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I.

ETIMOLOGÍA DEL CONTRATO

Management es un vocablo inglés que tiene varios significados, dentro de


éstos tenemos: Administración, Gerencia, Asistencia, Gerenciamiento pero de
acuerdo al Oxford English Dictionary, el origen de la palabra management
viene del verbo manage que deriva a su vez de la palabra italiana maneggiare
(“manejar”) y el mismo que proviene del latín manus (“mano”).

II. DENOMINACIÓN DEL CONTRATO

La denominación más extendida es contrato de management, nombre utilizado


originariamente en Italia y Francia. También se le conoce como contrato de
gestión en países como Perú y España cuando se refiere a la contratación
pública, cofundiendose en ocasiones con el contrato de concesión. Aunque no
se quita la posibilidad que en un algún momento, se regule este tipo de
contrato. Aunque el significado en nuestro idioma del término Management se
refiere al Gerenciamiento, en un inicio parece que en realidad el contrato
supera el concepto que estamos acostumbrados a manejar en nuestro medio
empresarial y jurídico.

III. DEFINICIÓN DEL CONTRATO

Mediante este contrato Se confía el gerenciamiento de una empresa o negocio


a un tercero, durante un cierto tiempo. La cual una sociedad se hará cargo de
la dirección del negocio de la empresa y contar con cuadros administrativos
que le garanticen un rendimiento.

El management, consiste básicamente en que una empresa, constituida


mayormente como sociedad anónima, obtiene servicios específicos
relacionados a su administración técnico-gerencial, para mejorar bien, su
rendimiento económico, su desarrollo productivo o su desenvolvimiento
administrativo, a través del acceso a servicios profesionales y especializados
ofrecidos por otra empresa (natural o jurídica).

Podemos deducir que este contrato implica la prestación de un servicio de


administración especializado, pudiendo aquel abarcar, bien un proyecto de la
empresa o la organización misma de aquella; porque mediante este contrato lo
que se hace es trasladar las funciones de conducción y gerenciamiento del
órgano societario. Pero cabe agregar al respecto que además de los servicios
cubiertos por el management, según muchos casos, se suele incluir funciones
técnicas y de administración, así como de representación en tratativas
negociales; pudiendo dichas funciones o servicios, comprender operaciones
generales o totales ( en alta gerencia y media gerencia), o también aspectos
funcionales específicos en la empresa.

IV. IMPORTANCIA

La creciente necesidad frente a la existencia de mercados especializados, de


cuadros gerenciales competitivos, han hecho posible la existencia y aparición
de los “managers”, esto es, empresas especializadas en brindar dichos
servicios y cumplir con los requerimientos de un mundo globalizado cada vez
mas competitivo. Por ello es este contrato constituye un importante instrumento
de colaboración empresarial, en los que se exige gestión eficaz y especializada
en la gestión y gerenciamiento de sociedades comerciales.

Ahora bien, es menestar señalar que en torno al management se ha venido


desarrollando diversas relaciones y variantes, que en su conjunto vienen
constituyendo una novedosa y especializada ciencia de la administración
empresarial, sumamente difundida y popularizada en los países de economías
y comercios fuertes.

En cuanto a la utilidad y empleo de este contrato en la práctica empresarial


podemos decir que, es frecuentemente utilizado por grandes empresas, en las
uniones de empresas y de grupos económicos, también es utilizado para la
distribución y difusión de servicios específicos y especializados en economías
de gran escala, en los cuales es necesaria una administración centralizada y
altamente especializada en la gestión de los negocios características
inherentes de una administración societaria moderna; pero ello no es óbice
para que este tipo de contratos sea empleado también en negocios menores,
pues aquellos son también pasibles a acceder a una gestión especializada; es
aquí donde encontramos los management de producción, de servicios, de
colocación y venta de productos en el mercado, publicitarios y representación
de artistas y actores, deportistas, etc.

Porque la importancia del management, radica básicamente en el hecho que es


un contrato que implica la prestación de un modelo de gestión con altos niveles
de competitividad y tecnicismo profesional, alejado de la influencia de intereses
mediáticos o políticos que accionistas mayoritarios quisieran imponerle a una
empresa, o de la inexperiencia y el empirismo.

V. NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO


 Nuestra ley societaria permite el nombramiento de personas jurídicas en
los cargos de gerencia como lo señala el ARTÍCULO 193° de la” Ley
General de Sociedades”.
 Teniendo en cuenta la legislación peruana, el contrato de management
es posible de ser implementando, aunque claro habrá que tener en
cuenta que no existan conflictos de intereses entre la empresa
contratada para llevar a cabo el management y la sociedad.
 se podría decir que existe un vínculo directo entre el representante de la
sociedad de management y la sociedad dirigida.

Vl. CARACTERISTICAS

Podemos señalar que las principales características que presenta el


management, son los siguientes;

a) Es un contrato Principal y Autónomo, porque tiene vida propia, ya


que para su validez y existencia no depende de ningún otro, en este
sentido puede el management ir acompañado por otros contratos que
suelen cumplir funciones complementarias a aquel, pero sólo cuando
permitan el desempeño de las funciones previstas.
b) Es un contrato Consensual, porque se perfecciona por el acuerdo
de las partes, no reviste formalidad alguna para su validez; sin
embargo, es recomendable que sea celebrado por escrito para
efectos probatorios y dada la complejidad de los servicios a
realizarse.
c) Es un contrato Bilateral, ya que ordinariamente es celebrado entre
dos partes contratantes, esto es, el manager, que es la empresa que
brinda el gerenciamiento y la empresa comitente, que es la persona o
empresa que es gerenciada. Así también es un contrato
sinalagmático, puesto que existen generalmente contraprestaciones
bilaterales recíprocas entre las partes (comitente y manager).
d) Es un contrato Oneroso, Porque cada una de las partes
contratantes sufren un sacrificio patrimonial por la prestación que
ellas cumplen a favor de la otra y viceversa, asi dichos sacrifcios son
compensados también con el beneficio patrimonial que obtienen por
aquel.
e) Es un contrato Conmutativo, puesto que ambas partes
contratantes están informadas y son conscientes anticipadamente de
las ventajas correlativas que puedan producirse con la celebración de
este contrato.
f) Es de Duración y Ejecución Continuada, Porque no se consume
en un solo y único acto en el tiempo, sino que sencillamente el
contrato de management esta destinado a funcionar y surtir efectos
en un tiempo regularmente prolongado .
g) Es un contrato de Empresa, ya que ambas partes contratantes son
generalmente empresas, o al menos una de ellas tiene tal carácter;
estando ordinariamente constituidas bajo el régimen de sociedades
anónimas.
h) Es Atípico e Innominado, ya que no se encuentra normado en
nuestro ordenamiento legal; y no esta tipificado legislativamente
como tal. Innominado, al no tener un nombre jurídico único, propio e
identificable.
i) Es contrato Complejo, puesto que generalmente reviste la
implementación de otros contratos en su interior, tales como
consultorias, mandatos, locaciones de servicios, etc.
j) Es un contrato “intuito personae”, puesto que no existe posibilidad
de delegar del cargo de manager a terceros.

VI. PARTES INTERVINIENTES

Son dos las partes que intervienen en el contrato de Management:

Por un lado, la Empresa Gerenciada y, por otro lado, la Empresa Gerenciante.

Empresa Gerenciada

Es aquella que contrata a la empresa gerenciante, delegando en ésta su


administración por determinado plazo, sin transferir per se ningún derecho de
propiedad sobre su patrimonio.

Empresa Gerenciante

Tambiénn denominada gestor o empresa gestora, es aquella a la cual la


empresa gerenciada da su administración por determinado plazo, incluyendo el
control y la dirección empresarial.
VII. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Empresa Gerenciada

Los principales derechos de la empresa gerenciada:

 Definir claramente el objeto del management.


 Exigir la confidencialidad.
 Solicitar información periódica.
 Obtener los resultados “de éxito” en los términos y plazos pactados
 Participar de las decisiones de la empresa gerenciante.

Las principales obligaciones de la empresa gerenciada:

 Proporcionar la información.
 Asumir las responsabilidades.
 Delegar las facultades de control necesarias para el ejercicio de la
gestión.
 Aprobar las decisiones de gestión realizadas por la empresa
gerenciante.

Empresa Gerenciante

Los principales derechos de la empresa gerenciante:

 Gozar de autonomía jurídica, económica y administrativa.


 Asumir el manejo financiero y administrativo de la empresa gerenciada.
 Ejercer las facultades de planeamiento, organización, dirección,
coordinación y control de la empresa gerenciada.
 Recibir la información necesaria.
 Percibir una retribución.

Las principales obligaciones de la empresa gerenciante:

 Realizar las actividades de acuerdo a su know-how y experiencia.


 Pagar las remuneraciones del personal encargado del gerenciamiento.
 Reestructurar, reinvertir y/o crear planes o manuales de procesos de
gestión.
 Presentar informes periódicos a la empresa gerenciada.
 Recomendar el destino de las utilidades obtenidas.
 Diseñar la estrategia de marketing empresarial.

VIII. CONTENIDO DEL CONTRATO

a) El objeto.- Donde se indica la delegación de la administración del


core business de la empresa gerenciada.
b) El control.- Supone especificar que la empresa gerenciante ejercerá
el control de la administración del core business de la empresa
gerenciada, ya que sin este control resultará imposible materializar el
contrato de management en cuanto la empresa gerenciante no podrá
cumplir con su prestación.
c) Las responsabilidades.- Deberán indicarse las responsabilidades
de la empresa gerenciada, relacionadas tanto a su actuación como
gerente (manager) de la empresa gerenciada como a las propias
cláusulas contractuales, por lo que la responsabilidad podrá tener
dos fuentes: funcional y/o contractual.

d) El plazo.- De acuerdo a la práctica comercial, oscila entre los 5 y los


25 años, dependiendo de diversos factores, algunos endógenos
(como el core business de la empresa gerenciada o el expertise de la
empresa gerenciante) y otros exógenos (como el riesgo-país o la
situación política del mercado).

e) La publicidad.- El marketing de la empresa gerenciante a favor de


la empresa gerenciada es, generalmente, una de las prestaciones
asumidas por aquella en el contrato de management.

f) El conocimiento empresarial.- Al celebrarse este contrato, es la


empresa gerenciante la que aplica su know-how en materia de
planeamiento estratégico y/o de gestión corporativa, en la empresa
gerenciada, aunque sin transferirlo.

g) Las facultades de administración.- La empresa gerenciante asume


las facultades que usualmente corresponden al gerente de la
empresa gerenciada, lo cual le permitirá no sólo realizar actos de
administración, sino también actos de disposición, con miras al
desarrollo estratégico internacional.

h) Los activos.- Deberán especificarse los activos de la empresa


gerenciada.

i) La capacitación.- Al igual que el contrato de outsourcing, el contrato


de management sirve para la implementación de mejoras en la
organización empresarial del cliente, por lo que la empresa
gerenciante se comprometerá a capacitar al personal de la empresa
gerenciada, siempre y cuando lo juzgue conveniente.

j) La transferencia.- La empresa gerenciada transfiere la


administración, gestión o gerenciamiento de su core business a la
empresa gerenciante en exclusividad, debido al expertise y
know-how de ésta.

k) Retribución.- El management suele estar determinado por el éxito


del emprendimiento empresarial, por lo que la retribución de la
empresa gerenciante es porcentual y variable.
IX. BENEFICIOS DEL CONTRATO

 Mejoras significativas en el core business.


 Transferencia del riesgo.
 Transparencia en la organización empresarial.
 Mayor presencia en el mercado.
 Marketing empresarial.

X. TIPOS DE CONTRATO DE MANAGEMENT

XI. DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS

Entre las principales diferencias que existen entre el management con otros
contratos que muchos autores consideran cercanos o similares, podemos
señalar las siguientes.

a) Con el Franchising.- En relación con el franchising podría haber una


aparente similitud, cuando se haya contratado los servicios de
management para posibilitar una mayor y eficiente difusión y distribución
de nuevos servicios o productos que fabrica o distribuye la empresa
comitente; sin embargo la diferencia entre ambos contratos en este caso
es saltante, ya que en el management nunca existe transferencia de
técnicas, ni de practicas negociables o empresariales secretas; sino,
existe una relación directa de gestión empresarial.

b) Con el contrato de Consultoría.- En relación con el contrato de


consultoria, se puede observar que presenta una diferencia bastante
notoria, puesto que el contrato de management cubre funciones de
línea, esto es que tiene que ver con un control organizacional y/o
operacional superior; mientras que el contrato de consultoria trata de
funciones menores, pues concretamente implica una “consultoría en
materia de gestión comercial, pudiendo ser asimilado –dependiendo de
lo fijado- a una locación de servicio o de obra; ya que este contrato ha
sido diseñado para asumir funciones de asesoría y consultoría.

c) Con el contrato de Simple gestión


Finalmente el management, se diferencia de la simple gestión o gestión
común, aunque se enmarque dentro de la categoría de los contratos de
la gestión de intereses ajenos, pues el management, implica un
asesoramiento de persona jurídica a persona jurídica, con todo un
equipo logístico de asesoramiento de línea; mientras que la primera
básicamente implica la gestión o la prestación de servicios entre
personas naturales.

XII. EL CONTRATO EN LA LEGISLACIÓN PERUANA

• En el Perú como en la mayoría de países, el contrato de management es


atípico
• No obstante, en el artículo 193 de la Ley General del Sociedades,
aprobada mediante Ley Nº 26887 de fecha 5 de diciembre de 1997. La
norma transcrita, que califica como una de las innovaciones de la
legislación societaria en el Perú
• En semejante sentido, el artículo 44 de la Ley de la Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada, aprobada mediante Decreto Ley Nº 21621
de fecha 14 de septiembre de 1976, establece que la gerencia de esta
modalidad empresarial deberá recaer únicamente en personas
naturales.

XIII. CUESTIONES CONTROVERTIDAS ENTORNO AL CONTRATO

La Delegación del Control:

La delegación del control por parte de la empresa gerenciada a favor de la


empresa gerenciante es consustancial al contrato de management, empero ello
no significa de modo alguno que la empresa gerenciada renuncie a su labor de
monitoreo (facultad de fiscalización), más aún cuando mantiene la
responsabilidad por sus actos (deber de policía), ni que carezca de la
posibilidad de oponerse a las decisiones gerenciales que adopte la empresa
gerenciante y que resulten atentatorias a los intereses de la empresa
gerenciada.

Cuando se delegue la administración de la empresa gerenciada a la empresa


gerenciante, dicho control deberá ser ejercido finalmente por la junta desocios
de la propia empresa gerenciada.
La Responsabilidad de la Sociedad o Empresa Gerenciante

Ante la aún exigua difusión del contrato de management en el Perú, no existen


criterios doctrinales y/o jurisprudenciales respecto a la responsabilidad de la
empresa gerenciante, lo que no sucede por ejemplo en los Derechos italiano y
argentino donde el tema ha sido abordado con solvencia por diversos autores,
contándose con fallos por demás interesantes, y todo ello (tanto la doctrina
como la jurisprudencia) con posición es marcadamente contradictorias.

En el escenario jurídico nacional y atendiendo a lo expuesto en las líneas


precedentes, la responsabilidad de la empresa gerenciante no distará de la que
corresponde a los directores y gerentes de una sociedad porque, finalmente, lo
que hace es asumir la administración corporativa.