminado? ¿da alguna solución el legislador? El legislador no lo dice, se extrae del inciso final del
art. 43 NLMC, de ahí se desprende que el primer matrimonio no revive.
Art. 81 y sgts c.c, modificaciones del febrero del año 2012, constatación judicial de la muerte de
una persona, que no es lo mismo que la declaración de muerte presunta, y que en el fondo es la
antesala para la declaración de la muerte presunta. Las etapas de la muerte presunta, los efectos
de la muerte presunta en cada una de esas etapas, los plazos, la fijación del día presuntivo de
muerte (último día del primer bienio contado desde la fecha de las últimas noticias)
Vamos al divorcio.
Divorcio
A partir del año de 2004 está. Antes de esto, los ceses de convivencia se realizaban mediante la
nulidad, incompetencia del oficial de registro civil.
El art. 53 de la NLMC no define el divorcio, sin embargo, señala las características del mismo,
pero no lo define.
Una definición que podríamos dar, es el término del matrimonio basado en una resolución
judicial, dictada en un juicio, iniciada por ya sea, una o ambas partes, y por las causales
expresamente establecidas por el legislador.
En otros países está el divorcio incausado. En nuestro país, esto lo replicamos en el AUC.
Nuestro sistema es causal, y un sistema remedio, esto significa que no puede terminarse el
matrimonio simplemente por el acuerdo de las partes, existen causales determinadas por el
legislador, y, además, solo tiene que terminar por vía judicial. En general, en derecho, las cosas
se deshacen de la manera en que se hacen, y el matrimonio es de carácter “administrativo”, pero
aquí no se termina por medio de este, se hace judicialmente. Es más difícil salir del matrimonio
que entrar.
La importancia del vínculo matrimonial no está dada por las solemnidades del matrimonio, sino
porque, el legislador entiende que es el centro de la procreación, y, por lo tanto, todo lo que
signifique procrear, al derecho le interesa.
¿Qué clasificación tiene el divorcio?
Hay muchas, está la sanción, sancionatorio, culpable, por culpa, una serie de cuestiones. Pero el
tema es que el divorcio puede ser:
Sanción, significa necesariamente la culpa de uno de los cónyuges. Esto aparece en el art. 54
NLMC.
Remedio, tiene un antecedente objetivo, que es el cese de la convivencia, que está en el art. 55
NLMC, la doctrina dice que puede ser consensual o unilateral, y que además requiere de un plazo,
de 1 (bilateral) o 3 años (unilateral).
¿Cuáles son las características del divorcio en chile? *BUSCAR*
En el divorcio sanción, el fundamento que tienen estas causales, para la terminación del
matrimonio, es ético, moral y de respeto de los DDHH. Se dice, doctrinalmente, que el divorcio
sanción tiene una causal subjetiva única, y es el incumplimiento grave de los deberes y
obligaciones que emanan del matrimonio, respecto del cónyuge o respecto de los hijos en común,
y que torna en intolerable, la vida en común. Eso significa que estamos hablando de requisitos
de carácter copulativos, por lo que tiene que existir una falta imputable al otro, y ¿cuáles son los
parámetros para esa culpa? Culpa es la falta del deber de cuidado en la ejecución de un hecho u
obligación. En este caso, ¿qué culpa sería? La respuesta a la regla general, es simplemente porque
no existe una regla particular, y si no la existe, aplicamos la regla general, culpa leve. No
solamente debe haber una falta imputable al otro, sino que, además, debe ser grave, no cualquier
transgresión de los deberes significa una causal de divorcio, y esto es materia de prueba, no
cualquier infidelidad significa una transgresión grave de los deberes, no cualquier falta de socorro
significa una transgresión grave de los deberes, pues debe ser de tal magnitud que signifique un
perjuicio de carácter moral para el otro conviviente.
¿Dónde el legislador define la gravedad? En cuanto a la fuerza, por ejemplo, el justo temor de
verse expuesto a un mal irreparable y grave, eso significa la gravedad, no dice la NLMC, por lo
cual evidentemente, aplicamos nosotros la norma de integración del Derecho, por lo tanto,
necesariamente tenemos que recurrir a las normas que existen respecto de la gravedad. Además,
debe tornar en intolerable la vida en común, generar una imposibilidad de continuar en el
proyecto matrimonial.
¿hay un plazo? No, basta con que pasen 2 días y alguien golpee al otro, y podríamos solicitarlo.
Hay ciertas discusiones, respecto a malos tratamientos graves de carácter físico, ¿tiene que haber
una sentencia de por medio de violencia intrafamiliar? La mayor parte de jurisprudencia ha dicho
que no, y que entran además los malos tratos verbales, psicológicos, maltrato económico
El art. 54 cuando enumera estas causales, no es taxativo, es meramente ejemplificativo, son
causales específicas, pero de carácter genérico, pueden existir otras, pero reconducibles a alguna
de ellas.
Nos referiremos a unas situaciones en particular,
- Conducta homosexual. La voz suprema en el año 2012, ha dicho que se trata de actos
consumados homosexuales, de mantener una conducta que signifique un acto
homosexual. Lo ha definido como el contacto físico entre dos personas del mismo sexo.
 Sin embargo, el solo hecho de la tendencia homosexual, no significa esta causal de una
conducta homosexual. Lo curioso, es que aquí existe una suerte de discriminación que lo
hace parecer ser más grave o distinto a la infidelidad, porque no es reconducible a aquella
causal que dice relación con la infracción del deber de fidelidad, entonces, ¿es más grave
o distinto ser infiel con una persona del mismo o distinto sexo? En realidad, significa un
tinte algo discriminatorio por parte del legislador, una situación que merece un
nombramiento especial en virtud de su alcance reprochable.
- Alcoholismo o drogadicción. Hablábamos de los deberes, y algunos autores piensan que
el alcoholismo o drogadicción en los niveles que podrían hacer en intolerable la vida en
común, son una patología, entonces, aparentemente, el legislador, lo que quiere señalar,
es que cuando signifique un sacrificio desmesurado y de tal exigencia para el otro cónyuge,
entonces se puede pedir, más que por culpa, en realidad no podríamos hablar aquí de
culpa por falta imputable al otro, porque hablamos de una patología, entonces si no
hablamos de patología, entonces no la hace en intolerable la vida en común, pues habría
infracción de varios deberes. *seguir investigando, en el libro*
Lo pide el cónyuge no culpable, el legislador se equivoca, porque no sabemos si es culpable o no
hasta que se declara el divorcio.
Respecto del divorcio remedio.
Aquí es una causal de carácter objetivo, el paso del tiempo no es subjetivo, es objetivo, es un
plazo. Un plazo que dice relación con un hecho objetivo, que es el cese de la convivencia, el fin
del deber de cohabitación, por lo tanto, el fin del débito conyugal.
Los plazos son de 1 o 3 años. 1 año cuando es de común acuerdo, aquí se debe acompañar el
acuerdo completo y suficiente. El tema es, cuando veíamos el divorcio de común acuerdo, no es
que baste la bilateralidad para poner término al matrimonio, todo esto significa una sentencia
judicial, si bien es cierto, decidimos de común acuerdo poner término al matrimonio a través del
divorcio por cese de convivencia que ha separado 1 año, entonces recurrimos al tribunal de
común acuerdo, y ambos presentamos una demanda, pues en la práctica no van ambos donde
el tribunal a pedir divorcio, lo que tienen que hacer es una demanda, y en esa demanda, tienen
que señalar que vienen de común acuerdo tal cosa, y hay parte de la doctrina que lo ha señalado
como uno de los actos no contenciosos, pero no es así, porque existe la bilateralidad de la
audiencia, y en algunas regiones, hacen ir a cada una de las partes con su propia representación
judicial.
*ABOGADO DE TURNO* Entonces eso significa que cuando tenemos en las corporaciones de
asistencia judicial, divorcios de mutuo acuerdo, entonces dos postulantes deben estar a cargo de
la causa, y en esos casos, como no puedes nombrar a 2 postulantes de la misma corporación, es
que entonces hay que nombrar al abogado del turno como la otra parte. el abogado de turno,
legalmente, significa que de la lista de abogados, se elige, por la corte de apelaciones, asimismo
como se eligen los directores de la corporación de asistencia judicial, mes a mes, el último día
hábil del mes, se elige a una persona que será quien estar de turno en cada una de las materias,
y entonces ese personaje, lo que tiene que hacer, es recibir las causas que no puede recibir la
corporación de asistencia judicial, porque allí está la asistencia de la garantía del letrado,
entonces, aquellos que cumplen con el requisito de la pobreza, el privilegio de pobreza, y el
abogado de turno, uno no puede decir que no, salvo ciertos casos, pero puede perfectamente
decir que no está o lo que sea, y no hay ninguna sanción al respecto, entonces los abogados con
más años, realmente no se hacen cargo del turno, y pasa que estás de turno 1 mes, y las causas
terminan mucho después, pero luego qué, quién se hace cargo, y esto se ha tildado de
inconstitucional.
Pasa que cada una de las partes debe ir con 1 abogado, y cuando es a través del estudio, no pasa
nada. Hay plazas en las que se exige 1 solo abogado para representar a ambas partes.
¿qué ocurre en el juicio?
Hay que hacer audiencia. Citados a conciliación, no necesariamente tienen que comparecer
personalmente, ¿se hace audiencia preparatoria y audiencia de juicio? No necesariamente,
depende de la plaza. Es una misma audiencia de conciliación, preparatoria y juicio.
Sin embargo, hay que probar el cese de la convivencia, cómo lo probamos, ¿basta con que yo
diga que hemos cesado la convivencia y estamos de mutuo acuerdo? No, tiene que tener fecha
cierta el cese de la convivencia. En esos casos, hace fecha cierta el cese de la convivencia, sin
embargo, hay que distinguir, los matrimonios celebrados antes o después de la vigencia de la
NLMC, porque si fue antes, evidentemente se podrá probar a través de otros medios de prueba,
entonces la fecha cierta del cese de convivencia se puede probar de diversas formas,
dependiendo de cuándo se casaron.
Los 3 años se reservan para el mal llamado divorcio unilateral, porque no es que una de las partes
decida por sí sola terminar con el matrimonio, eso sería una revocación *repasar sanciones
legales de ineficacia*, entonces, ¿puede haber una declaración unilateral para la terminación del
matrimonio? De ninguna manera. Lo que puede ser, es que yo, solo una de las partes, quiera
terminar con el acto o contrato, pensemos en un acto de carácter bilateral que crea derechos y
obligaciones, y que es bilateral, ¿cómo ponemos término? Por las causales establecidas por el
legislador, en algunos casos, opera la autonomía de la voluntad, pero en estos casos, no, es el
legislador que señala cómo se termina el matrimonio. Entonces, una de las causales es a través
del divorcio unilateral, esto no se debe entender como que una de las partes puede poner fin al
matrimonio simplemente por voluntad propia, debe someterse a decisión de tribunal, es una de
las partes que manifiesta el deseo de poner término al matrimonio, solamente de ahí, que
producto del cese de la convivencia, una de las partes manifiesta ese deseo, pero el matrimonio
no termina unilateralmente, siempre a través de la sentencia judicial, y tampoco de común
acuerdo, no dice relación con la terminación la unilateralidad y la bilateralidad, sino de donde
proviene la intención de poner término. Un divorcio puede ser unilateral o bilateral dependiendo
del número de partes que manifiesta la intención de poner término al matrimonio. Cuando son
las dos partes, es el mal llamado divorcio de mutuo acuerdo. El divorcio unilateral significa que
una sola de las partes es la que manifiesta su intención ante el tribunal de poner término al
matrimonio por el cese de la convivencia, en ese caso se exigen 3 años del cese de la convivencia,
es uno de los cónyuges que demanda al otro, y en ese caso existe la cláusula de dureza/rigidez
restringida, en los casos en que se solicite el divorcio de forma unilateral, y el cónyuge solicitante
no haya cumplido con los deberes relativos al pago de la pensión alimenticia respecto del
cónyuge y los hijos durante el cese de la convivencia, no se le otorgará el divorcio, ahí está la
restricción que se hace a esta cláusula de rigidez, que aparece en otros ámbitos de nuestro
ordenamiento jurídico.
Ojo, ¿cómo prueba el juez que efectivamente no se ha cumplido? *ver artículo Patricio Valdés,
habla de la excepción perentoria, la cláusula de rigidez restringida es la excepción perentoria
interpuesta por la parte demandada en un juicio de divorcio unilateral. ¿por qué es perentoria?
Porque tiene por objeto destruir el fondo de la acción deducida.
*veremos la acción de divorcio con sus características, y los efectos de divorcio. La acción de
divorcio es personalísima en el término que no admite representación en términos civiles, y
depende de la plaza si es que la parte debe o no debe comparecer personalmente. Los menores
de edad o disipadores declarados interdictos, la acción la pueden deducir por sí solo, o bien
representados. Se trata de una acción de carácter irrenunciable, es de carácter imprescriptible.
*respecto a los efectos de divorcio, da origen al estado civil de divorciados, la sentencia firme y
ejecutoriada de divorcio es la que produce efectos hacía adelante, sin embargo, si no se
subinscribe al margen de la respectiva inscripción matrimonial, es inoponible a terceros. ¿desde
cuándo puede un divorciado contraer segundas nupcias? Desde la subinscripción. Si bien, antes
de eso, es una persona divorciada, no está subinscrito al margen de la inscripción matrimonial.
Hay que encargarse de las inscripciones y subinscripciones que corresponden, hay sentencias que
deben tanto inscribirse como subinscribirse, para que así el público sepa sobre dichas cosas.
*la próxima clase, dentro de los efectos del divorcio, hay que ver la compensación económica,
ver también la nulidad.