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Sociedades Extranjeras

Sociedades extranjeras:
SUMARIO:

Concepto:

• Lunes 16/04/18: – Sociedad colectiva, en comandita simple y de capital e industria.


Sociedad en comandita por acciones. Cooperativas. Nacionalidad de las sociedades:
controversia doctrinaria. Regímenes legales. Problemática actual en el derecho argentino.
Legislación nacional. 2. Actuación extraterritorial de las sociedades: diferencia con la
nacionalidad. Régimen aplicable, en cuanto a su existencia, capacidad y forma: actos
aislados. Ejercicio habitual. Constitución de sociedad. Emplazamiento en juicio. Sociedades
constituidas en fraude a la ley argentina. 3. IGJ Resolución General 7/2015 – Regulación.
Creación del Registro de actos aislados de sociedades constituidas en el extranjero en ámbito
de la IGJ. “Nacionalización” de la sociedad extranjera.

Sociedad colectiva:

Caracterización.

ARTICULO 125. — Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y


solidaria, por las obligaciones sociales.

El pacto en contrario no es oponible a terceros.

Es solidaria la responsabilidad de los socios, eso significa que el acreedor podrá reclamar el
total de la deuda a la sociedad o a cualquiera de los socios, sin perjuicio de las acciones que
tendrán aquellos socios que paguen el total de la deuda en exceso de lo que correspondería.

Sin embargo, esto tiene un límite, el beneficio de la excursión, que nace a partir de la
responsabilidad subsidiaria de los socios.

Los acreedores sociales primero deberán perseguir los bienes sociales y recién ante la
insuficiencia de estos para satisfacer sus créditos, podrán perseguir los bienes personales de
los socios.

Este beneficio no procede por si solo de oficio, sino que serán los socios los que deberán
interponerlo ante la amenaza a sus bienes y si no lo hicieran continuara la amenaza a su
patrimonio personal.
Sera ilimitada porque no limitaran su responsabilidad por las deudas sociales a los aportes que
se hubiesen obligado, sino que ante la falta de un patrimonio social suficiente para afrontar las
obligaciones contraídas, los acreedores podrán perseguir el cobro de sus créditos mediante la
ejecución del patrimonio personal de cada uno de los socios.

Denominación.

ARTICULO 126. — La denominación social se integra con las palabras "sociedad


colectiva" o su abreviatura.

Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno,
algunos o todos los socios. Contendrá las palabras "y compañía" o su
abreviatura si en ella no figuren los nombres de todos los socios.

Modificación.

Cuando se modifique la razón social, se aclarará esta circunstancia en su


empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad.

Sanción.

La violación de este artículo hará al firmante responsable solidariamente con la


sociedad por las obligaciones así contraídas.

Este tipo social permite que se utilice como nombre societario tanto una razón como una
denominación social.

En caso que se adopte una razón social la misma estará compuesta por nombre propio de uno,
varios o todos los socios que la integran.

En caso de incumplimiento de cualquiera de las prescripciones del art., acarrea para el


representante que así contratase a nombre de la sociedad, la responsabilidad solidaria con
esta por las obligaciones contraídas.

Administración: silencio del contrato.

ARTICULO 127. — El contrato regulará el régimen de administración. En su


defecto administrará cualquiera de los socios indistintamente.

Salvo pacto en contrario todos los socios podrán administrar en forma indistinta.

Administración indistinta.
ARTICULO 128. — Si se encargara la administración a varios socios sin
determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podrá obrar sin el otro, se
entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la
administración.

Administración conjunta.

Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede
obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la
imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicación del artículo 58.

Remoción del administrador.

ARTICULO 129. — El administrador, socio o no, aun designado en el contrato


social, puede ser removido por decisión de mayoría en cualquier tiempo sin
invocación de causa, salvo pacto en contrario.

Cuando el contrato requiera justa causa, conservará su cargo hasta la sentencia


judicial, si negare la existencia de aquella, salvo su separación provisional por
aplicación de la Sección XIV del Capítulo I. Cualquier socio puede reclamarla
judicialmente con invocación de justa causa. Los socios disconformes con la
remoción del administrador cuyo nombramiento fue condición expresa de la
constitución de la sociedad, tienen derecho de receso.

Si sobre el particular nada se hubiese dispuesto en el contrato constitutivo, bastaría el voto


favorable de la mayoría absoluta del capital social –más de la mitad- para lograr su remoción.

Pero la situación puede ser distinta a la prevista por la LGS, pues nada obsta que se regule esta
circunstancia en el contrato y se prevea un régimen distinto, esta posibilidad establece la ley al
señalar que lo indicado rige ‘’salvo pacto en contrario’’. Por consiguiente los socios pueden
disponer que se necesite otra mayoría para adoptar dicha decisión, mayor o incluso menor.
También podrá disponer la necesidad de invocar justa causa para decidir su remoción.

Justa causa: el administrador no cumpla con el deber de actuar con la diligencia de un buen
hombre de negocios, se encuentre incurso en alguna causal de incompatibilidad, inhabilitado o
incapacitado, y/o mantener una conducta persistente que denote incapacidad o falta de
idoneidad para cumplir su cargo.

Que exista justa causa, no quiere decir que tenga efectos inmediatos. Para evitar perjuicios la
ley prevé la intervención judicial societaria.
Renuncia. Responsabilidad.

ARTICULO 130. — El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en


cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que
ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.

Los administradores pueden ser nombrados por tiempo indeterminado o por un periodo
determinado. En cualquiera de los dos casos, podrían darse situaciones que acorten el tiempo
estimado de duración del administrador en dicho cargo, como seria la muerte del
administrador, remoción por el órgano de gobierno y la renuncia por el cargo.

Este ultimo supuesto, es lo que regula el art., el único condicionamiento es que no sea
intempestiva y/o dolosa. Si fuese en alguno de estos dos supuestos, se lo responzabiliza al
administrador por los daños y perjuicios que surjan como consecuencia.

No hay necesidad que la renuncia sea aceptada, surtirá efectos desde su notificación o desde
el momento que se hubiese fijado al notificar la misma.

Modificación del contrato.

ARTICULO 131. — Toda modificación del contrato, incluso la transferencia de la


parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto
en contrario.

Resoluciones.

Las demás resoluciones sociales se adoptarán por mayoría.

Ninguno de los socios, sin el consentimiento previo de los restantes, pueda transferir su
participación social aunque ella se realice a otro de los socios.

Mayoría: concepto.

ARTICULO 132. — Por mayoría se entiende, en esta Sección, la mayoría


absoluta de capital, excepto que el contrato fije un régimen distinto.

Nada obsta, a que los socios varíen la manera en la que se computan las mayorías y dispongan
contractualmente un régimen diverso del referido; computando por ejemplo los votos por
persona y no en relación al capital, para ciertos temas de relevancia o para todos los asuntos
que traten en el seno del órgano de gobierno.

Actos en competencia.

ARTICULO 133. — Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos
que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y
unánime de los consocios.
Sanción.

La violación de esta prohibición autoriza la exclusión del socio, la incorporación


de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daños.

Al hablar de ‘’actos’’ se encierra un amplio espectro de posibilidades que no se limitan a


desarrollar la misma actividad que la sociedad pero en competencia con esta, de manera
individual, sino cualquier control supuesto que implique la competividad en algún aspecto con
la actividad del ente del que participa.

Este deber es impuesto a los socios teniendo en miras el resguardo del objeto social y del
interés social, y lo hace a través de limitar el interés propio o individual de cada uno de los
socios.

El consentimiento de los socios no se presume, requiere ser expreso y unánime.

La sanción es su exclusión, sin embargo la LGS no se limita a esa. Posibilita al órgano de


gobierno a decidir la exclusión del socio, pero lo cual no excluye la posibilidad de la sociedad
de hacerse de las ganancias que hubiese obtenido el socio con dicha actividad en competencia,
como tampoco excluye la posibilidad de reclamarle judicialmente los daños y perjuicios que
hubiese causado con la misma.

Sociedad en Comandita Simple

Este tipo social se puede caracterizar como una sub-especie de la sociedad colectiva donde
coexisten dos tipos de socios: los colectivos – llamados comanditarios- y los comanditados.

Los colectivos responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria, mientras que los
comanditarios limitan su responsabilidad al capital aportado.

Los socios comanditarios quedan excluidos de la administración y representación de la


sociedad.

Si por alguna razón el socio comanditario llega a participar de la administración, responderá en


forma subsidiaria, solidaria e ilimitada.

Caracterización.

ARTICULO 134. — El o los socios comanditados responden por las obligaciones


sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios
solo con el capital que se obliguen a aportar.

Denominación.

La denominación social se integra con las palabras "sociedad en comandita


simple" o su abreviatura.

Si actúa bajo una razón social, ésta se formará exclusivamente con el nombre o
nombres de los comanditados, y de acuerdo con el artículo 126.
En resguardo de los intereses de los terceros y para no provocar confusiones en cuanto a la
responsabilidad que les cabe a cada uno de los socios, se encuentra prohibido que en la razón
social figuren los nombres de los socios comanditarios, para el caso que esta prohibición fuere
violada estos socios responderán ante los terceros en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria.

Aportes del comanditario.

ARTICULO 135. — El capital comanditario se integra solamente con el aporte de


obligaciones de dar.

Administración y representación.

ARTICULO 136. — La administración y representación de la sociedad es ejercida


por los socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las
normas sobre administración de las sociedades colectivas.

Sanción.

La violación de este artículo y el artículo 134, segundo y tercer párrafos, hará


responsables solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones así
contraídas.

Prohibiciones al comanditario socio. Sanciones.

ARTICULO 137. — El socio comanditario no puede inmiscuirse en la


administración; si lo hiciere será responsable ilimitada y solidariamente.

Su responsabilidad se extenderá a los actos en que no hubiera intervenido


cuando su actuación administrativa fuere habitual.

Tampoco puede ser mandatario. La violación de esta prohibición hará


responsable al socio comanditario como en los casos en que se inmiscuya, sin
perjuicio de obligar a la sociedad de acuerdo con el mandato.

Actos autorizados al comanditario.

ARTICULO 138. — No son actos comprendidos en las disposiciones del artículo


anterior los de examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo.

La enumeración es meramente informativa, podrán realizar otros actos como si los realiza un
tercero por ejemplo, contratar con la sociedad y ser independiente de esta.

Resoluciones sociales.
ARTICULO 139. — Para la adopción de resoluciones sociales se aplicarán los
artículos 131 y 132.

Los socios comanditarios tienen votos en la consideración de los estados


contables y para la designación de administrador.

Remite a las normas que se aplican a la sociedad colectiva.

Quiebra, muerte, incapacidad del socio comanditado.

ARTICULO 140. — No obstante lo dispuesto en los artículos 136 y 137, en caso


de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios
comanditados, puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que
requiera la gestión de los negocios sociales mientras se regulariza la situación
creada, sin incurrir en las responsabilidades de los artículos 136 y 137.

Regularización, plazo, sanción.

La sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de tres


(3) meses. Si los socios comanditarios no cumplen con las disposiciones legales,
responderán ilimitada y solidariamente por las obligaciones contraídas.

De no lograr la regularización puede optar –siempre dentro del plazo- por la transformación de
la sociedad –con el acuerdo del resto de los socios-.

Si en el plazo que otorga la ley no se regulariza, la sociedad se disuelve y se procederá a su


liquidación.

Sociedad de capital e industria

Hoy en dia son casi inexistentes, debido a que en la actualidad, la relación capital-tranajo
aparece connotada de problemas mucho mas complejos que en la primera mitad del siglo
pasado.

Caracterización. Responsabilidad de los socios.

ARTICULO 141. — El o los socios capitalistas responden de los resultados de las


obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; quienes aportan
exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias
no percibidas.

En este tipo de sociedades, existen dos tipos de socio que esgrimen una responsabilidad,
totalmente diferente.

Socio capitalista: Cuyo aporte consiste en bienes o dinero y la responsabilidad es solidaria,


subsidiaria e ilimitada.

Socio industrial: Es quien aporta su industria y su responsabilidad se limita a la concurrencia de


la ganancia no percibida.
Razón social. Aditamento.

ARTICULO 142. — La denominación social se integra con las palabras "sociedad


de capital e industria" o su abreviatura.

Si actúa bajo una razón social no podrá figurar en ella el nombre del socio
industrial.

La violación de este artículo hará responsable solidariamente al firmante con la


sociedad por las obligaciones así contraídas.

Administración y representación.

ARTICULO 143. — La representación y administración de la sociedad podrá


ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la Sección I
del presente capítulo.

En este tipo de sociedades, no existe la prohibición que quien ejerza la administración y la


representación de la sociedad sea el socio que tiene una limitación en su responsabilidad en el
caso, el socio industrial.

Silencio sobre la parte de beneficios.

ARTICULO 144. — El contrato debe determinar la parte del socio industrial en


los beneficios sociales. Cuando no lo disponga se fijará judicialmente.

En el contrato de la sociedad debera figurar cual es la participación del socio industrial su


omisión se subsanara judicialmente.

Resoluciones sociales.

ARTICULO 145. — El artículo 139 es de aplicación a esta sociedad,


computándose a los efectos del voto como capital del socio industrial el del
capitalista con menor aporte.

Muerte, incapacidad, inhabilitación del socio administrador. Quiebra.

Se aplicará también el artículo 140 cuando el socio industrial no ejerza la


administración.

Las decisiones en las sociedades de capital e industria se tomaran con las mismas mayorías que
en las sociedades colectivas.

Ninguno de los socios, sin el consentimiento previo de los restantes, puede transferir su
participación social aunque ella se realice a otro de los socios (intuito personae).

Doctrina Irigoyen: Caso Banco de Londres y Rio de la Plata

Las personas jurídicas deben exclusivamente su existencia a la ley del país que las autoriza y
por consiguiente no son nacionales ni extranjeras. La sociedad anónima es una persona
distinta de los individuos que la forman y aunque ella sea formada por los ciudadanos
extranjeros no tienen derecho a la protección diplomática.

Sociedades Extranjeras

Ley aplicable.

ARTICULO 118. — La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su


existencia y formas por las leyes del lugar de constitución.

Actos aislados.

Se halla habilitada para realizar en el país actos aislados y estar en juicio.

Ejercicio habitual.

Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal


asiento o cualquier otra especie de representación permanente, debe:

1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país.

2) Fijar un domicilio en la República, cumpliendo con la publicación e inscripción exigidas


por esta ley para las sociedades que se constituyan en la República;

3) Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo cargo


ella estará.

Si se tratare de una sucursal se determinará además el capital que se le asigne cuando


corresponda por leyes especiales.

Esta norma rige en la organización interna la ley del país de origen, esto es asi por el tratado de
Montevideo. Les reconocemos personalidad.

Hay cuatro previsiones para el funcionamiento en la Republica Argentina. I. Pueden hacer un


acto aislado. II. Pueden tener ejercicio habitual. III. Puede tener participación en otras
sociedades. IV. Puede tener ejercicio irregular.

I. La sociedad no tiene que tener una vocación de permanencia. Debe haber la inexistencia de
habitualidad.

II. Para ello, va a tener que inscribirse en el registro que corresponda. Hay distintas formas de
constituirse: a) Como sucursal. Es un sujeto de carácter secundario, de la sociedad madre b)
Como filial. Tiene una personalidad jurídica propia, un patrimonio propio, un estatuto propio y
un órgano de gobierno propio. Responde ante terceros solo con el patrimonio de la filial. Se va
a tener que inscribir en el registro de la jurisdicción. Requisitos: - Acreditar la existencia de la
sociedad conforme a las reglas de su país. – Exige un domicilio en la Republica Argentina. –
Debe publicar edictos cuando sea necesario. – Necesita un representante. – Cuando es
sucursal se debe asignar un capital específico.

La sociedad que no cumple es nula o es inoponible a terceros.

La norma distingue entre actos aislados y habituales que implican el establecimiento de una
sucursal. En los actos aislados se aplica la ley del lugar de su constitución. En el caso de que
sean habituales, se aplica la lex fori. La distinción tiene por finalidad proteger a los acreedores
y empleados locales cuando la actividad habitual se desarrolla en el país.

No corresponde la calificación de acto aislado cuando la actuación, de la sociedad foránea


implica un determinado grado de permanencia en nuestro país como es el caso de la
adquisición de inmuebles con la finalidad de locarlos a terceros.

El concepto de acto aislado se opone a la actividad organizada, conexa y estructurada. La mera


repetición, de actos inconexos no es suficiente para tenerla por tal. La significación de un acto
solo justifica la obligatoria registración cuando su consecuencia necesaria es la instalación de
una actividad. Ej.: La adquisición de un cargamento de mercadería, que luego requiere
organizar su comercialización.

Dentro de los actos calificados como de ejercicio habitual la constitución o participación en


una sociedad argentina.

La compra de un inmueble en la ciudad de Bs As no es un acto aislado, como lo hubiese sido


una inversión inmobiliaria, sino que se trata de una inversión de la sociedad que se prolongara
por el tiempo. Por ende, corresponde la inscripción de la sociedad foránea en el Registro
Público de Comercio.

Tipo desconocido.

ARTICULO 119. — El artículo 118 se aplicará a la sociedad constituida en otro Estado bajo
un tipo desconocido por las leyes de la República. Corresponde al Juez de la inscripción
determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujeción al criterio del máximo
rigor previsto en la presente ley.

La legalidad del tipo social de la sociedad constituida en el extranjero y que es desconocido en


nuestro país deberá ser acreditada por la sociedad ante el RPC. El organismo constatara a que
tipo previsto en nuestro ordenamiento se asemeja pero lo hará siguiendo un criterio de
analogía. Si no conectare ninguno exigirá que se aplique el régimen de la sociedad anónima
por ser el tipo que mas control tiene.

Contabilidad.

ARTICULO 120. — Es obligado para dicha sociedad llevar en la República


contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de
sociedad.
Las sociedades extranjeras comprendidas en el Art. 118 parrf 3º están obligadas a llevar
contabilidad separada, es decir, diferenciada de la que llevan en el país de constitución de la
sociedad.

No se exige cuando la sociedad extranjera realiza actos aislados en el país.

Representantes: Responsabilidades.

ARTICULO 121. — El representante de sociedad constituida en el extranjero


contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prevé esta
ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los
directores de sociedades anónimas.

El representante de la sociedad constituida en el extranjero inscripta en nuestro país obliga a


la sociedad por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social (art. 58
LGS).

Para los tipos conocidos se le aplicara el régimen que esta ley prevé para los administradores y
para el supuesto que el tipo sea desconocido en nuestro país la responsabilidad ilimitada y
solidaria de los directores de las S.A.

Ante la quiebra de la S. Constituida en el extranjero e inscripta en la republica procede la


acción de responsabilidad ejercida por el síndico de la quiebra (art. 29 LGS).

Emplazamiento en juicio.

ARTICULO 122. — El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero


puede cumplirse en la República;

a) Originándose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino


en el acto o contrato que motive el litigio;

b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en


la persona del representante.

La finalidad de la norma es que quien deba demandar a una sociedad constituida en el


extranjero podrá hacerlo en la republica y así evitar las costosas erogaciones económicas que
provocarían emplazar a la sociedad en su país de origen y el tiempo que ello conllevaría. La
norma no impide que si el interesado prefiere demandar en el extranjero lo pueda hacer.

En cuanto al inc. B, el mismo adquiere importancia práctica en los supuestos que la sociedad
extranjera haya incumplido los requisitos del art. 118, 3 párrafo. La controversia que origina el
emplazamiento esté razonablemente vinculada a la sucursal, asiento o representación
permanente

Constitución de sociedad.

ARTICULO 123. — Para constituir sociedad en la República, deberán


previamente acreditar ante el juez del Registro que se han constituido de
acuerdo con las leyes de sus países respectivos e inscribir su contrato social,
reformas y demás documentación habilitante, así como la relativa a sus
representantes legales, en el registro Público de Comercio y en el registro
Nacional de Sociedades por Acciones en su caso.

El art. Establece el procedimiento a seguir para constituir en nuestro país una sociedad
extranjera.

Sociedad con domicilio o principal objeto en la República.

ARTICULO 124. — La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede


en la República o su principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma,
será considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las
formalidades de constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento.

Respecto a la sede, debe entenderse como sede real, esto es, al asiento de los negocios.

Esta norma es una excepción al art. 118 LGS debido a que el supuesto de la presente norma se
le aplicara el derecho nacional independientemente de cuál haya sido intención de las partes.

Sociedades Off shore

Son sociedades que se constituyen en su país, pero tienen prohibición de desarrollar


actividades en su propio país.

No todas las sociedades extranjeras son Off shore.

Según IGJ: Son las constituidas en el extranjero que, conforme a las leyes del lugar de su
jurisdicción, incorporación o registro, tengan vedado o restringido en el ámbito de aplicación
de dicha legislación, el desarrollo de todas sus actividades o la principal o principales de ellas.

IGJ Resolución General 7/2015

Esta resolución se ocupa de los requisitos para la inscripción de sociedades en los términos del
art. 123 LGS ‘’para constituir o participar en la sociedad’’.

Corresponde adjuntar: i) El certificado previsto en el art. 188 inc 1 de la resolución. ii) La


documentación proveniente del extranjero, conteniendo: a) el contrato o acto constitutivo de
la sociedad y sus reformas; b) la fecha de cierre de su ejercicio económico; c) la sede social; d)
la designación del representante; iii) La documentación requerida por el inc. 3 del art. 188 y iv)
escrito del presente designado, con los recaudos del inc. 5 del art. 206.