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JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE CALI (REPARTO)

E.S.D.

REF: DEMANDA ORDINARIA DE PRIMERA INSTANCIA

OSCAR ARTURO PEREZ BARONA, mayor y vecino de esta ciudad, abogado en ejercicio,
identificado como aparece al pie de mi correspondiente firma, obrando en mi condición de
apoderado del señor CARLOS ALBERTO MORENO TOBAR , mayor y vecino de esta ciudad,
conforme al poder que adjunto, respetuosamente me permito impetrar ante su despacho
demanda ordinaria de primera instancia laboral de mayor cuantía contra COLPENSIONES con NIT
805000427-1 y domicilio principal en la ciudad de Bogotá, representado legalmente por el doctor
MAURICIO OLIVERA GONZALEZ o por quien haga sus veces al momento de la notificación de la
presente demanda, para que mediante el trámite legal y mediante sentencia se confieran las
condenas que indicare en la parte petitoria, teniendo en cuenta los siguientes.

HECHOS

PRIMERO: El señor CARLOS ALBERTO MORENO TOBAR se encuentra afiliado a la Seguridad Social
Pensiones con COLPENSIONES y a POSITIVA en riesgos laborales.

SEGUNDO: LUIS IGNACIO MARTINEZ GUERRA, compañero permanente de la demandante,


trabajo como empleado de la empresa COLGATE PALMOLIVE desde el 09 de enero de 1957 hasta
el 5 de diciembre de 1972. Cotizo a la seguridad social en pensión al ISS con número de afiliación
04-136859 y patronal Nº 04013100023. Gozaba de pensión de jubilación a cargo de la empresa
COLGATE PALMOLIVE desde el 03 de septiembre de 1985 y afiliado al ISS como JUBILADO con
afiliación 04-136859 Y PATRONAL Nº 4013100023.

TERCERO: A su fallecimiento dejo como beneficiaria de la pensión de sobreviviente a su


compañera permanente OLGA CECILIA GONZALEZ.

CUARTO: El causante al momento de su muerte cumplía con los requisitos establecidos en el


Acuerdo 049 de 1990 en sus artículos 6º y 25º para el reconocimiento de la pensión de
sobreviviente en favor de la beneficiaria demandante.

QUINTO: El día 17 de noviembre de 2013 mediante Resolución N° GNR 306335 COLPENSIONES


negó a mi cliente la sustitución pensional por muerte bajo el argumento de que el causante
fallecido no cotizo 50 semanas dentro de los últimos tres años anteriores a su fallecimiento. No
satisfecha con esta decisión presenté el día 30 de abril de 2014 la REVOCATORIA DIRECTA DEL
ACTO ADMINISTRATIVO, con el argumento de que no se había tenido en cuenta los aportes a la
Seguridad Social que la empresa COLGATE PALMOLIVE había realizado a nombre del causante
fallecido; para lo cual aporte como prueba los documentos que la empresa me entrego y los cuales
le estoy haciendo llegar. El día 31 de julio de 2014 mediante Resolución Nº GNR272676 la entidad
accionada dando respuesta a la solicitud de revocatoria directa del acto administrativo, niega mis
pretensiones pensionales confirmando la anterior resolución, es decir, no figuran aportes a la
seguridad social realizados a nombre de mi difunto compañero permanente.

SEXTO: Col pensiones en comunicación enviada el 19 de noviembre de 2015 bajo el radicado Bz


2015_11164563 en respuesta a varios derechos de petición informan que en sus bases de datos
solo aparecen aportes a pensión del trabajador LUIS IGNACIO MARTINEZ GUERRA desde 196701 a
197212 y me dicen que si tengo información de aportes a pensión la radique en los puntos
autorizados.

SEPTIMO: Col pensiones exige como requisito para la sustitución pensional acreditar 50 semanas
cotizadas en los últimos tres años anteriores al fallecimiento según lo dispuesto en la Ley 797 de
2003. Como el causante realizo aportes hasta mucho antes de entrar en vigencia la ley 100 de
1993, para la pensión de sobrevivencia se deben tener en cuenta los requisitos exigidos en el
acuerdo 049 de 1990 en sus artículos 6º y 25 que establecen que si el cotizante tenía 300 semanas
cotizadas antes de 1994, sus derechohabientes podrán reclamar pensión de sobreviviente.

OCTAVO: A mi cliente le fue negada la pensión de sobreviviente por la entidad COLPENSIONES, a


pesar de haber cotizado el causante fallecido 312 semanas antes de 1994.

NOVENO: Los actos administrativos emanados por COLPENSIONES incurren en defecto sustantivo
material al aplicar una norma que no es la idónea.

PETICIONES:

Con fundamento en los hechos expuestos, muy comedidamente solicito al señor juez, que previo
el reconocimiento de mi personería para actuar como apoderado de la parte demandante. Y
cumplidos los trámites del proceso ordinario laboral de primera instancia, se declare y condene:

PRIMERO: Se condene a COLPENSIONES, al reconocimiento y pago de la sustitución pensional por


muerte de mi compañero permanente LUIS IGNACIO MARTINEZ GUERRA en los términos del
Acuerdo 049 de 1990.

SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, se condene a COLPENSIONES, al pago de las


mesadas pensionales retroactivas y las adicionales de junio y diciembre por los años que no hayan
prescripto.
TERCERO: Que se condene a Colpensiones al pago de los intereses que trata el artículo 141 de la
Ley 100 de 1993 por el no reconocimiento y pago oportuno de la pensión de sobreviviente a que
tiene derecho mi poderdante.

CUARTO: Que la entidad demandada debe pagar las costas del presente proceso.

QUINTO: Que se apliquen las facultades extra y ultra petita concedidas por el juez

FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO:

Fundo mis pretensiones en lo contemplado en el acuerdo 049 de 1990 en sus artículos 6º y 25 que
establecen que si el cotizante tenía 300 semanas cotizadas antes de 1994, sus derechohabientes
podrán reclamar pensión de sobreviviente.

ACUERDO 049 DE 1990 (febrero 1)

Por el cual se expide el Reglamento General del Seguro Social Obligatorio de Invalidez, Vejez y
Muerte.

ARTÍCULO 6o. REQUISITOS DE LA PENSION DE INVALIDEZ. Tendrán derecho a la pensión de


invalidez de origen común, las personas que reúnan las siguientes condiciones:

a) Ser inválido permanente total o inválido permanente absoluto o gran inválido y,

b) Haber cotizado para el Seguro de Invalidez, Vejez y Muerte, ciento cincuenta (150) semanas
dentro de los seis (6) años anteriores a la fecha del estado de invalidez, o trescientas (300)
semanas, en cualquier época, con anterioridad al estado de invalidez.

ARTÍCULO 25. PENSION DE SOBREVIVIENTES POR MUERTE POR RIESGO COMUN. Cuando la
muerte del asegurado sea de origen no profesional, habrá derecho a pensión de sobrevivientes en
los siguientes casos:

a) Cuando a la fecha del fallecimiento, el asegurado haya reunido el número y densidad de


cotizaciones que se exigen para adquirir el derecho a la pensión de invalidez por riesgo común y,

b) Cuando el asegurado fallecido estuviere disfrutando o tenga causado el derecho a la pensión de


invalidez o de vejez según el presente Reglamento.

Tomando en consideración el principio de condición más beneficiosa y que el artículo 25 del


Acuerdo 049 de 1990 en armonía con el 6º ibídem contemplaba dos supuestos para que surgiera
el derecho a la pensión de sobrevivientes, (i) haber cotizado el asegurado 300 semanas en
cualquier tiempo antes de la muerte, ó (ii) 150 semanas dentro de los seis años anteriores al
fallecimiento, se deben observar las siguientes reglas:

1. Las 300 semanas de aportes deben ser cumplidas antes del 1° de abril de 1994.

2. Frente a la hipótesis de las 150 semanas dentro de los seis años anteriores a la fecha del deceso,
se deben cumplir desde el 1° de abril de 1994 hacía atrás, es decir remontándose en el tiempo
hasta el 1° de abril de 1988, y adicionalmente, en los seis años que anteceden al fallecimiento,
siempre que este ocurra antes de expirar el sexto año de vigencia del Sistema General de
Pensiones de la Ley 100 de 1993 es decir, el 31 de marzo de 2000.

- Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia No. 37793 de 3 de mayo de 2011,
M.P. Dr. Luis Gabriel Miranda Buelvas

PENSIÓN DE SOBREVIVIENTES, ACREDITACIÓN DE SEMANAS COTIZADAS ANTES DE LA LEY 100


DE 1993

Corte Constitucional. Sala Séptima de Revisión. M. P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub. Sentencia T-
584 del 27 de julio de 2011. Expediente T-3.016.030.

Síntesis: Se negó la pensión de sobrevivientes aplicando los requisitos exigidos en la Ley 797 de
2003. Pero, si el asegurado no acredita 26 de semanas de cotización durante el año anterior a su
fallecimiento, pero ha satisfecho, antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, las
cotizaciones a que se refieren los artículos 6° y 25 del Acuerdo 049 de 1990, sus beneficiarios
adquieren el derecho a la pensión de sobrevivientes. No se podía exigir el cumplimiento de un
requisito al que no estaba sometida la pensión solicitada por cuanto el causante cotizó, 447.43
semana antes de entrar en vigencia la Ley 100 de 1993, y no registró aportes posteriores. En este
caso, los requisitos exigidos debieron examinarse a la luz del Acuerdo 49 de 1990, para efectos de
obtener el derecho a la pensión de sobrevivientes.

2.2.3.4.3 Volviendo al caso concreto, el ISS negó la pensión de sobrevivientes aplicando los
requisitos exigidos en el artículo 46 de la Ley 100 de 1993, modificado por el literal b) del numeral
2 del artículo 12 de la Ley 797 de 2003, sin tener en cuenta que las entidades administradoras de
fondos de pensiones no pueden adoptar decisiones subjetivas, aun cuando tienen la
discrecionalidad para reconocer o negar dicha pensión, asumiendo posturas desfavorables al
solicitante.

Al respecto, esta Sala considera procedente enunciar lo dicho por la Sala de Casación Laboral de la
Corte Suprema de Justicia, quien ha reiterado que si el asegurado no acredita 26 de semanas de
cotización durante el año anterior a su fallecimiento, pero ha satisfecho, antes de la entrada en
vigencia de la Ley 100 de 1993, las cotizaciones a que se refieren los artículos 6° y 25 del Acuerdo
049 de 1990, aprobado mediante el Decreto 758 del mismo año, sus beneficiarios adquieren el
derecho a la pensión de sobrevivientes.

En este sentido, la Sentencia del 2 de mayo de 2003, señaló:

“El tema que ocupa la atención de la Sala ha sido tratado en reiterada jurisprudencia por esta Sala,
inicialmente en la sentencia del 13 de agosto de 1997, radicación 9758, decisión en que se ha
concluido, que a pesar de que el asegurado, no aportante al sistema, no cuente con 26 semanas
de cotización dentro del año anterior al fallecimiento, pero que haya satisfecho, antes de la
vigencia del Sistema General de Pensiones que instituyó la ley 100 de 1993, la densidad de
cotizaciones a que aluden los artículos 6° y 25 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto
758 de la misma anualidad, sus beneficiarios son acreedores a la correspondiente prestación
económica, con observancia de los principios de equidad, proporcionalidad y condición más
beneficiosa; puesto que no puede tener más derecho quien menos densidad de cotizaciones
posee, e igualmente, que si con solo 26 semanas de cotización se tiene derecho a la pensión de
sobrevivientes, con mayor razón en este caso, en que el asegurado fallecido tenía aportadas 990
semanas.

“La Corte, ha reiterado el criterio expuesto en la sentencia atrás aludida, entre otras, en la de julio
9 de 2001, radicación No. 16269, en que se puntualizó:

“Ha dicho hasta la saciedad la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA en forma mayoritaria, en casos
iguales al presente contra la misma demandada que no se puede negar la pensión de
sobrevivientes a los derechohabientes de un afiliado so pretexto de no reunir éste 26 semanas de
cotización en el año anterior a su deceso, si durante su vinculación con la seguridad social cumplió
cabalmente con los requisitos exigidos por el artículo 6º del Acuerdo 049 de 1990.

“Lo anterior se ha basado, entre múltiples fundamentos, en el texto del inciso cuarto del artículo
48 de la Ley 100 de 1993, que garantiza el derecho a “optar por una pensión de sobrevivientes
equivalente al régimen de pensión de sobrevivientes del I. S. S., VIGENTE CON ANTERIORIDAD A LA
FECHA DE VIGENCIA DE LA PRESENTE LEY…” (resalta la sala); en los principios medulares de la
seguridad social; en el artículo 53 de la carta fundamental y en el postulado de la condición más
beneficiosa.

De modo que al acoger integralmente el ad quem el reiterado criterio jurisprudencial de esta Sala
no puede acusársele de haber infringido ninguno de los textos invocados en la proposición
jurídica”.

Por tanto, en el caso concreto, el ISS no podía exigir el cumplimiento de un requisito al que no
estaba sometida la pensión solicitada por cuanto el causante cotizó, según el reporte de la
Vicepresidencia de pensiones, desde el año 1978 hasta 1988 un número de 447.43 semanas, es
decir, antes de entrar en vigencia la Ley 100 de 1993, y no registró aportes posteriores. En este
caso, los requisitos exigidos debieron examinarse a la luz de los artículos 6° y 25 del Acuerdo 49 de
1990, para efectos de obtener el derecho a la pensión de sobrevivientes, los cuales consisten en
reunir 150 semanas de cotización realizadas en los 6 años anteriores a la muerte o 300 en
cualquier tiempo, condiciones éstas que cumplía el señor (…), como se desprende del acervo
probatorio obrante en el expediente, en especial de la Resolución 0961 del 2006 que niega el
derecho solicitado.

Por lo anterior, es menester concluir que la presente acción de tutela resulta procedente ante la
afectación de los derechos fundamentales de la accionante, por un lado, para amparar un derecho
de rango fundamental, en tanto que se trata de proteger el mínimo vital de una persona que
resultó afectada con la muerte de su esposo; y por otro, porque los requerimientos actuales de la
actora exigen una intervención inmediata del juez constitucional, pues el tiempo que gastaría en el
trámite de un proceso ordinario constituye una carga desproporcionada, evidenciándose un
perjuicio grave e inminente que requiere de una atención urgente, teniendo en cuenta el estado
en que se encuentra la accionante.

Por estas razones, y habiéndose demostrado debidamente la vulneración al derecho a la vida


digna de la señora (…), la Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional considera
procedente revocar las sentencias proferidas por el Juzgado de Menores de Cartago, Valle, del 23
de noviembre de 2010 y de la Sala de Asuntos Penales para Adolescentes del Tribunal Superior de
Buga, Valle, del 24 de enero de 2011, proferidos dentro de la acción de tutela promovida por la
señora (…), contra el Instituto de Seguro Social.

En su lugar concederá el amparo de los derechos fundamentales invocados y ordenará al ISS que
en el término de cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir de la notificación de la presente
providencia, inicie los trámites tendientes a reconocer y pagar la pensión de sobrevivientes a la
señora (…).

3. DECISIÓN

En mérito de lo expuesto, la Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional, administrando


justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitución Política,

RESUELVE:

PRIMERO: REVOCAR las sentencias proferidas por el Juzgado de Menores de Cartago, Valle, del 23
de noviembre de 2010 y de la Sala de Asuntos Penales para Adolescentes del Tribunal Superior de
Buga, Valle, del 24 de enero de 2011, proferidos dentro de la acción de tutela promovida por la
señora (…),, contra el Instituto de Seguro Social. En su lugar, CONCEDER el amparo de los
derechos fundamentales al mínimo vital y a la seguridad social, en los términos de esta sentencia.
SEGUNDO: ORDENAR al representante legal del Instituto de Seguro Social que dentro de las (48)
horas siguientes a la notificación de la presente sentencia, reconozca a la (…), la pensión de
sobrevivientes como beneficiaria del señor (…),.

TERCERO: Una vez se cumplida la orden anterior, el Instituto de Seguro Social deberá empezar a
pagar el dentro de los quince (15) días hábiles siguientes, la respectiva pensión de conformidad
con el monto correspondiente a partir de la muerte del causante, en los términos de la ley
aplicable.

CUARTO: LÍBRESE por Secretaría la comunicación de que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de
1991, para los efectos allí contemplados.

Cópiese, notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y


cúmplase[9]

PRUEBAS

Solicito tener y practicar como tales las siguientes:

1- documentales: Declaraciones extra juicio de convivencia y dependencia económica, copia del


registro civil de defunción, certificación laboral expedida por COLGATE PALMOLIVE, copia de la
resolución GNR 272676 expedida por COLPENSIONES, copia de la Historia Laboral del causante
fallecido y certificado de existencia y representación de la entidad demandada.

2- Declaración de parte: ruego citar y hacer comparecer, para que en audiencia, cuya fecha y hora
se servirá usted señalar, la parte demandada, representada legalmente por el señor MAURICIO
OLIVERA GONZALEZ o quien haga sus veces, absuelva el interrogatorio de parte que
personalmente (o a través de cuestionario en sobre cerrado) hare.

PROCEDIMIENTO

A la presente demanda debe dársele el trámite de un proceso ordinario de mayor cuantía,


consagrado en el capítulo XIV Del Código Procesal de Trabajo.

COMPETENCIA Y CUANTIA
Es usted competente, señor juez, para conocer de la presente demanda, en consideración de la
naturaleza del proceso, Del domicilio de las partes y de la cuantía, la cual estimo en más de 100
SMLMV.

ANEXOS

Me permito anexar poder a mi favor, los documentos aducidos como pruebas, copia de la
demanda con sus anexos para el traslado a la parte demandada y copia de la misma para archivo
Del juzgado.

NOTIFICACIONES

El suscrito en la carrera 11D Nº 24-18 de esta ciudad. Correo de notificación:


patan1432@hotmail.com

Mi poderdante en la carrera 11D Nº 24-18 de esta ciudad.

La parte demandada en la carrera 10 Nº 72-33 Torre B-Piso 11 de la ciudad de Bogotá.

Del señor juez,

Atentamente,

OSCAR ARTURO PEREZ BARONA

C.C. No 15.241.377 de San Andrés- Islas

T.P. No 59513 del C.S.J.