X Área Derecho de la Competencia y Propiedad Intelectual
Contenido
El consumidor protegido por el Código de Protección y Defensa del
informeS especialES Consumidor
Establecen criterios sobre publicidad testimonial
El consumidor protegido por el Código de
Protección y Defensa del Consumidor
Ficha Técnica
Autora : Dra. Silvia Ysabel Núñez Riva
Título : El consumidor protegido por el Código de
Protección y Defensa del Consumidor
Fuente : Actualidad Empresarial Nº 261 - Segunda
Quincena de Agosto 2012
Al decir de Julio Durand Carrión: “Hoy el
Derecho del Consumidor ha modificado una
serie de disposiciones del Derecho Civil y por
ende el Código de Protección y Defensa del
Consumidor se aplica en primer lugar, no se
puede seguir pensando que todo lo resuelve
el Código Civil, es ilógico que se trate de for-
zar una figura para que se adecue a la norma
civil, no es posible que hoy se resuelvan casos
de protección del consumidor pensando en
la norma civil, sin tomar en cuenta la doctrina
moderna del Derecho del Consumidor, eso
no puede ser, es inaceptable”1.
Se dice que cuando el presidente John F.
Kennedy, un 15 de marzo de 1962, se
dirigió al Congreso de los Estados Unidos
de Norteamérica y reconoció que los
consumidores son una parte importante
del mercado y que sin embargo no eran
tomados en cuenta, y que por tanto ame-
ritaba la ejecución de un programa íntegro
que los protegiera, dio inicio a lo que hoy
se conoce como el derecho de consumo.
Lo que se sustentó ante el Congreso de los
Estado Unidos de Norteamerica incidió en
el derecho a la seguridad, a la informa-
ción, a la elección entre una variedad de
productos y servicios aprecios competiti-
vos y a ser escuchados en la formulación
de políticas gubernamentales, así a que
se le otorgue tratos justos y expeditivos
en los tribunales administrativos2.
1 http://blog.pucp.edu.pe/index.php?itemid=33559&subscribe
=5#notify: 27/04/12: RESPETEMOS EL CÓDIGO DEL CONSU-
MIDOR…. NO TODO ES DERECHO CIVIL.
2 También citado en el material de las clases expuestas por el Dr. Luis
José Diez Canseco Núñez, Lima, octubre 2010 “… These rights
include:
N° 261 Segunda Quincena - Agosto 2012
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1. Definición de consumidor
Hemos avanzando en el tiempo y día con
día advertimos que el derecho de consumo
se viene arraigando en nuestras sociedades,
para bien del desarrollo económico.
Cuando nos referimos a los derechos del
consumidor, necesariamente debemos
tomar en cuenta la existencia de un mer-
cado, en el cual existe intercambio de
bienes y/o servicios, con la participación
de proveedores y de adquirentes, los con-
sumidores forman parte de estos últimos.
Según la Constitución vigente, en el Perú
la iniciativa privada es libre y se ejerce en
una economía social de mercado, en el
que el Estado defiende el interés de los
consumidores y usuarios. Para tal efecto,
garantiza el derecho a la información
sobre los bienes y servicios que se en-
cuentran a su disposición en el mercado.
Asimismo, vela, en particular, por la salud
y la seguridad de la población3.
Así pues, en primer término, cabe con-
siderar que el consumidor es aquella
persona que interviene en el mercado y a
la que debe proveérsele de información4
sobre los bienes y/o servicios que le inte-
rese adquirir, a fin de que le sea posible
escoger lo que va a obtener de manera
libre. La protección que el Estado le
extiende conlleva a que se le dé informa-
(1) The right to safety - to be protected against the marketing of
goods which are hazardous to health or life.
(2) The right to be informed - to be protected against fraudulent,
deceitful, or grossly misleading information, advertising, labeling,
or other practices, and to be given the facts he needs to make an
informed choice.
(3) The right to choose - to be assured, wherever possible, access
to a variety of products and services at competitive prices; and
in those industries in which competition is not workable and
Government regulation is substituted, an assurance of satisfactory
quality and service at fair prices.
(4) The right to be heard - to be assured that consumer interests
will receive full and sympathetic consideration in the formulation
of Government policy, and fair and expeditious treatment in its
administrative tribunals”.
3 Artículos 58° y 65° de la Constitución Política de 1993.
4 “… la información puede ser conceptualizada como un bien, en
cuanto tiene un valor económico determinado por las circunstancias y
por la utilidad que tiene para los particulares (…)”. Bullard Gonzales,
Alfredo. “La Asimetría de Información en la contratación a propósito
del Dolo Omisivo”. Lima: Palestra Editores, 2000, Pág. 292.
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Informes Especiales
ción, así como a su salud y a su seguridad,
advirtiéndose de esta manera, que en lo
referente a la protección que se señala
en la Constitución, constituye una norma
programática, que se va cumpliendo a
través de normas como en su momento
lo fue el Decreto Legislativo 716 y ahora
el Código de Protección y Defensa del
Consumidor, Ley 29571.
El Tribunal Constitucional, por su parte, en
los fundamentos jurídicos N.° 27 y siguien-
tes de la STC N°0008-2003-AI/TC, sostuvo
que: “Así como la Constitución protege
a los agentes económicos encargados
de establecer la oferta en el mercado, a
partir del ejercicio de los derechos de libre
empresa, comercio e industria, con igual
enfasis protege al individuo generador
de demanda, es decir, al consumidor o
el usuario.
El consumidor –o usuario– es el fin de
toda actividad económica; es decir, es
quien cierra el círculo económico satisfa-
ciendo sus necesidades y acrecentando su
bienestar a través de la utilización de una
gama de productos y servicios. En puridad,
se trata de una persona natural o jurídica
que adquiere, utiliza o disfruta de deter-
minados productos [como consumidor] o
servicios [como usuario] que previamente
han sido ofrecidos al mercado.
Es indudable que la condición de consu-
midor o usuario se produce a través de la
relación que este entabla con un agente
proveedor –independientemente de su
carácter público o privado–, sea en cali-
dad de receptor o beneficiario de algún
producto, sea en calidad de destinatario
de alguna forma de servicio.
En consecuencia, la condición de consu-
midor o usuario no es asignable a cual-
quier individuo o ente, sino a aquel vin-
culado a los agentes proveedores dentro
del contexto de las relaciones generadas
por el mercado, las cuales tienen como
correlato la actuación del Estado para
garantizar su correcto desenvolvimiento.
Actualidad Empresarial X-1
 X Informes Especiales
En el Derecho Comunitario Europeo, no se
tiene una sola definición de consumidor,
sin embargo entre todas las legislaciones,
hay un concepto más homogéneo en lo
relacionado al crédito al consumo, cláusu-
las abusivas, contratos a distancia, venta y
garantías de los bienes de consumo, etc.,
advirtiéndose que de todos ellos surge un
concepto común, entendiéndose como
consumidor a toda persona física no profe-
sional que adquiere bienes o servicios para
su consumo final, con el objeto de satisfacer
necesidades personales o familiares5.
El Instituto de Defensa del la Compe-
tencia y de la Protección de la Pro-
piedad Intelectual, en adelante solo
INDECOPI, considera que consumidor
es: “… una persona que adquiere, utiliza o
disfruta, como destinatario final, productos
o servicios, es decir, aquel que no continuará
con la cadena productiva”6. Asimismo, la
Sala de Defensa de la Competencia del
Tribunal de Defensa de la Competencia
y de la Propiedad Intelectual, mediante
Resolución 0422-2004/TDC-INDECOPI,
del 3 de octubre de 2003, emitida en el
Expediente N° 535-2001-CPC, modificó el
criterio anterior sobre consumidor final que
existía como precedente administrativo
vinculante, y estableció:
“2. Se considera como consumidor, de con-
formidad con lo establecido en el literal a)
del artículo 3° del Decreto Legislativo Nº 716, a
la persona natural o jurídica que adquiere,
utiliza o disfruta un producto, ya sea un
bien o un servicio, para fines personales,
familiares o de su entorno social inmediato.
3. Las personas naturales y jurídicas perte-
necientes a la categoría profesional de los
pequeños empresarios son también sujetos
afectados por la desigualdad informativa
en la relación de consumo y, por tanto, son
considerados como consumidores para efectos
de la Ley de Protección al Consumidor cuando
debido a las necesidades de su actividad em-
presarial adquieran o utilicen productos, ya
sean bienes o servicios, para cuya adquisición
o uso no fuera previsible que debieran contar
con conocimientos especializados equipara-
bles a aquellos de los proveedores”.
Criterio que ha sido recogido y ampliado
en el Código de Protección y Defensa
del Consumidor vigente, en el que se ha
precisado:
“Artículo IV.- Definiciones
Para los efectos del presente Código, se
entiende por:
1. Consumidores o usuarios
1.1. Las personas naturales o jurídicas que
adquieren, utilizan o disfrutan como
destinatarios finales productos o servicios
materiales e inmateriales, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social,
actuando así en un ámbito ajeno a una
actividad empresarial o profesional. No
5 GONZÁLES VAQUÉ, Luis: Artículo “La noción de consumidor
medio según la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las comu-
nidades europeas”. Revista de Derecho Comunitario Europeo Aflo
8. Núm. 17. Enero-Abril 2004, páginas 50 – 53.
6 http://www.indecopi.gob.pe/0/modulos/FAQ/FAQ_ListarPreguntas.
aspx?PFL=8&JER=200 8 Sin admitir prueba en contrario
X-2 Instituto Pacífico
se considera consumidor para efectos
de este Código a quien adquiere, utiliza
o disfruta de un producto o servicio
normalmente destinado para los fines
de su actividad como proveedor.
1.2. Los microempresarios que evidencien
una situación de asimetría informativa
con el proveedor respecto de aquellos
productos o servicios que no formen
parte del giro propio del negocio.
1.3. En caso de duda sobre el destino final
de determinado producto o servicio,
se califica como consumidor a quien lo
adquiere, usa o disfruta”7.
De esta manera, por ejemplo, será consi-
derado como usuario final la persona na-
tural sin negocio que requiera equipos de
cómputo o artefactos electrodomésticos
para su uso personal, o aquel ciudadano
que adquiera un inmueble para habitarlo
con su familia. Inclusive será considerada
como una usuaria final una microempre-
sa que adquiera muebles, siempre que
estos no sean parte del giro del negocio,
es decir, que será considerada como
usuaria final siempre que no se dedique
a la compra y venta de muebles, y ello
porque se considera que un usuario final
se encuentra en relación de asimetría
informativa respecto de su proveedor, el
que por la profesionalización de sus acti-
vidades normalmente cuenta con mayor
información.
El INDECOPI, en la resolución emitida
el 18 de agosto de 2011 por Tribunal
de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual, Sala de Defensa de
la Competencia N°2, Resolución N° 2188-
2011/SC2-INDECOPI Expediente N° 0064-
2009/CPC-INDECOPI-LOR, ha definido al
consumidor final de la forma siguiente:
“12. Esta definición legislativa de quién ca-
lifica como consumidor, tiene por finalidad
permitir el acceso al sistema de protección al
consumidor a los sujetos que se encuentran
en asimetría informativa frente a los provee-
dores respecto de los productos o servicios
adquiridos en el mercado.
En efecto, en el primer supuesto arriba
mencionado la Ley de Protección al Consu-
midor tutela, a modo de regla general, a las
personas naturales que adquieren bienes o
contratan servicios en un ámbito ajeno a una
actividad empresarial o profesional y, por
ende, para su uso personal, familiar o de
su entorno social inmediato. Dicho de otro
modo, como destinatarios finales de tales
bienes o servicios (‘consumidores finales’).
14. En opinión de este Colegiado la ley co-
rrectamente presume iure et de iure8 que en
estas circunstancias las personas naturales se
encuentran en asimetría informativa frente
a los proveedores, reconociéndoles per se la
calidad de consumidores conforme a uná-
nime legislación comparada. Cabe resaltar
que, debido a la presunción antes referida,
en este supuesto la ley no exige realizar un
análisis de la asimetría informativa en cada
caso concreto, bastando que sea acreditado,
7 Ley 29571.
o en todo caso no sea controvertido, que
el denunciante es una persona natural que
adquirió un bien o un servicio en un ámbito
ajeno a lo empresarial o profesional”9.
Teniendo en cuenta lo expuesto, cabe
plantearse el caso de una persona natural
sin negocio, interesada en adquirir un
departamento con la finalidad de darlo en
arrendamiento, en este contexto, revisa
las ofertas del mercado inmobiliario y
encuentra un proyecto inmobiliario, en el
que la empresa inmobiliaria-constructora
oferta los inmuebles en planos, casos en
los que la relación de consumo se genera
desde antes que el bien exista.
Al tomar contacto con la empresa, esta
le brinda información sobre el proyecto,
y las formas económicas de adquirirlas,
así como los requisitos a cumplir en estos
últimos casos y dentro de ellos le ofrece
la suscripción de un contrato de arras
para un futuro contrato de compraventa
en planos con garantía hipotecaría, ofre-
ciéndole que las arras tenían por objeto
separar el inmueble, mientras se aprobara
el crédito, y cuyo monto podía pagarlo
en partes en una cuenta abierta a favor
de la empresa constructora en una insti-
tución financiera, importe que luego sería
considerado como inicial del contrato de
compraventa sobre el inmueble.
Como parte de la información que la em-
presa realiza, se precisan los requisitos para
la obtención del crédito, así como de las de-
más cláusulas del contrato, entre ellas las
referidas a las penalidades; sin embargo,
dentro de la información no se menciona
que es un requisito para obtener el crédito
el que el solicitante no tenga una deuda
anterior. Andando el tiempo, la institución
financiera no aprueba el crédito en razón
de que el solicitante del mismo tiene una
deuda; por lo tanto, al comprador le es im-
posible realizar la compra del inmueble, y la
empresa constructora se niega a devolverle las
arras depositadas oportunamente en la cuenta
que mantiene en la institución financiera,
considerando la misma como pago por
penalidad al no haber suscrito el contrato.
En el ejemplo que hemos descrito, como
se ha señalado, no se le informó al con-
tratante que para la obtención del crédito
no se podía tener deudas en el sistema
financiero, por lo que en nuestro ejemplo
el comprador considera que se le privó de
información adecuada, pues, de haberlo
sabido, no hubiera suscrito el contrato
de arras y tampoco hubiera iniciado las
gestiones para adquirir un crédito, por lo
que considera iniciar un procedimiento
sancionador ante el INDECOPI.
En este caso, nos interesa conocer si
estamos ante una relación de consumo,
para ello tenemos presente el íntegro de
la operación y no los contratos por sepa-
9 En virtud de una interpretación constitucional y finalista del primer
supuesto del artículo 3º literal a) de la Ley de Protección al Consu-
midor, citado precedentemente y referido únicamente a personas
naturales, este Colegiado ha extendido la tutela a las personas
jurídicas de derecho privado sin fines de lucro. Cfr. Resolución 1605-
2011/SC2-INDECOPI del 27 de junio de 2011, en el procedimiento
seguido por Fondo de Crédito para el Desarrollo Agroforestal contra
Alabama S.A., según lo precisado en la propia Resolución.
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 Área Derecho de la Competencia y Propiedad Intelectual
rados, del mismo modo la finalidad para
la cual el comprador pretendía adquirir el
inmueble, esto es que no era para su uso y
disfrute sino para darlo en arrendamiento,
con lo cual en estricto no nos encontraría-
mos ante una relación de consumo, y, por
tanto, la reclamación debería efectuarse
en otro ámbito; sin embargo, la intención
de la compra del inmueble pertenece al
mundo subjetivo del individuo, lo cual
no es relevante para el derecho en estos
casos. Por consiguiente, si tal voluntad no
hubiera sido puesta de manifiesto en algún
documento como puede ser el contrato de
arras, entonces, al ser una persona natural
sin negocio y, aún más, al no tener regis-
trado a su nombre ningún otro inmueble
anterior, cabe asumir que la compra la estaba
realizando para utilizar el departamento en
su beneficio, por lo que de acuerdo con lo
establecido en el inciso 1.1 de artículo IV del
Título Preliminar del Código de Protección y
Defensa del Consumidor, el comprador de
nuestro ejemplo será considerado como un
consumidor final.
En el inciso 1.2 del artículo IV citado, tratán-
dose de las microempresas, se ha precisado
que para que estas sean consideradas como
usuarias finales, en primer término deben
encontrarse en situación de asimetría
informativa respecto del proveedor, y, de
otro lado, que lo que adquiera no sea del
mismo giro del negocio, así por ejemplo, la
microempresa a la que nos referíamos en
párrafos anteriores, dedicada a la venta de
muebles, en el caso que requiera muebles
para sus oficinas, la norma considerará que
no es una consumidora final, y ello porque
al ser una empresa que comercializa los
mismos bienes que compra para su uso
no se encontraría en situación de asimetría
informativa, pues se sostiene que quien
produce o comercializa productos y servi-
cios cuenta con la información necesaria
respecto de los productos y servicios que
ofrece en el mercado, como consecuencia
de su experiencia en el mismo y la profe-
sionalización en el ejercicio de su actividad
productiva o comercial; máxime si la
propia dinámica del mercado exige a los
proveedores estar mejor informados para
ser más competitivos10, por lo que en este
caso, existiría equilibrio en la información
entre la empresa proveedora y la empresa
adquirente.
2. Consumidor protegido juridi-
camente
El Código de Protección y Defensa del
Consumidor vigente considera que corres-
ponde proteger al consumidor final, sin
precisar el concepto o las características
del mismo, así pues cabe preguntarse
si para estar protegido jurídicamente
basta que un consumidor cumpla con las
características del artículo IV del Título
Preliminar del Código de Protección y
Defensa del Consumidor.
10 Fundamento 9 de la Resolución emitida el 18.08.11, por Tribunal
de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual Sala
de Defensa de la Competencia N°2 Resolución 2188-2011/SC2-
INDECOPI Expediente 0064-2009/CPC-INDECOPI-LOR.
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Al respecto existen dos corrientes, una de
ellas que considera que a quien se debe
proteger jurídicamente es al consumidor
razonable y otra que considera que el
protegido es el consumidor medio.
3. Consumidor razonable
El concepto de consumidor razonable se
desarrolló en el Derecho anglosajón, y en
Perú fue el INDECOPI el que jurispruden-
cialmente asumió dicho concepto, con lo
cual las normas de protección del consu-
midor se aplicaban a aquellos consumi-
dores razonables, a los cuales denominó
diligentes; en el año 200811, se introdujo
tal categoría como parte integrante del
concepto de consumidor protegido a través
del Decreto Legislativo N° 1045, así pues
era protegido el consumidor que actuaba
en el mercado con diligencia ordinaria de
acuerdo a las circunstancias.
Se dice que el hombre razonable: “…
está siempre pensando en los demás; la
prudencia es su guía y la seguridad primero
es la regla de su vida. Es alguien que mira
invariablemente a donde se dirige y tiene
cuidado de examinar el terreno inmediato
antes de dar un brinco o un giro; no bobea
ni se pierde en la meditación cuando se
aproxima a las puertas de las trampas o a la
orilla de un muelle; siempre registra en los
talones de los cheques cuantos detalles sean
convenientes; nunca se sube a un autobús en
movimiento; no se baja de un carro mientras
el tren se encuentra en movimiento; investiga
exhaustivamente la buena fe de cada mendi-
go antes de repartir limosnas y se informará
de la historia y los hábitos de un perro antes
de acariciarlo, no cree en chismes; ni los
repite a menos que tenga una base firme
para creer que son ciertos; nunca le pega a
la bola antes de que quienes estén en frente
hayan desalojado completamente el hoyo
que es su propio objetivo…”12.
Julio Durand Carrión13, sobre el consu-
midor razonable, señala “… que el ideal
del hombre razonable o diligente es un ser
especial que no existe en nuestra realidad,
no es el consumidor promedio, sino alguien
que está por encima del promedio, y que lo
paradójico del consumidor diligente es que está
relacionado directamente con aquellas perso-
nas informadas y la información tiene mucho
con el status educativo de las personas, que
en nuestro país es considerablemente bajo”.
Sobre el consumidor razonable hay una
reflexión interesante, de Enrique Barda-
les14, que transcribimos a continuación:
“…en términos abstractos resulta muy in-
teresante e inclusive lógico y apreciable. Sin
embargo, cuando corresponde contrastarlo
con la realidad, resulta que el mismo no es
entendible, ni lógico y menos apreciable
en términos jurídicos, pues involucra en
11 Publicada el 26 de junio de 2008.
12 Cita obtenida del artículo “El Consumidor Razonable o Diligente,
el Mito que puede crear un Cisma entre los Peruanos”, de Durand
Carrión, Julio, de la Revista Derecho & Sociedad Civil, página 28, en
el que a su vez se incluye como una cita de Cooter, Robert y Ulen
Thomas. Derecho y Economía. Fondo de Cultura Económica, México.
13 Artículo citado anteriormente.
14 “El Concepto de Consumidor Razonable en el Perú”. Blog sobre
temas de propiedad intelectual y derecho de la competencia.
X
esencia un trato discriminatorio basado en
la exigencia de un comportamiento esperado
respecto de personas que son diferentes por
cuestiones sociales, culturales y económicas.
El consumidor razonable, aquel que en
términos simples suele entender su proceso
de consumo y las responsabilidades que le
competen debido a que busca información,
analiza las características, cualidades y des-
ventajas de un producto o una prestación de
servicio, y en esencia “sabe lo que hace”, es
definido en nuestro país en base a una mino-
ría que vive en algunos distritos de Lima y de
ciertas capitales de provincia. Esto, nos lleva
a reflexionar respecto a los procesos volitivos
de consumo, que están definidos en base
a una elección sin alternativa de intención,
por lo que resulta perverso imaginar a un
consumidor razonable en estas condiciones.
El consumidor peruano tiene un perfil muy
diferente a lo definido como consumidor
razonable en numerosas resoluciones ad-
ministrativas, ni siquiera se le aproxima. En
nuestro país, el desarrollo en resoluciones
administrativas respecto a este punto se ase-
meja a una obra de ciencia ficción, en la cual
se aprecia que el concepto se encuentra aso-
ciado a un estándar que abrumadoramente
corresponde a la realidad de la minoría de
nuestro país.
…el consumidor razonable. Este concepto y
la forma como se maneja en sede adminis-
trativa probablemente le encaje perfecto a la
tía Cucha pero no a la tía Ruperta”.
Por otro lado, voces como la de Alfredo
Bullard consideran que lo correcto es la
protección del consumidor razonable,
pues no significa hablar de un consumi-
dor experto o excesivamente exigente y
cuidadoso o racional, calculador y frío
capaz de analizar con detalle todas las
alternativas como si fuera una calculadora,
sino que es una persona que actúa con la
diligencia ordinaria que se le puede exigir a
cualquier persona según las circunstancias,
precisando además que tal criterio no se
originó en las normas ni en la jurisprudencia
de protección al consumidor. Es un principio
universal de derecho común.
Así, por ejemplo, el artículo 1314° del
Código Civil señala que quien actúa con
la diligencia ordinaria, no es imputable
por la inejecución de la obligación o por
su incumplimiento parcial, tardío o defec-
tuoso. La referencia a diligencia ordinaria
evidentemente se refiere a la forma como
actuaría una persona (en este caso un
consumidor) razonable15.
4. Consumidor medio
En líneas generales, vendría a ser un
consumidor que representa al conjunto
de consumidores. Alemania consideraba
al consumidor medio como una persona
poco reflexiva; en España, como una
persona que no destaca por unas altas
cualidades pero tampoco por lo contrario,
15 Bullard, Alfredo: Artículo ¿Es el Consumidor un Idiota? El Falso
Dilema entre el Consumidor Razonable y el Consumidor Ordinario.
Revista de la Competencia y la Propiedad Intelectual Nº 10.
Actualidad Empresarial X-3
 X Informes Especiales
se trata de una persona medianamente
atenta y reflexiva16.
Alfredo Bullard17 considera importante
proteger al consumidor razonable y no
al medio, por cuanto a su entender, al
protegerse al consumidor medio, po-
drían darse situaciones en que el común
denominador de los consumidores sea
irreflexivo o absurdo.
La diferencia que se advierte entre con-
sumidor razonable y consumidor medio
estriba en que al primero de ellos le
corresponde un papel activo, a fin de
cautelar sus intereses; mientras que res-
pecto al segundo, el papel activo lo tienen
los proveedores, pues son los que deben
mantener informados al consumidor de
manera veraz, de simple acceso y eficaz,
para que este pueda tomar sus decisiones,
y ello por cuanto son los proveedores
quienes tienen la mejor y más actualizada
información sobre los productos y/o servi-
cios que ofertan en el mercado.
16 Prohibiciones Relativas: http://www.oepm.es/export/sites/oepm/
comun/documentos_relacionados/PDF/Prohibiciones_relati-
vas_signos.pdf
17 Art. Citado.
Establecen criterios sobre publicidad testimonial
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Establecen criterios sobre publicidad testi-
monial
Fuente : Actualidad Empresarial Nº 261 - Segunda
Quincena de Agosto 2012
1. Introducción
En días recientes, el INDECOPI ha pre-
cisado los criterios que deben tenerse
en cuenta para que los proveedores
puedan realizar publicidad utilizando
testimonios, sin incurrir en supuestos
de competencia desleal.
2. Comentario sobre los criterios
establecidos
Como hemos señalado, la activi-
dad publicitaria tiene por finalidad
que un proveedor pueda captar la
atención de los consumidores para
lograr una mayor cuota del mercado.
Como toda actividad que realizan los
proveedores, es necesario establecer
reglas o parámetros para que a través
de la publicidad no se cometan actos
irregulares o excesivos que puedan
vulnerar a la competencia.
X-4 Instituto Pacífico
5. Conclusiones
Las normas nos ayudan a vivir organizada-
mente, con lo cual no es posible conside-
rar que la ley proteja conductas absurdas
que, en el caso del derecho de consumo,
equivaldría a proteger a personas que
actúan en contra del sentido común y
en su propio perjuicio, ello vulneraría la
finalidad de la propia norma y además
conllevaría a incrementar los costos de
los productos y servicios.
El Código de Protección y Defensa del
Consumidor no ha precisado quién es
el consumidor final, por lo que se hace
necesario que, a partir de esta norma, la
jurisprudencia emitida en última instancia
a nivel judicial se encargue de cerrar este
concepto, toda vez que la casuística del
INDECOPI de manera reiterada considera
que quien merece protección es el consu-
midor razonable.
Sería importante que la jurisprudencia a la
que nos referimos desarrolle el concepto
de consumidor protegido a partir de la
tía Cucha y la tía Ruperta, pues todos,
instruidos o no, somos consumidores
Uno de los supuestos más delicados
en la regulación de la actividad pu-
blicitaria es la relativa al uso de testi-
monios a través de los cuales un con-
sumidor declara sobre su experiencia
en el uso de los productos o servicios,
lo que constituye un elemento que
suele tener una gran influencia en las
decisiones de consumo de los clien-
tes que son expuestos a este tipo de
publicidad.
Precisamente el riesgo en esta
forma de publicidad es que los
proveedores pueden aprovecharse
del impacto que genera ofreciendo
testimonios que no son reales, es
decir, difundiendo testimonios de
personas que en realidad no han
consumido los productos o servicios
y que falsamente declaran haberlo
hecho, realzando los atributos o ca-
racterísticas.
Para evitar estas conductas, el Decre-
to Legislativo Nº 1044 prevé en su
artículo 8° que se considera como
actos de engaño a la difusión de pu-
blicidad testimonial no sustentada en
experiencias auténticas y recientes de
un testigo.
en algún momento, y tenemos un nivel
de razonamiento que nos da el sentido
común, por el cual ante una información
clara y en términos sencillos nos es posible
escoger qué adquirir y qué es lo que no
nos conviene.
La información y su forma de transmitirla
al consumidor se convierte pues, en un
elemento imprescindible en nuestro me-
dio en lo relacionado con el derecho de
consumo, tal como se advierte del criterio
asumido por el Tribunal Constitucional en
su momento, y que se mantiene vigente,
según el cual:
“31. De acuerdo con lo establecido por el
artículo 65° de la Constitución, el Estado
mantiene con los consumidores o usuarios
dos obligaciones genéricas; a saber:
a) Garantiza el derecho a la información
sobre los bienes y servicios que estén a su
disposición en el mercado. Ello implica la
consignación de datos veraces, suficien-
tes, apropiados y fácilmente accesibles.
b) Vela por la salud y la seguridad de las
personas su condición de consumidoras
o usuarias” .
Sobre la base de esta norma, el Tri-
bunal del INDECOPI, mediante Reso-
lución Nº 145-2012/SC1-INDECOPI,
ha precisado que los testimonios
que son difundidos a través de un
aviso publicitario deben contar con
el sustento de su autenticidad y de
su oportunidad de realización.
Esto implica que la información difun-
dida debe ser objetiva y verificable,
ajustándose a la realidad. Las pruebas
sobre la veracidad de la información
y testimonios difundidos deben haber
sido obtenidas por el proveedor con
anterioridad a la difusión de la publi-
cidad y debe tenerlas disponibles a fin
de que puedan ser presentadas si así
lo requiere la entidad competente, en
este caso, el INDECOPI.
Claro está que la documentación y
demás pruebas que acrediten la ve-
racidad de los testimonios dependerá
de cada caso en particular, pero es
condición general que tales medios de
prueba demuestren que los testimo-
nios corresponden a usuarios reales
de los productos o servicios y que los
atributos, características o beneficios
que son expuestos a través de la pu-
blicidad puedan ser sustentados con
las referidas pruebas.
N° 261 Segunda Quincena - Agosto 2012